TESIS I NOCIN DE OBLIGACIN Se puede denominar la obligacin como el Vnculo jurdico entre dos o ms personas determinadas, en virtud del

cual, una o varias de ellas (deudor o deudores) quedan sujetos respecto a otra u otras (acreedor o acreedores) a hacer o no alguna cosa1. Eduardo Ospina Acosta define la obligacin como un 2Vnculo Jurdico en virtud del cual una persona determinada debe realizar una prestacin en provecho de otra. Otra definicin de obligacin nos la da Manuel Albaladejo el cual define la obligacin como: el 3Vnculo Jurdico que elige a dos (o ms) personas, en virtud del cuasi una de ellas (deudos) queda sujeto a realizar una prestacin (un cierto comportamiento) a favor de la otra (acreedor), para la satisfaccin de un inters d ste, digno de proteccin, ya que ste (acreedor) le compete un correspondiente poder (llamado derecho de crdito) para pretender tal prestacin. El deudor queda sujeto de tal forma que si no cumple como debe ( o sea, si no realiza la prestacin o la realiza inexactamente) responde con sus buenos, de dicho incumplimiento (responder con ellos es que estn sometidos a los resultados de las consecuencias Jurdicas del cumplimiento). Lo que constituye una garanta para el acreedor. Segn Brenes Crdoba, 4 se llama obligacin a un Vnculo Jurdico en virtud del cual una persona se halla comprometida a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Esta definicin es, en el fondo, la contenida en las Instituciones de Justiniano: Obligacin es, segn nosotros derecho civil, un Vnculo Jurdico que nos constrie de modo necesario, a pagar alguna cosa. es decir: obligatorio est iuris vinculum, quo neccessitate adstringimir aliculus solvendae rei, secundun nostra civitatis iura.
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Giorgi, J. Teora de las Obligaciones, Editorial Reus, Espaa

1928, Vol. I. Pg. 11

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Ospina Acosta Eduardo.Rgimen General de las Obligaciones. Editorial Temis, Bogot. 1978. Pg. 20. Albaladejo, Manuel. Derecho Civil II (Lib. Bosch, Barcelona, Tomo II. Vol. I. Pg. 13. 4 Brenes Crdoba, Alberto. Tratado de las Obligaciones y Contratos (Lehman, San Jos, 1936) Editorial Juricentro, 5 edicin, Pg. 12.

Y por ltimo, una visin un tanto ms moderna que la de don Alberto, es la del tambin costarricense Fernando Montero Pia, que nos dice: Con el trmino obligacin se hace referencia a una categora especial de derechos subjetivos llamados derechos de crdito, que como todos los de esta naturaleza suponen una relacin entre dos personas, de las cuales una de ellas puede exigir de otra el cumplimiento de una determinada prestacin consistente en dar, hacer o no hacer alguna cosa.5

Vnculo Obligatorio: Todo vnculo de derecho entre dos o ms personas, o entre una de ellas al menos y una cosa corporal o incorporal, con trascendencia en el ordenamiento vigente. De un modo menos claro De Castro lo define como la situacin jurdica en que se encuentra las personas, organizadas unitariamente dentro del orden jurdico total por un especial principio jurdico6. El vnculo obligatorio se da por una relatividad (entendido como una dependencia recproca7) entre el deudor y acreedor. La obligacin recae sobre el deudor que queda sujeto de tal forma que si no cumple como se debe, o sea, si no realiza la prestacin o la realiza de manera inexacta, responde con su patrimonio, quedando sometido a los resultados de las con secuencias jurdicas del incumplimiento y esto constituye una garanta para el acreedor.8 Relatividad La relatividad se refiere a que este tipo de relaciones se da siempre entre sujetos determinados9, y siempre en dependencia recproca.10 Correlatividad Hay siempre una total correlacin entre el deber de un sujeto y el derecho del otro; no hay deuda sin crdito y a la inversa. As la obligacin es el deber jurdico de un sujeto de realizar una prestacin a favor de otro. Este otro sujeto tiene, correlativamente, derecho a exigirla. Y este derecho, el crdito, se encuadra en el concepto de derecho subjetivo, particularizndose, dentro de l, por las mismas notas distintivas de la obligacin, pues no es sino su contrafigura: el deber prestar del deudor y el poder exigir del acreedor constituyen un vnculo jurdico contemplado desde dos distintos puntos de vista11. La obligacin es una situacin bipolar, que se encuentra formada, por un lado, por la posicin de una persona llamada deudor, y por otro, por la posicin de otra persona distinta llamada

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Montero Pia, Fernando, Obligaciones, Premi editores 1 edicion, Pag 1 OSSORIO, MANUEL. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Editorial Heliasta S.R.L., Buenos Aires, Argentina; p. 659. 7 Cabanellas Guillermo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Editorial Heliasta, 12 edicin. 8 Montero Pia, Fernando, Obligaciones, Premi editores 1 edicion, Pag 1
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LACRUZ BERDEJO, Jos Luis. Elementos de Derecho Civil II. p 12 CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho. Tomo V. P 664 11 LACRUZ BERDEJO, Jos Luis. Elementos de Derecho Civil II. Librera Bosch, Barcelona, tomo II, volumen 1, 1985; pp. 12-13.
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acreedor. El acreedor es titular de un derecho subjetivo (derecho de crdito), que le faculta para exigir frente al deudor lo que por ste es debido (prestacin)12. Temporalidad Se refiere a la prestacin u objeto de la obligacin. Es preciso que la cosa exista en el momento de contraerse la obligacin, si Es que conforme a la naturaleza de sta debe suponerse la existencia actual de aquella. Mas nada impide que tomndose en cuenta por los contratantes la mera probabilidad de la existencia futura de la cosa, esta figure como objeto de una negociacin. 13 Entendindose cosa futura en el sentido de la ley o porque no se halla todava en poder de quien dispone de ella y espera tenerla ulteriormente o porque se espera que la fabrique, cre, descubra o extraiga el contratante que se compromete a proporcionarla, o porque puede llegar a existir o no, y si llega, en menor o mayor cantidad ( la cosecha ). 14 Patrimonialidad Debemos comprender que hay una diferencia entre patrimonio y patrimonialidad. El primero se define como aquello que sirve para el cumplimiento de los fines de una persona jurdica, y es distinto del de cada uno de los elementos personales que en ella se integra, soporta sus propias deudas y responsabilidades. No quiere ello decir que el derecho no pueda imponer en algunos supuestos la afeccin del patrimonio de las personas fsicas, pero es una responsabilidad que concurre con la de la persona jurdica.15 En cambio la Patrimonialidad, que da entendida como la posibilidad de valorar en dinero el contenido de una prestacin.16

Relacin jurdica obligatoria y deber jurdico general La relacin jurdica obligatoria es la que se da entre dos partes, dos sujetos jurdicamente relacionados entre s ; uno que tiene la facultad de exigir algo y otro que es llamado a cumplir aquello que constituye su compromiso.17 El deber jurdico general, lleva consigo una connotacin moral ms arraigada. Es esa necesidad Moral de una accin u omisin, impuesta por la ley, pacto o decisin unilateral irrevocable, para servicio o beneficio ajeno y cumplimiento de los fines exigidos por el orden social humano.18
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DIEZ PICAZO, Luis y GUILLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Tecnos, Madrid, 1974, tomo II. p. 89. 13 Brenes Crdoba, Alberto. Tratado de las Obligaciones. 7 Edicin revisada y actualizada. p.33 14 LACRUZ BERDEJO, Jose Luis. Derecho de Obligaciones. p 137 15 DIEZ PICAZO, Luis. Sistema de Derecho Civil, Tecnos, Madrid, 1974, tomo II, pp. 655-658. 16 Montero Pia, Fernando, Obligaciones, Premi editores 1 edicion, Pag 4
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Brenes Crdoba, Alberto. Tratado de las Obligaciones y Contratos (Lehman, San Jos, 1936) Editorial Juricentro, 5 edicin, Pg. 13.
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Cabanellas Guillermo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Editorial Heliasta, 12 edicin.

Como vemos entonces la relacin obligatoria es de un mbito ms privado y cerrado que las de deberes generales. Adems como oportunamente anota La Cruz Verdejo Que el ejercicio del derecho real y el cumplimiento de un deber-jurdico general, no agota ni extingue la relacin, como sucede, en cambio, en la obligacin19. Cargas Las cargas se distinguen de los simples consejos o recomendaciones por cuanto impone un deber, cuyo incumplimiento puede sancionarse coactivamente20 Los contratantes, para los efectos del negocio, quieren que se imponga a uno de ellos una obligacin o carga, consistente normalmente en sealar un uso o destino determinado a la cosa que es objeto del contrato. Ocurre as que, en el supuesto del negocio sub modo, se persigue alcanzar no solo los efectos tpicos del negocio, sino adems, que del acto se deriven unos efectos que no estn previstos en el tipo negocial puro. Es clara, en este sentido, la diferencia entre la carga o modo respecto de la condicin o termino: mientras la condicin y el termino suspenden o resuelven los efectos del negocio cuando se cumplen , cuando se impone una carga, se quieren los efectos propios del negocio que se lleva a cabo, mas el nuevo efecto de la imposicin de una obligacin o carga a uno de los interesados.21 Es pues una prestacin que ha de cumplir el destinatario de una atribucin gratuita, impuesta por el que la realiza ( disponente ). El ordenamiento jurdico consiente su oposicin en la institucin del heredero o legatario. 22 Derechos de crdito y derechos absolutos. Crdito es el derecho que tiene una persona llamada acreedor, de exigir de otra, denominada deudor, un determinado comportamiento23. Los derechos absolutos son aquellos erga omnes, en los que solo el sujeto activo es determinado, el ejercicio no los agota sino los reafirma y mientras la obligacin es correlativa, no hay en ellos correlacin entre el contenido del derecho y del deber.24 Derechos personales y derechos reales. El derecho que nace de las obligaciones es esencialmente personal por referirse a personas determinadas que deben cumplir una cosa, y porque el lazo jurdico se extiende de persona a persona; a diferencia de lo que ocurre respecto a los derechos reales en que la relacin se establece directamente entre la persona y la cosa que en cualquier sentido le est subordinada.25 Admitiendo el concepto de derecho real en el de relacin jurdica, parece evidente que ello slo puede hacerse comprometido a la comunidad social toda, que asume, como dice Hernndez Gil, el
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LACRUZ BERDEJO, Jos Luis. Elementos de Derecho Civil II. Librera Bosch, Barcelona, tomo II, volumen 1, 1985; pp. 13-14. 20 Perez Vargas, Vctor, Derecho Privado, Litografa e Imprenta LIL, 3 edicin, pag 293 21 LACRUZ BERDEJO, Jos Luis, Elementos de Derecho Civil II, Librera Bosch, Barcelona, tomo II, volumen 2, 1987, p.226 22 Diez-Picasso, Luis y Gulln, Antonio, Sistema de Drench Civil, Editorial Tecnos, Madrid, volumen I, 4 edicin, p.593 23 Ossorio Manuel., p. 182. 24 LACRUZ BERDEJO, Jose Luis. Derecho de obligaciones.p13 25 Brenes Crdoba, Alberto. Tratado de las Obligaciones y Contratos (Lehman, San Jos, 1936) Editorial Juricentro, 5 edicin, Pg. 13.

cometido tcnico de sujeto pasivo, sin perjuicio de que algn sujeto determinado quede, en algunas figuras, particularizado por su situacin respecto de la cosa objeto del derecho. De ello se deduce: 1.que no puede existir en ellos la relatividad propia de la obligacin, se dice que los derechos reales son absolutos, erga omnes, significando principalmente que son oponibles a todos. 2.que el sujeto pasivo del derecho real no tiene un deber de prestacin sino el deber jurdico general. 3.que no hay correlacin entre el deber jurdico general de la comunidad ( o el particular de una persona ) y el poder del titular del derecho real; aquel deber no est dirigido a realizar el inters de este ltimo; en cambio, en la relacin obligacional, el acreedor puede pretender de una persona determinada, el deudor un comportamiento que satisface su inters. 4.que el ejercicio del derecho real y el cumplimiento por la comunidad- del deber jurdico general, no agota ni extingue la relacin, como sucede, en cambio, en la obligacin.26

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LACRUZ, Jos Luis. Elementos del Derecho Civil, Lib.Bosch, Barcelona, tomo II, vol. 1, 1985,pp 13-14.

TESIS II NATURALEZA Y ESENCIA DEL VNCULO OBLIGATORIO Antecedentes: A- Derecho Arcaico. Se presume que desde los inicios de la humanidad en lo que se podra llamar una etapa prejurdica, mediaron entre los hombres, promesas y relaciones de cambio. Este tipo de contrato consista en una simple entrega respectiva e instantnea del objeto de la prestacin. ( la ley no protega este compromiso); por lo que el pago por la entrega de la cosa o el precio debera ser de contado. Tampoco el incumplimiento de la promesa o frustracin del contrato producira los efectos que hoy da conlleva el incumplimiento de una obligacin. A partir del Derecho romano clsico, vamos retrocediendo en el tiempo, vemos que las fuentes de las obligaciones llegan a reducirse a slo dos grupos: ciertos compromisos formales que obligan al cumplimiento estricto de lo literalmente convenido, y algunos actos ilcitos daosos que obligan a reparar el perjuicio causado. Y retomndonos ms an, llega un momento en que el vnculo obligatorio, nace slo del delito y presenta caracteres tan distintos del concepto actual de obligacin que apenas podra identificarse con l.27 Esta era la tnica en Roma donde la base de la sociedad era la familia agntica, es decir la familia de la cual era lder el pater familias. Esto lo que hace es crear un entorno tanto poltico como econmico muy limitado y por consiguiente las relaciones de cambio tambin son muy cerradas. Hasta entre las mismas familias que componan el mundo romano las cuestiones patrimoniales estaban circunscritas a la composicin de las lesiones a las personas o cosas. En la manera como antiguamente se vea la obligacin, se puede ver esta como un vnculo material donde el deudor se encontrara en un estado de dependencia no solamente jurdico, sino material, el deudor era l con su propio cuerpo, era el extremo del vnculo jurdico. El deudor actuara como cosa, el acreedor tendra una especie de derecho sobre el deudor, una especie de derecho de propiedad. En el Derecho romano arcaico cabe conjeturar la existencia de dos momentos: en el primero, el vnculo consistira en un sometimiento anticipado (nexum), hecho per aes et libram - aplicada aqu esta forma solemne a una potencial abdicacin de la libertad -; y en segundo momento, tras el incumplimiento, el vnculo consistira en la sujecin material de la persona del deudor mediante la manus iniectio28. B- Evolucin del Derecho Romano:

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LACRUZ BERDEJO. (Jos Luis). Elementos de Derecho Civil. Editorial Bosch, Barcelona, tomo II vol .I pp 17.
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En la etapa del Derecho Romano, el vnculo va a consistir en una actio del acreedor frente al deudor. El vnculo material ha cambiado y se va a convertir en un vnculo jurdico, el cual satisface en un primer orden el patrimonio del deudor y luego la propia persona de este, pero con un carcter subsidiario. La manus iniectio se ha ido sustituyendo por las acciones civiles in personam que, en todas sus aplicaciones suponen un oportere (deber por Derecho civil); es sta, cabalmente, la relacin a la que los juristas de fines de la Repblica aluden con el trmino obligatorio.29 El objeto del vnculo se ha patrimonializado; pero an persisten algunos rasgos de la concepcin materialista y personalista como la que se dio en un principio con la presencia simultanea del acreedor y el deudor. Con esta nueva concepcin que se le da en Roma a la obligacin, el dbito adquiere mayor importancia, pero la prestacin sigue siendo inexigible de manera especfica. Se puede exigir un crdito pecuniario de resarcimiento el cual es susceptible de ejecucin forzosa. C. Derechos Germnicos. En esta poca del derecho tampoco se lleg a conocer el cumplimiento forzoso del vnculo obligacional, pues el ordenamiento jurdico en aquellos tiempos solamente reaccionaba ante el incumplimiento, tras la intimacin, de la obligacin precedente del mutuo (nica, de origen contractual, que reconocen las fuentes arcaicas), que valoraba como hurto, con la consiguiente prdida de la paz o la licitud de la autoayuda30. En el periodo franco se van a convertir respectivamente en la servidumbre por deudas y en la constitucin de la prenda , lo que viene a ser la dacin en rehn y la constitucin de prenda. D. Edad Media. Ya en el siglo XII el vnculo obligatorio pierde su relacin con el Derecho Penal, y su satisfaccin tiene un carcter eminentemente patrimonialista, pero con vestigios del antiguo rgimen obligacional como la servidumbre por deuda o bien la expulsin del pas o de la ciudad. Esto tiene un carcter opcional, es decir el acreedor puede escoger entre la responsabilidad patrimonial y la personal, inclinndose ya en la baja Edad Media por la primera, la responsabilidad personal se escoge nicamente en el caso de insolvencia del deudor. Con el pasar del tiempo el derecho de obligaciones se fue unificando hasta hacerse uno solo el cual era una mezcla del derecho romano y el derecho cannico. La prisin por deudas se aboli en Francia en el ao de 1867, de ah cada vez ms pases han adaptado esa institucin a sus derechos internos.
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En nuestro ordenamiento tambin est proscrita la prisin por deudas, el artculo 38 de la Constitucin Poltica lo expone de manera expresa : Ninguna persona puede ser reducida a prisin por deudas31 Doctrina Clsica: El mximo exponente de la doctrina clsica lo tenemos en Savigny, para el cual la esencia de la obligacin est en el comportamiento del deudor, es decir que somete actos propios de su esfera de libertad a la voluntad del acreedor. Las relaciones jurdicas pueden recaer sobre cosas o sobre personas, stas, mediante un dominio absoluto o mediante el sometimiento de determinados actos aislados. Lo que se vincula son los actos del deudor; existe una voluntad dominante y una voluntad sometida. La coaccin que se da es meramente a un nivel psicolgico. Esa misma coaccin acta materialmente sobre el patrimonio del deudor y nunca sobre su persona. Para esta teora el incumplimiento de la obligacin genera daos y perjuicios, lo cual genera otra obligacin, con una naturaleza similar a la responsabilidad extracontractual. Segn la Doctrina Clsica la esencia del vnculo se da en la prestacin la cual estara compuesta por los actos de comportamiento del deudor, por lo que debe hacer. El principal opositor a esta teora es Brinz, el cual le objeta considerar los actos del deudor como cosas, las cuales dependen del acreedor, siendo que el acto, antes de realizado, no es ponderable ni coercible; y una vez que se realiza se agota. La persona del deudor sostiene Brinz no puede ser objeto del seoro del acreedor. Otra objecin que se le puede hacer a esta doctrina, es que esta slo acierta si el deudor cumple con su obligacin, puede no pagar y el derecho no puede garantizar que el inters del acreedor vaya a ser satisfecho. Teoras Patrimonialistas: Uno de los mximos exponentes de la teora patrimonialista, Giogianni, considera que debe haber otra manera de satisfacer el inters del acreedor y que no puede ser esta la conducta del deudor. Las teoras patrimonialistas modifican la esencia del vnculo, en la misma prestacin debida. Esta sufre una transformacin en una obligacin de valor, al hacerla equivalente a su valor econmico. Se desmaterializa la prestacin y esta se convierte en un valor pecuniario. La responsabilidad pura se refiere a valores econmicos. El derecho del acreedor se reduce al valor econmico patrimonial, al monto pecuniario del patrimonio, de acuerdo con el valor de la prestacin. GAUDEMENT, desarrollando ideas de SALEILLES, consider el crdito como un derecho sobre los bienes del deudor: es el patrimonio el que debe al patrimonio.

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Constitucin Poltica de la Repblica de Costa Rica, de 7 de noviembre de 1949.

POLACCO asever que el vnculo se constitua entre dos patrimonios considerados como personalidades abstractas. Para GAZIN y JALLU se trata de un derecho real indeterminado en cuanto al objeto; y para ROCCO, como de un derecho real de prenda sin desplazamiento. Por este camino, CARNELUTTI considera de nuevo esencia del vnculo la conducta del deudor, pero consistiendo sta, siempre en un pati: tolerar que el acreedor tome de su patrimonio lo que le es debido o su equivalente32. Muchas son las objeciones que se les han dado a estas teoras: como que slo pueden darse entre personas; que no contemplan entre sus hiptesis el cumplimiento de la obligacin; que slo quienes tuvieren bienes podran contraer obligaciones; y por ltimo que no hacen distingo entre el de derecho de crdito y un derecho real, lo que conduce a priorizar entre los acreedores.

Dbito y Responsabilidad: Brinz en 1874 al oponerse a la doctrina tradicional, formul su propia teora en la cual confluyen dos factores, el dbito y la obligatio, la cual consiste en el sometimiento de la persona del deudor, o de una cosa o el conjunto de cosas de su patrimonio. Albaladejo sostiene que el vnculo engloba dentro de s al dbito y a la responsabilidad y sostiene que ... El dbito (deuda o deber de prestacin), frente al que existe el derecho (crdito) del acreedor a exigir el cumplimiento.33 En cuanto a la responsabilidad este autor tambin indica ... La responsabilidad del deudor, frente a la que existe el poder del acreedor de dirigirse contra el patrimonio de aqul34. Es una nota caracterstica de esta doctrina es la de identificar y dar autonoma al dbito y a la responsabilidad. Tenemos que puede haber dbito sin responsabilidad como en las obligaciones nacidas del juego o de las apuestas, responsabilidad sin dbito, como la garanta hipotecaria que se da en una obligacin condicional; tambin se presenta el dbito en un sujeto y la responsabilidad en otro como es el caso de una fianza existen casos en que la responsabilidad es menor al dbito. cuando el deudor cumple existe dbito; cuando incumple responsabilidad... 35. Con la responsabilidad es cuando nace un derecho subjetivo, un derecho garanta el cual tiene dos momentos: en el primero confiere un poder gestorial y en el segundo momento una agresin directa. El deber de prestacin podemos calificarlo como un derecho personal; el

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LACRUZ BERDEJO. (Jos Luis). Elementos de Derecho Civil. Editorial Bosch, Barcelona, tomo II vol .I pp 21 33 ALBALADEJO (Manuel). Derecho Civil. Librera Bosch, Barcelona, tomoII, vol I 1980 pp. 14 34 ALBALADEJO (Manuel). Derecho Civil. Librera Bosch, Barcelona, tomoII, vol I 1980 pp.15 35 LACRUZ BERDEJO. (Jos Luis) Citando a DMCHEN. Elementos de Derecho Civil. Editorial Bosch, Barcelona, tomo II vol .I pp 21

derecho que tiene el acreedor a satisfacer el crdito con el patrimonio del deudor es un derecho real. Esta doctrina no desconoce de plano el elemento personal en la obligacin, sino mas bien lo sita a la par del patrimonial al explicar la esencia de la obligacin. Para Giorgianni en esta teora existe un papel preponderante de la responsabilidad. Casos Particulares: 36 -Deuda sin responsabilidad: Obligaciones prescritas nacidas del juego o apuesta, del mutuo con pacto de no pedir. -Deuda con responsabilidad limitada: En el caso particular de la fijacin de un capital o suma como lmite de la capacidad contractual, y de la exigencia resarcidora por incumplimiento.37 -Responsabilidad sin dbito: prenda o hipoteca en garanta de obligaciones condicionadas o futuras. La Fianza: Prenda dada por el contratante para asegurar el cumplimiento de su obligacin. Las siete partidas expresaban que era la obligacin que uno hace para seguridad de que otro pagar lo que debe o cumplir condiciones de algn contrato; as como la convencin por la cual un tercero toma sobre s el cumplimiento de la obligacin ajena, para el caso de que no cumpla el que la contrat. (Part. V, VII ,ley 1) Cabe observar que la fianza conduce a que por una sola deuda, por un concepto y por una prestacin o importe pecuniario, exista ms de un deudor u obligado. Esta falta de confianza que el acreedor le sugiere al deudor conduce a una asociacin leonina aunque legislada- tan slo o a perdida para el fiador, si llega a pagar por alguien realmente insolvente. Precisamente la raz de la fianza Es una aseguracin privada contra la insolvencia.38 Cdula hipotecaria: Es un titulo publico emitido por un banco de crdito territorial y mas concretamente si es de crdito hipotecario, que otorga al poseedor Del mismo una garanta real y le concede derecho al inters fijado en los estatutos o emisiones. Es el gravamen que el dueo de un inmueble constituye sobre el mismo, representndolo por medio de un ttulo destinado a garantizar un crdito, por el que responde nica y exclusivamente la propiedad. Es garanta slida y satisfactoria que consiste en un inmueble cuyo valor difcilmente puede llegar a depreciarse. Es representada por un ttulo que puede constituirse en cualquier momento, an a favor del propio dueo del inmueble, y que ste puede tener a su disposicin para

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LACRUZ BERDEJO. (Jos Luis), Elementos de Derecho Civil. Editorial Bosch, Barcelona, tomo II vol .I pp 21 37 Cabanellas Guillermo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Editorial Heliasta, 12 edicin 38 Cabanellas Guillermo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Editorial Heliasta, 12 edicin

entregarlo como garanta al acreedor por simple endoso en cualquier oportunidad que necesite recurrir al crdito.39 No obstante su naturaleza de prestamos hipotecarios, las cdulas o ttulos de esta clase se consideran bienes muebles.40 -Responsabilidad sin deuda propia: Se cita en este apartado al propietario o adquiriente de la cosa dada en prenda o hipoteca en garanta de obligacin ajena -Responsabilidad sin deuda actual: fianza e hipoteca Sntesis Integradora Las respectivas crticas y mutuas objeciones formuladas a las distintas teoras han hecho que muchos autores rectifiquen las posiciones de origen de las que parten o a las que se adscriben, acercndose todos en un terreno comn. En lneas muy generales y de puro alcance pedaggico, podrase afirmar que los seguidores de la doctrina clsica -salvo algn autor, como GIORGIANNI, que la mantiene en toda su integridad- incorporan el resarcimiento al concepto esencial de obligacin, mientras los autores que operan con criterios finalistas y patrimonialistas reasumen las hiptesis de cumplimiento e incumplimiento, y los fines especfico y genrico, concretando el objeto del vnculo en el bien debido (BETTI, CARNELUTTI, NICOLO), que puede ser la prestacin -para MENGONI su resultado- o el equivalente. Surge as, como ms difundida hoy, una concepcin integradora del elemento personal y el patrimonial, del dbito y la responsabilidad41. ESTUDIO SOBRE EL PATRIMONIO. El patrimonio de la persona jurdica sirve para el cumplimiento de sus fines, y es distinto del de cada uno de los elementos personales que en ella se integra, soporta sus propias deudas y responsabilidades. No quiere ello decir que el derecho no pueda imponer en algunos supuestos la afeccin del patrimonio de las personas fsicas, pero es una responsabilidad que concurre con la de la persona jurdica.42 El crdito se encamina a una prestacin que tiene un valor patrimonial, la perspectiva que en l se contiene de recibir efectivamente y de dentro de poco la prestacin debida, representa desde el punto de vista econmico un valor patrimonial actual. Esta consideracin econmica del crdito como un valor patrimonial ya existente ha sido reconocida y expresada tambin en el ordenamiento jurdico. El crdito no es slo relacin de prestaciones, sino ta mbin objeto patrimonial y en principio susceptible de disposicin, que, como tal, est expuesto a las acciones judiciales de los acreedores del titular del crdito. Representa una universalidad constituida por el conjunto de derechos y obligaciones que corresponden a una persona, y que pueden ser apreciables en dinero43.
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Acua Montenegro, Jos Rafael. Hipoteca-Cdula Hipotecaria-Prenda-Cobro Judicial. Publicaciones de la Escuela de Comercio Manuel Aragn. Editorial Persevera y Vencers. 40 Cabanellas Guillermo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Editorial Heliasta, 12 edicin
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LACRUZ BERDEJO, J.L. op. cit., p. 26. DIEZ PICAZO, Luis. Sistema de Derecho Civil, Tecnos, Madrid, 1974, tomo II, pp. 655-658. 43 OSSORIO, MANUEL. op. cit., p. 555.

Garanta Genrica La garanta genrica es aquella en la cual el objeto de garanta est inicialmente referido a una medida determinada de gnero, tambin determinado; la ulterior y definitiva determinacin del objeto de garanta consiste en realizar el sealamiento especfico dentro del gnero sealado. Bienes Patrimoniales no perseguibles por acreedores: Nuestro Cdigo Civil vigente establece en su artculo nmero 984, aquellos bienes que no pueden ser perseguidos por ningn acreedor, y en consecuencia no podrn ser embargados ni secuestrados en forma alguna: Dichos bienes son: 1- Los sueldos, en la parte que el Cdigo de Trabajo los declare inembargables 2- Las jubilaciones, pensiones y beneficios sociales del deudor y las pensiones alimentarias 3- El menaje de casa del deudor, artculos de uso domstico y ropa necesarios para uso personal de l, de su cnyuge y de los hijos dependientes que con l vivan 4- Los libros, mquinas y tiles necesarios para la profesin u oficio del deudor 5- Los tiles e instrumentos del artesano o agricultor, en cuanto sea necesarios para su trabajo individual y el de los hijos que mantiene 6- Los alimentos que existan en poder del deudor, en la cantidad necesaria para el consumo de la familia durante un mes 7- Los derechos puramente personales como el de uso y habitacin y cualesquiera otros bienes que el deudor haya adquirido a ttulo gratuito bajo la condicin de que no pueden ser perseguidos por deuda, salvo las mejoras que provengan de su industria. No obstante, indica el Cdigo que los bienes indicados en los incisos 3, 4, 5, pueden ser perseguidos por el respectivo acreedor prendario, siempre que el contrato de prenda se encuentre debidamente inscrito; pero los indicados en el inciso 3 solo podrn ser perseguidos por el precio de su adquisicin cuando ste se hubiere efectuado a plazo. Liquidacin de Bienes Gananciales: El rgimen de bienes gananciales se inicia en el momento de iniciar la sociedad de gananciales al celebrarse el matrimonio. Dicha sociedad da a entender que los cnyuges estn obligados a tener una vida en comn. Como consecuencia de esa vida en comn los bienes de uno y del otro cnyuge se mejoran o sufren menoscabo. La actividad de uno de los cnyuges no puede aislarse del otro, tanto en el mbito personal como en la esfera patrimonial que es la que interesa en este punto. Como bienes gananciales deben figurar no solo bienes inmuebles y muebles, sino tambin acciones de sociedades, ttulos valores en general, mejoras. Debe figurar la presuncin de ganancialidad de los bienes adquiridos durante el matrimonio, por ejemplo: se presumirn gananciales los bienes de los cnyuges mientras no se demuestre que son propios de uno solo de ellos .44
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DE LOS MOZOS, Jos Luis. El Rgimen del matrimonio en Proteccin Jurdica de la Familia Centro de Estudios Sociales del Valle de los Cados, Madrid. 1982. pag.229

Al declararse la separacin judicial, disolverse o declararse nulo el matrimonio, cada cnyuge adquiere el derecho de participar en la mitad del valor neto de los bienes gananciales constatados en el patrimonio del otro. Tales bienes se considerarn gravados de pleno derecho, a partir de la declaratoria de las resultas de parte, dispondrn tanto la anotacin de las demandas sobre gananciales en los Registro Pblicos, al margen de la inscripcin de los bienes registrados, como los inventarios que consideren pertinentes. Podr procederse a la liquidacin anticipada de los bienes gananciales cuando el Tribunal, previa solicitud de uno de los cnyuges compruebe de modo indubitable que los intereses de ste corren el riesgo de ser comprometidos por la mala gestin de su consorte o por actos que amenacen burlarlo. nicamente no son gananciales los siguientes bienes, sobre los cuales no existe el derecho de participacin: 1Los que fueren introducidos al matrimonio, o adquiridos durante l, o por ttulo gratuito o por causa aleatoria 2Los comprados con valores propios de uno de los cnyuges, destinados a ello en las capitulaciones matrimoniales 3Aquellas cuya causa o ttulo de adquisicin precedi al matrimonio 4Los muebles o inmuebles que fueron subrogados a otros propios de alguno de los cnyuges 5Los adquiridos durante la separacin de hecho de los cnyuges. Garantas Patrimoniales Especficas: Las garantas que tiene el acreedor son de dos tipos, personales y reales, encaminadas a prevenir el peligro de una violacin por parte del deudor, tales como las garantas reales de prenda o hipoteca y las personales de fianza y el aval cambiario. Responsabilidad Patrimonial y Posibilidad de ejecucin forzosa de las obligaciones De obligacin puede hablarse en la medida en que el deudor no puede librarse por su sola voluntad de la necesidad de realizar la prestacin debida. Solo cuando esta sea de imposible realizacin por causas no imputables al obligado, podr quedar libre, como antes hemos visto, por extinguirse el derecho del acreedor . Partiendo de la cita anterior como una premisa es que podemos asegurar que el acreedor tiene varias facultades para exigir el cumplimiento forzoso de las obligaciones existentes, ya sean de dar, hacer o de no hacer. Esto lo podemos observar en la conclusin que nos da Castn cuando nos dice: 46 Como la obligacin lleva consigo la ineludible necesidad de su cumplimiento, si el deudor no la cumple por causas que le sean imputables, el Derecho ha de procurar de un modo u otro su efectividad, es decir, su cumplimiento forzoso o anormal .
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Puig Brutau Jos, Fundamentos de Derecho Civil, Barcelona, editorial Bosch, segunda edicin, 1976. Tomo I Vol. II,pg. 481. 46 Castn, Derecho Civil Patrimonial, Madrid, 1972, pg. 661 y ss.

Observamos como al existir un incumplimiento de la obligacin, produce en el acreedor ciertas facultades que le van a permitir la posibilidad de hacer cumplir su derecho. Estas facultades se pueden resumir en acciones que toma el acreedor para hacer cumplir sus derechos. Para ejemplificar lo anterior observemos el artculo 1144 del Cdigo Civil el cual expresa lo siguiente: 47 El arrendatario debe restituir la cosa, al fin del arrendamiento, en el estado en que la recibi, salvo su exencin de responsabilidad por las prdidas o deterioros de que no fuere culpable... Claramente se entiende como el deudor se encuentra la obligacin de retribuir al acreedor, de lo contrario el acreedor podr interponer una demanda ante el juzgado competente segn las normas establecidas en el Cdigo Procesal Civil, para hacer cumplir su Derecho. La obligacin vincula de modo anlogo a la ley; precisamente las alusiones ms esenciales del cdigo a las obligaciones contractuales son en concepto de LEX PRIVATA. Lo vinculado es, pues, la conducta del deudor; pero mediante vnculos jurdicos, que se traducen en un mandato ordenador de la libertad; si el deudor incumple, y tampoco cumple otro por l, se produce la sancin, no en sentido solo de castigo, sino en el ms amplio e ingenuo de acarrear efectos, que por las caractersticas propias de la obligacin, consisten en satisfacer el inters del acreedor a costa del deudor. Al respecto La Cruz Berdejo nos dice: 48 Cuando es posible sin atentar contra la personalidad del deudor, la sancin se realiza mediante lo que la doctrina, slo con relativa propiedad llama: EJECUCIN FORZOSA EN FORMA ESPECFICA. Cuando no sea posible la ejecucin forzosa en forma especfica se realiza el equivalente, es decir mediante el resarcimiento de daos y perjuicios. En el Derecho de Obligaciones significa, concretamente, la viabilidad de la sancin, es decir, la posibilidad de que el deudor pierda unos bienes patrimoniales con los que va a satisfacer los intereses del acreedor. El termino garanta es ms objetivo que responsabilidad pero tiene significacin ms funcional que institucional y en todo caso es genrico a todas las instituciones que desempeen tal funcin; habra que hablar en este caso de afeccin de bienes en garanta. El Cdigo Civil Espaol en su artculo 1911 dice: Que del Cumplimiento de sus obligaciones responde el deudor con todos sus bienes presentes y futuros. No hacindose el pago de la deuda por los obligados, el acreedor puede dirigirse contra cualquiera de los deudores para reclamarles el total o una parte. El acreedor tiene la facultad de reclamar tanto en la va Judicial como en la va Extrajudicial. En cualquiera de estas formas, basta la interpelacin a un deudor para determinar la produccin de la mora y la cadencia de los intereses frente a los restantes. La Cruz Berdejo establece las diversas alternativas de cuando una deuda vencida y exigible no se cumple: (supuestos de incumplimiento) 1- Que el deudor se retrasa en cumplir, siendo todava posible el cumplimiento. 2- Que el cumplimiento es definitivamente imposible. 3- Que el deudor ha realizado una prestacin, pero inexacta cuantitativa y cualitativamente. 4- Que el deudor esta dispuesto a no cumplir, pase lo que pase.
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Cdigo Civil Costarricense, Editorial investigaciones Jurdicas S.A., San Jos C.R., 1997. La Cruz Berdejo, Elementos de Derecho Civil II, Barcelona, tomo II, vol, 1 1975. Pp 28 y 29. 49 Cdigo Civil Espaol, citado por La Cruz Verdejo, Elementos de Derecho Civil II 1975. P. 29.

Ahora bien las consecuencias de las anteriores situaciones se determinan de acuerdo a las reglas de responsabilidad (imputacin del incumplimiento). Es de igual manera muy importante dar la definicin de lo que es una indemnizacin lo cual se puede conceptuar de la siguiente manera: Es la reparacin legal de un dao o perjuicio causado. Es una de las maneras por las cuales el acreedor hace cumplir su derecho que se transgredi al existir un incumplimiento de una obligacin. La indemnizacin puede darse por bienes inmuebles o bienes muebles y se da por medio de una resolucin contractual por incumplimiento de una obligacin. Lo cual significa que si una obligacin se incumple el acreedor puede interponer una demanda judicial donde si est en lo cierto recibir una resolucin contractual por incumplimiento lo cual le da derecho a una indemnizacin por parte del deudor o contratante. Para ejemplificar el concepto de indemnizacin se puede nombrar el siguiente: A contrata a B que es una compaa de pintores para que remoce las paredes de la casa pero el contrato no se cumple por parte de los pintores y no terminan el trabajo por lo que A pone una demanda ante el juzgado competente segn las normas de procedimiento.

Prestacin Del id quod interest. Se trata de reponer en la esfera jurdica del acreedor lo que media entre su situacin real, producido el incumplimiento (acto ilcito), y lo que habra debido hacer, si el deudor huniera cumplido exacta y tempestivamente. El dao resarcible id quod interest- resulta de comparar, desde el punto de vista del acreedor, un dato real lo que es ahora su patrimonio- con otro hipottico lo que debera jurdicamente, ser-.50 Otra consecuencia del incumplimiento: Posibilidad de resolucin contractual La resolucin por incumplimiento contempla un hecho Del deudor al imputable. Esta resolucin debe ser declarada judicialmente. En este caso de incumplimiento de una de las partes, la otra puede a su escogencia pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato, con daos y perjuicios. Es necesario, eso si, que el incumplimiento reclamado tenga importancia; esta importancia depende de los intereses de las partes; lo que se quiere tutelar Es una situacin de equilibrio de un sistema de intereses.51

Responsabilidad Patrimonial Universal y su especificacin mediante embargo de bienes. ( Comparacin del embargo con garantas reales)
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LACRUZ BERDEJO. (Jos Luis), Elementos de Derecho Civil. Editorial Bosch, Barcelona, tomo II vol .I pp 226
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Perez Vargas, Victor, Drench Privado, San Jos, Litografa LIL, 1994. p.366

El embargo es una forma de indemnizacin al acreedor por el cual si no se cumple la obligacin ve satisfechos sus pretensiones. El diccionario de vocabulario Jurdico lo define de la siguiente manera: Embargo: 52Accin de poner en manos de la justicia o de la autoridad administrativa, en defensa de un inters privado o pblico, un bien mueble o inmueble, con el fin de impedir que su propietario o tenedor pueda disponer o gozar de l en detrimento del embargante. Existen dos tipos de embargos el llamado embargo preventivo o conservativo y el embargo ejecutivo. El embargo preventivo es el conjunto de procedimientos de embargo que tienen por finalidad inmediata impedir al deudor que disponga de sus bienes en detrimento del acreedor, hasta que medie sentencia que valide el embargo y lo transforme en embargo ejecutivo. Con respecto al embargo preventivo nuestro Cdigo Civil establece lo siguiente: 53Artculo 272 Finalidad: Para impedir que el deudor, mediante el ocultamiento o la distraccin de bienes, haga ilusorio el resultado de un proceso, el acreedor podr pedir el embargo preventivo.... Por otro lado tenemos el embargo de ejecucin o ejecutivo el cual se define como: 54Embargo trabado a requerimiento de un acreedor y en mr ito a un ttulo revestido de la formula ejecutiva, sobre los muebles corporales pertenecientes al deudor, con objeto de realizar su venta en subastas, en beneficio del embargante que es el acreedor y en perjuicio del embargado que es el deudor. Los conceptos estn claramente definidos por lo que la comprensin es muy sencilla pero no hay que dejar de lado que el embargo es una de las principales forma de indemnizacin para los acreedores puesto que inclusive desde antes pueden establecer uno del tipo preventivo para cuidar sus intereses. Adems de ser producto de una resolucin contractual por incumplimiento de obligacin, este ltimo principalmente cuando se da un embargo ejecutivo lo que indica que ya existe una resolucin. Un ejemplo de un embargo se puede dar en el caso de un accidente de transito donde una de las partes en el accidente donde una de las partes no tiene seguro y adems es la parte con culpa, si esta no-paga la otra parte puede pedir un embargo preventivo, por supuesto cumpliendo con todas las normas establecidas procedimentalmente para ese fin. Es importante sealar que cuando a un deudor se le impone un embargo debe como antes se seal que del Cumplimiento de sus obligaciones responde el deudor con todos sus bienes presentes y futuros garanta real es aquella que tiene como contenido bienes muebles o inmuebles, como lo son la prenda y la hipoteca. Segn Cabanellas son estos bienes los que eventualmente pueden ser sujetos a responder eventualmente de una deuda o de otra obligacin, por medio del embargo. Como se puede ver la diferencia radica en que una de ellas (el embargo) constituye o forma la accin, mientras que la otra (prenda o hipoteca) se convierte en el objeto accionado.
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Capitant Henri, Vocabulario Jurdico, ediciones Depalma, Buenos Aires, 1981. Arguedas Olman, Codigo Procesal Civil, Editorial Juricentro, II edicin, 1997. 54 Capitant Henri, Op. cit. p. 245. 55 Cabanellas Guillermo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Editorial Heliasta, 12 edicin.

TESIS III FUENTES DE LAS OBLIGACIONES Las fuentes de las obligaciones son los hechos jurdicos que tienen como efecto el nacimiento de stas. La Ley- el ordenamiento jurdico-, atribuye a ciertos hechos, determinados efectos, estableciendo una relacin de causalidad entre aquellos y stos. Y cuando el efecto atribuido es una obligacin, el hecho productor puede denominarse fuente de la misma. 56 La ley nunca es fuente de obligaciones, sino que es simplemente la que puede crear fuentes asignando a los hechos el efecto de producir el nacimiento de aquellas.57 Siguiendo a Bonnecase58 las nicas fuentes de obligaciones son: el hecho jurdico y la ley y el acto jurdico y la ley, los cuales a su vez pueden clasificarse de la siguiente manera: 1- Actos Jurdicos: Contrato Testamento Declaracin unilateral de voluntad Actos de autoridad 2- Hechos jurdicos: Hechos naturales Hechos simplemente naturales Hechos naturales relacionados con el hombre Hechos del hombre Hechos voluntarios lcitos Hechos voluntarios ilcitos Hechos involuntarios Hechos contra la voluntad

En materia de contratos para referir una obligacin a determinado ordenamiento jurdico, se requiere, adems, que la relacin acreedor-deudor, recayente sobre una prestacin concreta, proceda de una fuente prevista como tal por el Derecho positivo. Es indiferente si esa fuente consiste en un negocio entre las partes o en otro hecho o situacin cualquiera. Lo decisivo para calificar una obligacin jurdica de civil, es esa cierta tipicidad que le proporciona el proceder de una causa de las incluidas en el Cdigo. Sin la tipicidad, la obligacin puede ser de Derecho Natural, pero no del Positivo. Es la norma, por tanto, la que en cada caso atribuye o no valor jurdico a la exigencia.59

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ALBADALEJO, Manuel. Derecho Civil y obligaciones, Vol 1, 4 ed, Barcelona, 1977. p.542 ALBADALEJO, Manuel. Derecho Civil y obligaciones, Vol 1, 4 ed, Barcelona, 1977. p.542 58 ROJINA VILLEGA, Rafael. Compendio de Derecho Civil III (Teora General de las Obligaciones). Editorial Porra, S.A., Mxico, 1978; p.51. 59 LACRUZ BERDEJO, Jos Luis. Derecho de Obligaciones. Vol 1, 2 Ed. Librera Bosch, Barcelona, 1985. p. 13

Contrato como acto jurdico y como negocio jurdico El contrato es la fuente ms importante de las obligaciones, hasta tal punto que ha habido pocas en que se han identificado obligacin y contrato60. Segn el artculo 1022 de nuestro Cdigo Civil, los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos. El artculo 1023 estipula que los contratos obligan tanto a lo que se expresa en ello como a las consecuencias que la equidad, el uso o la ley hacen nacer de la obligacin, segn la naturaleza de sta. El contrato aparece por la conjuncin de los consentimientos de dos o ms personas con la finalidad de ser fuente de obligaciones entre ellas61. -Como acto jurdico: El contrato es acto jurdico por cuanto es producido por la intervencin e una voluntad humana y, adems, respecto de ellos el Derecho valora el acontecimiento en cuanto que ha sido voluntariamente producido.62 De los actos jurdicos, la doctrina ha intentado clasificaciones muy diversas, sin llegar a conclusiones que puedan considerarse unnimes. Los actos jurdicos pueden ser, en primer lugar, estrictamente individuales, cuando los realiza una sola persona ( testamento ) o colectivo cuando son realizado mediante una actividad conjunta de varias personas ( contrato que requiere la actividad de dos contratantes por lo menos ). Los actos jurdicos pueden ser positivos, cuando consisten en una modificacin o mutacin de la realidad anterior, y actos negativos cuando consisten en una falta de actividad, como lo son las omisiones. Tambin los actos pueden ser libres o debidos. Los primeros son aquellos que se realizan voluntariamente y sin que nadie los imponga ( celebrar un contrato ). Los segundos son los que se realizan en cumplimiento de un deber ( pagar una deuda). -Como negocio jurdico: El negocio jurdico es una proyeccin objetiva de intereses. Tradicionalmente se le define como una manifestacin de voluntad dirigida a un fin prctico tutelado por el ordenamiento jurdico. El contrato se caracteriza por patrimonialidad y bi o pluri lateralidad. El negocio supera esta limitaciones, constituyndose en un gnero amplio donde encuentra cabida convenios, contratos, actos no patrimoniales, testamentos, etc; todos tienen en comn que hay una voluntad exteriorizada y un fin al que se atiende, a la programacin de intereses.63 El negocio considerado como acto y considerado tambin como regla incide sobre una situacin jurdica. Es la situacin o estado en que se encuentra el autor del negocio y la situacin o
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RODRGUEZ ARIAS-BUSTAMANTE, Lino. Derecho de obligaciones. Ed. Rev. Derecho Privado, Madrid, 1965; p. 73. 61 DIEZ PICAZO, Luis y GUILLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Tecnos, Madrid, 1974, tomo II; p. 31. 62 DIEZ PICAZO, Luis y GUILLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Tecnos, Madrid, 1982, Vol I. p. 244.
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Prez Vargas, Victor. Derecho Privado. San Jos, Editorial LIL. 3 Edicin, 1994, pag 207.

el estado en que a su vez se encuentran otras personas. Cuando dichas respectivas situaciones se conectan entre s, puede hablarse de una relacin jurdica. El negocio incide sobre una relacin jurdica a la que se puede llamar relacin negocial. 64 Conducta Social Tpica El ms tpico de los negocios jurdicos fuente de obligaciones es el contrato, aunque tambin existen otros negocios jurdicos que no son estrictamente contractuales, entre ellos podemos encontrar la conducta social tpica, en la cual nace una obligacin del hecho de haber adoptado un determinado comportamiento, cualquiera que sea o pueda haber sido la voluntad del individuo. Ejemplo: subirse a un autobs65. El moderno trfico en masa trae consigo que en algunos casos, de acuerdo con la concepcin del trfico, se asuman deberes, nazcan obligaciones, sin que se emitan declaraciones de voluntad encaminadas a tal fin. En lugar de las declaraciones surge la oferta pblica y de hecho y la aceptacin de hecho de esta prestacin por el que toma pare en el trfico. Ambas la oferta pblica y la aceptacin de hecho de prestacin, no suponen declaraciones de voluntad, pero si implican una conducta que por su significado social tpico tienen los mismos efectos jurdicos, que la actuacin jurdica comercial. Para entender mejor lo anterior podemos utilizar el siguiente ejemplo: en el caso de la utilizacin de un autobs, un taxi, un ferry, o cualquier vehculo que sea anlogo con el transporte pblico, el que utiliza el transporte pblico esta obligado al pago del precio del trayecto y tiene derecho a ser transportado de acuerdo con las condiciones de la tarifa. El suponer que de la relacin anterior se concluye un contrato encuentra un obstculo en el sentido de que no esta en la situacin de aquel al que se le ha hecho una oferta contractual. Al respecto Karl Larenz afirma: 66Si se hace uso de un medio de transporte, entonces en la consecuencia jurdica de su modo de obrar reside el que con ello haya nacido una relacin jurdica, un contrato de transporte, y no porque esa consecuencia jurdica se haya querido o declarado, sino porque, de acuerdo con los puntos de vista generales, su conducta esta ligada a esa consecuencia. La admisibilidad de objeciones por ignorancia, desconocimiento, o de limitacin en la capacidad, son inadmisibles porque no se ajustan a la esencia de la cuestin, a su significado social tpico. Claramente se observa como la Conducta Social Tpica es creadora de obligaciones, lo que la mayora de las veces se produce es un contrato en el que no se da o ms bien no se especifica una declaracin de la voluntad con la que se pueda que se tenga para darle inicio al contrato, sino que surge de la mismo conducta social en el sentido de que no son ni siquiera impugnables las exigencias mnimas para el establecimiento de un contrato.

Declaracin Unilateral de la Voluntad

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Diez Picasso, Luis. Sistema de Derecho Civil. Espaa, Editorial Tecnos, volumen 1, 4 Edicin, 1982. pag. 507. 65 DIEZ PICAZO, Luis y GUILLN, Antonio. op. cit., p. 179. 66 Karl Larenz. Derecho de Obligaciones, editorial Revista de Derecho Privado. Madrid. 1958. p. 59.

Obligacin por voluntad unilateral es la que contrate un sujeto mediante su mera manifestacin de querer obligarse. No debe confundirse, por tanto, con las obligaciones que nacen de otras actuaciones personales y voluntarias, no dirigidas exclusivamente a la creacin de una deuda, como la del gestor o la de quien causa dao culpable a otro. Ni tampoco con los actos unilaterales encaminados a la conclusin de un contrato, como la oferta67. Se plantea el problema de ver si la sola voluntad unilateral puede considerarse como fuente de obligaciones, o es necesario para ser tal, que esa manifestacin de voluntad sea acogida por otra u otras voluntades. En este segundo supuesto, cuando se quiere para que surja la obligacin que a la promesa de obligar siga la aceptacin, nos estamos moviendo en el terreno del contrato. En el primer supuesto, cuando se considera que puede surgir la obligacin slo con la manifestacin de voluntad de obligarse sin necesidad de que exista el otro hecho de la aceptacin, nos encontramos con la fuerza vinculante de la declaracin unilateral de voluntad. Este problema de la promesa unilateral de voluntad como fuente de obligaciones, no debe confundirse con el de la fuerza vinculante de la oferta en el contrato, ni con el de la sustantividad de la declaracin despus de emitida. Una oferta que deba mantenerse por cierto tiempo se dirige a procurar que nazca la obligacin verdaderamente intentada, mediante el concurso de la aceptacin, y, por tanto, de un negocio bilateral en su formacin. La obligacin de mantener la oferta nacida de la declaracin de voluntad unilateral carecer por s misma de todo valor sustantivo, no tendr ms que el valor instrumental de ser apoyo para el nacimiento de la obligacin que se pretenda establecer68.

Cuasicontratos y sus caractersticas Es un hecho voluntario del que resulta una obligacin cualquiera respecto de un tercero, y a veces una obligacin recproca de ambas partes69. Dice el artculo 1043 de nuestro Cdigo Civil, que los hecho lcitos y voluntarios producen tambin, sin necesidad de convencin, derechos y obligaciones civiles, en cuanto aprovechan o perjudican a terceras personas. A esta clase de obligaciones pertenecen, entre otras, la gestin de negocios, la administracin de una cosa en comn, la tutela voluntaria y el pago indebido (art. 1044 Cdigo Civil). El cuasicontrato se diferencia del contrato, en que en l no existe acuerdo de voluntades. Y se diferencia del delito en que el acto realizado en el cuasicontrato es lcito70.

El enriquecimiento sin causa Es el desplazamiento de valores de un patrimonio a otro, que produce el empobrecimiento de uno y el enriquecimiento del otro, sin que lo justifique una norma legal o un acto jurdico.
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LACRUZ BERDEJO, J.L. op. cit., p. 173. RODRGUEZ ARIAS-BUSTAMANTE, Lino. op. cit., pp. 77-78. 69 OSSORIO, MANUEL. op. cit., p. 186. 70 RODRGUEZ ARIAS-BUSTAMANTE, Lino. op. cit., p. 76.

El principio de enriquecimiento injusto tiene prohibido que un apersona se enriquezca, produciendo el empobrecimiento en el patrimonio de otra, sin un ttulo legtimo de adquisicin. Cuando esa adquisicin patrimonial no se fundamenta en causa justa, el que la ha recibido debe restituirla al transmitente, o restituirle su correspondiente valor.71 Menciona el Profesor Montero Pia en su libro Obligaciones, que al hablar de cuasicontratos como fuente de obligaciones, se pueden mencionar dos circunstancias para argumentar un criterio distinto a la aceptacin de ella como fuente y tratar de restarle importancia. Una de ellas es que la obligacin surgida sin participacin del obligado se apoya en forma directa en la ley, siendo una obligacin cuya fuente es la ley y no el cuasicontrato y la otra es que las obligaciones que surgen de cualquiera de las formas establecidas en el cuasicontrato surgen no por ser tal, sino por constituir enriquecimiento sin causa y esto se puede encasillar dentro del campo del delito o cuasidelito, por lo que sobrara el cuasicontrato como fuente de obligaciones. El enriquecimiento injusto, enriquecimiento ilegtimo, enriquecimiento indebido o enriquecimiento sin causa es equiparado al pago indebido teniendo como basamento que aquel concepto implica la inexistencia de fuente a la cual podra atribuirse el crecimiento patrimonial, por lo que tal aumento deviene en indebido. Los partcipes en consignar al pago indebido circunscrito dentro del enriquecimiento sin causa lo hacen amparndose, precisamente, en los elementos constitutivos de ste; por consiguiente, es menester revisarlos. Segn la doctrina y la jurisprudencia francesas, dos son los elementos del enriquecimiento sin causa: (i) de hecho, conformado por la prdida o desplazamiento en favor de un patrimonio, de un valor perteneciente a otro patrimonio; y (ii) de derecho, que abarca la no justificacin jurdica de tal prdida o desplazamiento de valor72. Asimismo, autores mexicanos manifiestan que cuatro son los elementos respectivos: (i) el enriquecimiento de una persona, (ii) el empobrecimiento de otra persona, (iii) la relacin entre empobrecimiento y enriquecimiento y (iv) la ausencia de causa. En tono similar, el jurisconsulto Manuel Albaladejo indica tres elementos: (i) el incremento patrimonial, (ii) que tal incremento carezca de razn jurdica y (iii) que dicho incremento provoque un correlativo empobrecimiento de otro73. Sin embargo, los opositores a estas ideas tambin cuentan con sus argumentos, siendo uno de los ms fervientes sustentadores el argentino Guillermo Cabanellas de Torres, quien opina que "... tal enriquecimiento puede producirse, incluso, sin pago alguno y, precisamente, por la omisin del mismo"74. Graficando lo aducido, brinda el siguiente ejemplo: cuando no se remuneran las horas extras laborales, el empleador incurre en enriquecimiento sin causa, pero el empleado no podr alegar pago indebido ya que no hubo desplazamiento patrimonial. A pesar de lo dicho por el catedrtico civilista Luis Moisset de Espans (en el sentido que el enriquecimiento sin causa engloba al pago indebido) y por el tratadista Sergio Aza Reyes (segn el cual el enriquecimiento sin causa es el gnero y el pago indebido es la especie), somos de la opinin que ambas instituciones difieren entre s, aunque de manera muy mnima (tanto as que suelen confundirse).
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Montero Pia, Fernando. Obligaciones. San Jos, Costa Rica. Premi Editores, 1999. pag 8 y ss. Aza Reyes, Sergio. Teora General de las Obligaciones, citado en nota 6, p. 169 73 Albaladejo, Manuel. Compendio de Derecho Civil. Barcelona, Librera Bosh, 1981, p. 281. 74 Cabanellas de Torres, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Buenos Aires, Editorial Heliasta, 1982, Tomo VI, p. 43.

Es as lo manifestado por el ya citado Guillermo Cabanellas de Torres en la medida que el desplazamiento patrimonial es propio en el pago indebido, mientras que es supletorio en el enriquecimiento sin causa. Y, en segundo trmino, el enriquecimiento sin causa busca la indemnizacin, mientras que el pago indebido pretende la restitucin.

Hechos ilcitos y extracontractualidad Nuestro Cdigo Civil no consigna la expresin hechos ilcitos, sino que en su lugar dice delitos y cuasidelitos, siguiendo el antiguo modo de clasificacin, pero Es mejor prescindir de esta pues si en lo penal Es de la mayor im`portancia distinguir el delito Del cuasidelito porque la existencia o inexistencia de intencin dolosa en el hecho impuitado determina diferente pena, en cuestiones de carcter civil no hay utilidad alguna de establecer semejante distincin, pues lo nico que se persigue son los daos y perjuicios, y nada tiene que ver el elemento intencional.75 Al hablarse extracontractualidad se habla de la responsabilidad extracontractual que Es la obligacin de indemnizar los daos provenientes de acciones u omisiones culpables, independientes de todo vinculo juridico entre el causante y la victima Del dao. Es decir la responsabilidad que nace fuera Del contrato.76 La ley como fuente de las obligaciones Se denominan fuentes de las obligaciones a aquellos hechos jurdicos de los que estas se originan o nacen, aquellos hechos a los que el ordenamiento jurdico reconoce como virtualidad vinculante. La doctrina se ha ocupado tradicionalmente de dos problemas diversos que a veces se confunden, lo cual origina grandes discusiones: uno de carcter tcnico, consistente en determinar y enunciar los hechos que tienen virtualidad de fuente; y otro de carcter ms doctrinal y casi exclusivamente didctico, consistente en la clasificacin de tales fuentes. Castn nos habla de las Clasificaciones existentes pero principalmente la Justiniana y sus precedentes al establecer: 77 En la doctrina Romana y cuando las obligaciones llevan ya muchos siglos vinculando al deudor frente al acreedor, el jurista llega a preguntarse si cabra sintetizar los diversos eventos que dan nacimiento a la deuda en algunas categoras superiores que los abarcasen a todos. Es as como se llega a establecer en las Instituciones de Justiniano (3, 13, 2) una clasificacin cuatrimembre de las fuentes de las obligaciones: contrato, delito, cuasi-contrato y cuasi-delito. Tal clasificacin paso al cdigo de Napolen y al Italiano en 1865, los cuales sin embargo aadieron un quinto trmino: La Ley. Para analizar la ley, como una fuente real y palpable de las obligaciones, podemos observar dos puntos de vista genricos, en los cuales determinamos a la ley en funcin de las obligaciones.
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BRENES CRDOBA, Alberto. Tratado de Obligaciones. 7 Edicin revisada y actualizada. p 28 Rodriguez Arias Bustamante, Lino. Derecho de obligaciones.p97 77 Castn, Derecho Civil Patrimonial, Madrid, 1972, pg. 656 y ss

En el primer caso la sustantividad de la norma escrita, tutelando el surgimiento constante de las obligaciones las cuales ninguna de estas se escapan al campo de regulacin expresa y pronta. Como lo enuncia Lino Rodrguez78 refirindose a la legislacin espaola, pero aplicable a Costa Rica:Esta aparece en nuestro Derecho con una indiscutible sustantividad: acta protegiendo el nacimiento de todas las obligaciones Se puede determinar que las obligaciones derivadas de la ley no se presumen, estn ah y son de acatamiento obligatorio, hacia determinadas personas fsicas y jurdicas, dependiendo de la situacin de hecho en que se encuentren y que estn descritas en la ley y poseen carcter obligatorio. En Costa Rica no tenemos estipulado expresamente su definicin, la cual cita Lacruz Berdejo, en el articulo 1090 del Cdigo Civil espaol79:Las obligaciones derivadas de la ley no se presumen. Solo son exigibles las expresamente determinadas en este Cdigo o en leyes especiales, y se regirn por los preceptos de la ley que las hubiese establecido; y en la esta no hubiere previsto pro las disposiciones del presente libro

Tesis IV Obligaciones naturales Explicacin Histrica Segn una terminologa que aparece en plena poca clsica, nace una "obligatio naturalis" cuando se obligan esclavos o filii familias (es decir, personas incapaces), o interviene un pupilo sin la asistencia de la auctoritas tutoris. Aunque quien ha prestado el consentimiento sea persona con capacidad natural, incluso madura y muy inteligente, no siendo sui iuris, no puede obligarse y contra ella el Acreedor no tiene accin; pero la jurisprudencia, por motivos de equidad, concede a la obligacin de esta persona incapaz e inteligente el efecto de dar lugar a un pago vlido, cuya devolucin, por tanto, no puede reclamarse. El mismo rgimen se aplica luego a los nuda pacta: Aquellas convenciones que, por no adaptarse a ninguno de los que ofreca el ordenamiento, en un sistema de contratos nominados, no permitan reclamar ante los tribunales lo acordado en ellas80. Llamadas naturales por tener su origen en el derecho natural: carecen de fuerza coercitiva exterior para imponer su cumplimiento al renuente, pues la ley por consideraciones de conveniencia publica, les niega su apoyo, dependiendo de la eficacia de la obligacin, de los sentimientos de delicadeza o equidad de una persona llamada a satisfacerla El concepto de Obligacin natural se deline en el ordenamiento jurdico romano como un
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Rodrguez Arias-Bustamante, Lino. Derecho de Obligaciones. Ed. Rev. Derecho Privado, Madrid 1965.pp71 79 Lacruz Berdejo, Jos Luis. Elementos del Derecho Civil.. Lib. Bosch, Barcelona, Tomo II, vol.. 1 1985. pp. 170 80 Lacruz Berdejo. Jose Luis. Elementos de Derecho Civil Lib. Bosch, Barcelona, tomo II.P 170 y ss

opuesto en que no haba derecho de exigir su cumplimiento Entre las caractersticas que distingue a la obligacin natural de las dems, obligaciones se encuentran su licitud, su no coactividad, o sea no poder ser exigible judicialmente y que los efectos jurdicos solo sean en el pago, esto es si se cumple voluntariamente no puede repetirse lo pagado, Existen varios ejemplos de obligaciones naturales entre los cuales podemos mencionar una deuda prescrita, la obligacin nacida de un contrato nulo por defecto de forma, obligaciones que siendo verdaderas y legitimas no fueron reconocidas en sentencia por error de hecho o de derecho y as como cualquier juego o apuesta que involucre pecunio. Han sido llamadas obligaciones de conciencia o naturales. En la obligacin natural podemos determinar, que estn fuera del campo de accin del Derecho, no llegan a tal regulacin hasta el momento en que hay un cumplimiento como lo enuncia Lacruz Berdejo81 El acto de cumplimiento es entonces una atribucin patrimonial que viene calificada por una causa que vagaba fuera del Derecho y que en el momento de tener lugar la atribucin adquiere relevancia jurdica. Antes no puede darse accin alguna; ni aun a la mera declaracin, que exista si hubiera obligacin jurdica

La figura en el cdigo civil. La regulacin que tiene el ordenamiento costarricense para las obligaciones naturales, consiste en que si el deudor cumple una obligacin de estas, el pago realizado surte efectos jurdicos, pues tiene el amparo de la ley y no puede recuperar lo pagado, aunque lo haya hecho por error. Asimismo, el pago parcial que se haga no la convierte en civil y por ello el acreedor no puede exigir la parte que le quedaron debiendo. La obligacin natural tiene otra caracterstica de carcter normativo, cual es, que puede servir de causa ala obligacin civil, es decir, que el deudor de una natural puede comprometerse formalmente a cumplirla y si cumple con las estipulaciones jurdicas para el nacimiento de la obligacin, nada impide que se haga surgir la obligacin de la natural. 82 Dentro del Cdigo Civil, las encontramos, como se dijo en un anterior captulo, en los numerales 634 y 635.83 Existencia de un dbito La incoercibilidad de la obligacin natural no impide, conforme a las normas del derecho que ella pueda servir de base a una obligacin civil, como es posible acontezca cuando el deudor que goza de plena capacidad para obligarse se compromete de modo formal a satisfacer lo debido; por cuanto se renen entonces las condiciones requeridas para la existencia de la obligacin civil: capacidad consentimiento, objeto y causa lcita, la que esta constituida por obligacin natural, que es modo legtimo de adquirir, excepto cuando la deuda proceda del juego o apuestas.84
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Lacruz Berdejo. Jose Luis. Elementos de Derecho Civil ( Lib. Bosch, Barcelona, tomo II). P 170 y ss Montero Pia, Fernando. San Jos, premi editores ,1 edicin,1999. PP.11,12 83 Cdigo Civil Costarricense 84 Brenes Cordoba, Alberto, Tratado de las obligaciones, pag 50

Existe si, pero s afirma tambin que en ella no existe acreedor, sino un beneficiario eventual; pero no tiene el carcter de donatario, o por lo menos habra que considerarlo como remunerado con causa justa.85 Voluntariedad en el pago Las obligaciones naturales por tener su origen en el derecho natural carecen de fuerza coercitiva para imponer su cumplimiento al renuente, ni por consiguiente pude ser llevada a ejecucin forzosa, pues la ley por consideracin de conveniencia pblica les niega su apoyo.86 Si el deudor con capacidad de obligarse espontneamente cumpliera el pago se considera legal y por lo mismo no se concede accin para el caso en que se pretendiere recobrar lo pagado.87 Irrepetibilidad del pago Caracterstica fundamental de las obligaciones naturales es la irrepetibilidad del pago la cual podemos definir como el pago voluntario que se da por parte del deudor, otorgndole carcter de obligacin civil, por consiguiente si el deudor paga no podr reclamar en va judicial, que se le restituya lo que pago. En este caso la ley si tutela la irrepeticin de pago, por motivos de conveniencia social o de poltica legislativa. La jurisprudencia ha sostenido: Si la obligacin que se cobra prescribi por el transcurso del tiempo necesario, pero el deudor, por impulso de conciencia, se decide a pagar, entonces no podra repetir ese pago, toda vez que se tratara de una obligacin natural, acusa justa. Tribunal Superior Civil de Costa Rica,9:30 horas del 8 de agosto de 1979.88 Falta de accin Caracterstica importante de las obligaciones naturales, es la carencia o falta de accin, en la cual el acreedor se encuentra imposibilitado en acudir a los rganos jurisdiccionales, para exigir el cumplimiento de la obligacin o en su defecto pedir un resarcimiento por daos y perjuicios, tal y como lo dice Diez Picazo89: Lo describe Sancho Rebullida 90: Pero por este camino se pasa de unos casos concretos y tpicos nmeros clausus- de irrepetibilidad del pago al principio general de que las obligaciones de mero Derecho natural son obligaciones jurdicas, pero desprovistas de accin. Como qued mencionado, las obligaciones naturales no confieren al acreedor ningn poder coercitivo y su cumplimiento pertenece a la esfera de los deberes morales y por ello, el acreedor se encuentra en imposibilidad de acudir a la va judicial a exigir que el deudor cumpla con su promesa, pero eso no significa que de ese incumplimiento no puedan derivarse consecuencias jurdicas, cuando se puede probar que lo prometido ha servido de causa al nacimiento de la obligacin recproca o aun acto jurdico realizado por el actor, con lo cual se agrega, que la obligacin natural
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Cabanellas Guillermo, Diccionario Enciclopdico de Derehoo Usual, Tomo IV, pag 628 Brenes Cordoba, Alberto, Tratado de las obligaciones, pag 47 87 Brenes Cordoba, Alberto, Tratado de las obligaciones, pag 49 88 Montero Pia Fernando, Obligaciones. P.11 89 Diez Picazo, Luis y Gullon, Antonio. Sistema de Derecho Civil. P. 510 y ss 90 Sancho Rebullida, Francisco. Obligacin pp. 174-190.

puede servir de causa al prometiente, que es lo normal, pero que tambin puede servir de causa a otra persona para el establecimiento del vnculo obligacional sinalagmtico.91 Otros casos de irrepetibilidad y de legitimacin de atribuciones patrimoniales Varios actos de la vida social, aunque implican prestaciones voluntariamente aceptadas no asumen el carcter de obligaciones civiles sino naturales, faltando por consiguiente respecto a ellas el elemento compulsivo. Sucede as con las contribuciones ofrecidas para atender a necesidades o exigencias de orden poltico, caritativo, social, cientfico, literario o artstico.92 Las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales constituidas por terceros para seguridad de las obligaciones naturales son vlidas, y cabe pedir el cumplimiento de estas obligaciones accesorias.93 Onerosidad o gratuitud de la causa. Causa donandi, como comnmente se le conoce en derecho Romano consiste en producir un lucro en la parte contraria, sin contraprestacin, Es decir, el producir un enriquecimiento gratuito, mientras que la causa credendi, que Es la adquisicin de una prestacin equivalente, a que otro se obliga y que puede consistir en el derecho de reclamar la restitucin de lo entregada.94 La moral social puede atribuir a la obligacin natural carcter oneroso o gratuito. A la primera , por ejemplo, pueden pertenecer, ya el cumplimiento de una donacin falta de forma, ya determinados deberes legales y sociales que en la apreciacin general, se cumplen acusa donandi (alimentos a parientes, donacin a un hijo para establecerse o dote de una hija).En estos casos, evidentemente, la atribucin tiene -objetivamente- una causa liberal, y, sin embargo, no carece de relieve el calificarla de cumplimiento de obligacin natural, pues en el caso de que el tradens haga la atribucin sin nimo liberal, y por creer que est obligado a ella, la existencia del deber moral bastar para evitar la repeticin. En el caso de la onerosa, parece estar claro que (segn el cdigo civil espaol) el prestario que ha pagado intereses sin estar estipulados, no puede reclamarlos ni imputarlos al capital.95 El cumplimiento de la obligacin natural96 Se ha dicho que la obligacin natural no es obligacin jurdica, consiguientemente su cumplimiento, para el derecho, no es tal cumplimiento. La supuesta obligacin, mientras no se cumple, lleva una existencia meta jurdica. Solo se concreta para el derecho cuando tiene lugar la atribucin patrimonial en cumplimiento del deber moral y entonces en cuanto defensa contra la repeticin. Qu figura presenta la atribucin en cumplimiento de una obligacin natural? Por de pronto, yo no veo dificultad en que se haga ese ttulo: mencionando la obligacin natural como causa de una transmisin de propiedad, constitucin de un derecho real prestacin de un servicio. En un sistema como el nuestro, de numerus apertus de contratos y autonoma de la voluntad, el deber moral cualificado puede ser causa de una transferencia u obligacin con la misma legitimidad que el nimo liberal o la contraprestacin: en todo caso, con pleno encaje en art. 1274
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Montero Pia Fernando,Obligaciones,. P.12 BRENES CORDOBA, Alberto. Tratado de las Obligaciones. p 50 93 Cabanellas Guillermo, Diccionario Enciclopdico de Derehoo Usual, Tomo IV, pag 629 94 Perez Vargas, Vctor, Derecho privado,P.276 95 La Cruz Berdejo, Jos Luis. Derecho de las Obligaciones.. p.p. 39,40 96 La Cruz Berdejo, Jos Luis. Derecho de las Obligaciones. P.40

(Cdigo Civil Espaol)97, que solo trata de brindar unos trminos de clasificacin en los que cabe incluir todas las causas imaginables. Pero en ocasiones, el negocio se presentar como otra figura, quiz la de una donacin y entonces la obligacin natural ese superpone a la causa donandi ( o la que justifique el negocio): en ltimo trmino, tendr el tratamiento de un negocio disimulado. En cualquier caso, la atribucin en cumplimiento de una obligacin natural se distingue del pago de una obligacin antecedente en la falta de sta: por tanto, en que no Es acto debido. Es, s, declaracin de voluntad, y consiguiente tiene el tratamiento de los contratos con la habitual exigencia de capacidad y voluntad de los contratantes. El reconocimiento o pago indirecto El reconocimiento slo es eficaz tratndose de deberes morales y no en los otros casos de irrepetibilidad. En particular, cuando la ley sustrae su eficacia jurdica a una supuesto de hecho capaz de producir por s una obligacin civil (por ejemplo el juego), se ve que quiere excluir toda posibilidad de accin, es decir, el que pueda llegar nunca a la condicin de obligacin jurdica 98 Las obligaciones naturales impropias: juego o apuesta. En todas las legislaciones se hallan algunos casos de atribuciones patrimoniales voluntarias que habiendo tenido lugar sin nimo liberal y por otra parte sin existir ninguna obligacin de hacerlas, son, sin embargo irrepetibles99. En el prrafo anterior, claramente se observa como en las Obligaciones Naturales se da la irrepetibilidad de la misma. Por lo que, la obligacin ilcita se da la misma situacin, por ejemplo: las deudas provenientes de juegos de suerte, apuestas, envite o azar, no pueden reclamarse por el ganador, pero si el que pierde paga, luego no puede reclamarse (repetir) lo pagado. El Cdigo Civil Costarricense establece en el numeral 1409 lo siguiente: La ley no concede accin para reclamar lo que se ha ganado en juego de cualquier clase que sea; pero el perdido no puede repetir lo pagado voluntariamente, caso salvo el caso de fraude. Esta disposicin se aplica igualmente a las apuestas. 100 De la cita anterior se puede observar como en las obligaciones ilcitas, juego o apuestas, si se paga la obligacin, el deudor no puede repetir lo pagado, salvo si se da el caso en que el acreedor cometa fraude, as el deudor si podr repetir lo pagado.

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Cdigo Civil Espaol La Cruz Berdejo, Jos Luis. Derecho de las Obligaciones. P.41 99 La Cruz Berdejo, Jos Luis. Derecho de las Obligaciones. p. 33. 100 Cdigo Civil Costarricense

Tesis V Causa Justa Base y medida de su legitimacin Algunos autores consideran que la legitimacin en la causa es un requisito para que una accin pueda ser declarada con lugar. Segn ellos el actor debe ser el titular del derecho en litigio y el demandado el obligado a la prestacin. La legitimacin en la causa es, un requisito para que una accin sea resuelta favorablemente. Causa y consentimiento En los actos bilaterales la voluntad toma el nombre de consentimiento, que podemos definir como el acuerdo de voluntades entre dos o ms sujetos. El consentimiento puede otorgarse de modo expreso, esto es de palabra o por correspondencia epistolar o telegrfica; o de modo tcito, por actos que necesariamente impliquen el acuerdo de los estipulantes para crear la obligacin. En la contratacin verbal se considera incluida la que se verifica por medio del telfono101. Adems de las condiciones indispensables para la validez de las obligaciones en general, para las que nacen de contrato se requiere el consentimiento y que se cumplan las solemnidades que la ley exija102. Diez Picazo seala que en el consentimiento pueden distinguirse tres fases: La voluntad interna, e individual de cada contratante, su querer y el propsito que le inspira; La declaracin que emite cada sujeto, dando a conocer su voluntad a los dems; La voluntad o intencin comn, es decir el punto en que las voluntades manifestadas coinciden, y que es el fundamento mismo del contrato 103.

Al darse un contrato las voluntades de los contratantes no se manifiestan inmediatamente, ni de manera simultnea, sino que una de las partes dirige a otra una oferta; la cual la otra parte la acepta o rechaza esto est regulado en el artculo 1010 del cdigo civil.. El consentimiento es una parte esencial del negocio jurdico. Debemos diferenciar el consentimiento de la causa, mientras que el primero es el acuerdo de voluntades, es el querer de las partes, la causa es el motivo determinante, el porqu de ese querer. Causa en obligaciones sinalagmticas La causa vara segn la ndole de la obligacin. En los contratos bilaterales perfectos la obligacin de una de las partes tiene su causa en la obligacin contrada por la otra, de suerte que ambas obligaciones se sirven recprocamente de causa. Por ejemplo, en la compra-venta, la causa de obligarse el comprador a satisfacer el precio, es la obligacin que contrae el vendedor de transmitirle el dominio de la cosa que vende; y la causa de esta obligacin del vendedor estriba en la contrada a su vez por el comprador relativamente al

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BRENES CORDOBA (Alberto) Tratado de los contratos.Editorial Juricentro, San Jos 3 Ed. 1992, pp 57 Cdigo Civil. De 26 de abril de 1886. pp.214 103 PEREZ ( Victor) (citando a Diez Picazo) op. cit. pp. 239

pago del precio; lo cual implica la obligacin de traspasarle la propiedad de una suma de dinero, cosa equivalente, segn el contrato.104 Jos Luis LaCruz Berdejo105, sobre el tema de las obligaciones sinalagmticas afirma que: La obligacin relaciona la exigencia de una persona con el deber de prestar de otra. Cuando ese binomio exigencia-deber de prestar aparece aislado, como si yo prometo el regalo de una bicicleta a mi sobrino, nos hallamos ante una obligacin simple. Mas cuando cada parte est dotada de una exigencia y gravada con un deber recprocos; cuando cada relacin se establece sirviendo de causa a la otra, de modo que ambas partes son, a la vez, deudores y acreedores, y por la misma razn; cuando la prestacin de contratante se quiere por el otro como equivalente de la que l realiza, podemos hablar de obligaciones sinalagmticas (algunos las llaman bilaterales, nombre poco significativo, pues la obligacin, al mediar entre dos personas o grupos, es siempre bilateral). Sobre el origen del trmino el mismo Autor106 seala que: El trmino griego synalagma fue introducido, al parecer, por lo compiladores justinianeos, sustituyendo o ampliando el concepto clsico de contratos, para asentar en la interdependencia de las obligaciones la fuerza obligatoria de los innominados, y aun de los consensuales, para los que el Derecho clsico no haba llegado a un principio de interdependencia. La elaboracin que, a la vista de nuevos principios (buena fe; frangenti fidem non est fides servanda), realizan los juristas medievales (sealadamente, canonistas) y luego, la prctica y la doctrina francesas (POTHIER), lleva a predicar la nota de sinalagma o reciprocidad de ciertos contratos, o de las obligaciones de ellos nacidas (para el art. 1.102 del Code, el contrato es sinalagmtico o bilateral cuando los contratantes se obligan recprocamente uno respecto del otro), utilizndose, en general, de manera indistinta las ideas de bilateral, reciprocidad y carcter sinalagmtico. Causa en obligaciones provenientes de contratos reales Sobre la causa en las obligaciones procedentes de contratos reales Alberto Brenes Crdoba107 afirma que: En los contratos unilaterales reales que son aquellos en que el deudor recibe con calidad de devolucin, un objeto. La causa nace del recibo de la cosa ajena, por el deudor, a ttulo precario y con el encargo de devolver el mismo cuerpo, como sucede en el depsito o en el comodato; u otro tanto de la misma especie y calidad, cual ocurre en el mutuo. En nuestro sistema son reconocidos el comodato (Artculo 1344 cdigo civil), el mutuo (Artculo 1343 Cdigo Civil), el cual exige para su validez la entrega o tradicin de la cosa donada. Rafael Rojina Villegas 108 nos dice que: en los derechos reales debemos estudiar el aspecto activo que est constituido por un conjunto de facultades jurdicas que tiene el titular para usar, gozar, disponer o afectar un bien en garanta, segn se trate de derechos de uso, de disfrute, de disposicin o de simple garanta. En la propiedad concurren las diversas facultades de uso, goce y
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Brenes Crdoba Alberto. Tratado de las obligaciones y contratos. (Lehmann, San Jos, 1936) Pg. 22 LaCruz Bendejo, Jose Luis. Elementos de Derecho Civil. (Librera Bosch, Barcelona, Tomo II, Volumen 1, 1985) Pg. 263 106 LaCruz Bendejo, Jose Luis. Elementos de Derecho Civil. (Librera Bosch, Barcelona, Tomo II, Volumen 1, 1985) Pg. 264 107 Brenes Crdoba Alberto. Tratado de las obligaciones y contratos. (Lehmann, San Jos, 1936) Pg. 22
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Rojina Villegas, Rafael. Compedio de Derecho Civil II. Editorial Porra, S.A. Mxico D.F. 1984. Pg.

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disposicin. En los dems derechos principales existe la facultad de uso o la de uso y goce. Por ltimo, en los derechos de garanta el titular slo goza de una facultad para vender el bien objeto de la misma y hacerse pago preferentemente con el producto que se obtenga. En todos los derechos reales se reconoce al pretensor la accin persecutoria del o casa y un derecho de preferencia. Debe distinguirse el derecho real como siempre posibilidad normativa de ejercicio, del derecho real ya ejercitado, es decir, cabe siempre diferenciar el derecho de su ejercicio. Causa en obligaciones legales Sobre este tema Brenes Crdoba109 afirma que en derecho no es concebible la existencia de una obligacin sin un fundamento legal, pues la ley obra en esto en el concepto de tratarse de situaciones que se ajustan a la verdad. Por lo cual es absolutamente nula toda obligacin que no se conforma con tal requisito. Para Eduardo Vazquez Bote110 , los Negocios Jurdicos Causales son aquellos en los cuales la causa forma parte de la estructura del negocio Jurdico, en forma visible, de manera que la validez del negocio manifiesta una dependencia completa y evidente en funcin de la causa. Segn Sancho Rebullida111 forman parte de las obligaciones o funcionan como fuentes, los hechos a los que el Derecho objetivo reconoce esa virtualidad vinculante. Existencia de la causa Al ser la causa elemento esencial para la validez de los actos o contratos es de vital importancia la existencia de la misma. acuerdo al Artculo 835 inciso 1) de nuestro Cdigo Civil, cuando falta alguna de las condiciones esenciales para la existencia y formacin de los contratos o actos jurdicos, su ausencia produce la nulidad absoluta. Pero sin ellas el acto no sera apto para producir los efectos que el ordenamiento Jurdico preestablece, en caso de que concurran todos sus elementos. As, la Ausencia de Causa, producira la nulidad absoluta del Acto. Tanto en la Doctrina Clsica, en la cual se inspira nuestro Cdigo como en las Teoras Neocausalistas, la ausencia de causa da lugar a nulidad. En la Teora Clsica, la falta de causa no permite que el contrato surta sus efectos, pues no existira la razn abstracta por la cual las partes se comprometen; faltara el fin inmediato que las partes se proponen al obligarse y que es elemento esencial de la obligacin contractual. En la Teora Subjetiva Neocausalista, hay nulidad porque no existira el mvil que determin a las partes a contratar. Los neocausalistas objetivos, por su parte, consideran que la nulidad deviene al no existir la funcin econmico jurdica que debe cumplir el negocio, no existira la
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Brenes Crdoba Alberto. Tratado de las obligaciones y contratos. (Lehmann, San Jos, 1936) Pg. 25 Vazquez Bote, Eduardo. Derecho Civil de Puesto Rico, San Juan, FAS Ediciones Jurdicas, Volumen II, Tomo I, 1972. 111 Sancho Rebullida, Francisco. Obligacin (en gran Enciclopedia Rialp, Madrid, Tomo XVII, 1973) Pgs. 174-190. 112 Hernndez Issa, Ana Julieta. La teora de la causa. Tesis de Grado. Universidad de Costa Rica, 1985. Pgs. 188 y189.

sntesis del contenido negocial por la cual se dara tutela al negocio y por ello no puede surtir efectos. Los seguidores de la posicin unitaria del neocausalismo, diran que ante una ausencia de causa, hay nulidad, puesto que no existira el fin determinante por el que las partes contratan y el negocio no cumplira con la funcin que debe desempear. Es claro, que todas las teoras mantienen el mismo criterio en cuanto a la ausencia de causa; con la diferencia de que conciben a la causa de modo diverso. Importa recordar aqu al anticausalismo, segn el cual, cuando se habla de ausencia de causa, lo que hay es falta de objeto o de consentimiento, pues para los seguidores del mismo, la causa no existe. Los artculos 627 inciso 3) y 1007, sealan que la causa debe existir y ser justa. Justa implica justicia, o sea, dar a cada uno lo que le pertenece. Presuncin de la causa Segn la enseanza ms extendida, llmese causa, el fundamento, el porque, la razn jurdica y la obligacin.1 No es posible, en el campo del derecho, que la persona se obligue, o este obligada, sin que exista un fundamento de justicia social que haya producido el vnculo obligatorio. Por eso la ley, entre las condiciones esenciales para la validez de la obligacin, exige que esta tenga causa justa, la cul viene a ser su antecedente necesario. La causa vara segn la ndole de la obligacin: En los contratos bilaterales perfectos la obligacin de una de las partes tiene su causa en la obligacin contrado por la otra, de suerte que ambas obligaciones se sirven recprocamente de causa. En los contratos unilaterales reales (que son aquellos en que el deudor recibe con calidad de devolucin un objeto)2 la causa nace del recibo de la cosa ajena, por el deudor, a ttulo precario y con el encargo de devolver el mismo cuerpo. En los traspasos de propiedad a ttulo gratuito (adicionales), la causa es, en la donacin propiamente tal, la intencin liberal del donante, su deseo benvolo de beneficiar o complacer al donatario. En las obligaciones que no nacen de actos contractuales, la causa consiste en la ejecucin del hecho constitutivo de la obligacin; o si deben su origen a la ley, en el hecho de hallarse uno en las condiciones que ella establece. En la teora del negocio jurdico hay un punto muy discutido: el de la causa. Para unos sta es un elemento del negocio, siendo muy amplio el sector doctrinal que entiende que en todo negocio slo hay dos elementos esenciales, la declaracin de voluntad y la causa. En lo nico que parece estar de acuerdo la doctrina causalista es en que si hay causa, ms discrepa en cuanto a que sea, y en cuanto a cual es su mbito.3

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BRENES CORDOBA, Alberto. Trabajos de las obligaciones y contratos. Lehmann, San Jos, 1993, p.22. IBID, p.22 3 ALBALADEJO, Manuel. La Causa, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1958, p.3

Las teoras sobre la causa siempre se han desempeado en distinguirla adecuadamente de los propsitos empricos de las partes. La voluntad de stas, se dice, se dirige hacia un fin abstracto (por ejemplo, adquirir el dominio de la cosa en la compraventa o en la permuta) o hacia un fin socialmente til (cambio de la cosa por precio, cambio del uso o goce de una cosa por merced, enriquecer al donatario, etc.). La razn o razones que hayan movido a esa voluntad fuera de la consecucin de aquel fin son irrelevantes. Sin embargo, lo cierto es que esta concepcin abstracta y asptica de la causa no siempre la real. Cuando una persona compra, arrienda o toma en prstamo una cantidad, lo hace por algo y para algo. Situndonos en el terreno de los propsitos empricos de las partes es posible dar adecuada respuesta al tema de la causa y tambin comprender por qu hay causas ilcitas que anulan el negocio. Permaneciendo anclados en los fines abstractos, en cambio, se nos escapa la esencia del problema. En tal sentido, la causa puede ser definida como el propsito de alcanzar un determinado resultado emprico del negocio. Ahora bien, la dificultad radica en destacar cul de los propsitos que se dan en el seno del querer interno de las partes va a poseer aquella cualidad. Para que tenga relevancia el propsito ha de ser comn a las partes del negocio o, por lo menos, si una de ellas lo ha tenido, ha sido reconocido y no rechazado por lo menos, si una de ellas ha tenido, ha sido reconocido o rechazado por la otra u otras, que acceden a su celebracin para alcanzarlo. En los negocios unilaterales (de una sola parte) aquel propsito ha de ser dado a conocer a los destinatarios para que sea aceptado por ellos con el negocio entero. Cuando no exista un propsito especfico, la causa se encuentra simplemente en el propsito de alcanzar la finalidad genrica tpica del negocio. As, en la compraventa ser el intercambio de cosa por precio; en el arrendamiento, el intercambio del goce de cosa ajena a cambio de una merced; en la donacin, el de enriquecer al donatario por nimo de liberalidad, etc. Esas finalidades han sido reconocidas previamente por el Derecho como merecedores de proteccin, al tipificarse y regularse los negocios (compraventa, arrendamiento, donacin, etc.)4 Simulacin de la causa En derecho no es concebible la existencia de una obligacin sin un fundamento legal, pues la ley obra en esto en el concepto de tratarse de situaciones que se ajustan a la verdad. Por lo cual es absolutamente nula toda obligacin que no se conforma con tal requisito. A veces puede ocurrir que por razones particulares se exprese en el contrato una causa distinta de la verdadera, que ocurra lo que se denomina simulacin. Esta circunstancia slo es capaz de influir contra la validez del acto contractual cuando haya de perjudicar a terceros, o cuando la causa efectiva fuere ilcita. En caso de simulacin lo toma en cuenta concretamente nuestro legislador, nicamente en el inciso 1 del artculo 905 del Cdigo Civil, que declara anulables a solicitud del curador o de
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DIEZ PICAZO, Luis y GUILLON, Antonio. Sistema de Derecho Civil, Techos, Madrid, 1974, tomo II, p.p. 496-497.

cualquier acreedor interesado, sin restriccin respecto al tiempo en que se hubieren celebrado, los actos o contratos en que ha habido simulacin, entendindose que la hay cuando las partes afirman o declaran cosas o hechos que no son ciertos.5 Posible es que debido a error, o a ignorancia de un suceso se contraigan obligaciones carentes en el fondo de verdad de fundamento. Entonces la obligacin slo tiene valor aparente, porque al faltarle el requisito de la causa adolece de un vicio que la priva de todo valor. Licitud de la Causa La causa puede faltar del todo en un negocio, en forma originaria o sobreviviente. Puede faltar si no est dentro de las causas especficas en los negocios tpicos, o en los esquemas generales de los atpicos o si las partes han simulado causa, o creen existente una causa que no existe, o que es diversa de la real. Adems de existir, la causa debe ser justa (arts. 1007 y 627 inc. 3 C.C.), es decir, lcita, que no sea contraria a la ley, el orden pblico o las buenas costumbres. El concepto de causa ilcita parece a veces semejante al del objeto ilcito; la licitud del objeto se refleja o repercute en la causa, hacindola ilcita. Pero hay hiptesis en que el objeto es lcito, pero la licitud resulta de poner las prestaciones en relacin de intercambio, por ejemplo pagar a un funcionario para que haga un acto propio de su oficio. En ocasiones el inters perseguido no es digno de tutela por el ordenamiento, y el negocio carece de causa porque no tiene una utilidad suficiente para justificar que el derecho coopere en su actuacin, Por ejemplo la apuesta, que no otorga al vencedor una accin para reclamar el pago. 6 La falta o licitud de la causa da lugar a nulidad absoluta del negocio (arts.627 inc. 3, 1007 y 835 inc. 1 C.C.) El pago efectuado bajo una causa ilcita es repetible, salvo si se ha dado o pagado a sabiendas de la licitud. La causa no se presume, y debe ser probada. La ilicitud de la causa debe ser probada por quien la invoca. Ajuste Proporcional a la causa El cumplimiento de una obligacin moral no es exigible ni coercible jurdicamente, pero si el deudor paga voluntariamente, no le esta permitido reclamar posteriormente la restitucin de lo pagado bajo la alegacin de que no estaba obligado. As vemos que, ante la peticin del deudor, el acreedor puede rechazar la demanda de restitucin de lo cobrado, probando que la entrega la hizo aqul a ttulo de liberalidad o por otra justa causa, expresin esta ltima en la que se cobija la pura obligacin moral. Pero la obligacin moral es susceptible de jugar como causa jurdica de una promesa de pago que tenga su origen en la voluntad del obligado. Entonces cabe la exigencia civil de cumplimiento.7 El Cdigo Civil carece de una definicin de la causa. Incluso parece contradictorio que se exija causa justa para la validez de la obligacin (art.627 inc. 3) si las obligaciones pueden derivar de los hechos ilcitos (art. 632: delitos y cuasidelitos).
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OB. CIT. BRENES CORDOBA, Alberto, p.25 PEREZ, Victor, Derecho Privado, San Jos, Costa Rica, 1991, p.p.277-278 7 Ob. Cit. DIEZ PICADO, Luis y GUILLON, Antonio, p.499

La jurisprudencia, sin embargo, se ha encargado de dar una elaboracin ms o menos amplia al concepto, apegada generalmente a ideas clsicas. As, se ha expresado que: En las obligaciones bilaterales las obligaciones de las partes se sirven recprocamente de causa. ...Si lo que en el fondo hubo fue una donacin y no una venta, la causa justa de tal acto de libertad reside en el 'animus donandi' ... Que si en la donacin la causa es la voluntad de donar, sin retirar ningn equivalente de la obligacin que se contrae... La causa ha sido, en ocasiones, confundida con la contraprestacin, el objeto, e incluso el consentimiento. Esas obligaciones principales del arreglo se sostienen mutuamente y sirven de fundamento las unas a las otras, constituyendo recprocamente su causa, y dando el repetido carcter de bilateralidad del contrato... ...En los contratos sinalagmticos las causas de las obligaciones de una parte es la prestacin o prestaciones de la otra ...la causa de la venta, sea el precio de los diversos bienes que especfica la escritura respectiva...

Tesis VI Sujetos de la obligacin. Sujetos de la obligacin son los titulares, activo y pasivo, de la relacin jurdica obligacional, ser acreedor o deudor, ms que una cualidad jurdica entraa ocupar una posicin jurdica. Al titular activo se denomina acreedor y al pasivo deudor. En las obligaciones recprocas cada sujeto es acreedor de la una y deudor de la corespectiva. Para ser acreedor se requiere capacidad jurdica; pero para ejercitar el crdito, capacidad de obrar; cuestin distinta Es la capacidad requerida para el cumplimiento, segn la calase de obligacin. Las personas jurdicas pueden ser acreedoras y deudoras.113 Determinacin. Los sujetos de la obligacin han de ser determinados en el momento de constituirse la obligacin o al menos, susceptibles de determinarse; Es decir en toda relacin obligatoria se necesitan para que surja, como mnimo, la existencia de dos sujetos: un acreedor y un deudor.114 Segn he dicho, una de las caractersticas que individualiza, dentro de la categora Del deber jurdico, a la relacin obligacional, consiste esta en ser relativa, es decir, vincular a sujetos determinados. Sin embargo, al analizar figuras que la realidad jurdica ofrece, los autores rectifican aquella primera afirmacin, puntualizando que basta con que sean determinables, queriendo significar que el requisito existe aunque en el momento de originarse la obligacin los sujetos estn indeterminados, siempre que, ya desde el origen, queden fijados los datos para su determinacin y que, mediante ellos, pueda sta realizarse al hacerse exigible al hacerse exigible la prestacin. 115 Determinabilidad: obligaciones propter rem, obligaciones ambulatorias. El sujeto deudor o acreedor se modifica cuando la propiedad cambia de titular, es decir, que el propietario de la cosa lo convierte en deudor o acreedor, segn sea el caso. Como sucede en el pago de los gastos de la cosa en comn o en los casos de arrendamientos de inmuebles pues el nuevo dueo tiene la obligacin de respetar el arriendo y tiene derecho a percibir el precio de la renta.116 Se refiere a la mutabilidad de los sujetos, dentro del vnculo obligacional, producto de la transmisin de la cosa o del documento.117 Las partes de la relacin jurdica y terceros. Segn Manuel Albaladejo 118 son parte de la relacin jurdica los sujetos, los cuales el define de la siguiente forma: Son las personas ligadas por el vnculo. Toda obligacin requiere, por lo menos, un sujeto Activo (acreedor) y otro Pasivo (deudor). Pero pueden ser ms: as varios acreedores y un deudor, varios deudores y un acreedor, o varios deudores y varios acreedores. En suma, hay siempre dos partes: la deudora y la acreedora. Pero cada una de ellas puede estar integrada por ms de una persona.
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La Cruz Berdejo, Jos Luis. Derecho de las Obligaciones. p.43 Lino Rodrguez, Drench de las obligaciones. p.22 115 La Cruz Berdejo, Jos Luis. Derecho de las Obligaciones. P.44 116 Montero Pia, Fernando, Obligaciones, Pag 4 117 La Cruz Berdejo, Jos Luis. Derecho de las Obligaciones. P.44 118 Alabaladejo, Manuel. Derecho Civil. (Lib. Bosch, Barcelona, Tomo II, Vol 1, 1985. Pg. 17

En principio toda persona puede ser sujeto Activo o Pasivo de obligacin, ya que para serlo slo se precisa capacidad jurdica. Para J. Giorgi119 en toda obligacin es, pues necesario el concurso de dos personas, por lo menos: de un acreedor y de un deudor. Pero en la misma obligacin pueden concurrir varios acreedores o varios deudores, o varios acreedores y deudores juntos. En este caso tiene lugar aquella figura jurdica que los modernos prcticos franceses llaman obligacin mltiple, y la ciencia del Derecho conoce como concurrencia de varios partcipes en la misma obligacin. Sancho Rebullida120 afirma que sujetos son los titulares, Activo y Pasivo, de la relacin obligacional: acreedor y deudor, ms que una cualidad jurdica supone ocupar una posicin jurdica. Brenes Crdoba121 nos dice que: para que exista obligacin, es preciso que haya dos partes, dos sujetos, jurdicamente relacionados entre s; uno que tiene facultad de exigir algo en concepto de "Acreedor" (creditor, de credere, creer, confiar, porque, en general, el acreedor pone confianza en el obligado); y otro que figura en calidad de "Deudor", el cual es llamado a cumplir aquello que constituye su compromiso la prestacin. Afirma que el derecho que nace de las obligaciones es esencialmente personal por referirse a persona determinada que debe cumplir alguna cosa, y porque el lazo jurdico se extiende de persona a persona; a diferencia de lo que ocurre respecto a los Derechos reales en que la relacin se establece directamente entre la persona y la cosa que en cualquier sentido le est subordinada. Capacidad para obligarse en materia contractual; menores de edad y personas jurdicas Para Brenes Crdoba122 la capacidad consiste en la aptitud legal para obligarse. Aunque, en principio, toda persona goza durante su existencia de capacidad as para contraer obligaciones como para adquirir derechos, sin embargo, suele haber algunas modificaciones y limitaciones al respecto, provenientes en cuanto a las personas civiles o morales, del convenio que les dio origen o de la ley que las crea o autoriza, en cuanto a las personas fsicas de su estado civil, de la edad y de la incapacidad fsica o legal que pueda afectarlas. Tener capacidad para obligarse es el hecho ms generalizado, por eso la Ley presume su existencia e el individuo mientras no aparezca lo contrario. El requisito de la capacidad es necesario para la validez de las obligaciones nacidas de los convenios, ms no de aquellas que proceden de los cuasicontratos, de los hechos ilcitos o de la Ley, en cuanto ellas graven el patrimonio de lo obligados, porque entonces la obligacin se produce independientemente de la voluntad de la persona a quien afecta la necesidad jurdica del resarcimiento o del pago.
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Giorgi, Jorge. Teora de las obligaciones en el Derecho Moderno. (Editorial Reus S.A., Vol. I. Guadalajara, 1969.Pg.77) 120 Sancho Rebullida, Francisco. Obligacin. (En gran Enciclopedia Rialp, Madrid, Tomo XVII, 1973. Pgs. 174 - 190. 121 Brenes Crdoba, Alberto. Tratado de las obligaciones y contratos. Pgs. 11 - 12.
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Brenes Crdoba, Alberto. Tratado de las obligaciones y contratos. (Lehmann, San Jos, 1936). Pgs. 13

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As, la condenacin recada en causa criminal contra un menor, importa la obligacin de pagar los daos y perjuicios que hubiere causado con el hecho daoso; y as tambin, los impuestos territoriales y municipales que pesen sobre los bienes de los menores o incapacitados, obligan a stos como si gozaran de la plenitud de la capacidad. Sancho Rebullida123 afirma que para ser acreedor se requiere capacidad jurdica y para ejercitar el crdito, adems capacidad de obrar, puede ser deudor cualquier persona, an sin capacidad de obrar cuando no ha contrado por s mismo la deuda. Las personas jurdicas pueden ser acreedores o deudores. Segn M. Albaladejo124, la edad es el perodo de tiempo de existencia de una persona que va desde su nacimiento hasta el momento de su vida se considere. La edad importa al Derecho Civil en orden a determinar el estado (y consiguientemente la capacidad general de obra del sujeto) y ciertas capacidades especiales. Por razn de su edad el sujeto puede ser menos o mayor (Artculo 37 del Cdigo Civil Costarricense). "Son mayores de edad las personas que han cumplido dieciocho aos y menores lo que no han llegado a esa edad". La Capacidad de obrar de los menores de edad no es siempre igual, pues pueden estar o no emancipados, es decir, tener el estado de menor de edad o bien el de menores emancipados, ya que la emancipacin, adems de por la mayora de edad se consigue, dentro de la minoridad por otras causas. El artculo 38 del Cdigo Civil Costarricense se dice: "El menor de quince aos es persona absolutamente incapaz para obligarse por actos o contratos que personalmente realice, salvo lo dispuesto sobre matrimonio". Vctor Prez 125 en lo que respecta a la persona jurdica, afirma que sta es el resultado de un substrato material, que puede ser un conjunto de personas o bienes organizados unitariamente segn las condiciones legales, y de la calificacin normativa de tal sustrato, o sea, la atribucin de la personalidad jurdica. Tal es el sentido en que debe entenderse la disposicin por la cual "la existencia de las personas civiles proviene de la Ley o del Convenio conforme a la Ley". La capacidad del acreedor Segn Brenes Crdoba es la aptitud legal para obligarse, en este caso de ser el acreedor de una obligacin.126 En el caso de que el incapaz se convirtiera en acreedor, estas obligaciones sern relativamente nulas, a menos que esa incapacidad est declarada judicialmente que sern totalmente nulos (art. 41 Cdigo Civil).127
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Sancho Rebullida, Francisco. Obligacin. (En gran Enciclopedia Rialp, Madrid, Tomo XVII, 1973. Pgs. 174 - 190. 124 Alabaladejo, Manuel. Derecho Civil. (Lib. Bosch, Barcelona, Tomo II, Vol 1, 1985. Pg. 100 125 Prez Vargas, Vctor. Derecho Privado (Litografa e imprenta Lil, S.A., San Jos, 1994. Pg. 35 126 Brenes Crdoba, Alberto, Tratado de las obligaciones. P.15

Pluralidad de sujetos y distintos modos de constitucin de obligaciones. 128 La relacin obligatoria requiere dos sujetos, es decir, dos posiciones subjetivas; pero cada una de ellas puede estar compartida por una pluralidad de personas. Esta concurrencia personal en la posicin subjetiva puede ser ordenada de distintos modos; en plano de la hiptesis caben, por lo menos, los siguientes. a) Mediante una integracin absoluta y homognea, de tal suerte que no haya titularidad ni ejercicio sin la concurrencia o actuacin de todos; jurdicamente Es como si el sujeto fuese una sola persona; y no aparece ni an en germen, la nocin de cuota. A las obligaciones con tal ordenacin de los varios sujetos se le ha denominado conjuntivas, unitaria, mancomunadas, o en mano comn. b) Vinculado a las varias personas que integran la posicin subjetiva, pero alternativa o subsidiariamente; es decir, estableciendo el deber de prestacin por cuenta o a favor de uno y en su defecto, de otro. Son las obligaciones disyuntivas o subjetivamente alternativas. Estas se encuentran reguladas en el numeral 654 y ss Del Cdigo Civil De Costa Rica, donde se asegura que para que el deudor quede libre debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las cosas que alternativamente deba.129 c) Las obligaciones en que se divide en partes el crdito o la deuda. d)Las obligaciones de todos y cada uno por el todo, o solidarias, y las llamadas in solidum de los varios responsables del dao ilcito causado ntegramente por cada una. Segn Brenes Crdoba, pueden ser activa, cuando la deuda aparece constituida a favor de dos o ms personas de modo que cualquiera de ellas tiene facultad de exigir el pago total, y el deudor el derecho de pagar vlidamente a cualquiera de los acreedores; o puede ser pasiva, en donde cada deudor se halla comprometido directamente al pago de toda la deuda.130

Obligaciones mancomunadas Para Brenes Crdoba, es lo mismo decir conjunta que Mancomunada.131 La palabra mancomunada, no da idea de su naturaleza y rgimen, pues precisamente tienen lo menos posible en comn, fuera de su origen. Son obligaciones que tienden a la plena independencia recproca, a partir de un slo crdito o deuda.132 En esta clase de obligaciones, los acreedores, o los deudor es, no tienen entre s relacin alguna, porque el crdito o la deuda se considera dividido en tantos crditos o deudas parciales, cuantos sean los acreedores o los deudores que haya con relacin al crdito o a la deuda. Para que haya mancomunidad, la divisin o fragmentacin de la deuda o el crdito han de ser objetivamente posibles, a cuyo efecto se habr de tener en cuenta no slo la consistencia del objeto debido a varios, sino el origen de la obligacin. Es decir que, de una parte, no puede haber
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Cdigo Civil costarricense La Cruz Berdejo, Jos Luis. Derecho de las Obligaciones. P.P.45,46 129 Cdigo Civil costarricense 130 Brenes Crdoba, Alberto, Tratado de las Obligaciones. PP. 35 y 37. 131 Brenes Crdoba, Alberto, Tratado de las Obligaciones. P.34 132 LACRUZ BERDEJO, Jos Luis. Elementos de Derecho Civil, tomo II, Librera Bosch, Barcelona, 1985, p.46

divisin perfecta de crditos o de deudas cuando el objeto de los mismos no es diferente y tiene que ser prestado unitariamente por varios, caso de las llamadas obligaciones indivisibles. No es preciso que las porciones en que el crdito o la deuda se dividan sean iguales, pues nada se opone a que haya diferencias al respecto, segn el tanto que en el crdito o deuda comn corresponda a cada interesado. Pero mientras no resulte prueba en contrario, se conceptan iguales todas las porciones. En virtud de la completa separacin que existe entre los acreedores o los deudores conjuntos, ningn acreedor est autorizado para exigir, ni ningn deudor est obligado a satisfacer, sino la parte que la quepa en el crdito o en la deuda comn. Debido a esto, el pago que de la totalidad de la deuda verifique uno de los deudores, no produce subrogacin legal a favor suyo ; y en caso de que la obligacin contenga clusula penal en garanta de su cumplimiento, la falta de pago de cualquiera de ellos, nicamente al moroso hace incurrir en la pena. Los crditos o deudas propiamente mancomunadas son, pese a su origen comn, autnomos en cuanto a los restantes avatares de su existencia, y as tambin en cuanto a su extincin. El acreedor puede reclamar a cada uno o el deudor pagar lo suyo separadamente, sin que aquel pueda pedir o ste haya de prestar nada ms. La insolvencia de uno de los deudores no obligar a los otros a pagar por l ; y el pago de la totalidad hecho a uno de los acreedores no libera al deudor frente a los restantes, cada uno por su parte. El origen comn de las obligaciones mancomunadas las hace en ciertos aspectos interdependientes, de modo que la actuacin de uno de los deudores no puede dejar de influir sobre la relacin de deuda del otro.133 En fin las obligaciones mancomunadas se constituyen cundo la suma de las obligaciones simples, obligan a los titulares individualmente.134

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LACRUZ BERDEJO, Jos Luis. Elementos de Derecho Civil, tomo II, Librera Bosch, Barcelona, 1985, p.46 y s.s.
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Lino Rodrguez, Drench de las obligaciones. p.22

TESIS VII OBLIGACIONES SOLIDARIAS Concepto: Son obligaciones o crditos de todos y cada uno por el todo. Aun y cuando internamente el crdito o la deuda se hallan repartidos en porciones iguales o desiguales, cada acreedor puede pedir y cada deudor debe prestar el total de la obligacin.135 Los sujetos de la relacin obligatoria pueden ser unipersonales o pluripersonales, en su parte pasiva cuando hay varios deudores de un acreedor, en su parte activa cuando hay varios acreedores de un deudor o en ambas posiciones, de varios deudores a favor de varios acreedores. A esta pluripersonalidad se le llama mancomunidad.136 La mamcomunidad solidaria es aquella en la que es posible exigir su cumplimiento integramente a cualquiera de sus deudores, para responder por toda la prestacin, ya sea en virtud de ttulo constitutivo solidario o por mandato de ley.137 Obligaciones Solidarias Activas Son aquellas obligaciones en las que la solidaridad se puede observar en la parte acreedora de dicha obligacin. As, cuando la deuda en su totalidad aparece a favor de dos o mas personas, que es una caracterstica de la solidaridad activa, cada una de ellas aparece como apoderada general de la otra y est habilitada para realizar el cobro total de la deuda, y al obtener el contenido de la prestacin, el cobrador deber dejarse su parte y distribuir entre los dems coacreedores su parte proporcional.138 Es aquella en que una deuda puede ser cobrada por un acreedor cualquiera de entre un grupo. Se reduce en la practica a las cuentas corrientes o depsitos bancarios con titulares indistintos.139 Obligaciones Solidarias Pasivas: Solidaridad de Deudores Es la especie de solidaridad mas frecuente; aquella en la cual todos ellos deben la totalidad al acreedor, si bien este solo puede cobrar una prestacin.140 Constituye una garanta personal mas efectiva que la fianza. Permite, entre otras cosas, el derecho de elegir entre los codeudores al de mayor solvencia y en caso de insolvencia de alguno de los codeudores, esa situacin es soportada por los dems codeudores y no por el acreedor.141 La solidaridad activa en el Derecho Costarricense En nuestro ordenamiento jurdico se destaca la solidaridad pasiva, la de los deudores, ya que la de los acreedores no tiene valor prctico, no es de utilidad y no responde a las necesidades efectivas, por lo que nuestro Cdigo Civil niega la existencia de la solidaridad entre acreedores, al contrario de otros paises que la regulan como en el caso de Mxico.142
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LaCruz Berdejo, Jose Luis. Derecho de obligaciones. Editorial Librera Bosch. II Edicin. 1985. pag. 51 Montero Pia, Fernando. Obligaciones. Editorial Premi Editores. 1999. pag 35 137 Montero Pia, Fernando. Obligaciones. Editorial Premi Editores. 1999. pag 36 138 Montero Pia, Fernando. Obligaciones. Editorial Premi Editores. 1999. pag 38 139 LaCruz Berdejo, Jose Luis. Derecho de obligaciones. Editorial Librera Bosch. II Edicin. 1985. pag. 71 140 LaCruz Berdejo, Jose Luis. Derecho de obligaciones. Editorial Librera Bosch. II Edicin. 1985. pag. 53 141 Montero Pia, Fernando. Obligaciones. Editorial Premi Editores. 1999. pag 38 142 Montero Pia, Fernando. Obligaciones. Editorial Premi Editores. 1999. pag 38

Solamente se hace referencia normativa a las consecuencias para el caso de que se d la posibilidad de existir una situacin en la que haya pluralidad de acreedores frente a un deudor o frente a varios codeudores.143 De esta manera, dice el artculo 636 del Cdigo Civil Costarricense: No puede haber solidaridad entre acreedores. ...144 Solidaridad no uniforme La solidaridad podr existir aunque los acreedores y deudores no estn ligados del propio modo y por unos mismo plazos y condiciones. Se trata de variaciones accidentales. 145: no sera posible la solidaridad, por ejemplo, si el objeto debido por cada deudor fuera diferente. Se habla en estos casos de solidaridad impropia. Normalmente la solidaridad se presenta de manera uniforme, pero tambin est regulada la que no es uniforme y ocurre cuando las circunstancias de los codeudores son diferentes por haberlo as pactado con el acreedor, siempre que haya unidad de vnculo y unidad de prestacin. La no uniformidad de los codeudores puede consistir en diferir en el modo, en la existencia de una condicin suspensiva o resolutoria, por el plazo o por cualquier otro motivo.146 Presuncin de solidaridad en la legislacin Mercantil y en la legislacin Civil Segn lo dice claramente el Cdigo Civil Costarricense en su artculo 638, la solidaridad entre deudores solo resulta de pacto expreso o de disposicin de un testamento o de la ley.147 En cambio el Cdigo de Comercio establece en el Captulo Sexto referido a La Fianza, en su artculo 509, que la fianza mercantil ser siempre solidaria, salvo reserva en contrario, y en consecuencia no puede el fiador invocar el beneficio de la excusin.148 La fianza solidaria Es aquella en la cual el fiador renuncia al beneficio de la excusin, y se presta a que el acreedor le reclame la deuda primero a l, como si fuera deudor.149 Se ha dado la confusin entre la fianza y la solidaridad de deudores. La Cruz Berdejo afirma: se trata, a mi juicio de figuras suficientemente distintas; la obligacin del fiador es siempre accesoria; y aunque renuncia a la excusin pueda ser antepuesto al deudor principal en la reclamacin del acreedor (relacin externa), en la interna siempre podr repetir todo al deudor principal150. La fianza solidaria esta desprovista de la nota de subsidiaridad. No siempre la obligacin garantizada solidariamente se contrae en provecho de todos los que aparecen como obligados, sino que uno de ellos nada ms recibe el beneficio que dimana de la deuda. En estos casos los dems obligados tiene en realidad el carcter de fiadores; de manera que para las cuestiones que surjan entre ellos y el verdadero deudor, debe recurrirse a los preceptos legales que rigen a la fianza solidaria. Deuda y responsabilidad

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Montero Pia, Fernando. Obligaciones. Editorial Premi Editores. 1999. pag 38 Cdigo Civil Costarricense. San Jos, Costa Rica, Editorial IJSA. Artculo 636 145 LaCruz Berdejo, Jose Luis. Derecho de obligaciones. Editorial Librera Bosch. II Edicin. 1985. pag. 52 146 Montero Pia, Fernando. Obligaciones. Editorial Premi Editores. 1999. pag 39 147 Cdigo Civil Costarricense. San Jos, Costa Rica, Editorial IJSA. Artculo 638 148 Cdigo de Comercio. San Jos, Costa Rica. Editorial Porvenir. Artculo 509 149 LaCruz Berdejo, Jose Luis. Derecho de obligaciones. Editorial Librera Bosch. II Edicin. 1985. pag. 53

Constituyen dos elementos paralelos y necesariamente correlativos entre s, como parte insalvable de una relacin de solidaridad entre deudores. En primer lugar podemos constatar la existencia de una deuda, producto de una obligacin contrada y al mismo tiempo comprometida a ser cumplida por todos los deudores. En segundo lugar, se encuentra la responsabilidad en la cual todos los deudores responden por la totalidad de la obligacin, es decir por su todo. Tal y como lo describe Lacruz Berdejo 151: En principio, en la obligacin solidaria todos son responsables de igual modo y con el mismo limite por la misma deuda, siquiera sea imposible que todas la deban entera, frecuentemente tampoco la debern por iguales partes. Es solo en el aspecto de la responsabilidad en el que la relacin con el acreedor es idntica y se multiplica: como i se tratase de diversas imgenes de una misma deuda global reflejadas, a modo de espejo, en cada uno de los que integran el grupo deudor Esto no quiere decir que, todos lo deudores deben el todo, sino que a cada uno se le puede exigir la cantidad total de la obligacin. Existe una presuncin que determina que la deuda siempre es debida por partes iguales entre los codeudores en la relacin interna, salvo que se haya convenido otra cosa. El hecho de que se haya pactado en contrario o se aplique la presuncin, no perjudica en nada al acreedor, pues frente a el, en la relacin externa, todos y cada uno de lo codeudores debe hacerle frente al total de la deuda y no ser sino entre ellos que se reclamarn las diferentes responsabilidades de su porcin.152 Relaciones nica y mltiple Comunicacin de efectos y recproca representacin La caracterstica fundamental de las obligaciones solidarias es que en ellas la vinculacin de todos los deudores frente al acreedor, lleva consigo la propagacin de las consecuencias de los actos del acreedor frente a un deudor, y viceversa, al restante grupo de codeudores. Dicha propagacin atae al cumplimiento o incumplimiento de la deuda, no a la declaracin judicial o extrajudicial de la existencia del vnculo de la solidaridad, que deber realizarse frente a todos o por todos los deudores.153 Cosa Juzgada: reconocimiento de deuda La sentencia ganada contra uno de los deudores solidarios aprovecha frente a los restantes aunque no hayan sido demandados, y que el deudor demandado solo, sin los otros, siendo solidario no podr proponer la excepcin de legitimacin pasiva incompleta.154 En cuanto al reconocimiento, por un obligado, de ser deudor solidario con otros, su propia naturaleza-dice Puig Ferriol- lleva intuitivamente a la conviccin de su eficacia estrictamente personal con respecto al reconocedor. La declaracin de uno de ser deudor solidario, el y otros, puede ser alegada contra l, pero en cuanto a los otros solo como una prueba mas, por lo que valga, en el juicio en el que se les demande. Cualquier resolucin judicial, en la cual alguno de los deudores, que logre la sujecin de sus intereses, sobre otro (acreedor), que tenga que ver directamente con el objeto de la obligacin, beneficiar a los dems deudores solidarios, tal beneficio s vera bajo la ptica de los efectos de la
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Lacruz Berdejo. Jose Luis. Elementos de Derecho Civil ( Lib. Bosch, Barcelona, tomo II) Montero Pia, Fernando. Obligaciones. Editorial Premi Editores. 1999. pag 42 153 LaCruz Berdejo, Jose Luis. Derecho de obligaciones. Editorial Librera Bosch. II Edicin. 1985. pag. 56 154 LaCruz Berdejo, Jose Luis. Derecho de obligaciones. Editorial Librera Bosch. II Edicin. 1985. pag. 56

cosa juzgada. Es decir no se podr ver el asunto en otro eventual litigio. Tal y como lo enuncia Diez Picazo155: La sentencia obtenida de un litigio sobre obligacin solidaria produce efectos de la cosa juzgada frente a todos los deudores o acreedores solidarios Interrupcin de prescripcin Lo que si consigue el reconocimiento de un deudor solidario es interrumpir la prescripcin frente a todos. Cualquier acto de este carcter-un pago parcial, peticin de aplazamiento- basta para ello. 156 Si el acreedor reclama a uno o ste le paga exactamente la parte que en la realidad debe, es decir, la que haba de desembolsar en la relacin interna, esto interrumpe la prescripcin segn Guilarte. Cualquier acto del codeudor que afirma su solidaridad puede interrumpir la prescripcin; ya sea un pago parcial, peticin de un emplazamiento. En nuestro ordenamiento jurdico, la interrupcin de la prescripcin en las obligaciones solidarias la encontramos en el articulo 978 del Cdigo de Comercio157: Las causas que interrumpen la prescripcin respecto de uno de los deudores solidarios, la interrumpen tambin respecto a los otros Por otro lado la prescripcin no se interrumpe, en el caso de que el acreedor hubiera consentido anteriormente en la divisin de la deuda, hacia uno o varios deudores solidarios. Citacin a otros deudores Esta facultad se refiere, a la potestad que tiene uno de los deudores que ha cumplido con la obligacin, de poder cobrarle posteriormente a los dems codeudores, o bien estos tienen la facultad de intervenir en un juicio interpuesto por el acreedor, pretendiendo el reclamo del cumplimiento de la obligacin, tal y como lo estipulan los artculos 640 y 641del Cdigo Civil respectivamente 158: El acreedor puede reclamar la deuda contra to dos los deudores solidarios simultneamente o contra uno solo de ellos El deudor demandado tiene derecho de citar a sus codeudores a fin de que sean condenados a pagarle lo que por cada uno de ellos tenga que satisfacer al acreedor comn.Los codeudores no demandados ni citados tienen la facultad de intervenir en el juicio Las obligaciones in solidum y su diferencia con las solidarias Expresin doctrinal hoy cada en descrdito, con la cual se designa la obligacin solidaria de personas entre las cuales no puede presumirse la existencia de un mandato tcito y cuya obligacin no producira los efectos secundarios de la solidaridad . 159 Se expresa que por las caractersticas de la obligacin no puede presumirse la existencia de un mandato tcito por lo que los efectos de la solidaridad no existen. Es as como podemos decir
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Diez Picazo, Luis y Guillon, Antonio. Sistema de Derecho Civil (Tecnos, Madrid 1974, tomo II) LaCruz Berdejo, Jose Luis. Derecho de obligaciones. Editorial Librera Bosch. II Edicin. 1985. pag. 57 157 C.R. Leyes y Decretos, etc. Cdigo de Comercio 6 ed- S.J IJSA 1996 158 C.R. Leyes y Decretos, etc. Cdigo Civil y de Familia 11 ed- S.J Porvenir 1997 159 CAPITANT, HENRI. Diccionario de Vocabulario Jurdico. Editorial Depalma. Argentina. 1981. p. 392

que la obligacin de solidaridad pasiva, lo que produce que todos los deudores tengan el mandato de cumplir con la obligacin por separado. Las llamadas In Solidum de los varios responsables del dao ilcito causado ntegramente por cada una. 160 Para que una sentencia tenga carcter de solidaridad no es preciso usar tal expresin si de su texto se infiere la solidaridad y puede deducirse que la voluntad de los contratantes fue la de crear una obligacin in solidum . 161

Cumplimiento de la obligacin solidaria: pago y requerimientos El pago hecho por uno de los deudores solidarios extinge la obligacin. Cualquier deudor puede intentar el pago de la deuda global y una vez realizado o consignado correctamente, queda extinguida la obligacin; es decir no sola la propia responsabilidad sino la responsabilidad de todos y la deuda global frente al acreedor. Por supuesto el pago de una parte de la deuda por un deudor no limita la facultad del acreedor de reclamar el resto a los otros, conjunta o separadamente. 162 Claramente se observa en la definicin anterior como mediante el pago se da el cumplimiento de la obligacin puesto que uno de los deudores paga la deuda global o cada uno de los deudores paga la deuda parcial por la que eran obligados se cumple con lo estipulado al adquirir la obligacin desde que se establece. Cumplimiento de una obligacin, que tenga por objeto una suma de dinero u otra prestacin. 163 Podemos claramente observar del concepto del diccionario jurdico que el pago es el cumplimiento de una obligacin. Lo que se hace mediante la entrega de dinero o trmites bancarios a un acreedor. El pago lo podemos encontrar regulado en nuestro Cdigo Civil en los artculos 764, 765, 766 y siguientes, en los cuales se dan algunas normas especficas por ejemplo: el artculo 764 establece: 164 El pago se har bajo todos respectos, conforme al tenor de la obligacin, sin perjuicio de lo que para casos especiales disponga la ley. Asi como 765 establece que cualquiera puede pagar a nombre del deudor, aun oponiendose ste o el acreedor... En el caso de la obligacin solidaria como antes lo observamos se puede dar en el caso de que en una obligacin existan varios deudores, lo cual se conoce como solidaridad entre deudores, y esta regulado en el Cdigo Civil en los artculos 637, 638, 639 y siguientes.
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LACRUZ BERDEJO, JOSE LUIS. Derecho de Obligaciones. p.46 LACRUZ BERDEJO, JOSE LUIS. Derecho de Obligaciones. p.46 162 LACRUZ BERDEJO, JOSE LUIS. Derecho de Obligaciones. p. 58 163 CAPITANT, HENRI. Diccionario de Vocabulario Jurdico.P.410 164 Cdigo Civil Costarricense.

Es importante citar el artculo 633 de nuestro cdigo civil el cual establece como una de las formas de extinguir la obligacin a el pago. Con relacin al Deudor que paga su parte de la Obligacin LACruz Berdejo dice: 165 el acreedor puede rechazar el pago que intente uno solo de los deudores de su parte de la deuda efectiva, mas aun aceptndolo. Tal deudor no quedara liberado salvo pacto de responsabilidad. En conclusin el pago parcial no es garanta de estar exento de responsabilidad, pero el pago total s, puesto que produce la extincin de la obligacin. Oponibilidad de excepciones Ante la reclamacin del acreedor contra un deudor solidario, ste podr utilizar todas las excepciones que se derivan de la naturaleza de la obligacin (comunes) y las que le sean personales (personales). De las que personalmente corresponden a los dems, solo podr servirse en la parte de la deuda de que stos fueren responsables. Quiere decir esto que el deudor puede oponer las defensas, de forma o de fondo, que en el precepto se indican. 166 1.Personales Defensa de forma o de fondo, derivada de la situacin particular de uno de los demandados y de la que no pueden prevalecerse los otros. Por ejemplo: Un codeudor solidario puede oponer a los acreedores todas las excepciones comunes a todos los codeudores y las que le son personales, pero no puede prevalerse de las excepciones personales de sus codeudores. Las excepciones personales del deudor demandado, son las defensas que se deducen de los hechos constitutivos de la relacin personal entre deudor demandado y acreedor; por ejemplo: vicios en el consentimiento del contrato que dio origen a la relacin, o incapacidad del contratante demandado, como tambin las defensas fundadas en condiciones especiales concedidas al codeudor en cuestin. Con relacin a los otros deudores, si bien el deudor demandado no puede alear las excepciones de sus codeudores, para negarse a pagar algo que realmente se deba, en cambio valen para liberarle del pago de lo que realmente no se deba. 167 Recurdese que la relacin de responsabilidad es reflejo de la deuda global efectiva: 168

2.Comunes Excepciones que se derivan de la naturaleza de la obligacin, son aquellas defensas contra la accin del acreedor que nacen de la relacin misma: del contenido, creacin, vicisitudes y, en general, circunstancias objetivas de la deuda. Por ejemplo: objeto ilcito, extincin de la
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LACRUZ BERDEJO, JOSE LUIS. Op. Cit. pp 58, 59. LACRUZ BERDEJO, JOSE LUIS. Op. Cit. p. 66 167 CAPITANT, HENRI. Diccionario de Vocabulario Jurdico. p 426 168 LACRUZ BERDEJO, JOSE LUIS. Op. Cit. p. 67

obligacin, falta de forma en el contrato que la cre, incompetencia de jurisdiccin. Son comunes para todos. 169

La compensacin Modo de extincin de dos obligaciones recprocas existentes entre las mismas personas, y que tienen por objeto una suma de dinero o una cantidad determinada de cosas fungibles de la misma especie. Por ejemplo: Yo te debo cien francos por daos e intereses y te prestado igual suma. La compensacin extingue mi deuda y mi crdito, sin que se efecte ningn pago. Si una de las deudas es mayor a la otra, la compensacin extingue la primera hasta concurrencia del monto de la segunda. 170 Segn veremos la compensacin no tiene efecto automtico, si bien ste se finge: en el momento de oponerla, es como si lo tuviera. La compensacin no es una excepcin de las llamadas puramente personales sino una de las inherentes a la deuda. Cada deudor puede oponer en compensacin lo que el acreedor debe a cualquiera de sus codeudores. En nuestro Cdigo Civil171 podemos encontrar la regulacin de la compensacin en el artculo 806 y siguientes. Ms especficamente podemos decir por ejemplo que el artculo 806 establece: Tiene lugar la compensacin cuando dos personas renen la calidad de deudores y acreedores recprocamente y por su propio derecho, siempre que ambas deudas sean lquidas y exigibles, y de cantidades de dinero o de cosas fungibles de la misma especie y calidad. Prcticamente la regulacin de la compensacin va del artculo 806 hasta el 813, donde se destacan las principales normas de por ejemplo cuando se puede y cuando no se puede dar la compensacin, si son en diferentes lugares etc. En conclusin podemos decir que l principal importancia de la compensacin es que es una forma de extinguir una obligacin existente. Remisin y reservas Alberto Brenes Crdoba define la remisin como: la renuncia gratuita que hace el acreedor, a favor del obligado, de todo o parte de su crdito172. La remisin aunque es un acto libre y espontneo puede convertirse en forzosa, y esto se da cuando en los concursos comunes de acreedores la mayora de los acreedores se la conceden al deudor an con la oposicin de unos de los acreedores. Sostiene Brenes Crdoba que con la remisin se lleva a cabo una donacin pues hay un desprendimiento gratuito de un bien por parte del acreedor en beneficio del deudor. Al
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CAPITANT, HENRI. Diccionario de Vocabulario Jurdico.P.426 CAPITANT, HENRI. Diccionario de Vocabulario Jurdico. Editorial Depalma. Argentina. 1981 p.131. 171 Cdigo Civil costarricense 172 BRENES CORDOBA (Alberto) Tratado de las Obligaciones. Editorial Juricentro, San Jos 6 Ed. 1990, pp209

operar como una donacin los preceptos que rigen tales actos jurdicos le son aplicables pero nicamente en cuanto al fondo, as lo establece el artculo 821 del Cdigo Civil, ese mismo artculo especifica claramente que no es as en cuanto a la forma, contrario a las donaciones no es requisito entregar una escritura pblica cuando se perdona una deuda. La remisin implica adems del abandono de una deuda la renuncia a reclamarla. Sobre la renuncia a esta deuda dice Brenes Crdoba: no es indispensable que la renuncia de la deuda sea expresa: puede ser tcita e inferirse de hechos que la revelen claramente, siendo uno de ellos la entrega voluntaria que del documento privado en que se consigna la obligacin, haga el acreedor a su deudor173. Tambin puede darse que esa presuncin legal quede sin validez como lo establece el artculo 822 . si el acreedor probare que entreg el documento de crdito en pura confianza y sin intencin de redimir la deuda, o que no fue entregado por l mismo o por otro debidamente autorizado, no se entiende que ha habido remisin174. En el caso de un crdito en escritura pblica la remisin ha de hacerse constar en el mismo tipo de documento. En el caso de legado liberador de deudas slo debern comprender las deudas existentes en el momento anterior al nacimiento del testamento. Suele enmarcarse la remisin como un contrato unilateral, por lo cual para que alcance todos sus efectos jurdicos debe constar con el consentimiento del deudor el cual como la renuncia a la deuda puede ser tcita, es importante la aceptacin de la remisin pues el hasta la aceptacin el deudor no ha adquirido ningn derecho y por lo tanto el que remite la obligacin puede retirarla. Toda deuda es remisible y esta figura se puede aplicar a las obligaciones de carcter unilateral, se presentan problemas en caso de la remisin de las obligaciones con prestaciones de carcter recproco. Seala el Cdigo Civil: la remisin concedida al deudor principal descarga a los fiadores, salvo lo dispuesto en el titulo de concurso a bienes175, lo que significan que slo quedan extinguidas las obligaciones de los fiadores y coobligados in slidum en caso de la remisin de las deudas a un concursado as es como lo plantea el artculo 968 del cdigo Civil. La remisin de la deuda a un codeudor solidario y si no hay una reserva del derecho a reclamar a los otros dicha prestacin como lo veremos posteriormente, queda como remitida a todos los deudores, es decir la extincin de la deuda en beneficio de uno, puede producirse en beneficio de todos, salvo indicacin en contrario. Cuando se perdona una deuda a un codeudor con beneficio para todos, este no tiene derecho de reclamar a sus codeudores la parte que se exiga de ella. El Cdigo Civil espaol en su artculo 1143,1 reconoce eficacia extintiva de la deuda frente a todos los obligados al hecho de que la perdone el acreedor a uno solo de ellos, igual que si la perdonase a todos."176 Al igual que en nuestro ordenamiento, esta remisin o condonacin puede hacerse de manera expresa o tcita. Si el acreedor perdona la deuda a uno, el perdn vale para todos: si perdona a uno de los deudores la mitad de la deuda, la relacin de grupo se reduce en su cuanta a la mitad. 177 Esto lo
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BRENES CORDOBA (Alberto) op. cit. pp 210 Cdigo Civil costarricense 175 Cdigo Civil costarricense 176 LACRUZ BERDEJO. (Jos Luis). Elementos de Derecho Civil. pp.45 177 LACRUZ BERDEJO. (Jos Luis) Elementos de derecho Civil.P46

que denota es que la remisin afecta tanto la relacin externa como la interna, es decir afecta tanto al deudor como a los codeudores. Al igual que en Costa Rica el perdn particular ( a un solo codeudor) es vlido, pero la deuda del grupo tambin disminuye en el porcentaje total que debe pagar . Si uno de los codeudores cancela toda la deuda, aquel deudor solidario afectado por la remisin no queda eximido de responder ante el codeudor que cancel la deuda.

El descargo de solidaridad En el tema de la solidaridad hay un tema llamado el descargo, que viene a significar una modificacin del rgimen obligatorio solidario, es una cierta renuncia efectuada por la parte acreedora en cuanto a aspectos personales del vnculo solidario. El descargo no es renuncia a la solidaridad, pues la solidaridad contina sindolo para algunos efectos. El descargo se relaciona con el aspecto individual del vnculo. El vnculo es puro con respecto de la prestacin, pero por otra parte es plural en cuanto que en la obligacin solidaria se da una pluralidad de vnculos. En razn del descargo de la solidaridad la parte acreedora podra dividir la obligacin solidara. El descargo convierte la obligacin solidaria en una mancomunada, respecto al deudor beneficiado. Se divide la prestacin y se da origen a dos obligaciones. Una que es pura y simple o sea que deja de ser solidaria, pues la parte que le corresponde al deudor proporcionalmente dentro del vnculo interno de deudores se individualiza y se transforma en deuda nica. Si el acreedor se limitare a descargar de la solidaridad a uno de los deudores, la obligacin permanece solidaria con respecto a los dems, pero si hubiere recibido de l la porcin que segn este acuerdo particular le correspondi en la deuda, el crdito contra los otros queda mermado en un tanto igual a la indicada porcin.178 El descargo tiene efectos individuales con respecto al deudor beneficiado, pues el artculo 646 del Cdigo Civil reza: El acreedor que descarga de la solidaridad a uno de los deudores, conserva su accin solidaria contra los otros179. El artculo 647 establece los trminos de presuncin del descargo mediante prueba uno de los medios de prueba establece el inciso 1 es el recibo, el inciso 2 establece que de acuerdo a su ius electionis el acreedor puede cobrar a cualquiera de los deudores el todo o una parte. Si el deudor contesta afirmativamente el descargo de la solidaridad se tiene por efectuado. Lo mismo si se dicta sentencia. El inciso 3 da un cierto reconocimiento implcito de particin de la deuda y con el quinto pago de intereses se realiza un descargo de la solidaridad. Las relaciones internas entre codeudores Para La Cruz Berdejo la relacin interna es la accin que exige por parte de cada uno de los dems acreedores contra el que cobr (nov, remiti, compens) por el porcentaje que en la relacin interna le corresponde en ese crdito. 180
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BRENES CORDOBA (Alberto), Tratado de las obligaciones.P 46 Cdigo Civil costarricense 180 LACRUZ BERDEJO. (Jos Luis) Elementos de derecho Civil. P 45 y SS

En nuestro derecho esta figura puede ser inaplicable puesto que el artculo 636 establece que no puede haber solidaridad entre acreedores.181 Subrogacin Se da la subrogacin cuando un nuevo acreedor substituye a otro en los derechos que otro tena en la deuda, una deuda, cuando se da la subrogacin, no sufre ninguna alteracin, lo nico que se da es la substitucin del acreedor, el primer acreedor, queda por completo fuera de la obligacin. Hay dos clases de subrogacin: convencional y legal, segn que provenga de acuerdo entre partes o de disposicin de la ley.182 Se da la subrogacin convencional cuando el acreedor recibe el pago de un crdito por parte de un tercero, el cual le sustituye en sus derechos y acciones de una manera total. Sobre la subrogacin legal nos dice La Cruz Berdejo: supone esta un acuerdo entre el acreedor satisfecho y el que le paga la deuda ajena, para subrogar a este en los derechos de aqul. Habiendo tal acuerdo, la equiparacin de tal subrogacin con la transmisin del crdito es evidente. Podr acaso, ser tpicamente distinto el propsito de quien adquiere un crdito (por compra, donacin, etc.), y el de quien lo paga y conviene la subrogacin con el acreedor pagado, pero el efecto es el mismo 183. la subrogacin no comienza a surtir efecto en cuanto a terceros y al deudor, sino desde la fecha en que este ltimo se notifique de la subrogacin o que la acepte. El deudor tiene la facultad de cambiar su acreedor, por medio de prstamo o alquiler de dinero, haciendo que la persona que de la cual provienen los fondos pase a ser el nuevo acreedor. La ley protege a los acreedores de un deudor concursado que con sus propios recursos hubiere pagado obligaciones suyas, simulando las subrogaciones. Una subrogacin nunca debe traer un perjuicio a un acreedor. El otro tipo de subrogacin, la subrogacin legal es de pleno derecho, por expresa disposicin de la ley. El artculo 790 del Cdigo Civil, expresa los casos en que tiene lugar la subrogacin por ley; el inciso primero del citado artculo establece que la subrogacin se llevar a cabo a favor del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho que l en razn de su privilegio o hipoteca, esto lo que quiere decir, que el crdito privilegiado o hipotecario, al acreedor preferente y este es uno de los requisitos que exige la ley, el otro requisito indispensable es que quien paga la deuda sea a su vez acreedor del deudor. Tiene tambin lugar la subrogacin en favor del comprador de un inmueble que emplea el precio de su adquisicin en pagar a acreedores a quienes el inmueble estuviere afecto, estipulado as en el inciso segundo del supracitado artculo. El inciso tercero plantea el caso de la subrogacin que opera a favor de quien estando obligado con otros o por otros al pago de una deuda, la satisface enteramente. Opera este principio en el caso de codeudor solidario y tambin en el caso del cofiador solidario, ya sea codeudor o cofiador el que paga una deuda en suceso de una subrogacin, paga una deuda, tiene la facultad que le da la ley para cobrar o exigir a los codeudores la parte de la obligacin que le corresponde a cada uno y contra su fiado todo lo que al acreedor corresponda. El inciso cuarto cita el caso en que el heredero paga de su propio peculio deudas de la herencia. Finalmente el inciso quinto relata el caso de quien paga totalmente a un acreedor despus de haberse declarado al deudor en estado de insolvencia, seala
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Cdigo Civil costarricense BRENES CORDOBA (Alberto) op. cit. pp. 179 183 LACRUZ BERDEJO. (Jos Luis) Elementos de derecho Civil. P.230

Brenes Crdoba que: el pago que en esas condiciones realice un tercero, no representar para l ningn provecho posiblemente, slo obedezca al deseo de librar al deudor de su penosa situacin, o a otro motivo de carcter particular184. Este caso de subrogacin es frente a la insolvencia frente a un solo acreedor, pues los casos en que se presenta la insolvencia frente a varios acreedores, se admite la subrogacin solamente a favor de uno de los acreedores como es el caso de las quiebras y el concurso de acreedores. La subrogacin es un efecto que obedece a mltiples causas, desde la vente de un crdito hasta el pago d un acreedor preferente. En todos los casos en que se da la subrogacin, se transfiere al subrogado un crdito con los derechos que le son anexos y oponibles a cualquier persona, es lcito que en al subrogacin convencional, el transmitiente limite la extensin de los derechos que traspasa, puesto que en asuntos de este gnero que miran al inters privado de las partes solamente stas tienen entera libertad para estipular lo que les convenga 185. En cuanto a la subrogacin de tipo legal, se establecen lmites a lo derechos y deberes de las partes interesadas, a fin de arreglar los problemas por la situacin en que se encuentran con respecto a la deuda y con base en un principio de equidad.

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BRENES CORDOBA (Alberto) op. cit. pp. 184 BRENES CORDOBA (Alberto) op. cit. pp. 184

Tesis VIII. Prestacin Prestacin y objeto Segn Lino Rodrguez, al hablar de prestacin y objeto se hace referencia a lo mismo, lo que se puede exigir.186 Se parte del concepto de que la Prestacin es el Comportamientos Obligatorio del deudor; aquello que, sin la obligacin, no tena el deber de hacer o de abstenerse de hacer; la parte de su conducta que, en virtud precisamente del vnculo obligatorio, ha dejado de ser libre e indiferente para el derecho, para quedar ordenada, polarizada, en un determinado sentido. 187 La relacin obligacional se descompone estructuralmente en varios elementos, uno de ellos es el objeto. El objeto segn este autor, es la prestacin que el acreedor puede exigir y que el deudor debe cumplir la Prestacin, a su vez, puede tener un objeto - objeto mediato de la obligacin (las cosas y los servicios). En la Precisin de que sea objeto de la obligacin la Prestacin, reina cierta anarqua doctrinal que por otra parte, es principalmente terminolgica. Hoy la doctrina ms comnmente aceptada entiende que el objeto de la obligacin es la prestacin, o sea, la actividad - o la pasividad - del deudor; pero que, mientras toda prestacin consiste en una conducta humana, algunas prestaciones - las de dar - tienen, a su vez, como objeto las cosas que, por tanto, mediatamente objeto del objeto - integran con la conducta el objeto de tales obligaciones. 188

Clases de Prestacin: a) Positivas y Negativas: Para Brenes Crdoba la prestacin (el objeto como l lo llama), a veces constituye un hecho positivo, como la entrega de una cosa o la ejecucin de una obra; y a veces un hecho negativo, como abstenerse de hacer algo a que el obligado tendra derecho a no mediar la limitacin a que se hallare sometido.189 Manuel Albaladejo190 afirma que las obligaciones se dividen en Positivas y Negativas, segn que la Prestacin que ha de realizar el deudor consista en una accin o en una omisin, es decir, segn est obligado a obrar (en un sentido o en otro) o a abstenerse. Como formas de obrar son el dar y el hacer, las obligaciones positivas se subdividen en: de dar y de hacer.

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Rodrguez- Arias Bustamante, Lino, Derecho de las obligaciones.P.39. LA CRUZ Berdejo, Jos Luis. Elementos de Derecho Civil. pg. 77. 188 Sancho Rebullida, Francisco. Obligacin Central Enciclopedia Rialp, Madrid, Tomo XVII, 1973, pg 174 - 190. 189 Brenes Crdoba, Alberto, Tratado de las Obligaciones.P.P. 15 y 16 190 Albaladejo, Manuel. Derecho civil (Lib. Bosch, Barcelona, Tomo II, Vol 1, 1975, Pg 33, 34, 35.

La obligacin de dar es la encaminada a transmitir la propiedad u otro derecho real, o a entregar una cosa, an sin transmitir un derecho real sobre ella (por ejemplo, la obligacin de entregar la casa el arrendador al arrendatario, o de devolvrsela). La Obligacin de hacer es toda aquella cuya Prestacin consiste en una actividad - trabajo manual o intelectual, servicios u obras - diversa de la de dar. La obligacin de hacer puede ser de uno de dos tipos: A) Consiste en desarrollar una actividad a favor del acreedor, pero sin prometer la obtencin con ella de resultado alguno. Como, por ejemplo, el asesor Jurdico que cada da se ocupa durante equis horas de ir resolviendo los asuntos legales que le vayan surgiendo a la empresa a cuyo servicio est. Se habla entonces de la obligacin de actividad o de obligacin de medio. B) Consistente en prometer al acreedor un cierto resultado, u obra hecha, con independencia del trabajo o esfuerzo que ello cueste el obligado o del tiempo que le lleva la realizacin de lo Prometido. Como por ejemplo, si un contratista se obliga a construirme determinado edificio. Se habla entonces de Obligacin de resultado.

La obligacin negativa (obligacin de no hacer), es aquella cuya prestacin consiste en una omisin: bien, simplemente no hacer (no montar determinada clase de negocio, por ejemplo), bien tolerar que el acreedor haga algo, sin oponerse (por ejemplo, que el vecino saque agua de nuestro pozo).191 b)Divisible o indivisible Siempre que las partes no hayan convenido cosa en contrario, la obligacin en la ejecucin es indivisible192 La cosa integrada en las prestaciones de dar puede ser de tal naturaleza que requiere un rgimen jurdico propio; por otra parte, puede incorporarse jurdicamente a la relacin obligatoria en diverso grado de determinacin. As, la prestacin puede ser divisible o indivisible, segn que admita o no fraccionamiento que no altera su naturaleza o disminuya su valor. Y puede ser determinada a slo determinable, segn que se identifique desde el nacimiento de la obligacin con las notas que la individualizan o que inicialmente no se individualice sino que se establezcan los datos para una ulterior identificacin. Estos datos o criterios de determinacin pueden consistir en la fijacin de la cantidad, peso o medida de un gnero; y entonces la obligacin se denomina genrica; tambin, en la facultad de elegir entre varias prestaciones desde el nacimiento de la obligacin . que ,entonces, se llama alternativa- establecidas.193

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LA CRUZ Berdejo, Jos Luis. Elementos de Derecho Civil.PP 78 ss Rodrguez- Arias Bustamante, Lino, Derecho de las obligaciones.P. 49 193 LA CRUZ Berdejo, Jos Luis. Elementos de Derecho Civil.PP. 79,80

c)De actividad y de resultado La Prestacin puede clasificarse como; Prestacin de actividad y de resultado, s egn se agoten en el comportamiento del deudor o lleven incorporado, adems, el resultado Previsto de este comportamiento. 194 La obligacin de actividad u obligacin de medio, consiste en desarrollar una actividad a favor del acreedor, pero sin prometer la obtencin con ella de resultado alguno. La obligacin de resultado consiste en prometer al acreedor un cierto resultado, u obra hecha, con independencia del trabajo o esfuerzo que ello cuente al obligado o del tiempo que le lleve la realizacin de lo prometido. 195 Las prestaciones de hacer pueden agotarse en el comportamiento del deudor o llevar incorporado el resultado previsto para su actividad. La Prestacin de actividad - o de medios - es la ms pura prestacin de hacer; que el acreedor obtenga o no el resultado al que sin duda tendi es indiferente. La Prestacin de resultado incluye a ste en el objeto de la Obligacin, constituyendo casi un tertium genus entre las de dar y los de hacer; sin embargo, subsistente la diferencia nacida de que, en las de dar, la cosa persistente a la prestacin, mientras en las de resultado - que por otra parte, puede no ser una cosa corporal - ste es algo nuevo, producto, precisamente de la actividad del deudor. La diferencia es importante desde el punto de vista del cumplimiento. En efecto en las primeras el deudor debe poner los medios para alcanzar ciertos fines, pero slo es: por ejemplo, el medio no est obligado a garantizar la salud del enfermo, y s, nicamente, la calidad de sus cuidados y ciencia aplicada para conseguirla. Aunque no se obtenga el resultado para el que se ponen los medios, el obligado no pueden ser hecho responsable si no se prueba su negligencia, y an entonces la reparacin se mide, no en relacin al resultado perseguido sin fruto (y extrao a la obligacin) sino a las consecuencias directas de a negligencia del deudor demostrada por el acreedor. 196 d)Instantneas, duraderas y peridicas a/La prestacin es instantnea, transitoria o de tracto nico, cuando se realiza en un solo acto o momento jurdico .

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Sancho Rebullida, Francisco., Obligacin En gran Enciclopedia Rialp, Madrid, Tomo XVII, 1973. pg 174 - 190. Albaladejo, Manuel. Derecho Civil (Lib. Bosch, Barcelona, Tomo II, Vol 1, 1985), pg 35 - 36. La Cruz Berdejo, Jos Luis. Elementos de Derecho Civil (Lib. Bosch, Barcelona, Tomo II, Vol 1, 1985). pag 80

En s carecen de entidad temporal (aunque pueden comportar obligaciones antecedentes y conseguientes duraderas, como, para el vendedor en la venta, la de conservar la cosa y sanear en caso de eviccin.197 b/Duraderas: Cuando sin fraccionarse se prolonga, definida o indefinidamente, en el tiempo: arrendamiento, comodato, servicios, obligaciones de no ejercer industria o profesin. En ellas tiene especial intervencin la buena fe ( obligacin de fidelidad den la prestacin de trabajo, por ejemplo) y es frecuente la extincin por denuncia; la mora no supone un retardo en el cumplimiento, sino en la iniciacin de ste; y la resolucin de la obligacin, habindose incoado la prestacin, afecta a lo que falte de ella, pues no puede hacerse lo que ya ha acaecido, en cuanto por s tenga valor satisfactorio.198 c/Peridica Las prestaciones peridicas se caracterizan porque el programa o proyecto de prestacin que lleva en si toda obligacin prev una serie de actos del deudor de idntica naturaleza y de contenido homogneo, pero separados por periodos de tiempo Podemos decir que las prestaciones peridicas actan como contraprestacin, hacia una sola prestacin, que est dividida. Esto nos lleva a decir que, la falta de pago de un plazo afecta a toda obligacin y a su eventual cumplimiento, pero la resolucin del contrato depende de la voluntad de una de las partes. 199 Caracteres de la prestacin: Toda manifestacin o forma de la actividad humana puede configurarse como prestacin; cumple aadir ahora que siempre que el Derecho natural o el positivo no prohiban su objetivacin en la relacin obligatoria Desde el derecho Romano se considera unnimemente que estos caracteres son: posibilidad, licitud y determinacin o determinabilidad. A falta de cualquiera de tales requisitos, la obligacin es inexistente por falta de objeto. 200 Patrimonialidad ( y como lmite de la responsabilidad) Es innegable sostener que la patrimonialidad es un elemento importante de la obligacin. En el cual ha habido controversia, a cerca de que la prestacin tenga como requisito fundamental la patrimonialidad. Esto en relacin, cuando la obligacin al ser exigida judicialmente, esta tenia que convertirse eventualmente en una estimacin pecuniaria. En efecto, en la legislacin costarricense, el concepto de patrimonialidad de la obligacin, cuando existe incumplimiento es insalvable tal y como lo enuncia nuestro Cdigo Civil en su articulo 702201:
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La Cruz Berdejo, Jos Luis. Elementos de Derecho Civil. P.P.80,81. La Cruz Berdejo, Jos Luis. Elementos de Derecho Civil. P.81. 199 Diez Picazo, Luis Guillon, Antonio Sistema de Derecho Civil (Tecnos, Madrid, 1974 Tomo II) 200 La Cruz Berdejo, Jos Luis. Elementos de Derecho Civil. P.P.81,82

 El deudor que falte al cumplimiento de su obligacin sea en la sustancia, sea en el modo, ser responsable por el mismo hecho de los daos y perjuicios que ocasione a su acreedor, a no ser que la falta provenga de hecho de ste, fuerza mayor o caso fortuito Esta posicin se refuerza, en la cual toda obligacin, debe reducirse a un valor exigible, y de lo contrario carece de eficacia l vinculo de la obligacin, tal y como lo dice expresamente nuestro Cdigo Civil en su articulo 630202: Es ineficaz la obligacin cuyo objeto no pueda reducirse a un valor exigible, o que no est determinado ni pueda determinarse Posibilidad(tipos de imposibilidad) La prestacin en toda obligacin tiene que ser posible, ya que de no ser as el obligarse a una prestacin imposible carece de toda finalidad y de amparo jurdico. El Cdigo Civil costarricense en su artculo 627 estipula: Para la validez de la obligacin es esencialmente indispensable: 1 Capacidad de parte de quien se obliga; 2 Objeto o cosa cierta y posible que sirva de materia a la obligacin; 3 Causa justa.203. Por lo expuesto anteriormente, podemos deducir que nuestro ordenamiento jurdico sanciona con la invalidez toda obligacin que tenga por objeto o prestacin lo imposible. Para Baudrit: El objeto debe de ser posible en el sentido que se debe tratar de una prestacin cuya realizacin es racionalmente concebible, tanto en lo que concierne a su naturaleza en abstracto como en relacin con el sujeto que la debe, en el plano material204. Cuando la posibilidad no existe, se dice que la prestacin es imposible. Se distinguen dos clases de imposibilidad: fsica y legal; segn que dependa de la naturaleza de las cosas, o de la ley205. La imposibilidad material versa sobre la materia de la prestacin, o bien puede ser con respecto a la persona que se obliga, en el caso de la imposibilidad de la persona debe ser absoluta y permanente puesto que una imposibilidad transitoria no exime al sujeto de cumplirla. Al referirse a la imposibilidad legal esta puede ser porque la cosa a la cual se obliga el sujeto de la obligacin est fuera del comercio de los hombres o bien es una prestacin basada en un acto ilcito o que ponga en peligro la vida o la salud de las personas. Al igual que Brenes Crdoba la doctrina espaola considera los dos tipos de imposibilidad antes sealados pero con la salvedad que hace una diferenciacin entre la prestacin imposible y la ilcita. En el ordenamiento jurdico espaol se contempla que en principio la imposibilidad de la prestacin determina la nulidad de la obligacin...206 esta cuestin no se refiere nicamente a la imposibilidad total sino tambin a la parcial.

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C.R: Leyes, decretos, etc. Cdigo Civil y de Familia 11 ed.- S.J Porvenir 1997. C.R: Leyes, decretos, etc. Cdigo Civil y de Familia 11 ed.- S.J Porvenir 1997. 203 Cdigo Civil 204 BAUDRIT (Diego) Derecho civil IV Vol 1 Editorial Juricentro, San Jos 2 Ed. 1990, pp.14 205 BRENES CORDOBA(Alberto) Tratado de las Obligaciones. pp20 206 LACRUZ BERDEJO. (Jos Luis). Elementos de Derecho Civil. pp 85

Cuando una obligacin se leva a cabo ignorando la imposibilidad absoluta de la parte que se obliga a cumplir lo pactado o bien se conoca esta imposibilidad con el nimo de sacar alguna ventaja, se estar afectando al contrato con la nulidad, pero no se tendr ningn derecho a cobra una indemnizacin pues este acto jurdico desde el momento de su constitucin careca de validez. Debemos dejar claro entonces que la imposibilidad para que invalide el contrato tiene que ser originaria y no sobreviniente. ... en los casos de nulidad por imposibilidad de la prestacin, no queda desamparado, si obr de buena fe (desconociendo la imposibilidad) y el promitente obr, al obligarse a una prestacin imposible para perjudicarle; pero la tutela no se otorga por va de convalidacin de la obligacin nula207. La reparacin del dao se hace por la va del artculo 1045 del cdigo civil y no por otro motivo como lo sera el incumplimiento.

Licitud Para Lino Rodrguez quiere decir, que la prestacin sea jurdicamente posible, pues el derecho no puede obligar a una persona a que realice un acto ilcito.208 Por licitud entendemos el ajuste Del acto de la cosa o de su trfico, a las leyes o al mnimo moral social. Se trata pues de un concepto distinto, ms amplio, que el de imposibilidad jurdica, sta se cie a la objetivacin obligacional de esas cosas o conductas que la ley ha excluido del comercio jurdico; aqulla supone cualquier contradiccin con la letra o espritu de la ley y an de la moral y las buenas costumbres. Naturalmente, ha de tratarse de una ley impositiva; son las dispositivas no cabe, por definicin, aquella contradiccin. En cuanto a la disconformidad con la moral o las buenas costumbres, deber ser apreciada por el arbitrio judicial, aunque operando siempre criterios de moral objetiva.209 Brenes Crdoba se refiere a esta cualidad del objeto como la posibilidad legal, entendindose que la prestacin se encuentre dentro del comercio de los hombres. 210 Determinacin y Determinabilidad. Otro elemento esencial de la prestacin es que esta tiene que ser determinada o a falta de este requisito por lo menos determinable, ya que si el objeto de la obligacin no existe tampoco puede existir la obligacin misma. Al respecto apunta Baudrit: el objeto debe ser determinado y determinable. Quiere decir esto que en el contrato debe fijarse el contenido de las prestaciones expresamente, o bien, los mtodos para que sean fijadas, de conformidad con criterios objetivos211 Es determinada cuando desde el nacimiento de la obligacin est prevista en su concreta consistencia, individualizada e identificada en forma que no puede ser confundida con otra. Es determinable cuando en el momento de nacer la obligacin no alcanza este grado de identificacin, pero nace, sin embargo, provista de las previsiones y datos suficientes para su ulterior identificacin
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LACRUZ BERDEJO. (Jos Luis). Elementos de Derecho Civil.PP.85,86 Rodrguez- Arias Bustamante, Lino, Derecho de las obligaciones.P. 209 LACRUZ BERDEJO. (Jos Luis). Elementos de Derecho Civil. P.87 210 Brenes Crdoba, Albero, Tratado de las Obligaciones. P 21 211 BAUDRIT (Diego). op. cit. pp 15

sin necesidad de convenio entre los sujetos de la obligacin.212 . Primigeniamente y para una posterior determinacin de la prestacin se usan tanto criterios exclusivos como subjetivos, con la salvedad que no se permite que en el caso de que la determinacin quede al arbitrio de una sola persona este sea parte de la obligacin. Una vez ms, debemos, hacer la remisin al articulo 627 de nuestro Cdigo Civil pues este establece que para la validez de la obligacin la cosa debe ser cierta es decir: debe estar determinada. Son requisitos para la determinabilidad, como que esta no puede ser determinable en cuanto a especie, solamente con relacin a la cantidad.

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LACRUZ BERDEJO. (Jos Luis). op. cit. pp 67

TESIS IX OBLIGACIONES INDIVISIBLES Concepto Para la doctrina espaola: Toda obligacin es indivisible en cuanto que en principio, el acreedor no puede ser compelido, salvo pacto, a recibir prestaciones parciales y a la vez es indivisible, pues la situacin de acreedor se puede transmitir parcialmente. Tambin a ttulo universal, la del deudor. 213 Para Brenes Crdoba la obligacin se dice indivisible cuando tiene por objeto una cosa o un hecho que por su condicin fsica jurdica no admite la divisin material o intelectual 214. La obligacin es indivisible cuando tiene por objeto una prestacin tal que, dado en la obligacin un concurso de varios participantes, no permite a cada acreedor exigir su parte sola como un todo y liberarse as independientemente de los otros; no permite en suma, a las obligaciones seguir en la exaccin y en el pago, la regla concuursu partes fiunt. 215 Dentro de las obligaciones indivisibles deben clasificarse todas las obligaciones alternativas, cuando tenga lugar el concurso de varias personas donde tiene lugar el derecho a eleccin. Multiplicidad de acreedores y ejercicio de derechos LACRUZ BERDEJO en el su libro Elemento de Derecho Civil nos dices con respecto al tema lo siguiente: En el supuesto de multiplicidad o pluralidad de acreedores la doctrina dominante opta por la accin conjunta: todos los acreedores deben reclamar y recibir conjuntamente la prestacin indivisible. Sin embargo DIAZ PAIRO sostiene la aplicacin del rgimen de la solidaridad. 216 Nuestro Cdigo Civil, con respecto al tema en el artculo 665 establece lo siguiente: Cada uno de los condueos de los derechos del acreedor puede reclamar en su totalidad la ejecucin de la obligacin indivisible, pero no puede remitirla toda, ni recibir de la prestacin divisible que haya sustituido a la primitiva prestacin, la parte que corresponde a sus condueos. 217 La tesis de la accin conjunta, en su versin ms actual y depurada solo predica que la prestacin se haga a todos los acreedores; pero, por aplicacin del rgimen de la comunidad de bienes, debe admitir que demande uno solo de los acreedores (pidiendo para todos la prestacin). HERNANDEZ GIL dice: la discriminacin entre lo perjudicial y lo no perjudicial necesariamente apreciable a posteriori, desembocara en un complicado e inseguro causismo. 218 Existen dos tesis importantes sobre la actuacin con relacin a la multiplicidad de acreedores las cuales son expuestas en el libro de LaCruz Berdejo, las cuales se enfrentan y son defendidas por diferentes autores. Ambas tesis empero no estn tan enfrentadas como a primer
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LACRUZ BERDEJO. (Jos Luis). op. cit. pp 87 BRENES CORDOBA (Alberto) op. cit. pp 57 215 GIORGI (Jorge). Teora de las obligaciones. Imprenta de la revista de legislacin. Madrid,1909.pp. 206 216 LACRUZ, BERDEJO. Jos Luis. Elementos del Derecho Civil, Lib.Bosch, Barcelona, tomo II, vol. 1, 1985,p 123 217 CODIGO CIVIL. Tercera edicin. Editorial IJSA. San Jos, C.R. 1997. p. 111. 218 HERNANDEZ GIL. Citado por LACRUZ BERDEJO. Op cit. Pag. 124

examen parece. De una parte, Daz Pair admite la diferencia de rgimen entre las obligaciones indivisibles y las solidarias, s no en cuanto a la reclamacin aislada de un co-acreedor (o en cuanto al cumplimiento frente a uno solo), si en cuanto a novacin, compensacin, etc., actos eficaces en la relacin solidaria y no en la indivisible. De otra parte los partidarios de la actuacin conjunta admiten la posibilidad de actuacin de un acreedor en beneficio de todos, por analoga con la reclamacin o cumplimiento aislado por uno solo de los acreedores. 219 Es importante sealar lo indicado por el artculo 673 de nuestro Cdigo Civil el cual dice: La sentencia dada en juicio seguido entre uno de los acreedores y el deudor, o entre uno de los deudores y el acreedor, no tiene autoridad de cosa juzgada con relacin a los otros acreedores o a los otros deudores que no han intervenido en el juicio. Como observamos nuestro Cdigo Civil es muy claro en el sentido de que en el artculo 665, establece que cada co-acreedor puede reclamar en su totalidad la ejecucin de la obligacin indivisible, pero no puede remitirla toda, adems la sentencia no es cosa juzgada para los dems acreedores o deudores. Cada uno de los que han contrado una obligacin indivisible es responsable por el total. Limitaciones La indivisibilidad proviene de la naturaleza de la cosa, de la voluntad de las partes y an de disposicin de la ley, segn acontece tratndose de la obligacin de garanta en cuanto se refiere a mantener al adquirente de una cosa en la pacfica posesin de ella, como establece el Artculo 1037 del Cdigo Civil. La remisin que de la deuda indivisible hiciere uno de los sucesores del acreedor, solo descarga al obligado, de una cuota igual a la que corresponda al remitente. Porque a pesar de que cada cual de los acreedores tiene el derecho de demandar el pago ntegro de la deuda, a ninguno le es permitido perdonarla por entero, como tampoco recibir todo lo que se deba como prestacin divisible proveniente de otra que siendo indivisible fue convertida en aquella sea a causa de novacin, sea por haberse resuelto la principal en daos y perjuicios por falta de cumplimiento. Semejantes limitaciones provienen de que como el coacreedor de la obligacin indivisible no tiene derecho a la propiedad de todo el crdito sino a una fraccin de l, no le es dable perdonar el todo, como tampoco percibir pago mayor del correspondiente a su parte, desde el momento en que s desaparecida la indivisibilidad, se hace posible el cumplimiento parcial de la obligacin. 220 Con esto se puede sealar que los limites de las obligaciones indivisibles son el establecido por la ley para que se den las obligaciones indivisibles ya sea: por la misma constitucin de la cosa o por acuerdo de las partes. Si no se da uno de estos requisito la obligacin es divisible. Pluralidad de deudores y obligaciones y facultades Para instar al cumplimiento hay que proceder contra la totalidad de los deudores, tambin el cumplimiento mismo precisa ser llevado a cabo con la cooperacin de todos. Si alguno no coopera la obligacin se resuelve en la de indemnizar daos y perjuicios.
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LACRUZ, BERDEJO. Jos Luis. Op Cit. pag. 125. BRENES CORDOBA. Op cit. p. 55

Con relacin a este tema cabe citar el artculo 664 de nuestro Cdigo Civil el cual establece: Cada uno de los que han contrado una obligacin indivisible es responsable por el total. Lo mismo sucede con los herederos del deudor. El artculo 666 establece con respecto al tema: El deudor a quien uno de los sucesores del acreedor hubiere perdonado la deuda, o que hubiere pagado al mismo la prestacin divisible que sustituyera a la indivisible, tiene derecho al ser demandado para el cumplimiento de la obligacin o para el pago de daos y perjuicios, por otro de los herederos, a que se deduzca a su favor, en dinero, la porcin del coheredero, que ha hecho la remisin o que ha recibido el valor.... Similitud y diferencia con la solidaridad Las obligaciones indivisibles se asemejan a las solidarias, adems, en que tanto unas como otras son exigibles en su totalidad por cualquiera de los acreedores o de cualquiera de los deudores. 221 De igual forma encontramos o distinguimos las siguientes diferencias: En la causa a que deben su origen, pues la indivisibilidad proviene de la naturaleza del objeto o de la prestacin; y la solidaria por lo comn, del ttulo en que ella se establece; En que por muerte del acreedor o del deudor de obligacin simple, si la prestacin es indivisible, esta permanece sin variacin alguna, pero si fuere solidaria es susceptible de divisin entre los herederos, activa y pasivamente; En que el deudor conjunto de cosa indivisible tiene la facultad de citar a sus coobligados para que respondan con l. Cosa que no sucede con el codeudor solidario, al cual nicamente se permite la citacin a efecto de que sus conductores sean condenados a reembolsarle lo que por ellos tuviere que satisfacer al acreedor.

Efectos de la actuacin de uno de los acreedores o de los deudores en relacin con los dems Prescripcin Si se interrumpe la prescripcin. En cuanto al deudor, queda interrumpida asimismo respecto al fiador, porque mientras la deuda esta viva, la fianza tiene que surtir sus efectos. 222 La interrupcin de la prescripcin que se opere contra uno de los deudores slo al perjudica, hallndose en el caso de pagar la deuda en el todo, si bien le asiste derecho contra el acreedor para que le reconozca el valor equivalente a las partes de los codeudores que estuvieren prescritas.

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BRENES CORDOBA. Op cit. p. 55 Brenes Crdoba, Alberto. Tratado de las obligaciones y contratos. Lehmann, San Jos, 1936. p.260

Opuesta a las anteriores conclusiones, que estn de acuerdo con lo dispuesto en la materia por el Cdigo Civil que nos rige, es la doctrina francesa, conforme a la cual la interrupcin de la prescripcin verificada por uno de los acreedores aprovecha a todos los otros; y la operada contra uno de los deudores conserva ntegramente los derechos del acreedor contra los restantes. Las soluciones de nuestro Cdigo se acomodan mejor a la equidad, por cuanto tienden, a aliviar a la parte deudora del peso que la indivisibilidad le impone223. Cosa Juzgada La cosa juzgada pone trmino al punto controvertido, pues la ley da a lo fallado carcter irrevocable con el fin de no hacer interminables los litigios. Envuelve, en consecuencia, una presuncin absoluta en cuya virtud debe tenerse lo resuelto como expresin de la verdad legal: Resiudicata pro veritate habetur224. Viene a ser, desde luego, un medio de defensa conocido en derecho procesal con el nombre de "excepcin perentoria" que impide por completo nueva discusin sobre el asunto. Nuestro Cdigo (Art. .673), presenta una seria dificultad: hace posible que se produzcan fallos contradictorios respecto a la misma cosa, puesto que cada interesado conserva el derecho de discutir separadamente la misma cuestin ventilada con otro de sus compaeros. Para el caso en que el conflicto se produzca porque un deudor quede liberado por la sentencia, y otro, por sentencia distinta resulte condenado en el todo, advierte Giorgi que es preciso que el acreedor rebaje, al deudor que haya sido condenado a pagar la deuda, el equivalente en dinero, de aquella porcin porque responda el deudor absuelto225. Prestacin divisible sustitutiva de la indivisible La obligacin se dice indivisible cuando tiene por objeto una cosa o un hecho que por su condicin fsica o jurdica no admite divisin material de todos226. Al contrario de lo que sucede en las obligaciones indivisibles en que cualquiera de los acreedores est facultado para aclamar la prestacin total, en las divisibles cada acreedor nicamente tiene responsabilidad para exigir la parte a que su ttulo le concede derecho, puesto que son independientes unas de otras las distintas fracciones del crdito de donde se derivan. Por eso como en los casos de prestacin divisible el concepto legal objetivo es el mismo de las obligaciones conjuntas, lo expuesto de referencia a stas tiene aplicacin en aquellos casos: de que si hubiere sido estipulada alguna pena por falta de cumplimiento, slo debe satisfacerla el contraventor.

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Brenes Crdoba, Alberto. Tratado de las obligaciones y contratos. Lehmann, San Jos, 1936, p. 65 Brenes Crdoba, Alberto. Tratado de las obligaciones y contratos. Lehmann, San Jos, 1936, p. 111 225 Brenes Crdoba, Alberto. Tratado de las obligaciones y contratos. Lehmann, San Jos, 1936p. 63
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IBID. p.58

Tesis X. Obligaciones genricas Genero y fungibilidad Frecuentemente las obligaciones genricas tienen por objeto cosas fungibles, es decir, sustituibles unas por otras; sin embargo, la doctrina observa que no siempre sucede as y que se trata de conceptos distintos. Cosas fungibles, llamadas tambin cosas de gnero (res in genero), son las que por hallarse slo determinadas por su nmero, peso o medida, pueden ser utilizadas indiferentemente una por otra, para realizar un pago227 las dems son llamadas no fungibles. Las cosas cuyas caractersticas individuales, an siendo objetivamente existentes y verificables, son sin embargo, omisibles, se llaman fungibles, en el sentido de sustituibles, subrogables, representables: una cosa puede sustituir a otra porque se trata de cosas socialmente idnticas. La pertenencia a un mismo gnero constituye el presupuesto necesario para que pueda hablarse de fungibilidad. sta se resuelve genricamente en la equivalencia y, pues, supone necesariamente la clase o categora de objetos. El concepto de equivalencia presupone precisamente, la inexistencia de diferencias cualitativas, de modo que las cosas pueden ser individualizadas con criterios meramente cuantitativos: el peso, el nmero, la medida. Se trata pues, de cosas que pueden ser reemplazadas.228 La mayor parte de autores, estriban la diferencia en que, mientras la fungibilidad depende de la opinin del trfico o, incluso de la naturaleza de las cosas, el carcter genrico de la prestacin con que se integra en la relacin obligatoria depende de la voluntad de las partes o de la decisin de la Ley.229 Con ello cabe imaginar, dice Von Thur, una obligacin genrica, de cosa no fungible: Entregar un caballo de silla Y una obligacin especfica de cosa fungible: Venta del carbn contenido en unos vagones sealados al efecto.230 Este criterio de diferenciacin ha sido rebatido por algunos autores (en la doctrina italiana), los cuales niegan que la fungibilidad sea un modo de ser de las cosas, pues la sustituibilidad opera slo en el momento del cumplimiento; no cabe pensar en una obligacin cuyo objeto sea determinado y a la vez fungible, ms la fungibilidad opera tambin fuera del cumplimiento, la fungibilidad consiste en la sustituibilidad, pero esta a su vez, es consecuencia de la identidad econmica y social de las cosas fungibles. Y si bien la autonoma privada puede considerar influngible una cosa que social y econmicamente sea fungible, no puede convertir en fungibles, las cosas que social y econmicamente no lo son. En cambio, si que puede incorporarlas como objeto de una obligacin genrica, s renen algunos caracteres y las partes lo quieren. As, la idea de gnero, es ms amplia (distinta) que la fungibilidad: las cosas fungibles, slo pueden ser determinadas genricamente, pues si se determinan individualmente pierden aquella cualidad; pero tambin las infungibles, pueden ser determinadas genricamente.

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Prez, Vctor. Derecho Privado. San Jos, Costa Rica. 1991. P. 37 Ibid, p 138. 229 La Cruz, Berdejo Jos Luis. Elementos de Derecho Civil. Lib. Bosch. Barcelona, Tomo II, Volmen 1. 1985, p. 94. 230 La Cruz Berdejo,P.94

Obligaciones de dar y hacer Normalmente, la obligacin genrica, tiene por objeto una prestacin de dar cosa mueble; ms, si se tiene en cuenta el concepto jurdico de gnero que hemos adoptado, ningn obstculo conceptual se opone a que el dar se refiera a inmuebles, si quiera deba reconocerse, que en la prctica, no se ve funcin alguna a tan extraa figura, sin duda por ello escasa 231. La obligacin puede referirse a todas las cosas que estn en el comercio de los hombres, an a las futuras, como los frutos por nacer232. Esto lo especifica nuestro Cdigo Civil en el artculo 629. Se ha planteado la doctrina, la cuestin de si las obligaciones de hacer pueden ser genricas, posteriormente se ha admitido tal posibilidad sobre la base de distinguir, en las obligaciones de hacer entre prestacin y objeto de prestacin, reavivando la nocin de inters del acreedor que reservan al objeto de la prestacin, limitando esta a la actividad del deudor. 233 El problema de la determinacin genrica en las obligaciones de hacer, no se puede plantear con relacin a la prestacin, sino a su objeto, el resultado, respecto del cual tiene aquella mero carcter instrumental. Es el caso del trabajo o de ciertos servicios, cuyo objeto, slo genricamente, est determinado, pero que es susceptible de ser ulteriormente individualizado segn el inters del acreedor que quiera satisfacerse, quedando el deudor obligado a prestar la actividad idnea a ese inters. Genus non Perit Segn LaCruz Berdejo234 cuando el objeto de la obligacin deviene imposible sin culpa del deudor la obligacin se extingue pero cuando el objeto sea una cantidad de un gnero, como quiera que ste nunca llega a destruirse (genus non perit), subsiste la obligacin para el deudor, incluso en condiciones notablemente ms penosas, pues cabe que se haya destruido toda la parte del gnero de que dispona y, para cumplir, tenga que adquirirlo en la cuanta debida. El aforismo, empero, no rige en las obligaciones de gnero limitado, cuyo objeto, ste s, puede parecer. En ocasiones esto plantea cuestiones difciles de interpretacin de voluntad. Esta particularidad de las obligaciones genricas suele expresarse diciendo que, en ellas, el deudor soporta el riesgo hasta la especificacin. La expresin resulta poco propia, como advierte Von Thur y, entre otros, Albaladejo; en primer lugar no cabe decir que el deudor soporta el riesgo de la prdida del objeto si partimos, precisamente, de que el gnero no parece y de que el objeto an no se ha determinado dentro de l; soporta el quebranto por la destruccin de parte del gnero, acaso toda la parte que l posea; pero adems, si el riesgo nace para el acreedor desde la especificacin, cuando sta coincida con la constitucin en mora del acreedor, es sta, en realidad, la causante del riesgo; y si bilateralmente se ha hecho la especificacin con carcter previo, ocurre que la obligacin genrica ha quedado novada en otra especfica.
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La Cruz Berdejo. p. 95. Cdigo Civil y de Familia. Editorial Porvenir. San Jos, 1997, p. 7 233 La Cruz Berdejo, op. Cit. P. 95. 234 LaCruz Berdejo, Jos Luis. Elementos de Derecho Civil. Librera Bosch, Barcelona, Tomo II, Vol 1, 1985). Pgs. 91 a 96.

nicamente se crea el riesgo para el acreedor por obra de la especificacin en las obligaciones de gnero limitado cuando aquella ha ocurrido automticamente con carcter previo y despus perece el objeto restante sin culpa del deudor, o bien cuando - siempre sin culpa suyaperece todo el gnero delimitado. Las obligaciones de gnero limitado Para Sancho Rebullida235, las obligaciones genricas, estn constituidas por la referencia al gnero y a su cantidad: entregar tantos cntaros de vino; pero desde la referencia al gnero amplio - que no tiene aqu la significacin fsica ni filosfica- hasta la total individualizacin del objeto (obligaciones especficas), caven en el concepto de obligaciones genricas diversos grados de indeterminacin objetiva: entregar tantos cntaros de vino, de tal cosecha, embotellado por tal casa, etc. Ello da lugar a las que se han denominado obligaciones de gnero limitado o delimitado. Normalmente consisten en la prestacin de cosas fungibles (que se determinan por su nmero, pero o medida), pero no siempre es as, pues mientras la fungibilidad depende de la opinin del trfico y an de la naturaleza de las cosas, el carcter genrico depende de la voluntad de las partes o de la decisin de la Ley; puede haber obligacin genrica de cosa infungible (entregar un caballo de silla) y obligacin especfica de cosa fungible (venta del carbn contenido en unos vagones sealados). El pago o cumplimiento debe de ser siempre especfico y concreto; ello exige que, antes de verificarse, se elija dentro del gnero y mediante los dems criterios de determinacin establecidos, la concreta e individual prestacin liberatoria; a esta actuacin electiva se denomina especificacin; normalmente coincide con el mismo pago.

La especificacin del objeto de las obligaciones genricas Las obligaciones genricas gozan de cierta indeterminabilidad, la cual se presenta en el momento anterior a su cumplimiento, pues cuando se efecta el pago de la prestacin esta deja de ser genrica. El momento en el cual se da el cumplimiento de la prestacin se extingue la relacin obligatoria, concuerda a su vez con el momento en que se va llevar a cabo la eleccin de la prestacin liberatoria, esto es determinarla (la prestacin). Esta especificacin la pude hace de acuerdo con lo pactado en un contrato cualquiera de las partes; pero en el caso de que no hubiere un pacto especfico la eleccin de la prestacin liberatoria

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Sancho Rebullida, Francisco. Obligacin. (Enciclopedia Rialp, Madrid, Tomo XVII, 1973.) Pgs. 174 a 190.

corre a cargo del deudor. El derecho a individualizar la cosa o cantidad con que va a cumplirse la obligacin corresponde salvo pacto, al deudor, ya que este se obliga a lo menos posible236. Desde el derecho romano la doctrina a establecido una discusin sobre la validez de la especificacin del objeto, cuando esta se hace anterior al cumplimiento de la obligacin. Para los romanos no se admiti la especificacin adelantada, los pandectistas separaron sus criterios en dos vertientes: la separacin y la entrega; los que defienden la primera sostenan que la obligacin genrica se convierte en especfica, la parte deudora separa las cosas que va a entregar como objeto de la obligacin; la doctrina de entrega sostiene que el nico momento en el cual se especifica la obligacin genrica es el de la entrega de la cosa. Sobre este tema sostiene La Cruz Berdejo En las obligaciones de Gnero L imitado s que cabe una especificacin anticipada, en cierto modo automtica, cuando fortuitamente se destruye toda la parte delimitada del gnero, menos la medida prevista para el cumplimiento (as la obligacin de entregar cincuenta quintales mtricos del trigo almacenado en el granero del deudor, s se destruye todo este trigo, excepto cincuenta quintales).237 Tratndose de elegir las obligaciones genricas presuponen cierta uniformidad en el caso de que la calidad de las cosas no se halle estrictamente determinada. Nuestra legislacin lo plantea de este modo: Si la prestacin consiste en la entrega de una cosa determinada, no individualmente, sino en cuanto a su especie, no esta obligado el deudor a darla de la mejor calidad, ni el acreedor a recibirla de la peor 238 OBLIGACIONES ALTERNATIVAS Y FACULTATIVAS. Concepto Llamamos alternativa a la obligacin en que la prestacin consiste en una de las dos previstas al constituirse la relacin obligatoria. Obligacin alternativa es la que tiene por objeto dos o ms prestaciones, pero debidas a tal suerte, que el deudor queda libre de su compromiso con satisfacer una sola de ellas. Todos los objetos referentes a la obligacin se consideran debidos desde que fue contrada. 239 En las obligaciones alternativas la determinacin de la prestacin implica varias formas de cumplimiento, o varias prestaciones, el deudor puede pagar con cualquiera de los objetos o prestaciones que se estipularon al contraerse la obligacin. Cada una de las prestaciones determinada, lo determinable es el objeto exigible, que va a ser el objeto final de dicha obligacin. En los objetos de la prestacin no existe homogeneidad (como lo sera en las genricas), sino que pueden darse prestaciones heterogneas o de diversa estructura, ya que lo nico a recordar es que
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LACRUZ BERDEJO. (Jos Luis) op. cit. pp 75 LACRUZ BERDEJO. (Jos Luis) op. cit. pp 76 238 Cdigo Civil costarricense Art. 770 239 BRENES CORDOBA (Alberto) Tratado de las Obligaciones. Editorial Juricentro, San Jos 6 Ed. 1990 pp 51

las varias prestaciones previstas han de ser principales. Es posible que uno de los objetos de la alternativa sea relativo a cosa material, y el otro u otros se contraigan a actos u omisiones, debiendo en todos estos casos aplicarse las reglas procedentes en cuanto cupiere, habida cuenta la naturaleza de las cosas240. La obligacin alternativa requiere de un procedimiento el cual llamamos concentracin que viene a ser como transformar algo determinable en especfico; que es lo mismo que transformar una obligacin alternativa en una pura y simple. El artculo 654 del Cdigo Civil plantea la concentracin pero la llama eleccin. Quien determina la prestacin con la que ha de cumplirse la obligacin es el deudor, pero bien se puede estipular en el contrato que esta facultad le corresponda al acreedor. Seala Brenes Crdoba: cuando hubiere incertidumbre sobre a cual de las partes toque hacer la eleccin, el punto debe resolverse a favor del obligado241 . Cuando las dems prestaciones perecieran y no quedar ms que una el deudor debe entregarla pues la obligacin en ese momento se convierte en una pura y simple, no se le permite al deudor el descargo de la deuda ofreciendo una cantidad de dinero. Si se da el caso de que todas las prestaciones de la obligacin perecieran sin culpa del deudor la obligacin se extingue as lo estipula el artculo657 del Cdigo Civil. Aunque las prestaciones son distintas tendran que tener un valor equivalente. Si el deudor incumpliera el acreedor puede plantear una accin para exigir el pago forzoso de una de las prestaciones. Lo que implicara el traslado de la facultad de transformacin pase a manos del acreedor. La concentracin se debe hacer solamente con una de las prestaciones y no con fracciones de cada una de estas Para que el deudor quede libre debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las cosas que alternativamente deba, y no puede obligar al acreedor a recibir parte de una y parte de otra 242. Naturaleza Jurdica La Naturaleza jurdica en las obligaciones alternativas refiere a una uniformidad estructural, de sus elementos, frente a las distintas situaciones, las cuales nos topamos en la praxis social. En estos supuestos, existe una necesidad de una convencin, acerca de los elementos y efectos de las obligaciones Alternativas, tal y como lo explica LACRUZ BERDEJO en su libro Elementos del Derecho Civil II. el Derecho vigente cabe apreciar uniformidad estructural, pues las hiptesis posibles ofrecen un mismo esquema, con la misma particularidad respectos al esquema tipo; en cambio, funcionalmente, los efectos son diversos segn elija el acreedor o el deudor. Podemos afirmar en si, que en dicho tipo de obligaciones el objeto de la prestacin posee, varias posibilidades y una sola obligacin a cumplir. Es decir que el deudor obligado en ningn
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243En

BRENES CORDOBA (Alberto) op. cit. pp 52 BRENES CORDOBA (Alberto) op. cit. pp 51 242 C.R: Leyes, decretos, etc. Cdigo Civil y de Familia 11 ed.- S.J Porvenir 1997 243 LACRUZ BERDEJO, JOSE. Derecho de Obligaciones. Vol. I, II edicin. Editorial Bosch, Barcelona 1985. p.103

momento podr, entregar parcialmente los dos objetos alternativos o parte de uno solo, ya que la prestacin se extender a la unidad de un solo objeto, independientemente de cual sea. As mismo en caso de incumplimiento por parte del deudor, el acreedor solo estar facultado en un eventual litigio a basar su pretensin solamente en uno de los objetos completos estipulados en el momento de la fijacin de la obligacin. que sea la naturaleza de las prestaciones, el deudor no puede descargarse de su obligacin dando parte de una y parte de otra de las cosas debidas. De modo anlogo, el acreedor a quin incumbe elegir la prestacin que ha de cumplirse debe limitar su reclamo a uno de los objetos, a que la deuda se refiere, aun en el supuesto de que por daos a ellos sobrevenidos solo se haya salvado parte de uno y parte de otro. Segn el artculo 655 de nuestro Cdigo Civil, el cual sustenta lo afirmado por Brenes Cordoba dice:245 Para que el deudor quede libre debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las cosas que alternativamente deba, y no puede obligar al acreedor a recibir parte de una y parte de otra. La concentracin y el derecho de eleccin La concentracin se refiere a la fijacin que hace el sujeto de la obligacin, que est facultado a elegir el objeto. Cuando dicho sujeto realiza la eleccin de la prestacin, la obligacin en cuestin pierde su carcter alternativo, esto se refiere generalmente al acreedor. afirmarse que, a partir de la concentracin, la obligacin deja de ser alternativa, lo cual es cierto en el sentido de que al quedar concentrado su objeto, pierde su especialidad y entra en el rgimen normal de las obligaciones. No obstante lo anterior es poco usual en nuestra legislacin, ya que en nuestro ordenamiento, en cuanto al derecho de eleccin, se le da prioridad al deudor, a menos de, que en la a hora de conformar la obligacin se haya acordado lo contrario. obligacin alternativa supone que a una de las partes le ser concedida la facultad para elegir entre las diversas prestaciones proyectadas sin necesidad de nuevos acuerdos. Por regla general, la eleccin corresponde al deudor. Sin embargo, por pacto de las partes, la eleccin puede corresponder al acreedor o a un tercero. En nuestro cdigo civil, dicho principio aparece estipulado, en el Artculo 654. En las obligaciones alternativas, la eleccin corresponde al deudor, a menos de que haya pactado lo contrario.
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244Cualquiera

246Suele

247La

BRENES CORDOBA, ALBERTO. Tratado de las Obligaciones. Editorial Juricentro. San Jos, C.R. 1997. P. 48. 245 C.R Leyes y Decretos, etc. Cdigo Civil y de Familia 11. Ed- S.J: El Porvenir 1997. 246 LACRUZ BERDEJO, JOSE. Derecho de Obligaciones. Vol. I, II edicin. Editorial Bosch, Barcelona 1985. p.104 247 Diez Picazo, Luis y Gullon, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Tecnos. Madrid. 1978. Ttomo II, pp 119 y 120.

Imposibilidad sobrevenida y consecuencias Como quiera que cada una de las prestaciones previstas puede ser objeto actual de la obligacin, todas ellas deben reunir los requisitos de objeto. El Cdigo Civil Espaol, expresamente dice en su artculo 1.132, i 2: El deudor no tendr derecho a elegir las prestaciones imposibles, ilcitas, o que no hubieran podido ser objeto de la obligacin. Tampoco podr elegirlas el acreedor.
248

Claramente expresa que las imposibilidad se presenta principalmente en las prestaciones que no renan los requisitos necesarios, o prestaciones imposibles como lo dice el artculo del Cdigo Espaol, o que sean ilcitas, estas no podrn ser elegidas ni por el deudor ni por el acreedor. La norma, como se observa, no se refiere a la disciplina de los riesgos, sino, en realidad, a los requisitos del objeto; es, en este aspecto, como una referencia particular a las obligaciones alternativas del rgimen comn. No es solo que el deudor no pueda elegir las prestaciones imposibles o ilcitas, sino es que estas no pueden ser objeto de la obligacin; de tal modo que, si slo una de las prestaciones previstas fuera posible y lcita, la obligacin no sera alternativa. puede suceder que, reuniendo todos los requisitos cada una de las prestaciones previstas, despus de constituida la relacin devenga alguna imposible. I. Segn LACRUZ BERDEJO, la imposibilidad puede ser total o parcial. La imposibilidad Total:
249Pero

a) Por ser caso fortuito. La obligacin se extingue como si no fuese alternativa. b) Por culpa del deudor. I.) Si la eleccin corresponda al mismo, la obligacin se resuelve en indemnizar daos y perjuicios. El acreedor tendr derecho a la indemnizacin de daos y perjuicios cuando por culpa del deudor hubiesen desaparecido todas las cosas que alternativamente fueron objeto de la obligacin, o se hubiera hecho imposible el cumplimiento de sta. II.) Si todas las cosas se perdieran por culpa del deudor, la eleccin del acreedor recaer sobre su precio. Y segn el Autor Hernndez Gil citado por LACRUZ BERDEJO, establece que por precio ha de entenderse aqu la indemnizacin de daos. c) Por culpa de un tercero. d) Por culpa del acreedor. I) Si elige el deudor, este queda liberado al elegir la prestacin que el acreedor ha hecho imposible; pero puede elegir tambin el
248

LACRUZ BERDEJO, JOSE. Derecho de Obligaciones. Vol. I, II edicin. Editorial Bosch, Barcelona 1985. p.106
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LACRUZ BERDEJO, JOSE. Derecho de Obligaciones. p 106.

cumplimiento de la o una de las restantes y exigirle al acreedor indemnizacin por daos y perjuicios. II) Si elige el acreedor, el deudor queda liberado y aqul, adems debe resarcirle los daos causados al restarle las prestaciones que no hubieran sido elegidas. II. La imposibilidad parcial.

a) Por caso fortuito. b) Por culpa del deudor. I Si la eleccin solo corresponda al deudor, y solo queda posible una prestacin, la obligacin se concentra en ella. II Si la eleccin corresponda al acreedor, subsiste en todo el mbito inicial. c) Por culpa de un tercero. Si la eleccin competa al deudor, tampoco podr elegir la prestacin desaparecida y sustituirla por la accin contra el tercero culpable. d) Por culpa del acreedor. I Si elige el deudor, ste queda librado al elegir la prestacin que el acreedor ha hecho imposible. II Si le corresponda la eleccin al acreedor culpable de la imposibilidad parcial, el deudor quedar liberado. En nuestro Cdigo Civil250, con respecto al tema se establece los siguiente: Artculo 656: Si alguna de las cosas objeto de la obligacin alternativa perece o no puede ser entregada, sin culpa del deudo, la obligacin se limita a las cosas restantes, t no quedando ms que una, la obligacin se convierte en pura y simple. Artculos 657: Si todas las cosas perecieren sin culpa del deudor, la obligacin queda extinguida. Artculo 658: La cosa que perezca o no pueda ser entregada por culpa del deudor, se considerar, para el efecto de que no se perjudiquen los derechos del acreedor, como existentes y reemplazada con el precio de ella a cargo del deudor. Se pudo observar como en nuestra legislacin existen pocas normas con respecto al tema de la imposibilidad sobrevenida, por lo que dificulta un poco hablar extensamente sobre el tema, de no ser hablando como se ha realizado de la legislacin espaola. Brenes Cordoba seala: 251Por regla general, el derecho de eleccin corresponde as deudor, mas nada se opone a que el acreedor reserve para s esa facultad en el contrato. En caso

250

Cdigo Civil costarricense

de que perezca o no pueda ser entregada una de las cosas que forman la alternativa sin que en ello tenga culpa el obligado, el derecho del acreedor queda circunscrito a las cosas restantes. Si ambas cosas debidas parecen sin culpa del deudor y antes de hallarse constituido en mora, la obligacin se tiene por extinguida.

Las obligaciones Facultativas Segn el Diccionario de Vocabulario Jurdico de CAPITANT, establece Obligacin Facultativa como: 252Obligacin por la cual el deudor debe un nico objeto, pero con la facultad de liberarse entregando otro objeto determinado. Ej.: El deudor debe un caballo pero podr liberarse pagando mil francos. La obligacin facultativa es aquella en que la prestacin versa sobre una cosa determinada, pero que el obligado tiene la facultad de dar otra cosa en su lugar. Es como si uno se compromete a entregar en determinada fecha un perro de determinada raza o en su defecto un gato. Aqu la prestacin debida es el perro y el gato es un mero substituto. La diferencia que se da con respecto a las alternativas es que aqu no todas las cosas forman el objeto de la obligacin. A diferencia de lo que ocurre en las alternativas, la imposibilidad originaria de la prestacin principal anula el vnculo (no as la imposibilidad de la prestacin facultativa, pues esta no forma parte del objeto de la relacin), y la imposibilidad sobrevenida sin culpa del deudor, lo extingue253. Si el deudor por su culpa no pudiere entregar el objeto responde de su valor y de los perjuicios consiguientes254 El acreedor est facultado nicamente para exigir la prestacin principal. Pero desde el punto de vista del deudor este podra decidir si paga con al principal o con la facultativa. El deudor puede obligar a recibir a la parte acreedora la prestacin facultativa. Aqu no se da la concentracin previa al pago, pues el deudor podra concentrar en el momento del pago. Si la prestacin perece por culpa del deudor se extingue el vnculo pero si la que perece es la facultativa lo nico que perece es la facultad del deudor a escoger. Con respecto a las obligaciones facultativas su funcin es variable desde autorizar una dacin en pago... hasta la de deshacer un contrato antecedente255. En el artculo 660 de nuestro Cdigo Civil se plantea el caso de que se diera la duda de que si la obligacin es alternativa o facultativa en caso de duda so bre si la obligacin es alternativa o

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BRENES CORDOBA, ALBERTO. Tratado de las Obligaciones. Editorial Juricentro. San Jos, C.R. 1997. P. 47 . 252 CAPITANT, HENRI. Diccionario de Vocabulario Jurdico. Traduccin de Horacio Guaglianone. Editorial de palma. Buenos Aires, Argentina. 1981. 253 LACRUZ BERDEJO. (Jos Luis). Elementos de Derecho Civil. Editorial Bosch, Barcelona, tomo II vol .I pp. 85 254 BRENES CORDOBA (Alberto) op. cit. pp 54 255 LACRUZ BERDEJO. (Jos Luis) op. cit. pp 86

facultativa, se tendr por facultativa256; pues esta ltima seala Brenes Crboba es menos onerosa para el deudor. La obligacin facultativa es aquella en la que la prestacin versa sobre una cosa determinada, pero en que el obligado tiene la facultad de dar otra en su lugar. As, uno se compromete a traspasar al dominio de un terreno en cierta fecha, o, en su defecto, a pagar una suma de dinero. Aqu la cosa debida es el terreno, la nica que tiene derecho de exigir el acreedor: el dinero es mero substituto que no est in obligatione; a diferencia de lo que sucede en las obligaciones alternativas las cuales comprenden en la prestacin todas las cosas que forman el objeto de ella. Este modo de obligacin suele tener origen en los contratos en los testamentos y an en la ley. Otro concepto que vale la pena citar es que expone LACRUZ BERDEJO, el cual dice: obligaciones facultativas, tambin llamadas obligaciones con facultad alternativa, o con facultad de sustitucin, son aquellas en que se debe una sola prestacin, pero teniendo el deudor derecho a librarse mediante otra sin necesidad de asentimiento del acreedor.
258Las 257

Ya en derecho Romano se distingua de la obligacin alternativa la obligacin con FACULTAS SOLUTIONS, en que era debida una sola prestacin, pero el deudor tena derecho a liberarse pagando datio in solutum otro objeto preestablecido. puede encontrar una diferencia con las alternativas mediante una especie de juego de palabras que decan los antiguos: ALTERNATIVAS: PLURES RES SUNT IN OBLIGATIONEM, UNA AUTEM IN SOLUTIONEM. Mientras para las FACULTATIVAS: UNA RES IN OBLIGATIONEM, PLURES IN FACULTATE SOLUTIONS. En realidad se refiere a que en las alternativas todas las prestaciones son objeto de obligacin, a consecuencia de ellos es que, a diferencia de lo que ocurre en las alternativas, la imposibilidad originaria de la prestacin principal anula el vnculo, no as la imposibilidad de la prestacin facultativa, pues sta no forma parte del objeto de la relacin. En conclusin y tomando en cuenta las anteriores definiciones se puede decir que las Obligaciones Facultativas tienen la caracterstica principal de tener la facultad de sustituir o librarse de una prestacin mediante otra sin necesidad de que el acreedor de su aprobacin. Las Obligaciones facultativas son las cuales, existe solo un objeto de la prestacin, pero el deudor esta facultado, a extinguir la obligacin entregando otro objeto, no obstante esta entrega la realiza el deudor slo si lo desea, a diferencia de la obligacin alternativa en la cual existen dos objetos principales, si se extingue uno subsiste el otro objeto principal para el cumplimiento, en cambio, en la facultativa existe solo un objeto principal, al extinguirse ste, puede que se extingue la obligacin.
256 257

259Se

C.R: Leyes, decretos, etc. Cdigo Civil y de Familia 11 ed.- S.J Porvenir 1997 BRENES CORDOBA, ALBERTO. Tratado de las Obligaciones. Editorial Juricentro. San Jos, C.R. 1997. P. 48. 258 LACRUZ BERDEJO, JOSE. Derecho de Obligaciones. Vol. I, II edicin. Editorial Bosch, Barcelona 1985. P. 112 259 Ibid.

Tal y como lo describe Sancho Rebullida260 Llamadas tambin obligacin con facultad alternativa o con facultad de sustitucin, son aquellas en que se debe una sola prestacin, pero puede el deudor librarse mediante otra prestacin sin necesidad del asentamiento del acreedor. Se diferencian de las obligaciones alternativas con eleccin del deudor en que, en las facultativas, la imposibilidad originaria de la prestacin prevista anula la obligacin y su imposibilidad sobrevenida sin culpa del deudor se extingue, aunque en uno y otro caso sea posible la principal, no altera para nada la relacin obligatoria En el Cdigo Civil articulo 660261 costarricense se describe esta diferencia: La obligacin facultativa se extingue, si la cosa a que el deudor est obligado directamente perece sin su culpa

260

Sancho Rebullida, Francisco. Obligacin (en Gran Enciclopedia Rialp, Madrid, Tomo XVII, 1973), pp. 174-190. 261 C.R Leyes y Decretos, etc, Cdigo Civil y de Familia 11. Ed- S.J: El Porvenir 1997.

Tesis XII Algunas garantas de las obligaciones 1)Accin oblicua o subrogatoria Consecuencia del derecho de garanta general que al acreedor corresponde sobre los bienes del deudor, es la facultad que aqul se concede para que haga valer los derechos y acciones de este ltimo, cuando descuidare o rehusare ejercitarlos. Puede, por consiguiente, hacer inscribir un inmueble o cualquier derecho real perteneciente al deudor, reivindicar a nombre del mismo, bienes muebles o inmuebles, pedir la resolucin de una venta por falta de pago del precio. Esta conducta es conocida con el nombre de accin oblicua, porque es acreedor no interviene en los negocios directamente, en nombre propio, sino en representacin de los bienes del obligado262. Podemos definir esta accin, como aquella por la cual el acreedor ejercita los derechos y acciones de su deudor que no sean de carcter personalsimo y no hayan sido utilizados por el mismo, cuando no haya otro medio de hacer efectivo su crdito.263 Se orienta, en fin, a evitar la prdida o deterioro del patrimonio del deudor que responde de la deuda, y tutela al acreedor, no ya frente a la actividad del deudor, defraudando o despojndose gratuitamente de sus bienes, sino en la inercia del obligado. 264 Ejercicio de los derechos del deudor La accin oblicua no entraa la facultad para el acreedor de intervenir en la administracin o manejo de los bienes de su deudor, ni tampoco la de impedir que ste disponga de ellos como le parezca, excepto en lo que se refiere al objeto o negocio especial de que se trate.265 Este no pierde, por el hecho que un tercer acreedor intente ejercitar un derecho suyo, la disponibilidad sobre dicho derecho, a no ser que intente hacerlo en fraude de acreedores. Ni tampoco pierde la posibilidad de llegar a una transaccin con el demandado. Solo el embargo de los bienes, por parte Del acreedor, paralizar toda accin del deudor.266 El acreedor en quien concurren todos los presupuestos y requisitos, ejercita en nombre propio y en virtud de un derecho ajeno, el de su deudor; es como un caso de legitimacin legal extraordinario.267

Derechos ejercitables La accin se encamina a hacer valer contra terceros, judicialmente, acciones que corren riesgo de desmejorar o de extinguirse por la incuria o malicia del deudor.268 Puede ejercer todas aquellas acciones, que solamente tengan como finalidad la conservacin del patrimonio del deudor, para prever perjuicios irreparables, como interrumpir una prescripcin negativa que corre contra e deudor o evitar una sentencia. 269 Por ejemplo cuando, no pudiendo pagar sus deudas, se halla en trance de perder la propiedad de un objeto valioso o la exigibilidad de un crdito en su favor, por no reclamarlos.270
262 263

Brenes Crdoba, Alberto, Tratado de las obligaciones. Pag.84 Rodrguez- Arias Bustamante, Lino, Derecho de Obligaciones.P.283 264 La Cruz Berdejo, Jos Luis, Derecho de Obligaciones. P.320 265 Brenes Crdoba, Alberto, Tratado de las obligaciones. Pag.84 266 Rodrguez- Arias Bustamante, Lino, Derecho de Obligaciones.P.282 y ss 267 La Cruz Berdejo, Jos Luis, Derecho de Obligaciones. P.323 268 Brenes Crdoba, Alberto, Tratado de las obligaciones. Pag.84 269 Montero Pia, Fernando, Obligaciones.P.123 270 La Cruz Berdejo, Jos Luis, Derecho de Obligaciones. P.320

Inters actual Es parte de los requisitos que el crdito a exigir, sea ya exigible, entendindose que haya un inters actual.271 Como se dijo el acreedor debe tener inters en ejecutarlo, es menester que no haya en el patrimonio Del deudor bienes bastantes para hacer efectivo el crdito Del acreedor, a ese momento.272 Requisitos y excepciones Hay varios requisitos para que el ejercicio de la acin tenga lugar, a saber: que se trate de acciones o derechos que impliquen un valor pecuniario y sean embargables; que no pertenezcan a la clase de aquellos derechos o acciones que se hallan unidos exclusivamente a la persona, como el uso y la habitacin; que el crdito de donde el acreedor deriva su derecho, sea exigible; y que el acreedor haya obtenido autorizacin judicial para ejercitar la accin o acciones correspondientes al obligado273 1.El deudor debe ser el titular de un derecho o accin. 2.Que ese derecho pueda ejercitarlo el deudor, y no lo haga. 3.Que el acreedor tenga inters en ejercitarlo, porque no pueda de otro modo cobrar su crdito. 4.Que sea susceptible de ejercicio dicho derecho o accin por el acreedor. Adems se tiene como excepcin los derechos o acciones que sean inherentes a su persona.274 Como los extrapatrimoniales.275

2) Accin revocatoria concursal Consiste en el derecho que tiene el acreedor para pedir la nulidad de los actos o contratos que el deudor verifique la en fraude de acreedores. Su fundamento jurdico es el derecho general de garanta que incumbe al acreedor sobre los bienes del deudor, as presentes como futuros. 276 Tiene como finalidad especfica la obtencin de una declaracin de ineficacia relativa.277 En nuestro ordenamiento se encuentra regulado en los artculos 848 y 849., donde se asegura la posibilidad de demandar la ineficacia del contrato.278 Actos nulos y anulables celebrados por el fallido Son aquellos que tiendan a sustraer parte de su patrimonio o sea, bienes que ya lo integraban, como sera la renuncia a una servidumbre, a un usufructo ya constituido; no comprende,
271 272

Montero Pia, Fernando, Obligaciones.P.126 Rodrguez- Arias Bustamante, Lino, Derecho de Obligaciones.P.285. 273 Brenes Crdoba, Alberto, Tratado de las obligaciones. Pag.85 274 Rodrguez- Arias Bustamante, Lino, Derecho de Obligaciones. P.285 275 Rodrguez- Arias Bustamante, Lino, Derecho de Obligaciones. P.287 276 Brenes Crdoba, Alberto, Tratado de las obligaciones. Pag.86 277 Diez Picazo, Luis, Fundamentos Del derecho Civil Patrimonial, I, Teora Del contrato, las relaciones obligatorias, Editorial Tecnos, Madrid, 1972. P 292 278 Cdigo Civil costarricense.

por consiguiente, los hechos negativos por los cuales omita aumentarlo, verbigracia, el rechazo de una donacin.279 Estos actos deben presentar dos caractersticas: una, perjuicio a la solvencia Del deudor significativo para el crdito, y otra, consilium fraudis o gratuidad.280 Estos actos podrn ser recurribles siempre que renan las condiciones siguientes: a)Que el deudor conozca el perjuicio que su acto causa a los derechos del acreedor... b)Que adems, tratndose de acto o ttulo oneroso, el tercero conozca el perjuicio....281 Perodo de sospecha Todo el tiempo que el deudor est en aptitud de atender al pago de sus obligaciones, tiene la libre disposicin de sus bienes por ttulo gratuito u oneroso, sin que nadie, por lo mismo, est facultado para impedir, ni menos anular, los actos de enajenacin que pretenda realizar o haya realizado.282 Accin de simulacin La accin de simulacin tiende a demostrar la inexistencia Del acto simulado y su aparente legalidad. El acto simulado carece de consentimiento y carece tambin de causa, por lo que es absolutamente nulo e inexistente y su fin Es la declaratoria de tal nulidad e inexistencia. 283 Los contratos simulados constituyen mera apariencia sin real contenido de voluntad.284 Segn el art. 905 Del Cdigo Civil tienen como efecto la declaracin de nulidad a solicitud del curador o de cualquier acreedor interesado.285

Efectos El acto jurdico entre el deudor y el tercero se deja sin efecto en la medida Del perjuicio ocasionado al acreedor, lo que significa que en ningn caso, la revocacin puede transformarse en motivo de enriquecimiento para el acreedor.286 El efecto general de la rescisin consiste en deshacer lo hecho.287 Los efectos sern los estipulados en los numerales 848 prrafo primero y 849 prrafo primero.288 3)Accin de inoponibilidad relativa. Efectos Requisitos
279 280

Brenes Crdoba, Alberto, Tratado de las obligaciones. Pag.86 La Cruz Berdejo, Jos Luis, Derecho de Obligaciones. P.338 281 Cdigo Civil costarricense, Art. 848 282 Brenes Crdoba, Alberto, Tratado de las Obligaciones.P.87 283 Montero Pia, Fernando, Obligaciopnes.P.142 284 La Cruz Berdejo, Jos Luis, Derecho de Obligaciones. P.334 285 Cdigo Civil costarricense. 286 Montero Pia, Fernando, Obligaciopnes.P.136 287 La Cruz Berdejo, Jos Luis, Derecho de Obligaciones. P.343 288 Cdigo Civil costarricense.

4)Clusula penal Se conoce con el nombre de clusula penal, un convenio en cuya virtud el deudor se compromete a una prestacin cualquiera accesoria, consistente por lo comn en el pago de una suma de dinero, para el caso en que no se satisfaga su deuda de la manera convenida, o que fuere constituido en mora. Esa exigencia a que se somete el deudor se considera como una pena, una multa civil convencional y viene a ser en realidad, una regulacin anticipada de los posibles daos y perjuicios, hecha en comn acuerdo de partes.289 La clusula penal al igual que toda garanta, Es una obligacin accesoria y no puede existir sin una oblig acin principal que ella garantice290. Segn el nuestro ordenamiento civil, la parte acreedora puede exigir el cumplimiento de la obligacin o el de la pena, pero no ambos, salvo el convenio en contrario, adems que la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula pena, pero la nulidad de sta no produce la de la obligacin principal.291 5)Derecho de retencin En ocasiones la ley otorga al acreedor, que detenga una cosa ajena que fuere motivo del crdito mismo, la facultad de retener aqulla en tanto dicho crdito no sea satisfecho. Es este ltimo llamado ius retentions, que se confiere ordinariamente para garantizar el crdito por los gastos hechos en la cosa, por las mejoras hechas en ella, o por losa perjuicios que la cosa caus a quien est obligado a realizarla.292 Esta institucin se fundamenta en el principio de buena fe, que exige que quien demanda la entrega de una cosa, satisfaga a su poseedor el crdito generado por ella o con ocasin de ella. 293 Para Albaladejo, es la Facultad concedida al acreedor para conservar en su poder, hasta que el deudor cumpla su obligacin, una cosa que deber entregar a ste.294 6)Garantas reales a)Hipoteca La acepcin fundamental en este caso sera la de un derecho real accesorio que grava los bienes inmuebles para garanta del cumplimiento de una obligacin, Del pago de una deuda.295 Es un contrato en virtud Del cual una persona, deudor hipotecario, grava una finca o bien inmueble, propios o ajenos, a favor de otro, el acreedor hipotecario, para que este en caso de no poder o no querer cumplir la obligacin asegurada, una vez que sea exigible, proceda , para hacer el pago Del principal y adems gastos, a la pblica subasta o enajenacin de la cosa que constituye la garanta.296

289 290

Brenes Crdoba, Alberto, Tratado de las obligaciones. Pag.80 Montero Pia, Fernando, Obligaciones.P.98 291 Cdigo Civil costarricense, numerales 711 y 709, respectivamente 292 Rodrguez- Arias Bustamante, Lino, Derecho de Obligaciones.P142 293 Montero Pia, Fernando, Obligaciones.P.111 294 Albaladejo, Manuel, Derecho de las Obligaciones. P. 239 295 Cabanellas Guillermo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Tomo III.P590. 296 Parajeles Vindas, Gerardo, Curso de Derecho Procesal Civil. P 289

Inicia su regulacin en el art. 409 Del cdigo civil costarricense, donde se dice que por medio de escritura pblica se utiliza la hipoteca para garantizar una deuda propia o ajena, por medio de una bien inmueble.297 b)Prenda Contrato y derecho real por los cuales una cosa mueb le se constituye en garanta de una obligacin, con entrega de la posesin al acreedor y derecho de ste para enajenarla en caso de incumplimiento y hacerse pago con lo obtenido.298 Inicia su regulacin en el art. 441 de nuestro Cdigo Civil, donde se arguye como un garantizador de una deuda propia o ajena por medio de una cosa mueble.299 7)Privilegios en materia concursal Privilegio es el derecho del acreedor a cobrar su crdito, pasando por delante de los acreedores ordinarios, e incluso, en su caso, de otros acreedores privilegiados, pero menos.300 Podemos definir el privilegio, como el beneficio de que gozan ciertos crditos para ser pagados antes que otros con el producto de la venta de algunos bienes o de todos los Del deudor.301 El concurso de acreedores podr ser voluntario o necesario. Ser voluntario cuando lo promueva el mismo deudor cediendo todos sus bienes a sus acreedores. Ser necesario cuando se forme a instancia de los acreedores o de cualquiera de ellos.302

297 298

Cdigo Civil costarricense. Cabanellas Guillermo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Tomo V.P.366 299 Cdigo Civil costarricense. 300 La Cruz Berdejo, Jos Luis, Derecho de Obligaciones. P. 388 301 Rodrguez- Arias Bustamante, Lino, Derecho de Obligaciones.P.268 302 Cabanellas Guillermo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Tomo II.P. 263

Bibliografa.
Albaladejo, Manuel. Derecho Civil II (Lib. Bosch, Barcelona, Tomo II. Vol. I. Brenes Crdoba, Alberto. Tratado de las Obligaciones y Contratos (Lehman, San Jos, 1936) Editorial Juricentro, 5 edicin Cabanellas Guillermo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Editorial Heliasta, 12 edicin. Capitant Henri, Vocabulario Jurdico, ediciones Depalma, Buenos Aires, 1981 Castn, Derecho Civil Patrimonial, Madrid, 1972. DE LOS MOZOS, Jos Luis. El Rgimen del matrimonio en Proteccin Jurdica de la Familia Centro de Estudios Sociales del Valle de los Cados, Madrid. 1982. DIEZ PICAZO, Luis y GUILLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Tecnos, Madrid, 1974, tomo II. Giorgi, J. Teora de las Obligaciones, Editorial Reus, Espaa 1928, Vol. I. LACRUZ BERDEJO, Jos Luis. Elementos de Derecho Civil II. Librera Bosch, Barcelona, tomo II, volumen 1, 1985 Montero Pia, Fernando, Obligaciones, Premi editores 1 edicin OSSORIO, MANUEL. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Editorial Heliasta S.R.L., Buenos Aires, Argentina. Parajeles Vindas, Gerardo, Curso de Derecho Procesal Civil, IJSA, 3 edicin. Perez Vargas, Vctor, Derecho Privado, Litografa e Imprenta LIL, 3 edicin. Puig Brutau Jos, Fundamentos de Derecho Civil, Barcelona, editorial Bosch, segunda edicin, 1976. Tomo I Vol. II.

Rodrguez- Arias Bustamante, Lino, Derecho de Obligaciones. Edi. Revista de Derecho Privado, Madrid .

Universidad de costa rica. Facultad de derecho

Derecho de obligaciones 1

Trabajo final de conceptos fundamentales

Profesor Francisco chacn Alumnos:

Ariel leiva Fernndez a42915 Esteban segura esquivel a55365 Adriana vargas rosalesa55980 Laura fajardo valerio a31895 Augusto sols Rodrguez a55547