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CTA - Observatorio del Derecho Social // Boletn Electrnico Peridico // Ao 02 N 17 EL DECRETO 272/06 Y LA RESTRICCIN DEL EJERCICIO DE LA HUELGA EN LOS

SERVICIOS ESENCIALES. NOCIONES JURDICAS Y CONTEXTO POLTICO EN EL QUE SE PROMULGA. Por Observatorio del Derecho Social 1. INTRODUCCIN Con la sancin del decreto 272/06 se reglamenta el artculo 24 de la ley 25877, y se dispone por su intermedio de la creacin de una comisin independiente, denominada Comisin de Garantas, con las funciones, entre otras, de calificar excepcionalmente una actividad como Servicio Esencial durante un conflicto de trabajo y de asesorar a la autoridad de aplicacin para la fijacin de lo servicios mnimos. Para ello, la reglamentacin se aparta de los parmetros fijados por el mencionado artculo 24, contraviniendo as su letra y espritu y restringiendo severamente el goce del derecho de libertad sindical. Por tal motivo la regulacin de la huelga en los denominados Servicios Esenciales en la Argentina ha sido nuevamente cuestionada en el mbito internacional, esta vez durante la reciente realizacin de la 96 Conferencia Internacional del Trabajo. Si bien quedan ya pocas dudas acerca de la inconstitucionalidad del decreto 272/06, tampoco las hay en cuanto a que la ley reglamentada representaba una oportuna adecuacin normativa al amparo que otorga la constitucional nacional y los distintos tratados internacionales de derechos humanos al derecho de huelga. Resulta, en principio, desconcertante que la norma con contenido protectorio y el decreto que la reglamenta con marcado carcter restrictivo hayan sido promovidas por el mismo gobierno.

Con el afn de superar tal desconcierto, el contenido de este comentario no se constreir al tratamiento exclusivamente jurdico de la cuestin, sino que previamente se analizarn algunas pautas de neto ndole sociopoltico, para luego s ingresar al anlisis jurdico normativo de la cuestin. 2. NOTAS DEL CONTEXTO POLTICO EN EL CUAL APARECE EL DECRETO 272/06 Apartndonos del anlisis jurdico de la cuestin, o no tanto si seguimos a Carlos Marx y su concepcin del derecho como superestructura, podemos esbozar algunas reflexiones vinculadas a circunstancias econmicas y sociopolticas que caracterizaron los momentos en que aparecieron ambas normativas (el artculo 24 de la ley 25877/04 y su decreto reglamentario 272/06) como un intento de explicar lo que en principio pareciera ser una desconcertante actitud esquizofrnica de la actual administracin. En efecto, el mismo gobierno que sanciona un decreto restrictivo del ejercicio de la libertad sindical fue quien al comienzo de su gestin, ms precisamente en marzo del 2004, haba marcado un fuerte compromiso tutelar con el mismo derecho, al promover el artculo 24 de la ley 25877, un artculo con una fuerte impronta garantista. El primer dato a considerar es que la administracin que asume el poder en el ao 2003, por carecer de suficiente consenso y legitimacin poltica tuvo que afrontar al inicio de su mandato deficientes condiciones de gobernabilidad. En ese contexto, el gobierno impuls algunas medidas de corte progresista que lo diferenciaron del aluvin flexibilizador promovido por el neoliberalismo en la dcada del noventa. Acciones progresistas y distanciamiento ideolgico discursivo del imaginario noventista terminan generando un importante respaldo popular a un gobierno que logra superar de tal manera aquella debilidad originaria.

Ahora bien, al analizar la coyuntura poltica y las alianzas de poder realizadas por el gobierno al comienzo de su gestin y al promediar la misma, vemos que la sancin del decreto 272/06 apareci contemporneamente con la consolidacin del acercamiento del gobierno con algunas corporaciones tradicionales vinculadas al aparato productivo de nuestro pas, y con una creciente presin de grupos de poder que exiga el disciplinamiento del conflicto socio-laboral. Adems, debemos tener en consideracin que el escenario resultante de la baja en los ndices de desocupacin y el crecimiento econmico en el marco de una profundizacin de la dinmica de precarizacin instalada en los 90, los atrasos salariales y la deficiencia de representacin sindical configuraron un creciente aumento de la conflictividad laboral en relacin al momento de la sancin de la ley 25877, y que la ponderacin que el gobierno hizo de tal conflictividad lo lleva a definirse por la necesidad de limitar el conflicto, ya sea por medio de la imposicin de restricciones normativas, o a travs del intervensionismo administrativo. Es en este contexto en el que la actual gestin se posiciona de manera restrictiva ante el ejercicio del derecho humano laboral de Libertad Sindical.3. ALGUNAS REFERENCIAS SOBRE EL DECRETO EN CUESTIN Como se mencionara, el artculo 24 de la ley 25877 ordenaba al Poder Ejecutivo crear una Comisin Independiente con facultades para determinar el alcance de los servicios mnimos durante una huelga desarrollada en actividades consideradas como Servicios Esenciales y de calificar excepcionalmente una actividad como Servicio Esencial, potestades que deban ejercerse de conformidad con la doctrina de los organismos de control de la OIT. Recordemos que las disposiciones del artculo 24 significaron un auspicioso progreso normativo en trminos de tutela del ejercicio del derecho de huelga

en tales actividades. Es que las sucesivas regulaciones de la huelga en los servicios esenciales efectuadas desde la vigencia del decreto 2184/90 en adelante dispusieron restricciones violatorias de la Libertad Sindical y por ello, fueron objeto de reiteradas Observaciones por parte de los organismos de control de la OIT. Entonces, con la ley 25877 se comenzaba a compatibilizar la ley argentina con el Convenio 87 Sobre la Libertad Sindical y la Proteccin del Derecho de Sindicacin, y las interpretaciones y doctrina establecidos por los rganos de control. En efecto, el artculo 24 de la ley 25.877 impona a la parte que decidiera la adopcin de una medida de accin directa que involucre actividades que puedan ser consideradas servicios esenciales, la obligacin de garantizar la prestacin de servicios mnimos para evitar su interrupcin. Este mandato de autorregulacin estaba acorde con las recomendaciones de los rganos de control de OIT en tanto aconsejaba. Contradictoriamente, desmantelando regresivamente aquella mejora garantista, el decreto 272/06 vino a establecer una serie de disposiciones restrictivas del ejercicio del derecho de huelga en los servicios esenciales que resultan contrarias a los principios y doctrina elaborada por la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones de OIT. El decreto ampla las facultades discrecionales de la autoridad administrativa permitindole que determine unilateralmente la fijacin de servicios mnimos; extiende el poder empresario con facultades para sancionar al trabajador ante la falta de cumplimiento del deber de trabajar y reduce a la Comisin Independiente a funciones meramente consultivas y accesorias. Es que el decreto 272/06, mediante un claro exceso reglamentario, transfiere al Ministerio de Trabajo la potestad de fijar unilateralmente la extensin de los servicios mnimos ante la falta de

acuerdo entre las partes. Facultad que se vio peligrosamente vigorizada por la ausencia literal de lmites cuantitativos respecto del alcance mximo de fijacin de los servicios mnimos, como si lo estableca el decreto 843/00, derogado por el decreto 272/06. Sin embargo, compartimos la posicin de Hctor Garca que sostiene que el 50% del servicio de funcionamiento, contina vigente como lmite mxima a la fijacin de servicios mnimos..., en funcin de la vigencia adquirida por los pronunciamientos de los rganos de la OIT como fuente de derecho interno (Servicios Esenciales, Servicios Mnimos y Autorregulacin: Sobre garantas al derecho de huelga y lmites al poder del Estado). A ello debemos sumarle que el decreto ampli la posibilidad de intervencin discrecional por parte de la autoridad administrativa en la fijacin de los servicios mnimos en el caso de que la misma entienda que los acuerdos alcanzados por las partes fueren insuficientes. Al respecto, los rganos de control tienen dicho que la fijacin de los servicios mnimos debe ser determinados prioritariamente por la auto-composicin de las partes. Slo si stas no consiguen hacerlo, los debe fijar un rgano independiente. Ello no solo permite un ponderado intercambio de puntos de vista sobre lo estrictamente indispensable, sino que tambin contribuye a garantizar que el alcance de los servicios mnimos no tenga por resultado que la huelga sea inoperante en la practica en razn de su escaso impacto, as como a disipar posibles impresiones de las organizaciones sindicales en el sentido de que una accin de huelga se ha visto frustrada en razn de servicios mnimos concebidos demasiado ampliamente y fijados unilateralmente . De tal modo qued librado a la absoluta discrecionalidad de la autoridad de aplicacin la fijacin del alcance de los servicios mnimos durante la huelga desarrollada en los Servicios Esenciales,

consumando as la expropiacin a las partes del derecho-deber de autorregulacin del conflicto en actividades consideradas Servicios Esenciales. (Para mayores detalles ahondamiento ver el artculo de Jos Tribuzio en el N 2 de este mismo Boletn Electrnico Peridico del Viernes 17 de marzo de 2006, titulado Primeros Comentarios al Decreto 272/06 sobre reglamentacin de la huelga en los servicios esenciales). 4. SOMETIMIENTO A LOS RGANOS DE CONTROL DE OIT. FUNCIONAMIENTO DEL MECANISMO DE CONTROL REGULAR DE APLICACIN DE NORMAS Los mecanismos de control del cumplimiento y promocin de aplicacin de la normativa internacional del trabajo hacen a la vigencia y razn de ser de la Organizacin Internacional del Trabajo, al mismo tiempo que constituye un de sus rasgos caractersticos y diferenciadores con respecto al funcionamiento otros organismos internacionales. Uno de eso mecanismos, denominado de control regular o de oficio, y que resulta de gran trascendencia por su repercusin, por la alta valoracin moral que conllevan sus pronunciamientos, y por la consecuente sensibilidad que ello provoca en los gobiernos de los estados miembros, es el que se inicia a partir de la inclusin de un caso en la lista de cuestiones sometidas al tratamiento de la Comisin de Aplicacin de Convenios y Recomendaciones de la Conferencia Internacional del Trabajo, conocida como la Comisin de Normas de la Conferencia. La seleccin de tal o cual caso resulta de la estimacin que hagan los miembros tripartitos de las observaciones realizadas por la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones (CEACR) a distintos casos surgidos a partir de las memorias obligatoriamente presentadas por los Estados Miembros, por acceso directo a la informacin o por las presentacin que hagan las distintas organizaciones de

trabajadores o empleadores. Aquellos casos considerados de especial importancia, ya se por su gravedad o persistencia en el incumplimiento finalmente se sometern a examen durante la Conferencia. Como la Conferencia Internacional del Trabajo, con apoyo en la Comisin de Aplicacin de Normas, examina el informe de la Comisin de Expertos y puede reconvenir a los gobiernos cuyas legislaciones o prcticas no se ajustan a la disposiciones de los Convenios a los fines de que atiendan las recomendaciones del caso, se invita a los gobiernos a comparecer ante la Comisin para explicar los motivos del incumplimiento comprobado por la Comisin de Expertos. Descripto as a grandes rasgos el funcionamiento de uno de los mecanismos institucionales ms importantes con los que cuenta la Organizacin Internacional del Trabajo para exigir a los pases a que cumplan y apliquen los convenios ratificados, a continuacin se resear lo sucedido en ocasin de cumplirse la 96 reunin de la Confederacin Internacional del Trabajo del ao 2007, donde se examin la situacin de la libertad sindical en la Argentina, particularmente en lo que refiere a la recurrente retraso en el otorgamiento de la personera gremial a la Central de Trabajadores de la Argentina y a la regulacin de la huelga en los denominados Servicios Esenciales efectuada por el decreto 272/06. 5. EL CUESTIONAMIENTO DEL DECRETO EN L MBITO INTERNACIONAL La vigencia del decreto 272/06 fue motivo de sendas presentaciones de la Central de Trabajadores de la Argentina ante los rganos de control de OIT. En el ao 2006 la CTA interpuso una Queja por Violacin a la Libertad Sindical ante el Comit de Libertad Sindical y a comienzos de 2007 present un escrito denominado Comentarios por Inadecuacin de la Ley Argentina al Convenio 87 ante la CEACR, solicitando

por esa va que se trate el caso en la siguiente 96 Conferencia Internacional del Trabajo. Admitiendo la pertinencia de esos reclamos, y en el marco del seguimiento dado a las recomendaciones del Comit de Libertad Sindical y del Consejo de Administracin de OIT al examinar el Caso argentino (nmero 2377) en su reunin de marzo de 2006, el Comit de Libertad Sindical se refiri a la cuestionada Comisin de Garantas sealando que, no obstante estar compuesta por representantes de las organizaciones de trabajadores de empleadores de otras personas independientes y su rol de asesoramiento, la decisin definitiva sobre la fijacin de los servicios mnimos sigue correspondiendo a la autoridad administrativa. Ahora bien, y ya en marco del desarrollo del debate suscitado por la discusin del caso argentino durante el desarrollo de la Conferencia, resulta por dems elocuente la afinidad de las posiciones fijadas por parte del Gobierno argentino y de los Miembros Empleadores en defensa de la norma restrictiva de la libertad sindical. La posicin del gobierno argentino, transmitida por medio de la Secretaria de Trabajo, luego de sugerir que el Informe de la Comisin de Expertos no ha puntualizado por qu puede ser motivo de preocupacin la sancin del decreto 272/06, seala que el mismo se ha dictado previa consulta a todos los actores sociales involucrados destaca que se ha producido, en consecuencia, un real progreso en relacin con la situacin normativa anterior. Van ms all los argumentos de los miembros empleadores cuando dicen que el Gobierno ha sobrepasado los requisitos del Convenio (refiere al Convenio 87) al proporcionar a los interlocutores sociales una funcin en relacin con la determinacin de los servicios mnimos. En sentido contrario, los miembros trabajadores advirtieron que resulta preocupante la forma en la que se determinan los servicios mnimos,

porque la Comisin de Garantas que interviene en la determinacin de estos servicios slo tiene una funcin consultiva y la decisin final siempre recae en la autoridad administrativa Finalmente, y en consonancia con el pronunciamiento del Comit de Libertad en el ao 2006, la Comisin de Aplicacin de Normas reitera el Pedido de Informes al gobierno argentino y seala que espera que la Comisin de Expertos estar en condiciones de evaluar toda la informacin pertinente sobre las cuestiones relativas a la Comisin de garantas que asesora en la determinacin de servicios mnimos. De esa forma, la Comisin de Aplicacin de Normas desestima las justificaciones del Gobierno Argentino y su argumento de un supuesto progreso normativo, complementa la resolucin del Comit de Libertad Sindical y contina con la mirada atenta al ejercicio de la huelga en los Servicios Esenciales en la prctica nacional. 6. BREVES CONCLUSIONES El decreto 272/06 viene a engordar el acopio de normas peyorativas de la Libertad Sindical, que confluyen para conformar un autntico bloque legal restrictivo del ejercicio de los derechos sindicales en el mbito de las relaciones colectivas de trabajo. Su promulgacin confirma una vez ms que la normativa laboral contina estando determinada por la coyuntura econmico-poltica y condicionada por los factores y grupos de poder tradicionales de nuestro pas, aunque ello implique el regreso a criterios restrictivos noventistas. Por ltimo, el tratamiento del caso durante la Conferencia Internacional del Trabajo viene a poner blanco sobre negro en el sentido de desactivar el discurso oficial dominante que pretende instalar la idea de que en nuestro pas tiene plena vigencia la Libertad Sindical. Es que, como se dijo, el caso argentino se examin en un espacio de resonancia

internacional que provoca la visibilidad de los incumplimientos de la normativa internacional por parte de la Argentina, por lo que sita al gobierno argentino en una posicin incmoda en su afn por consolidar una imagen pblica internacional de respeto y promocin de los Derechos Humanos cuando al mismo tiempo cercena legalmente el ejercicio del derecho humano de Libertad Sindical.

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