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publico
DE LA CORTE PENAL INTERNACIONAL EN EL CASO COLOMBIANO: NOTAS A PROPSITO DEL ENCUENTRO RETOS Y PERSPECTIVAS DE LA COMPETENCIA DE LA CORTE PENAL INTERNACIONAL (UNIVERSIDAD DE LOS ANDES, OCTUBRE 2009)
Alejandro Guerrero Torres Juliana Galindo Villarreal
IMPLICACIONES DE LA COMPETENCIA
Contenido
Resumen.................................................................................................................................................3 Palabras claves......................................................................................................................................3 Abstract..................................................................................................................................................3 Keywords................................................................................................................................................3 EVOLUCIN DEL DERECHO PENAL INTERNACIONAL Y LA CORTE PENAL INTERNACIONAL..................................................................................................4 Ratificacin del Estatuto de Roma en Colombia...................................................................6 IMPLICACIONES DEL ESTUDIO DE LA COMPETENCIA DE LA CPI: ANLISIS DEL PROCESO ESPECIAL EN LA LEY DE JUSTICIA Y PAZ.................................................8 POSTURAS ESTATALES SOBRE LA POSIBLE INTERVENCIN DE LA CPI EN COLOMBIA........................................................................................12 POSTURAS ACADMICAS SOBRE LA POSIBLE INTERVENCIN DE LA CPI EN COLOMBIA........................................................................................13 COMPETENCIA Y COMPLEMENTARIEDAD DE LA CPI, IMPLICACIONES EN EL CASO COLOMBIANO....................................................................................16 Informacin ofrece una base razonable sobre la comisin de crmenes de competencia de la CPI..................................................................................16 Requisitos de admisibilidad: Complementariedad y gravedad............................................16 Requisitos de admisibilidad y el caso colombiano a la luz de la Ley de Justicia y Paz...................................................................18 DISCUSIONES SOBRE LA VIGENCIA Y APLICACIN DEL ESTATUTO DE ROMA- REFLEXIONES SOBREEL PROCESO DE JUSTICIA Y PAZ......................................................18 Reflexiones sobre la relacin entre la normatividad interna y el ER.................................................................................................18 Puede la CPI juzgar delitos cometidos antes de la entrada en vigencia del ER?...............................................................................19 La CPI sera competente para investigar casos en que se haya aplicado el principio de oportunidad en el marco de la Ley de Justicia y Paz?....................................20 CONCLUSIONES...................................................................................................................................22 BIBLIOGRAFA......................................................................................................................................24
Marzo de 2010 - UNIVERSIDAD DE LOS ANDES - FACULTAD DE DERECHO - REVISTA DE DERECHO Pblico 24
IMPLICACIONES DE LA COMPETENCIA DE LA CORTE PENAL INTERNACIONAL EN EL CASO COLOMBIANO: NOTAS A PROPSITO DEL ENCUENTRO RETOS Y PERSPECTIVAS DE LA COMPETENCIA DE LA CORTE PENAL INTERNACIONAL
(UNIVERSIDAD DE LOS ANDES, OCTUBRE 2009)
Implicaciones de la Competencia de la Corte Penal Internacional en el Caso Colombiano: Notas a Propsito del Encuentro Retos y Perspectivas de la Competencia de la Corte Penal Internacional (Universidad de los Andes, Octubre 2009)
Alejandro Guerrero Torres1 Juliana Galindo Villarreal2

that were discussed were concerning 1) the consequences of fulfillment regarding the 7 year El presente texto expondr los temas centrales reservation to article 124 of the Rome Statute discutidos durante el Encuentro Internacional (RS) that Colombia made, 2) the jurisdiction of the Retos y perspectivas de la competencia de la International Criminal Court (ICC) in knowledge Corte Penal Internacional en Colombia3, realizado and judging of war crimes in Colombia, and 3) el 29 de octubre de 2009 en la Universidad de los the notion of complementary in the framework Andes, en donde se discutieron temas con relacin of the Ley de Justicia y Paz (Justice and Peace a: 1) Las consecuencias del cumplimiento de los Law). 7 aos de la reserva del artculo 124 del Estatuto de Roma (ER) realizada por Colombia; 2) la Before going into these subjects it is necessary to competencia de la Corte Penal Internacional (CPI) contextualize the functioning and origin of the para conocer de crmenes de guerra en Colombia; International Criminal Court (ICC) and context y 3) la nocin de complementariedad en el marco of the Ley de Justicia y Paz (Justice and Peace de la Ley de Justicia y Paz. Law, Law 975 of 2005) in the framework of an existing transitional justice and the importance this subject for national and international Palabras claves of research, highlighting that this Law has important and innovative concepts that involve Corte Penal Internacional- complementariedadboth international and public law that have a Ley de Justicia y Paz- justicia transicionaldirect consequence on alternative justice. These crmenes de guerra. concepts have evolved since the XX Century and allow viewing of different spaces in which the Abstract ICC may intervene in Colombia. This paper will present the main issues discussed Keywords during the International Encounter Challenges and Perspectives of the Jurisdiction of the International Criminal Court complementary International Criminal Court in Colombia, that Ley de Justicia y Paz (Justice and Peace Law) took place on October 29, 2009 at the Universidad transitional justice war crimes. de Los Andes Bogot, Colombia-. The subjects
2 Juliana Galindo Villarreal, abogada de la Universidad de los Andes. 1 Alejandro Guerrero Torres, abogado y especialista en derecho constitucional de la Universidad Externado de Colombia. Analista Jurdico del Proyecto ProFis de apoyo al proceso de paz en Colombia en el contexto de la Ley de Justicia y Paz un ejemplo de justicia transicional, por encargo del Ministerio Federal de Relaciones Exteriores de Alemania, administrado por la agencia de Cooperacin Tcnica Alemana (GTZ). 3 Organizado por el rea de Derecho Internacional de la
Universidad de los Andes, la Comisin Nacional de Reparacin y Reconciliacin(CNRR), la Misin de Apoyo al Proceso de Paz de la OEA (MAPP-OEA) y el Proyecto ProFis de apoyo al proceso de paz en Colombia en el contexto de la Ley de Justicia y Paz un ejemplo de justicia transicional, por encargo del Ministerio Federal de Relaciones Exteriores de Alemania, administrado en Colombia por la GTZ.
Resumen
consagrados en el Estatuto del Tribunal Militar Internacional de Nremberg por las potencias vencedoras el 8 de agosto de 1945, con el fin de castigar los crmenes contra la paz, los crmenes de guerra y los crmenes de lesa humanidad. Abordar las consecuencias de la competencia de Los principios del Estatuto del Tribunal Militar la Corte Penal Internacional en Colombia tras Internacional tambin fueron aplicados en los el cumplimiento de los siete aos de la reserva procesos por crmenes de guerra que tuvieron de que trata el art. 124 del Estatuto de Roma4, lugar en Tokio. No obstante el papel central implica una breve revisin de la evolucin del que jugaron estos tribunales en los mbitos Derecho Penal Internacional y la creacin de la histricos y jurdicos, su legitimidad poltica y Corte Penal Internacional, as como, examinar jurdica sigue siendo controversial, por un lado, los factores polticos y jurdicos en torno a la porque la denominada justicia de vencedores ratificacin del Estatuto de Roma en Colombia y nunca adelant juicios penales por los crmenes los motivos que llevaron al establecimiento de la de guerra perpetrados por los aliados; de otro lado, porque vulner la prohibicin de penas salvaguardia respecto a crmenes de guerra. retroactivas5. Si bien, el presente texto no pretende exponer a profundidad el origen del Derecho Penal Internacional, de por s amplio y complejo, si resulta oportuno considerar varios hitos de su evolucin para comprender la importancia del Estatuto de Roma y la instauracin de la Corte Penal Internacional. Bsicamente, son dos momentos que vale la pena resaltar: los Tribunales de Nremberg y Tokio y la formacin de tribunales ad-hoc; estos mltiples esfuerzos para la creacin de un tribunal penal internacional permanente, marcaran no slo el ambiente poltico, sino tambin moldearan a travs de sus normas y sentencias, el marco jurdico aplicable actualmente. Por otra parte, al finalizar la Guerra Fra se inicia otro perodo trascendental para la consolidacin del Derecho Penal Internacional. Atendiendo a las graves infracciones al derecho internacional humanitario en los territorios de la antigua Yugoslavia y Ruanda, las Naciones Unidas establecen dos tribunales penales internacionales de carcter subsidiario. En contraste con los tribunales de Nremberg y Tokio instituidos por un tratado internacional, la base jurdica de estos tribunales son las resoluciones del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas en concordancia con el Captulo VII de la Carta de la ONU6, esto implica una fuerte posicin para los Estados, quienes estn obligados incluso por Por una parte, la aparicin del Derecho Penal mecanismos forzosos a cooperar con los tribunales. Internacional, tras el final de la Segunda Guerra Asimismo, los estatutos de los Tribunales Penales Mundial, se da con los Tribunales de Nremberg Internacionales para la ex Yugoslavia y Ruanda, tienen prevista su competencia frente a rganos judiciales nacionales7.
1 y 2 del artculo 12, un Estado, al hacerse parte en el presente Estatuto, podr declarar que, durante un perodo de siete aos contados a partir de la fecha en que el Estatuto entre en vigor a su respecto, no aceptar la competencia de la Corte sobre la categora de crmenes a que se hace referencia en el artculo 8 cuando se denuncie la comisin de uno de esos crmenes por sus nacionales o en su territorio. La declaracin formulada de conformidad con el presente artculo podr ser retirada en cualquier momento. Lo dispuesto en el presente artculo ser reconsiderado en la Conferencia de Revisin que se convoque de conformidad con el prrafo 1 del artculo 123.
EVOLUCIN DEL DERECHO PENAL INTERNACIONAL Y LA CORTE PENAL INTERNACIONAL
4 Disposicin de transicin: No obstante lo dispuesto en los prrafos
5 Werle G. Evolucin del Derecho Penal Internacional, pp. 53-54.
Varios autores, Tratado de Derecho Penal Internacional, Valencia, 2005.
6 TPIY, Caso Tadic, decisin de 10 de agosto de 1995. 7 Estatuto del TPIY, art. 9; Estatuto del TPIR, art. 8.
Mediante Resolucin 827 del 25 de mayo de 1993 el consejo de seguridad decidi establecer un tribunal internacional con la finalidad exclusiva de enjuiciar a los presuntos responsables de crmenes de guerra, genocidio y crmenes de lesa humanidad perpetrados en el territorio de la ex Yugoslavia. En igual sentido, el Tribunal Penal Internacional para Ruanda, constituido por el Consejo de Seguridad por medio de la Resolucin 955, es competente para el enjuiciamiento por genocidio, crmenes de lesa humanidad y crmenes de guerra, siempre y cuando las conductas hubieren tenido lugar entre el 1 de enero y el 31 de diciembre de 19948.
consolidado de manera clara la relevancia de los crmenes de lesa humanidad, guerra y genocidio. Las cuestiones conflictivas, se centraron en la facultad punitiva de la corte, el papel y posicin de la fiscala y la relacin de la institucin con las Naciones Unidas, especialmente con el Consejo de Seguridad9.
Finalmente, el 17 de julio de 1998 se adopt en pleno con 120 votos a favor, el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. Fue hasta el 1 de julio de 2002 que el instrumento entr en vigor, cumplido el requisito de las 60 ratificaciones estipulado en el art. 12610 del mismo Estatuto. En febrero de 2003 fueron elegidos 18 jueces y A diferencia de los tribunales entablados en juezas, y en marzo del mismo ao, la Corte Penal Nremberg, los crmenes contra la paz quedan Internacional inici labores en la Haya. En abril excluidos. El Tribunal Penal para la ex Yugoslavia del 2003 la Asamblea de Estados Partes eligi dispuso de un derecho procesal acorde con los como Fiscal al argentino Luis Moreno Ocampo. principios de Estado de derecho, regulados en su estatuto y precisado en reglas procedimentales El Estatuto de la Corte Penal Internacional, y probatorias, modelo seguido por el Tribunal compuesto por 128 artculos, es actualmente Penal para Ruanda, y que implic un desarrollo el documento central del Derecho Penal del procedimiento rudimentario adelantado en Internacional, especialmente porque contiene los los tribunales de Nremberg y Tokio. cuatro delitos del derecho penal internacional: crmenes de agresin, crmenes de lesa humanidad, La consolidacin de estos tribunales penales genocidio y crmenes de guerra (Art. 5- 8); as internacionales ad hoc, crearon el panorama mismo contiene 70 subtipos delictivos. De igual propicio para discutir el establecimiento de un forma, el Estatuto rene mltiples disposiciones rgano de carcter permanente. Esta propuesta sobre los principios generales del derecho penal fue fundamentalmente adelantada por las internacional. As, la importancia del Estatuto de Naciones Unidas, que en julio de 1998, convoc Roma es la consolidacin y resumen de las normas en Roma a 160 Estados, 17 organizaciones jurdicas que se haban generado de manera intergubernamentales y 250 organizaciones no dispersa en dcadas anteriores con el trabajo de gubernamentales a deliberar sobre el proyecto los tribunales ad hoc. elaborado por el Comit Preparatorio, que en 116 artculos, prevea la implementacin de una corte penal internacional. En el curso de la negociacin, las cuestiones jurdicas sobre la formulacin de los 10 Artculo 126: Entrada en vigor 1. El presente Estatuto entrar en vigor el primer da del mes siguiente al sexagsimo da a partir tipos penales gozaron de consenso mayoritario, de la fecha en que se deposite en poder del Secretario General de las Naciones Unidas el sexagsimo instrumento de ratificacin, pues la prctica de los tribunales ad hoc haban
8 Ob. Cit., Werle, G., pp. 63-66. 9 Ob. Cit., Werle, G., pp. 70-72.
aceptacin, aprobacin o adhesin. 2. Respecto de cada Estado que ratifique, acepte o apruebe el presente Estatuto o se adhiera a l despus de que sea depositado el sexagsimo instrumento de ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin, el Estatuto entrar en vigor el primer da del mes siguiente al sexagsimo da a partir de la fecha en que haya depositado su instrumento de ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin.
La Corte Penal Internacional est compuesta por la Presidencia, la Secretara, la Fiscala, Seccin de Apelaciones, Seccin de Primera Instancia y Seccin de cuestiones preliminares. De manera general, la Corte es competente para el enjuiciamiento de los crmenes estipulados en el Estatuto de Roma cometidos desde el 1 de julio de 2002, que hubiere sido cometidos en el territorio de uno de los Estados partes o por un nacional de un Estado miembro. Con independencia del lugar de comisin del delito y la nacionalidad del autor, la Corte es competente para la persecucin de los crmenes cuando el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas remita al Fiscal una situacin en que parezca haberse cometido alguno de estos tipos delictivos. El procedimiento ante la Corte puede ponerse en funcionamiento de tres maneras. De un lado, cuando cualquier Estado parte remite una situacin al Fiscal, en la que parezca que se ha cometido un crimen de competencia de la Corte. De otro lado, el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas, tambin puede poner en conocimiento una situacin, por una decisin conforme al captulo VIII de la Carta de la ONU. Finalmente, el Fiscal puede iniciar una investigacin por propia iniciativa. El procedimiento previo, se da primero ante el Fiscal y despus ante la Sala de Cuestiones Preliminares, quienes probarn la veracidad de los cargos, siguiendo los presupuestos de admisibilidad, as como, se decide sobre las medidas especiales de detencin y dems medidas coercitivas. Luego, la Sala de Cuestiones Preliminares debe confirmar los cargos de la acusacin. A este le sigue el juicio pblico ante la Sala de Primera Instancia, que podr admitir pruebas y decidir sobre las penas privativas de libertad. De ser el caso, contina el procedimiento de recursos ante la Seccin de Apelaciones. 6
Ratificacin del Estatuto de Roma en Colombia.

La introduccin del Estatuto de Roma en la normatividad colombiana fue caracterizado por una serie de factores polticos que influyeron en su ratificacin. Las consideraciones jurdicas de mayor relevancia en nuestro pas estn relacionadas con la armonizacin del ordenamiento jurdico interno a la normatividad internacional, en un proceso paralelo de negociaciones de paz. La discusin jurdica se concentr en dos puntos: las implicaciones al bloque de constitucionalidad y la expedicin de la ley aprobatoria del Estatuto de Roma, seguido por la revisin de la Corte Constitucional. Con relacin al primer aspecto, los problemas de compatibilidad entre el ordenamiento interno y el internacional, fueron superados con la reforma constitucional consagrada en el Acto Legislativo No.2 de 200111. Por intermedio de esta, se autoriz al Estado a reconocer la jurisdiccin de la Corte Penal Internacional en los trminos del Estatuto de Roma, en el entendido de la funcin complementaria que cumple este tribunal frente a los crmenes contemplados en el art. 512 del Estatuto de Roma. Lo anterior
11 El Estado Colombiano puede reconocer la jurisdiccin de la Corte
Penal Internacional en los trminos previstos en el Estatuto de Roma adoptado el 17 de julio de 1998 por la Conferencia de Plenipotenciarios de las Naciones Unidas y, consecuentemente, ratificar este tratado de conformidad con el procedimiento establecido en esta Constitucin. La admisin de un tratamiento diferente en materias sustanciales por parte del Estatuto de Roma con respecto a las garantas contenidas en la Constitucin tendr efectos exclusivamente dentro del mbito de la materia regulada en l. de la Corte se limitar a los crmenes ms graves de trascendencia para la comunidad internacional en su conjunto. La Corte tendr competencia, de conformidad con el presente Estatuto, respecto de los siguientes crmenes: a) El crimen de genocidio; b) Los crmenes de lesa humanidad; c) Los crmenes de guerra; d) El crimen de agresin. 2. La Corte ejercer competencia respecto del crimen de agresin una vez que se apruebe una disposicin de conformidad con los artculos 121 y 123 en que se defina el crimen y se enuncien las condiciones en las cuales lo har. Esa disposicin ser compatible con las disposiciones pertinentes de la Carta de las Naciones Unidas.
12 Artculo 5: Crmenes de la competencia de la Corte 1. La competencia
complement los presupuestos establecidos en el art. 93 de la Constitucin Poltica, que permite la introduccin al ordenamiento jurdico interno de los tratados y convenios internacionales, en materia de proteccin de derechos humanos, ratificados por Colombia13. Respecto al procedimiento interno de aprobacin, el Congreso mediante la Ley 742 de 2002 aprob el Estatuto de Roma, seguido de la revisin de la Corte Constitucional, la cual declar exequible la mencionada normatividad mediante sentencia C-578 de 2002, permitiendo al gobierno nacional realizar la correspondiente ratificacin el 5 de agosto de 2003. Es pertinente ilustrar algunos puntos aclarados por la Corte Constitucional acerca de los tratamientos diferentes del Estatuto de Roma. Por un lado, la Corte Constitucional declar que la tipificacin penal del ordenamiento interno resulta ms garantista que el plasmado en el Estatuto de Roma, en tanto ste es menos preciso y exigente. De otro lado, advirti la diferencia ente la imprescriptibilidad de los crmenes de competencia de la Corte Penal Internacional y el art. 28 de la Constitucin Poltica que establece que no hay penas ni medidas imprescriptibles. As mismo, afirm la prohibicin de cadena perpetua en Colombia, que si se encuentra recogida en el art. 77 del Estatuto de Roma. Tambin evidenci que, para el caso colombiano el inferior jerrquico tambin es responsable de la orden militar del superior, si sta es evidentemente violatoria de los derechos intangibles e inescindibles de la
dignidad humana, doctrina diferente a la aplicada en el art. 3314 del Estatuto de Roma y la figura de la obediencia debida, en la cual se aplica el criterio contrario al de la la legislacin nacional. Vinculado a los aspectos polticos que influyeron en la ratificacin del Estatuto de Roma se encuentra el proceso de paz adelantado por el gobierno Pastrana con la guerrilla de las FARC15. El Estado colombiano, fundado en esta eventual salida negociada al conflicto, hizo uso de la excepcin expuesta en el art. 124 del Estatuto de Roma segn la cual un Estado podr declarar que, durante un perodo de siete aos contados a partir de la fecha en que el Estatuto entre en vigor a su respecto, no aceptar la competencia de la Corte sobre la categora de crmenes a que se hace referencia en el artculo 8 [crmenes de guerra] cuando se denuncie la comisin de uno de esos crmenes por sus nacionales o en su territorio. En este contexto, el gobierno colombiano se acoge a la salvedad para que no exista la amenaza de castigo inmediato a crmenes de guerra cometidos por actores que pudiesen eventualmente ser amnistiados o indultados como consecuencia de una negociacin de paz exitosa16. Sin embargo llama la atencin que la declaracin de salvedad realizada por el Presidente Pastrana fue realizada dos das antes de su retiro como jefe de estado y frente a una evidente ruptura de las negociaciones con el grupo guerrillero17.
13 Colombia, Corte Constitucional, sentencia C-578 de 2002. M.P.

Manuel Jos Cepeda Espinosa.
15 Forer, Andreas. Der Internationale Strafgerichtshof und Kolumbien.
14 Artculo 33: rdenes superiores y disposiciones legales 1. Quien

hubiere cometido un crimen de la competencia de la Corte en cumplimiento de una orden emitida por un gobierno o un superior, sea militar o civil no ser eximido de responsabilidad penal a menos que: a) Estuviere obligado por ley a obedecer rdenes emitidas por el gobierno o el superior de que se trate; b) No supiera que la orden era ilcita; y c) La orden no fuera manifiestamente ilcita. 2. A los efectos del presente artculo, se entender que las rdenes de cometer genocidio o crmenes de lesa humanidad son manifiestamente ilcitas.
En: Latina press, 3 de noviembre de 2009, disponible en: http:// latina-press.com/themen/politik-wirtschaft/2667/der-internationalestrafgerichtshof-und-kolumbien/ y Ezequiel Malarino (editores), Persecucin penal nacional de crmenes internacionales en Amrica Latina y Espaa, Uruguay, Instituto Max Planck de Derecho Penal Extranjero e Internacional, Fundacin Konrad Adenauer-Stiftung, 2003, , , p. 237.
16 Aponte Alejandro, Informes Nacionales: Colombia. En: Kai Ambos
17 Ob. Cit., Aponte, Alejandro, p. 239-240
Cabe resaltar que al consagrarse esta disposicin en el Estatuto de Roma, se pretenda brindar a los Estados Partes tiempo suficiente para capacitar a todo su personal militar sobre los requisitos del Estatuto con respecto a los crmenes de guerra, ya que algunas de las disposiciones del Estatuto podran ser contrarias a las obligaciones nacionales existentes18. Sin embargo, la decisin adoptada por el Estado colombiano resulta cuestionable si se tiene presente que los crmenes de guerra tambin pueden ser cometidos por grupos al margen de la ley.
y el reestablecimiento de la paz19, como forma de conciliacin entre los diversos actores del conflicto armado, siendo un proceso sui generis en todas las legislaciones del mundo y en la historia del pas20. Por ello, esta Ley esta bajo la figura de un modelo de justicia transicional, en la que se puede afirmar que abarca toda la variedad de procesos y mecanismos asociados con los intentos de una sociedad por resolver los problemas derivados de un pasado de abusos a gran escala, a fin de que los responsables rindan cuentas de sus actos a la justicia, logrando la reconciliacin. Tales mecanismos, pueden ser judiciales o extrajudiciales, y pueden tener distintos niveles de participacin internacional (o carecer por completo de ella) as como abarcar el enjuiciamiento de personas, el resarcimiento, la bsqueda de la verdad, la reforma institucional, la investigacin de antecedentes, la remocin del cargo o combinaciones de todos ellos21. Un tpico que hay que tener siempre presente es el de los estndares internacionales, ya que dentro del marco de la justicia de transicin no se puede propugnar por romper las premisas que el derecho internacional ha construido, particularmente respecto de los derechos de las vctimas, pilar bsico del Proceso Especial de Justicia y Paz que se adelanta en Colombia por medio de la Ley 975 de 200522. Por ello, es importante aclarar que los tratados sobre derechos humanos y
IMPLICACIONES DEL ESTUDIO DE LA COMPETENCIA DE LA CPI: ANLISIS DEL PROCESO ESPECIAL EN LA LEY DE JUSTICIA Y PAZ.
En el marco de la Ley de Justicia y Paz, han surgido numerosas dudas y debates respecto a la naturaleza de este proceso, hay incertidumbre del futuro de la aplicacin procesal y material de esta novedosa forma de imponer justicia frente a las hechos que marcaron la historia del pas en los ltimos aos, y que por medio a la Ley 975 de 2005 y sus decretos reglamentarios, se ha establecido como una forma para que haya un equilibrio entre justicia y paz, teniendo como fin primordial, la plena reparacin a las victimas
18 Colombia, Corte Constitucional, sentencia C-578 de 2002.

Fundamento Jurdico No. 4.15.2.5
20 Lpez
Daz, Claudia; Vargas, lvaro (Coord). Manual de procedimiento para Ley de Justicia y Paz. Bogot, Deutsche Gesellschaft fr Technische Zusammenarbeit (GTZ) GmbH, 2009. 4.2.3.,MM.PP. Manuel Jos Cepeda Espinosa, Jaime Crdoba Trivio, Rodrigo Escobar Gil, Marco Gerardo Monroy Cabra, Alvaro Tafur Galvis, Clara Ins Vargas Hernndez. Lpez Daz, Claudia; Vargas, lvaro (Coord). Manual de procedimiento para Ley de Justicia y Paz. Bogot, Deutsche Gesellschaft fr Technische Zusammenarbeit (GTZ) GmbH, 2009. Pag 19-22. procesos de transicin en Colombia. En: RETTBERG, Angelika (comp.). Entre el perdn y el paredn. Preguntas y dilemas de la justicia transicional, Bogot, Ed. Uniandes, 2005.
19 Ley 975 de 2005, articulo 1.
Colombia, Corte Constitucional, Sentencia C-370 de 2006., MM.PP. Manuel Jos Cepeda Espinosa, Jaime Crdoba Trivio, Rodrigo Escobar Gil, Marco Gerardo Monroy Cabra, lvaro Tafur Glvis, Clara Ins Vargas Hernndez. Salmon, Elizabeth. Reflections on International humanitarian law and transicional justice: lessons to be learnt from the Latin American experience. En: International Review of the red cross. Volume 88, Number 862. June 2006.p 327-353. Forer, Andreas. Estado actual, perspectivas y Retos del proceso especial de Justicia y Paz. En: Peridico Al Derecho. Universidad de los Andes. Edicin 14, octubre de 2009.
21 Colombia, Corte Constitucional, sentencia C-370 de 2006 Numeral
22 Botero, Catalina; Restrepo, Esteban. Estndares internacionales y
derecho internacional humanitario no reconocen especficamente los derechos a la paz, la verdad, la justicia y la reparacin, pero en cambio hacen relacin (i) a que debe existir un recurso efectivo; (ii) al deber de los estados de garantizar el acceso a la justicia; (iii) al deber de investigar las violaciones a los derechos humanos y al derecho internacional humanitario; y (iv) a la obligacin de los estados de cooperar para la prevencin y sancin de los delitos internacionales y las graves violaciones de derecho humanos23. Algunos tratados importantes que se pueden resaltar son: el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, particularmente el artculo 2, numeral 3 referido a la investigacin, juzgamiento y sancin de las violaciones de Derechos Humanos. La Convencin Americana de Derechos Humanos, especialmente en sus artculos 1, 2, 8 y 25 sobre las obligaciones estatales en materia de investigacin y juzgamiento de atentados contra los Derechos Humanos y respeto por las garantas procesales. As mismo son relevantes la Convencin Contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Inhumanas o Degradantes, la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura (aprobada por la Ley 406 de 1997), la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas (aprobada mediante la Ley 707 de 2001); la Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio (aprobada mediante la Ley 28 de 1959) y el Estatuto de la Corte Penal Internacional (aprobada mediante la Ley 742 de 2002)24. Como desarrollo de los anteriores convenios y tratados, la jurisprudencia interamericana
23 Colombia, Corte Constitucional, Sentencia C-370 de 2006., MM.PP.
Manuel Jos Cepeda Espinosa, Jaime Crdoba Trivio, Rodrigo Escobar Gil, Marco Gerardo Monroy Cabra, lvaro Tafur Glvis, Clara Ins Vargas Hernndez. Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, Auto del 22 de abril de 2008, rad. 29559. M.P. Julio Enrique Socha Salamanca. Manuel Jos Cepeda Espinosa, Jaime Crdoba Trivio, Rodrigo Escobar Gil, Marco Gerardo Monroy Cabra, lvaro Tafur Glvis, Clara Ins Vargas Hernndez.
ha hecho un aporte importante en la forma de aplicacin de los tratados, con base en casos concretos se estudiaron los estndares sobre justicia, no repeticin, verdad y reparacin de las vctimas de los graves atentados contra el Derecho Internacional de los Derechos Humanos y el Derecho Internacional Humanitario. Entre los asuntos que han sido precisados a travs de estas decisiones, sin perjuicio de las decisiones que sean adoptadas por un Estado para alcanzar la paz dentro del respeto a los parmetros constitucionales e internacionales, se encuentran (i) la obligacin estatal de prevenir los graves atentados contra los derechos humanos, de investigarlos cuando ocurran, procesar y sancionar a los responsables, y lograr la reparacin de las vctimas; (ii) la incompatibilidad de las leyes de amnista, de las disposiciones de prescripcin y del establecimiento de excluyentes de responsabilidad, respecto de graves atentados contra los derechos fundamentales reconocidos en la Convencin Americana de Derechos Humanos; (iii) el derecho de acceso a la justicia de las vctimas de las graves violaciones de derechos humanos y la relacin de este derecho con la razonabilidad de los plazos dentro de los cuales deben adoptarse las decisiones judiciales; (iv) la no suspensin de las obligaciones de los Estados partes de la Convencin Americana en materia de investigacin, juzgamiento y sancin de los atentados contra los derechos humanos, mientras se adelantan procesos de paz; (v) los aspectos comprendidos en el deber de reparacin de los graves atentados contra los derechos humanos; (vi) los aspectos involucrados en el derechos de los familiares y de la sociedad en general a conocer la verdad, etc25.
25 Se pueden resaltar algunas decisiones de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos que han sido fuente importante de consulta y de seguimiento en materia de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario: caso Godnez Cruz vs. Honduras del 20 de enero de 1989, caso Barrios altos vs. Per del 14 de marzo de 2001, caso Myrna Chang vs. Guatemala del 25 de noviembre de 2003, caso Hermanos Gmez Paquiyauri vs. Per del 8 de julio de 2004, caso Masacre de Mapiripn vs. Colombia del 15 de septiembre de 2005, caso comunidad Moiwana vs. Suriname del 15 de junio de 2005, caso Bmaca Velsquez vs. Guatemala del 22 de noviembre de 2000. Colombia, Corte Constitucional, Sentencia C-370 de 2006.,
24 Colombia, Corte Constitucional, Sentencia C-370 de 2006., MM.PP.
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En este punto es relevante mencionar la importancia que ha tenido la sentencia C- 370 de 2006 en la que se hizo el principal anlisis de constitucionalidad de la Ley 975 de 2005, sobre algunos artculos demandados. En ella se destaca un asunto particular, con la cual se realiz el anlisis de constitucionalidad tomando en cuenta el mtodo de ponderacin para la resolucin de los problemas jurdicos que plantea este caso particular de modelo de justicia transicional, por cuanto no es posible materializar plenamente, 26 Tales parmetros tienen que ver con asuntos como en forma simultnea, los distintos derechos en los derechos de las vctimas a la justicia, la verdad, juego, a saber, la justicia, la paz, y los derechos la reparacin, la no repeticin, la razonabilidad de las vctimas. de los trminos judiciales, las condiciones en que pueden ser concedidas amnistas o indultos, la El logro de una paz estable y duradera que imprescriptibilidad de la accin penal respecto sustraiga al pas del conflicto por medio de de determinados delitos, y la necesidad de que la desmovilizacin de los Grupos Armados ciertos recursos judiciales reconocidos dentro del Organizados al Margen de la Ley puede pasar proceso penal se establezcan no slo a favor del por ciertas restricciones al valor objetivo de la procesado sino tambin de las vctimas, cuando el justicia y al derecho correlativo de las vctimas delito constituye un grave atentado en contra de a la justicia, puesto que de lo contrario, por los derechos humanos o del derecho internacional la situacin fctica y jurdica de quienes han tomado parte en el conflicto, la paz sera un ideal humanitario27. inalcanzable; as lo ha demostrado la experiencia histrica de distintos pases que han superado MM.PP. Manuel Jos Cepeda Espinosa, Jaime Crdoba Trivio, conflictos armados internos. Se trata de una Rodrigo Escobar Gil, Marco Gerardo Monroy Cabra, lvaro Tafur decisin poltica y prctica del legislador, que se Glvis, Clara Ins Vargas Hernndez. Joinet, Luis (1997) ONU, Comisin de Derechos Humanos, 49 orienta hacia el logro de un valor constitucional, periodo de sesiones, Doc.E/CN.4/Sub.2/1997/20/Rev.1. 2 de la paz. Pero la paz no lo justifica todo. Al valor octubre de 1997. 26 Colombia, Corte Constitucional, Sentencia C-370 de 2006., MM.PP. de la paz no se le puede conferir un alcance Manuel Jos Cepeda Espinosa, Jaime Crdoba Trivio, Rodrigo absoluto, ya que tambin es necesario garantizar Escobar Gil, Marco Gerardo Monroy Cabra, lvaro Tafur Glvis, la materializacin del contenido esencial del valor Clara Ins Vargas Hernndez. de la justicia y del derecho de las vctimas a la 27 Colombia, Corte Constitucional, sentencias C- 228 de 2002 M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa y Eduardo Montealegre Lynett, en justicia, as como sus dems derechos, a pesar de donde se trataron los derechos a la verdad la justicia y reparacin. las limitaciones legtimas que a ellos se impongan Sentencia C-178 de 2002 M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa. para poner fin al conflicto armado. El legislador Sentencia C- 578 de 2002 M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa, sobre asuntos relevantes a la hora del diseo legal de mecanismos ya opt por frmulas concretas de armonizacin de justicia de transicin. Sentencia C-580 de 2002 M.P. Rodrigo entre tales valores y derechos, que como se dijo, Escobar Gil en la que se refiri a la imprescriptibilidad de la accin penal frente a las graves violaciones de derechos humanos. Sentencia restringen el mbito de efectividad del valor y el C- 004 de 2003 M.P. Eduardo Montealegre Lynett. Sentencia derecho a la justicia en aras de lograr la paz, por T-1267 de 2001 M.P. Rodrigo Uprimny Yepes en la cual se explic que una condena penal impuesta poda verse agravada en segunda medio de la concesin de beneficios penales y instancia, como consecuencia del recurso de apelacin interpuesto procedimentales a los desmovilizados28. por la parte civil, por cuanto a la vctima del delito era titular del
derecho fundamental de acceso a la administracin de justicia, con miras a satisfacer sus derechos subjetivos a la verdad, la justicia y la reparacin. Finalmente la sentencia T- 249 de 2003 en donde se abord el derecho colectivo a la verdad.
La jurisprudencia nacional, particularmente de la Corte Constitucional ha precisado ciertos parmetros constitucionales, los cuales, aunque no se refieren especficamente a estndares aplicables dentro de procesos de consolidacin de la paz y de trnsito a la plena vigencia del estado de derecho, resultan ineludibles para el legislador en todo tiempo, por encontrar un fundamento permanente en las normas superiores que no se suspenden durante tales procesos de transicin.
Dentro de estos beneficios penales, y como particular elemento de la Ley 975 de 2005 se 11
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resalta la alternatividad penal, que consiste en suspender la ejecucin de la pena ordinaria aplicable en virtud de las reglas generales del Cdigo Penal, para que en su lugar el condenado cumpla una pena alternativa menor, con un mnimo de 5 aos y un mximo de 8 aos29.
impuestas en la sentencia o establecidas en la ley, y se cumple con las establecidas en el perodo de prueba. (viii) Puede revocarse cuando durante la ejecucin de la pena alternativa o del perodo de libertad a prueba, se establece que el beneficiario ha incumplido alguna de las obligaciones impuestas en la sentencia o previstas En el concepto de alternatividad penal adoptado en la ley. Por lo tanto se hacen efectivas las penas en la ley 975 de 2005 la pena ordinaria no principales y accesorias inicialmente impuestas desaparece, sino que es fijada en la sentencia. Lo en la sentencia30. que sucede es que el condenado que rena los requisitos establecidos en dicha ley se beneficia Por lo tanto, se puede colegir que el examen para con una pena alternativa inferior que tambin determinar la competencia de la CPI en Colombia, ha de ser fijada en la sentencia. Es esta pena no es algo sencillo, ms aun en el contexto de alternativa la que efectivamente debe cumplir el la Ley de Justicia y Paz, en la que algunos han condenado. hablado como un sistema de impunidad o de incapacidad estatal frente al juzgamiento de A partir de lo mencionado anteriormente conductas delictivas graves31. se pueden extraer los siguientes elementos esenciales, respecto a la pena alternativa: No obstante se presenta justamente una (i) Es un beneficio punitivo que conlleva ambivalencia entre algunos hechos que parecieran suspensin condicional de la ejecucin de la conducir a pensar que en Colombia es posible pena determinada en la respectiva sentencia, una intervencin de la CPI y en otros casos que la cual responde a caractersticas y propsitos fueran reevaluadas esas ideas. Ejemplo de ello es especficos. (ii) Es judicial y sustitutiva de la que la justicia a iniciado investigaciones contra pena ordinaria. (iii) Tiene carcter alternativo: En 83 congresistas que tienen comprometidos el efecto, la pena que de ordinario le correspondera financiamiento de sus campaas polticas, de cumplir al condenado es reemplazada por una los cuales muestra de que se esta investigando pena inferior, de tal forma que el condenado debe por estos hechos es que 9 de ellos han sido pagar la pena alternativa, no la pena ordinaria condenados y 15 llamados a juicio32. Adems inicialmente impuesta. (iv) Es condicionada: su imposicin est condicionada a que concurran los presupuestos especficos previstos en la presente ley y se cumplan obligaciones establecidas en la sentencia. (v) Constituye pena privativa de la 30 Colombia, Corte Constitucional, Sentencia C-370 de 2006., MM.PP. Manuel Jos Cepeda Espinosa, Jaime Crdoba Trivio, Rodrigo libertad de 5 a 8 aos. (vi) Su mantenimiento Escobar Gil, Marco Gerardo Monroy Cabra, lvaro Tafur Glvis, depende de la libertad a prueba. (vii) Tiene el Clara Ins Vargas Hernndez. Lpez Daz, Claudia; Vargas, lvaro (Coord). Manual de efecto de extinguir la pena ordinaria inicialmente procedimiento para Ley de Justicia y Paz. Bogot, Deutsche determinada cuando se cumplen las obligaciones Gesellschaft fr Technische Zusammenarbeit (GTZ) GmbH, 2009.
31 Rodrguez Felizzola, Evaristo Rafael. Indulto encubierto a 28 Colombia, Corte Constitucional, Sentencia C-370 de 2006., MM.PP.
Manuel Jos Cepeda Espinosa, Jaime Crdoba Trivio, Rodrigo Escobar Gil, Marco Gerardo Monroy Cabra, lvaro Tafur Glvis, Clara Ins Vargas Hernndez. paramilitares y capitulacin de la Corte Constitucional En: Revista Pensamiento Jurdico No. 17. Comentarios sobre la Ley de Justicia y Paz. Universidad Nacional, (Sede Bogot) Facultad de Derecho, Ciencias Polticas y Sociales. Noviembre-Diciembre 2006 En : Ambito Juridico No. 286, 16 al 29 de noviembre de 2009. Pg. 16 y 17.
32 Colombia, un pas bajo el examen de la Corte Penal Internacional.
29 Ley 975 de 2005, articulo 3.
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de esto, en algunas conductas delictivas han resultado implicadas las fuerzas militares, en las que el Estado ha sido llamado a responder nacional e internacionalmente. Por casos como estos es que la CPI tiene una estrategia de investigacin para investigar si tiene o no competencia sobre el caso Colombiano. Por ello ha sido importante la opinin de la academia y los agentes estatales quienes desde su punto de vista ayudan a aclarar un poco el panorama frente a posibles confusiones sobre este tema.
As mismo, en Colombia no hay un sistema judicial colapsado total o parcialmente, muestra de ello es que se han abierto los procesos correspondientes. Finalmente, asever, que frente a crmenes de guerra no operara el efecto de retroactividad33. El Vice Fiscal General de la Nacin, Dr. Fernando Pareja present el trabajo desarrollado por la Fiscala General de la Nacin en el marco normativo de la Ley de Justicia Paz (Ley 975 de 2005)34. Pese a los esfuerzos desarrollados hasta el momento, el Vice Fiscal enfatiz en que no existe sentencia alguna bajo el sistema de Justicia yPaz. Esta situacin puede explicarse, , por tres problemas claves: p rimero, el cambio jurisprudencial de la Corte Suprema de Justicia35(CSJ) que exige imputaciones completas, por lo cual el procesamiento caso por caso de los 31.671 desmovilizados y el nmero de delitos cometidos
POSTURAS ESTATALES SOBRE LA POSIBLE INTERVENCIN DE LA CPI EN COLOMBIA

El Embajador de Colombia ante el Reino de los Pases Bajos, Dr. Francisco Lloreda consider que la prdida de vigencia de la declaracin que estableci Colombia sobre la competencia de la CPI para conocer sobre posibles crmenes de guerra pone en el panorama a ste tribunal penal internacional, el cual debe ser entendido como una jurisdiccin complementaria de las jurisdicciones nacionales, en circunstancias excepcionales para conocer de determinados delitos. Por tanto, la CPI no reemplaza el ordenamiento jurdico interno y por el contrario debe ser vista como una aliada para combatir la impunidad (A la luz del concepto de complementariedad positiva donde la CPI es un factor de fortalecimiento de las jurisdicciones internas). Otro aspecto a tener en cuenta es el compromiso del Estado colombiano y su sistema judicial frente a los crmenes de guerra, la lucha contra la criminalidad y la proteccin de los derechos. Dadas estas condiciones, indic el Dr. Lloreda, que no hay razn para que la CPI abra investigacin en Colombia, ya que no se cumplen los requisitos de admisibilidad: Colombia tiene la capacidad y la disposicin para procesar a los responsables de crmenes de competencia de la CPI. 12
33 Luego de su intervencin en el evento, el Embajador LLoreda
declar ante los medios de comunicacin, que no hay ninguna razn para que la CPI abra investigaciones en el pas por crmenes de guerra, dado que los miembros de grupos armados y de las fuerzas de seguridad acusados por esos delitos son procesados por la Justicia nacional. Miembros de la guerrilla, paramilitares y de la Fuerza Pblica acusados de cometer crmenes atroces estn siendo procesados o han sido condenados, la mayora adems est en la crcel y por tanto no es una novedad para la Justicia colombiana procesar a responsables de crmenes de guerra. En conclusin, asegur el Dr. Lloreda, en la actual coyuntura no hay razn para que la CPI abra una investigacin en Colombia dado que los criterios que se establecieron en el ER no se cumplen. Ver: Euronews, El Gobierno dice que no hay razn para que la CPI abra una investigacin en Colombia 29 de octubre de 2009. http:// es.euronews.net/teletipos/51407-el-gobierno-dice-que-no-hayrazAn-para-que-la-cpi-abra-una-investigaciAn-en-colombia/; El Pas, No hay necesidad que CPI intervenga http://www.elpais. com.co/paisonline/notas/Octubre302009/01cpi.html General ha identificado 34 bloques y frentes, sus comandantes, infraestructura y recursos econmicos, estableciendo a su vez la historia de los crmenes cometidos y convocando a travs de los medios masivos de comunicacin a las vctimas. De ste proceso investigativo: se consolidaron, aproximadamente, 26.000 vulneraciones de derechos; han sido sindicados 32.909 personas; se han encontrado 2.182 fosas comunes recuperando 2.660 cadveres, de los cuales han sido identificados y entregados a sus familiares 628 cuerpos. Se han desmovilizado colectivamente 31.671 personas, de los cuales se han identificado plenamente 24.304 y 3.950 han sido postulados por el gobierno para el sistema de Justicia y Paz, entre estos han terminado versiones 1.219 y estn en trnsito de hacerlo 770. As mismo 2.672 personas se encuentran privados de la libertad. (Datos suministrados por el Vice Fiscal Fernando pareja durante su presentacin).
34 Al 29 de octubre de 2009, la Unidad de Justicia y Paz de la Fiscala
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por algunos de estos miembros de bloques y frentes genera el retardo de las investigaciones. Segundo, la Corte Constitucional36 estableci el derecho de las vctimas de acceso a la justicia pronta, derecho que se encuentra afectado por el retardo de las investigaciones. Tercero, la filtracin de miembros de bloque a bloque y el traslado por amplios sectores del pas ha generado obstculos en la investigacin. En conclusin, apunt el Vice Fiscal, que medir el compromiso de la Fiscala General de la Nacin no debe ser observado desde el nmero de sentencias sino a partir de los hallazgos de las investigaciones.
POSTURAS ACADMICAS SOBRE LA POSIBLE INTERVENCIN DE LA CPI EN COLOMBIA

El Dr. Rene Uruea, director del rea de Derecho Internacional de la Universidad de Los Andes, centr su argumentacin en el factor de complementariedad de la CPI, estableciendo la existencia de un dilogo entre el rgimen interno y el rgimen internacional, los cuales no pueden ser concebidos como ordenamientos jurdicos diferentes, sino como un derecho nico y global, que para el caso concreto se fundan en la lucha contra la impunidad. Dado que las categoras tradicionales de Derecho Internacional, a saber el monismo o el dualismo, no explican esta dinmica, es el operador jurdico internacional el que se convierte en el portador de ese derecho global en busca de la erradicacin de la impunidad. Desde el rea de Derecho Internacional, puntualiz el Dr. Uruea, este anlisis atraviesa las implicaciones e impactos de la competencia de la CPI en el caso colombiano, ms concretamente en torno a la Ley de Justicia y Paz. Por otro lado la Dra. Monserrat Carboni, Analista de la Oficina del Fiscal de la Corte Penal Internacional, expuso las facetas adelantadas por la Fiscala de la CPI durante el examen preliminar, as como una referencia sucinta de las labores desarrolladas en Colombia. Respecto al primer
37 Artculo 15 :El Fiscal 1.
El Fiscal podr iniciar de oficio una investigacin sobre la base de informacin acerca de un crimen de la competencia de la Corte. 2. El Fiscal analizar la veracidad de la informacin recibida. Con tal fin, podr recabar ms informacin de los Estados, los rganos de las Naciones Unidas, las organizaciones intergubernamentales o no gubernamentales u otras fuentes fidedignas que considere apropiadas y podr recibir testimonios escritos u orales en la sede de la Corte. 3. El Fiscal, si llegare a la conclusin de que existe fundamento suficiente para abrir una investigacin, presentar a la Sala de Cuestiones Preliminares una peticin de autorizacin para ello, junto con la documentacin justificativa que haya reunido. Las vctimas podrn presentar observaciones a la Sala de Cuestiones Preliminares, de conformidad con las Reglas de Procedimiento y Prueba. 4. Si, tras haber examinado la peticin y la documentacin que la justifique, la Sala de Cuestiones Preliminares considerare que
35 En auto del 28 de mayo de 2008, radicado No. 29560, M.P. Augusto
Ibez Guzmn, la Sala Penal de la CSJ admiti la posibilidad de imputaciones parciales, Desde ah ratific esa postura en auto del 23 de julio de 2008, radicado 30120, M.P. Alfredo Gmez Quintero, en donde resaltando que se estaba bajo un sistema de justicia transicional, y a favor de los derechos de las vctimas a la verdad la justicia y la reparacin, las imputaciones parciales le dara mayor celeridad el proceso. No obstante, en sentencia de 31 de julio de 2009, radicado 31539, M.P. Augusto Ibez Guzmn, la Sala Penal de la CSJ reconsider esta postura exigiendo imputaciones completas como regla general. En efecto, el mencionado fallo, en la cual se anula la sentencia de Justicia y Paz en el proceso contra Wilson Salazar Carrascal, alias el Loro, la CSJ determin que el aporte mnimo realizado por el procesado en materia de verdad y reparacin no cumpla con los requisitos que estipula la ley 975 de 2005 para ser beneficiario de la pena alternativa, vulnerando abiertamente el derecho de las vctimas. Respecto a las imputaciones parciales, la CSJ seal que dicha modalidad de imputacin haba ocasionado que los crmenes fueran investigados y juzgados como casos aislados y no dentro de un contexto de sistematicidad y generalidad, e igualmente hizo que fuera posible que la primera sentencia de Justicia y Paz se dictara sin que se hubiera imputado el delito base del concierto para delinquir agravado. Por tanto la CSJ precis que las imputaciones parciales deban ser extraordinarias. Comisin Colombiana de Juristas, serie de boletines sobre los derechos de las vctimas y la aplicacin de la ley 975 La justicia se acerca a las vctimas: La Corte Suprema de Justicia anul la primera sentencia de la ley 975 en el caso del paramilitar alias el Loro. Boletn No. 38, 16 de septiembre de 2009, Bogot, Colombia. No obstante lo anterior ,en auto del 14 de diciembre de 2009 M.P. Maria del Rosario Gonzlez de Lemos, la CSJ volvi a modificar su postura respecto a las imputaciones parciales permitindolas, siempre y cuando exista en cada imputacin el delito de concierto para delinquir, y manteniendo la postura inicial de la Sala de que fuesen solamente en casos extraordinarios. Jaime Crdoba Trivio, Rodrigo Escobar Gil, Marco Gerardo Monroy Cabra, lvaro Tafur Galvis, Clara Ins Vargas Hernndez.
36 Sentencia C-370 de 2006. M.P. Manuel Jos Cepeda Espinoza,
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tpico, acorde con el artculo 15 del Estatuto de Roma37, mediante el examen preliminar la Fiscala debe analizar si la informacin disponible ofrece una base razonable para creer que se han o estn cometiendo crmenes de competencia de la CPI; a su vez, conforme al artculo 17 del ER, el Fiscal debe determinar la admisibilidad en trminos de complementariedad y gravedad, y si existen razones suficientes para creer que el abrir una investigacin servir a los intereses de la justicia. En la prctica el examen preliminar38, tiene la funcin de evaluar si se abre o no la investigacin. Esta se desenvuelve en cuatro fases: I) recepcin y apreciacin de las comunicaciones39 recibidas para establecer si manifiesta y evidentemente no son crmenes de competencia de la CPI; II) determinacin de la seriedad de las situaciones por medio del estudio legal de las comunicaciones y de la informacin recabada, considerando qu crmenes de competencia de la CPI pueden estar cometindose40; III) estudio de admisibilidad, que comprende complementariedad y gravedad; IV) la informacin es remitida al Fiscal con el fin de decidir si se abre o no la investigacin, atendiendo al inters de la justicia. Ahora bien, para el caso
hay fundamento suficiente para abrir una investigacin y que el asunto parece corresponder a la competencia de la Corte, autorizar el inicio de la investigacin, sin perjuicio de las resoluciones que pueda adoptar posteriormente la Corte con respecto a su competencia y la admisibilidad de la causa. 5. La negativa de la Sala de Cuestiones Preliminares a autorizar la investigacin no impedir que el Fiscal presente ulteriormente otra peticin basada en nuevos hechos o pruebas relacionados con la misma situacin. 6. Si, despus del examen preliminar a que se refieren los prrafos 1 y 2, el Fiscal llega a la conclusin de que la informacin presentada no constituye fundamento suficiente para una investigacin, informar de ello a quienes la hubieren presentado. Ello no impedir que el Fiscal examine a la luz de hechos o pruebas nuevos, otra informacin que reciba en relacin con la misma situacin.
colombiano la Dra. Carboni destac que desde el ao 2004 se ha recolectado informacin41, y para el 2005 se determin que exista fundamento razonable para creer que se han y se estn cometiendo crmenes de competencia de la CPI. Desde 2004 hasta el 2009 la Fiscala de la CPI ha adelantado las fases I-III de examen preliminar, en relacin con crmenes de lesa humanidad, dejando al margen el anlisis sobre crmenes de guerra en razn a la salvaguardia establecida por el Estado. Finalmente present sus consideraciones Profesor Dr. Kai Ambos, director del Departamento de Derecho Penal Extranjero e Internacional de la Universidad de Gttingen, las cuales se fundaron en sus investigaciones de carcter acadmico sobre la Ley 975 de 2005 y las implicaciones de la mencionada ley a la luz de la competencia de la CPI, resaltando que estas son conclusiones de carcter personal y por ello su anlisis no involucran ni vinculan a las organizaciones que apoyaron su proceso de elaboracin. Por ello, present las siguientes conclusiones42: 1. Irregularidades en la aplicacin de la Ley de Justicia y Paz, en tanto es un marco normativo tan complejo que para muchos operadores del sistema resulta de difcil aplicacin, al igual que el escenario reglamentario paralelo que tambin
40 En esta fase, la investigacin no slo se basa en las comunicaciones

recibidas, tambin se tiene en cuenta la informacin de los medios de comunicacin, llamadas y la investigacin que la Fiscala de la CPI desarrolla solicitando informacin a los Estados.
41 Hasta la actualidad se han recibido 64 comunicaciones sobre el
38 En la actualidad los pases que pblicamente se encuentran bajo
examen preliminar son: Afganistn, Colombia, Costa de Marfil, Georgia, Guinea, Kenia y Pakistn. puede enviar, sobre conductas delictivas vinculadas a eventos que el remitente considera se trata de crmenes de competencia de la CPI, en esta medida no se trata de denuncias. En esta fase, la investigacin no slo se basa en las comunicaciones recibidas
39 Por comunicacin se entiende la informacin, que cualquier persona
caso colombiano y la Fiscala de la CPI ha adelantado una serie de investigaciones, motivo por el cual el Fiscal Luis Moreno Ocampo ha visitado el pas en dos ocasiones as como otros miembros de la Fiscala. de 2005) y Derecho Penal Internacional. Estudio sobre la facultad de intervencin complementaria de la Corte Penal Internacional a la Luz del denominado Proceso de Justicia y Paz. Bogot, Deutsche Gesellschaft fr Technische Zusammenarbeit (GTZ) GmbH, 2010.
42 Ambos, Kai. Procedimiento de la Ley de Justicia y Paz (ley 975
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reviste un alto grado de complejidad y densidad. 2. La existencia de tensiones entre la justicia ordinaria y la Ley de Justicia y Paz43.
y violencia y memoria histrica se refiere.
7. Vinculado al derecho a la verdad, la problemtica de las extradiciones impide la compatibilidad de los derechos de las vctimas y la continuacin 3. Problema de participacin de las vctimas, fctica del proceso de Justicia y Paz46. asociados a las deficiencias de representacin legal y judicial, as como de asistencia preliminar A la luz de estas conclusiones acadmicas acerca y seguridad personal. de la Ley 975 de 2005, el Profesor Ambos aplic el test de complementariedad, que se aplica en la 4. Falencias institucionales, en la medida que no CPI para analizar la situacin de un pas, el cual existe correlacin y trabajo conjunto entre las comprende tres aspectos: objeto de referencia instituciones que participan en el proceso. (nexo entre situacin, caso y conducta), gravedad de la situacin y complementariedad in estricto 5. Problemas en la individualizacin de actores y sensu. Para el caso colombiano el Dr. Ambos hechos, lo cual se encuentra aunado, a trabas en concluy que existe la gravedad suficiente, por la consolidacin de la verdad dada la inexistencia la magnitud y naturaleza, modo de comisin e de una estrategia de investigacin y el tema de impacto de la violencia de los crmenes cometidos, las imputaciones parciales44. sin embargo con relacin a la complementariedad, debe observarse que el Estado colombiano no 6. La falta de una comisin de la verdad en sentido es inactivo y adems, existen esfuerzos bajo la estricto45, la cual tendra total trascendencia para Ley de Justicia y Paz y la justicia ordinaria para suplir las fallas del sistema de Justicia y Paz en investigar y condenar a los culpables de dichos cuanto a reconstruccin de estructuras de poder crmenes47. Por ello, pese a todas las falencias del sistema de Justicia y Paz, no existe seguridad plena sobre la aplicacin del art. 17 del ER al no poderse hablar de falta de voluntad o incapacidad 43 Problemas de carcter dogmtico como el relacionado con el del Estado colombiano.
delito de concierto para delinquir; problemas de mbito normativo del principio de oportunidad manejado por la Fiscala General de la Nacin; problemas de control y permanencia del derecho penal; Problemas de debido proceso aunados a la utilizacin de la informacin de las versiones libres por parte de la Fiscala General en los procesos de la jurisdiccin ordinaria, donde se ponen en entre dicho los derechos a guardar silencio y no autoincriminacin, ms an cuando la informacin es utilizada contra terceros. en la medida en que ningn proceso lograr conocerse la verdad cabal de lo sucedido, an as tal imputacin debe ser observada en un contexto global al momento de dirigir las investigaciones. Por lo tanto la propuestas del Profesor Ambos es impulsar el concepto de imputaciones parciales en hechos interrelacionados histricamente, es decir donde se generaron acciones colectivas enmarcadas en un contexto global. en este aspecto. As mismo lo manifiesta la CSJ en auto del 21 de septiembre de 2009, Rad. 32022, M.P. Sigifredo Espinosa, en donde solicita al Gobierno Nacional la necesidad de la implementacin de una Comisin de Verdad en donde se pueda saber los hechos que no han sido posibles de investigar por el proceso especial de Justicia y Paz, agilizando de esta forma el mismo proceso, ofreciendo verdad y reparacin a las vctimas de estos hechos punibles.
46 El tema de la extradicin genera una contradiccin material entre
44 Para el Dr. Ambos la figura de la imputacin parcial es importante
45 El Profesor Ambos no desconoce la importante labor de la CNRR
el derecho penal y el derecho a la verdad, lo que implica una diferenciacin radical entre el procesamiento por narcotrfico y la comisin de crmenes internacionales. Para el caso de Colombia, el gobierno ha asegurado que los crmenes perpetrados por los extraditados no quedarn en la impunidad ya que dichos seguirn siendo adelantados dentro del proceso de Justicia y Paz. Sobre ello la CSJ se ha manifestado en dos sentidos: dando un concepto favorable, condicionando la extradicin a la garanta de los derechos de las vctimas y al cumplimiento de las obligaciones internacionales del Estado (Autos del 10 de abril de 2008 rad. 29472, M.P. Dr. Yesid Ramrez Bastidas ; 22 de abril de 2008, Rad 29553, M.P. Julio Socha; 15 de mayo de 2008, Rad. 29299, M.P .Jorge Luis Quintero Milans; 31 de julio de 2008, Rad. 28503 , M.P. Dr. Javier Zapata Ortiz; 23 de septiembre de 2008, Rad. 29298, M.P. Maria del Rosario Gonzlez). De otro lado, y esta ha sido la tendencia actual de rendir un concepto desfavorable, en cuanto se vulnera el espritu de la Ley 975 de 2005, ya que por la extradicin se desconoceran los derechos de las vctimas, la preponderancia del funcionamiento de la administracin de justicia colombiana y la gravedad de los delitos investigados en Colombia.( Auto del 19 de agosto de 2009, Rad. 30451, M.P. Yesid Ramrez Bastidas).
47 Siguiendo los presupuestos de los arts. 17.1 a) y c) y 20.3 del ER
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de algunos de los delitos previstos en el ER han tenido lugar en tal situacin (refirindose a los elementos contextuales sealados en los arts. 6, 7, 8 del ER)48. Siguiendo la estrategia de la Fiscala de la Corte Penal Internacional, expuesta por la Dra. Carboni, el cumplimiento de estas condiciones se desarrolla en las fases I y II del examen preliminar, En esta parte es importante analizar los fundado en las comunicaciones recibidas o factores de admisibilidad que determinaran la llamadas, informacin adicional proveniente competencia de la CPI en el caso colombiano en de medios de comunicacin y la investigacin el marco de la Ley de Justicia y Paz, con el fin desempeada por la Fiscala de la CPI. de que haya un mayor entendimiento del estudio de caso ante la Corte Penal Internacional y se 2. Requisitos de admisibilidad: puedan realizar un anlisis ms profundo sobre Complementariedad y gravedad. los diversos argumentos jurdicos relevantes en torno al tema, as como las conclusiones Complementariedad: Si bien el artculo central que se desprenden de este tpico en particular. a profundizar es el art. 17 del ER, este debe ser Partiremos de los postulados indicados por la Dra. examinado junto a los artculos 1, 15, 18, 19, 20 Monserrat Carboni, quien precis que antes de del ER. Conforme a este marco normativo, queda iniciar una investigacin, y a la luz del art. 15 del claro que la CPI se encuentra establecida como un ER, el Fiscal debe analizar: tribunal de ultima ratio que slo puede activarse y ejercer su jurisdiccin ante la inaccin estatal, Si la informacin de la que dispone ofrece la falta de voluntad del Estado o la incapacidad una base razonable para creer que se ha de las jurisdicciones nacionales49. Bien se ha cometido un crimen de competencia de mencionado anteriormente, al considerar que la la CPI, si es admisible en los trminos de CPI no sustituye a las jurisdicciones nacionales complementariedad y gravedad, y si existen sino ante los casos excepcionales descritos. Dada razones suficientes para creer que el abrir esta premisa que sostiene el engranaje de la CPI una investigacin servira a los intereses de debe analizarse los presupuestos de admisibilidad la justicia. que emanan del art. 17 del ER.
COMPETENCIA Y COMPLEMENTARIEDAD DE LA CPI, IMPLICACIONES EN EL CASO COLOMBIANO
1. Informacin ofrece una base razonable La inadmisibilidad del caso por accin del sobre la comisin de crmenes de competencia Estado se encuentra preceptuada en el numeral de la CPI. 1 de tal articulado, donde la investigacin y
enjuiciamiento de los hechos (literal a), arroje Los artculos 15, 16, 17, 18 y 53.1 del ER y la el resultado de no incoar accin penal contra regla 48 de las Reglas de Procedimiento y Prueba la persona (literal b) o que la persona haya sido requieren para la apertura de una investigacin enjuiciada por la situacin que se reporte (literal y la posterior activacin de la jurisdiccin de la CPI, la existencia de fundamento razonable para creer que los parmetros personales, temporales y territoriales que definen dicha actuacin entran 48 Olsolo Alonso H., (2009) Ensayos sobre la Corte Penal Internacional p. 88-89. Bogot D.C. Colombia: Pontificia dentro de la jurisdiccin personal, temporal Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurdicas; Medelln Colombia: Biblioteca Jurdica Dik. y territorial de la Corte, as como la existencia de un fundamento razonable para creer que 49 Ob. Cit., Olsolo Alonso H., (2009) Ensayos sobre la Corte Penal hechos constitutivos de elementos contextuales Internacional p. 74. 16
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pueden hacer comparecer al acusado, no dispone de las pruebas o de los testimonios necesarios, o no se encuentran en las condiciones para llevar a cabo un juicio oral (art. 17.3). Con ocasin a este ltimo aspecto, se distingue que la incapacidad hace referencia a la inexistencia de un gobierno central, un estado de caos producto de conflicto armado o un estado de calamidad dado el colapso del sistema nacional, en donde queda clara la Al mencionar el requisito de disposicin o incapacidad del Estado de sancionar los crmenes voluntad, como condicin de inadmisibilidad de atroces. la situacin, el art. 17.251 en relacin con el art. 20.352 del ER plantean tres situaciones especficas Gravedad: El artculo 17.1, literal d,56 establece que permitiran a la CPI conocer el caso: como requisito de admisibilidad que el asunto actuaciones estatales que tengan por fin sustraer conlleve la gravedad suficiente para justificar la al acusado de su responsabilidad penal por competencia de la CPI. Es por ello que la estrategia crmenes de competencia de la CPI (art. 17.2.a53), de la Fiscala de la CPI, no slo se centra en el procesos judiciales con demoras injustificadas crimen en s, sino a su vez, tiene en cuenta el que resulten incompatibles con la intencin de nivel de responsabilidad que orienta el examen hacer comparecer a la persona ante la justicia preliminar e investigacin sobre los mayores (art. 17.2.b54), y procesos no sustanciados ante responsables de los crmenes ms graves (como tribunal independiente e imparcial incompatibles lderes estatales o de organizaciones armadas al con la intencin de hacer comparecer a la margen de la ley directamente implicados en la persona ante la justicia (art. 17.2.c55). Respecto comisin de los crmenes)57. Al evaluar la gravedad al requerimiento de capacidad estatal se tiene de la situacin, deben observarse: la escala de en cuenta que el caso es admisible debido al los ataques, y con ello el nmero de vctimas, colapso total o sustancial de su administracin extensin geogrfica y temporal; naturaleza de los de justicia o al hecho de carecer de la misma, crmenes, donde han sido identificados por parte tambin cuando las autoridades judiciales no de la CPI la violencia sexual y el reclutamiento de menores como conductas especialmente graves; la forma de comisin de los delitos, teniendo
50 Olsolo Alonso H., (2004) El Tribunal Penal Internacional: Utopa
o Realidad? pp. 289-290. En: Las Organizaciones de Seguridad y de Defensa a Debate, XII Curso Internacional de Defensa. Ministerio de Defensa. determinado, la Corte examinar, teniendo en cuenta los principios de un proceso con las debidas garantas reconocidos por el derecho internacional, si se da una o varias de las siguientes circunstancias, segn el caso. La Corte no procesar a nadie que haya sido procesado por otro tribunal en razn de hechos tambin prohibidos en virtud de los artculos 6, 7 u 8 a menos que el proceso en el otro tribunal: a) Obedeciera al propsito de sustraer al acusado de su responsabilidad penal por crmenes de la competencia de la Corte; o b) No hubiere sido instruido en forma independiente o imparcial de conformidad con las debidas garantas procesales reconocidas por el derecho internacional o lo hubiere sido de alguna manera que, en las circunstancias del caso, fuere incompatible con la intencin de someter a la persona a la accin de la justicia.
c), son elementos que impediran a la CPI iniciar investigacin. Sin embargo debe tenerse en cuenta que, incluso cuando un Estado adelanta este tipo de actuaciones, pero no estn dispuestas o no cuentan con la capacidad para llevar adelante un juicio, la CPI podra conocer la situacin50, lo cual lleva a enfatizar los presupuestos de los numerales 2 y 3 del art. 17 del ER.
53 a) Que el juicio ya haya estado o est en marcha o que la decisin

nacional haya sido adoptada con el propsito de sustraer a la persona de que se trate de su responsabilidad penal por crmenes de la competencia de la Corte, segn lo dispuesto en el artculo 5; dadas las circunstancias, sea incompatible con la intencin de hacer comparecer a la persona de que se trate ante la justicia; independiente o imparcial y haya sido o est siendo sustanciado de forma en que, dadas las circunstancias, sea incompatible con la intencin de hacer comparecer a la persona de que se trate ante la justicia. de otras medidas por la Corte.
51 2. A fin de determinar si hay o no disposicin a actuar en un asunto
54 b) Que haya habido una demora injustificada en el juicio que,
52 3.
55 c) Que el proceso no haya sido o no est siendo sustanciado de manera
56 d) El asunto no sea de gravedad suficiente para justificar la adopcin 57 Acorde a la regla 51 de las Reglas de Procedimiento y Prueba.
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en cuenta elementos agravantes como ataque de la Corte Penal Internacional, contrario a lo que a persona especialmente vulnerable o abuso de algunas organizaciones piensan. autoridad y el impacto de los crmenes en las situacin concreta.
3. Requisitos de admisibilidad y el caso colombiano a la luz de la Ley de Justicia y Paz.

Dentro de este marco normativo debe ser examinado la posible competencia de la CPI en el marco de la Ley de Justicia y Paz. Al respecto resulta de vital importancia los argumentos planteados por el los diferentes agentes estatales quienes consideran que los esfuerzos adelantados por el Estado colombiano para investigar y sancionar a los responsables de crmenes atroces impedira que la CPI tenga conocimiento de la situacin. En igual sentido, los resultados expuestos por la Fiscala General de la Nacin, que dan cuenta del compromiso de la Unidad de Justicia y Paz para dar cumplimiento a las estipulaciones de la Ley 975 de 2005. Estos pronunciamientos pareceran indicar que si bien se han cometido graves crmenes en Colombia, la Ley de Justicia y Paz da cuenta de la voluntad y la capacidad del Estado para criminalizar a los responsables. Sin embargo, no debe dejarse de lado las conclusiones del Profesor Kai Ambos, donde destaca no slo la suficiente gravedad de los hechos y las mltiples falencias del sistema de Justicia y Paz para responder adecuadamente a la problemtica. Este aspecto deja abierta la pregunta sobre si las insuficiencias reportadas por el proceso de Justicia y Paz pondran en entredicho la capacidad del Estado colombiano para investigar y sancionar a los responsables de crmenes de competencia de la CPI, ms an tras el vencimiento de la salvaguardia del artculo 124 del ER interpuesta por Colombia hace 7 aos.
DISCUSIONES SOBRE LA VIGENCIA Y APLICACIN DEL ESTATUTO DE ROMAREFLEXIONES SOBRE EL PROCESO DE JUSTICIA Y PAZ
Las discusiones sobre la vigencia y aplicacin del Estatuto de Roma, han dado origen particularmente en Colombia a muchas posturas sobre el uso correcto de dicho Estatuto, incluso llegndose a preguntar la armonizacin entre el derecho nacional y el derecho internacional, en lo que para hoy se presenta una apertura a algunos mecanismos de coercin y cooperacin multilateral en materia de justicia como es la Corte Penal Internacional. Frente a ello, se plantearon tres preguntas para que fueran respondidas por acadmicos, desde diversos puntos de vista. Estas preguntas fueron:
1. Reflexiones sobre la relacin entre la normatividad interna y el ER.

Para dar inicio a la discusin, el Dr. Eduardo Pizarro Leongmez, presidente de la Comisin Nacional de Reparacin y Reconciliacin(CNRR), relat que en reuniones sostenidas con algunos jefes paramilitares que decidieron desmovilizarse, estos adujeron tres razones por las cuales se motivaron a acoger la Ley de Justicia y Paz: en primera medida, la pena alternativa ofrecida por la Ley 975 de 2005; en segundo lugar, la prdida de fuerza de su aparato militar ilegal y finalmente, el impacto disuasivo de la competencia de la CPI. Este ltimo factor, implica una serie de dudas y debates frente a la experiencia colombiana y el papel de la CPI y la legislacin interna.
Pese a lo anterior, se puede concluir que a la fecha el caso colombiano no satisface el requisito de complementariedad, es decir que ha demostrado capacidad y voluntad, limitando as la competencia Frente a la relacin de la normatividad interna 18
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y el ER, el Dr. Esteban Restrepo, profesor de la Universidad de los Andes manifest, que el ER no impone una obligacin implcita de adecuacin, pero la funcin del principio de complementariedad llamara a la conveniencia de esa adecuacin interna, donde el Cdigo Penal colombiano estuviese ms cercano a las estipulaciones de los artculos 6, 7 y 8 del ER, as como otros Estados han ceido su ordenamiento jurdico para impedir la intromisin de la CPI Por otro lado el Dr. Ivn Orozco, miembro del grupo de Memoria histrica de la CNRR destac que el artculo 124 del ER es una muestra de las tensiones existentes entre Justicia y Paz. A partir de all identific que el ER se encuentra edificado sobre el principio de prevencin general negativa58, cumpliendo la funcin de movilizar la justicia domstica a partir del amedrentamiento. Este mito del amedrentamiento podra ser eficiente para cohesionar a delincuentes y dictadores potenciales, pero en nada afecta a los delincuentes o dictadores activos, concepcin que a su vez se refuerza con la carencia de institucionalidad en la aplicacin del castigo.
Sobre este tema el Dr. Kai Ambos opin que el Estatuto de Roma no contiene una obligacin de adecuacin, ya que dicha depende de la voluntad de los Estados. Por ello, el tema de interpretacin del ER es una cuestin de cada Estado y no un deber que emerja del principio de complementariedad, ms an si se tiene presente que no influye en el anlisis de admisibilidad de los arts. 17 y 20 de dicho Estatuto.
2. Puede la CPI juzgar delitos cometidos antes de la entrada en vigencia del ER?
El Dr. Esteban Restrepo indic que la CPI tiene competencia para conocer de crmenes de guerra cometidos antes de noviembre de 2009 en casos de delitos continuados, como la desaparicin forzada o el reclutamiento de menores. Esta ptica, aclar el Dr. Restrepo, fue adoptada por los tribunales ad-hoc para Ruanda.
En torno a la cuestin de retroactividad, lo primero que resalt el Dr. Kai Ambos, es que no pueden compararse los tribunales ad-hoc que fueron estatuidos ex post facto y bajo serios dilemas de legitimidad59, con la CPI el cual se funda en la ER As mismo, argument que deben ser respetados donde claramente qued plasmada la intencin los modelos jurdicos internos, proponiendo de no retroactividad. En esta medida el tema entonces, una tradicin jurdica negociada entre el derecho penal colombiano y el ER, y llamando la atencin sobre el exceso que puede implicar el bloque de constitucionalidad para convertir la ER en una caja de resonancia del Derecho 59 Los tribunales ad hoc son resultado de tribunales militares (Tribunales Internacional de los Derechos Humanos. Aunado ad hoc de Nuremberg y Tokio) o su creacin mediante resolucin del Consejo de Seguridad de Naciones Unidas actuando conforme al a ello, debe tambin evitarse absolutizar los captulo VII de la Carta de las Naciones Unidas (Tribunales ad hoc para la Ex Yugoslavia y Ruanda). Fueron establecidos ex post facto procesos judiciales y los derechos de las vctimas y ad hoc como instrumentos ultima ratio para el establecimiento en desconocimiento del principio de legalidad y de la paz y seguridad internacional en situaciones de crisis determinadas, teniendo como componente central su primaca sobre las garantas judiciales del procesado.
58 La prevencin general negativa es uno de los fines de la pena,
buscando prevenir la comisin de nuevos delitos colocando como ejemplo la ejecucin del castigo o consecuencia jurdica de la norma, colocando la pena como amenaza para el resto de la sociedad de que no se cometa nuevamente esta conducta punible. Cfr. Luzn Pea, Medicin de la pena y mecanismos sustitutivos penales. Universidad Complutense de Madrid. 1970 . p. 26.
las jurisdicciones nacionales. Sin embargo, dichos tribunales carecen de legitimidad democrtica al ser consolidados como una forma de justicia de vencedores sobre vencidos, sin independencia alguna. A diferencia de los tribunales ad hoc, la CPI es una institucin que tiene como fin acabar con la impunidad de los autores de los delitos que menoscaban ms gravemente, independiente frente a otras entidades polticas como los Estados o los rganos de Naciones Unidas, ya que la CPI fue creada por un tratado internacional. Asimismo, bajo esta concepcin, su relacin con los Estados es diferent, pues esta mediado por la complementariedad de la jurisdiccin de la CPI. Ver: Ob. Cit., Olsolo Alonso H., (2009) Ensayos sobre la Corte Penal Internacional p. 45-47.
20
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de los delitos continuados queda sujeto a la interpretacin que haga la propia CPI del art. 12 de la CPI y la expresin committed60.
3. La CPI sera competente para investigar casos en que se haya aplicado el principio de oportunidad en el marco de la Ley de Justicia y Paz?
El Dr. Esteban Restrepo consider que la CPI tendra la posibilidad de interpretar y conocer este tipo de casos en razn al principio de complementariedad y la posible incapacidad del Estado colombiano por la inadecuacin de la Un segundo momento de la lnea jurisprudencial jurisdiccin interna al respecto61. de la CSJ son: 1) La aclaracin de voto en el caso de Ricardo el Cure Chacn63 donde algunos Para finalizar el Dr. Ambos advirti una eventual magistrados consideraron que los congresistas tensin entre el derecho penal y el garantismo, el inmersos en el proceso de la parapoltica cual tendra serias repercusiones sobre el derecho hacen parte de la estructura paramilitar, por penal internacional, por lo que no debe ser visto lo cual tambin deben responsabilizarse por como una caja de resonancia de los derechos los crmenes de lesa humanidad, en virtud de la figura de coautora impropia de los aparatos humanos. organizados de poder. Inclusive, destac el Dr. Para abordar las preguntas orientadoras del Ramelli, en la mencionada aclaracin de voto debate el Dr. Alejandro Ramelli, Magistrado es citada la decisin sobre Mara Paula Calle64, Auxiliar de la Corte Constitucional, explor que aparentemente no tiene relacin alguna con la lnea jurisprudencial seguida en el ltimo el tema de la parapoltica pues hace alusin al secuestro cometido por una banda delincuencial, pero en ste se hace referencia a las cadenas de mando, interpretacin apropiada por los 60 La interpretacin de la expresin committed implica el anlisis de magistrados para el caso de los congresistas los arts. 11 y 12.3 del ER. Con relacin al art. 11, los crmenes implicados en la parapoltica. 2) La sentencia en susceptibles de ser enjuiciados por la CPI que hayan sido cometidos con anterioridad a la entrada en vigor del Estatuto, no pueden ser el caso de Jean Carlo Gutirrez65 donde la CSJ
objeto de enjuiciamiento por dicho Tribunal. Sin embargo, este principio general encuentra su excepcin en el art. 12.3 del ER para el caso de que algn Estado pase a ser parte del ER con posterioridad y consienta en que la Corte ejerza su competencia con respecto del crimen de que se trate. Ver: Vidales Rodrguez, C. (2003) El principio de legalidad en el Estatuto de la Corte Penal Internacional. p. 206. En: Gmez Colomer J.L., Gonzlez Cussac J.L., Cardona Llorns (Edts.) La Corte Penal Internacional. Valencia-Espaa: Editorial Tirant lo Blanch. reformados los artculos 323-327 del Cdigo Penal (Ley 906 de 2004) en relacin al principio de oportunidad, concibiendo dicha figura como La facultad constitucional que le permite a la Fiscala General de la Nacin, no obstante que existe fundamento para adelantar la persecucin penal, suspenderla. interrumpirla o renunciar a ella por razones de poltica criminal y refirindose expresamente a la aplicacin del principio de oportunidad en el caso de los desmovilizados en el art. 324 numeral 17.
ao por la Sala Penal de la CSJ de cara a la competencia de la CPI. Un primer conjunto de decisiones bajo estudio son, los autos que niegan las extradiciones de paramilitares, donde la CSJ argumenta la prevalencia de los derechos de las vctimas frente a la persecucin criminal de los paramilitares. Seguidamente, la decisin donde la CSJ reasume la competencia de los procesos de la parapoltica62. Estos fallos fueron interpretados por el Dr. Ramelli como actuaciones para reforzar las investigaciones de la Fiscala General de la Nacin.
62 Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal , auto

del 15 de septiembre de 2009. Rad. 27032.
61 Debe recordarse que por medio de la Ley 1312 de 2009 fueron
63 Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal,

sentencia del 16 de septiembre de 2009. Rad. 29640
64 Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal,

sentencia del de 2 de septiembre de 2009. Rad. 29221. M.P. Yesid Ramrez Bastidas. del 21 de septiembre de 2009. Rad. 32.022. M.P. Sigifredo Espinosa Prez.
65 Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal , auto
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21
toma una serie de determinaciones importantes: por un lado exhorta al gobierno a conformar una comisin de la verdad, en la medida que el derecho a la verdad no podr ser cabalmente conseguido con la Ley 975 de 2005; de otro lado expresa que los crmenes cometidos por los paramilitares son crmenes de lesa humanidad y no crmenes de guerra; finalmente consider que los crmenes atroces son imprescriptibles en Colombia, siguiendo la sentencia C-578 de 200266 de la Corte Constitucional.
66 Colombia, Corte Constitucional, sentencia C-578 de 2002. M.P.

Manuel Jos Cepeda Espinosa.
21
inserta otra serie de delitos. Adicionalmente a lo referido en su intervencin, el Dr. Ramelli sostuvo Fueron varios los temas sometidos a discusin. que a travs de estos fallos jurisprudenciales de Con relacin a la propuesta del profesor Restrepo la CSJ puede observarse el establecimiento del sobre la adecuacin del Cdigo Penal colombiano conflicto armado interno y una falsa jerarqua con el contenido de los artculos 6, 7 y 8 del entre crmenes de lesa humanidad y de guerra. ER, los dems acadmicos concordaron con que, primero no es un deber exigido por el ER Otro tpico que surgi se vincula con las en relacin al principio de complementariedad; imputaciones parciales. El Dr. Kai Ambos consider segundo, el tratamiento cuidadoso de este que un Fiscal no puede trabajar sin imputaciones tipo de circunstancias de adecuacin estricta parciales, pues imponer a proceso judicial la implicaran una aplicacin caprichosa por obligacin de verdad es sobrecargar la justicia parte de los operadores jurdicos del bloque de penal; su anlisis va ms all al preguntarse si, ante constitucionalidad, as como un desconocimiento una eventual imputacin parcial por parte de un fiscal, dicho funcionario incurrira en prevaricato. de las diversas tradiciones jurdicas. De la misma manera el Dr. Ivn Orozco avala la Sobre el posible efecto retroactivo del Estatuto tesis de la necesidad de instituir una comisin de de Roma, la posicin del profesor Restrepo la verdad para subsanar los eventuales dilemas result rebatida por los dems acadmicos desde de las imputaciones parciales o completas, en varios aspectos: de un lado, la inexistencia de donde la memoria histrica dentro de un proceso una disposicin expresa en el ER que permita judicial queda aniquilada, aunque esta posibilidad evaluar con efecto retroactivo los casos surgidos ponga en choque la verdad complementaria de con anterioridad a la entrada en vigor del ER y las comisiones con el costo del actual conflicto. en el caso de Colombia anteriores al vencimiento de la salvaguardia para crmenes de guerra. An as, el art. 12 del ER podra consolidarse jurisprudencialmente como el camino para el examen retroactivo. De otro lado, concebir el efecto retroactivo contrara la intencin y fin de la salvaguardia del art. 124 del ER. La discusin sostenida por este grupo de acadmicos motiva al estudio de algunos artculos del ER en relacin al principio de legalidad. As, abordando la problemtica de la adecuacin de la normatividad penal interna a los postulados del ER concernientes a genocidio, crmenes de lesa humanidad y crmenes de guerra, el art. 21.1 del Ahora bien, con base a la exposicin jurisprudencial ER genera una serie de cuestionamientos, pues 67 del Dr. Ramelli, varios fueron los comentarios tal como seala Vidales Rodrguez , el Derecho realizados: Para el Dr. Restrepo esta actuacin de Internacional constituir un instrumento la CSJ es una muestra de las tensiones existentes especialmente vlido para interpretar los entre los Derecho Internacional de los Derechos distintos tipos penales que se recogen en el Humanos y el derecho penal tradicional; el Dr. Estatuto, lo cual soportara la prevencin de Orozco consider que, dado que la Ley de Justicia algunos investigadores sobre el rol del bloque de y Paz deja de lado la comisin de crmenes constitucionalidad. internacionales por parte de agentes estatales, la CSJ busca una interfase entre la parapoltica y la Ley de Justicia y Paz porque no puede invisibilizarse la responsabilidad del Estado; ahora bien, si debe examinarse con cuidado el hecho de que la CSJ 67 Ob. Cit., Vidales Rodrguez, C. (2003) El principio de legalidad en a partir del delito de concierto para delinquir el Estatuto de la Corte Penal Internacional. p. 194.
CONCLUSIONES
22
En torno al posible efecto retroactivo, debe considerarse el art. 11 del ER que establece el principio de irretroactividad procesal al limitar la competencia de la CPI a aquellos crmenes cometidos tras la entrada en vigor del ER. No obstante este principio general podra estar sujeto a excepcin si se concibe el artculo 12.3 del ER. En ltimo lugar, dentro se destac la intervencin del profesor Ivn Orozco, quien frente a la construccin jurisprudencial de tipos penales opin que aquella puede ser excesiva y a pesar de la importante labor de la CSJ en el tema, consolidar jurisprudencialmente tipos penales puede generar una posicin polarizante en el escenario poltico colombiano. Para ello propuso un esquema de consistencia contenciosa entre los poderes pblicos para evitar desbordamientos jurisprudenciales, invitando a mayor respeto por el principio de legalidad. De igual manera, respecto a la verdad de la Ley de Justicia y Paz, el problema radica en que Colombia no tiene un aparato de investigacin serio y tiende a sobrevalorar la prueba testimonial y la confesin, problemtica que se potencializa en la Ley 975 de 2005 por buscarse una verdad premiada lo cual genera dudas muy razonadas sobre la veracidad de las cosas que se dicen. As mismo es importante resaltar la alta participacin de las vctimas en los diferentes municipios durante las jornadas de vctimas y las diligencias de versin libre. Por ello la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en sus recomendaciones al proceso de Justicia y Paz, resalta como punto positivo el acercamiento a las vctimas, las posibilidades de participacin efectiva en el proceso, y el logro de sus derechos consagrados nacional e internacionalmente.68
68 Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe anual

2007, Captulo IV, pargrafo 56. Colombia. 2007
23
BIBLIOGRAFA
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Colombia, Corte Constitucional, sentencia C-370 de 2006 Numeral 4.2.3.,MM.PP. Manuel Jos Cepeda Espinosa, Jaime Crdoba Trivio, Rodrigo Escobar Gil, Marco Gerardo Monroy Cabra, Alvaro Tafur Galvis, Clara Ins Vargas Hernndez.
Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal , auto del 21 de septiembre de 2009, Rad. 32022, M.P. Sigifredo Espinosa Prez.
Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal auto del 14 de diciembre de 2009 2.2. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin M.P. Maria del Rosario Gonzlez de Lemos. Penal: 3. Sentencias internacionales: Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal , auto del 10 de abril de 2008 rad. TPIY, Caso Tadic, decisin de 10 de agosto de 29472, M.P. Dr. Yesid Ramrez Bastidas. 1995. Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal , auto del 22 de abril de 2008, 4. Corte Interamericana de Derechos Humanos: Rad 29553, M.P. Julio Socha. Corte IDH. (1989). Caso Godnez Cruz vs. Honduras Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de del 20 de enero de 1989. Casacin Penal , auto del 15 de mayo de 2008, Rad. 29299, M.P .Jorge Luis Quintero Milans. Corte IDH. (2000). Caso Bmaca Velsquez vs. Guatemala del 22 de noviembre de 2000. Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, auto del 28 de mayo de 2008, Corte IDH.(2001). Caso Barrios altos vs. Per del radicado No. 29560, M.P. Augusto Ibez 14 de marzo de 2001. Guzmn. Corte IDH.(2003). Caso Myrna Chang vs. Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Guatemala del 25 de noviembre de 2003. Casacin Penal, auto del 23 de julio de 2008, radicado 30120, M.P. Alfredo Gmez Quintero. Corte IDH.(2004). Caso Hermanos Gmez Paquiyauri vs. Per del 8 de julio de 2004. Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal , auto del 31 de julio de 2008, Corte IDH.(2005a) caso Masacre de Mapiripn vs. Rad. 28503 , M.P. Dr. Javier Zapata Ortiz. Colombia del 15 de septiembre de 2005. Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Corte IDH. (2005b). Caso comunidad Moiwana vs. Casacin Penal , auto del 23 de septiembre Suriname del 15 de junio de 2005 de 2008, Rad. 29298, M.P. Maria del Rosario Gonzlez. 5. Comisin Interamericana de Derechos Humanos: Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, auto del 31 de julio de 2009, Comisin Interamericana de Derechos Humanos, radicado 31539, M.P. Augusto Ibez Guzmn. Informe anual 2007, Captulo IV, pargrafo 56. Colombia. 2007 Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal , auto del 15 de septiembre de 2009. Rad. 27032.
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Alejandro Guerrero Torres Juliana Galindo Villarreal

Alejandro Guerrero Torres1 Juliana Galindo Villarreal2

Alejandro Guerrero Torres Juliana Galindo Villarreal

EVOLUCIN DEL DERECHO PENAL INTERNACIONAL Y LA CORTE PENAL INTERNACIONAL

4 Disposicin de transicin: No obstante lo dispuesto en los prrafos

5 Werle G. Evolucin del Derecho Penal Internacional, pp. 53-54.

Varios autores, Tratado de Derecho Penal Internacional, Valencia, 2005.

Alejandro Guerrero Torres Juliana Galindo Villarreal

Ratificacin del Estatuto de Roma en Colombia.

11 El Estado Colombiano puede reconocer la jurisdiccin de la Corte

12 Artculo 5: Crmenes de la competencia de la Corte 1. La competencia

13 Colombia, Corte Constitucional, sentencia C-578 de 2002. M.P.

15 Forer, Andreas. Der Internationale Strafgerichtshof und Kolumbien.

14 Artculo 33: rdenes superiores y disposiciones legales 1. Quien

16 Aponte Alejandro, Informes Nacionales: Colombia. En: Kai Ambos

17 Ob. Cit., Aponte, Alejandro, p. 239-240

Alejandro Guerrero Torres Juliana Galindo Villarreal

18 Colombia, Corte Constitucional, sentencia C-578 de 2002.

19 Ley 975 de 2005, articulo 1.

21 Colombia, Corte Constitucional, sentencia C-370 de 2006 Numeral

22 Botero, Catalina; Restrepo, Esteban. Estndares internacionales y

24 Colombia, Corte Constitucional, Sentencia C-370 de 2006., MM.PP.

Alejandro Guerrero Torres Juliana Galindo Villarreal

32 Colombia, un pas bajo el examen de la Corte Penal Internacional.

29 Ley 975 de 2005, articulo 3.

Alejandro Guerrero Torres Juliana Galindo Villarreal

POSTURAS ESTATALES SOBRE LA POSIBLE INTERVENCIN DE LA CPI EN COLOMBIA

33 Luego de su intervencin en el evento, el Embajador LLoreda

34 Al 29 de octubre de 2009, la Unidad de Justicia y Paz de la Fiscala

POSTURAS ACADMICAS SOBRE LA POSIBLE INTERVENCIN DE LA CPI EN COLOMBIA

35 En auto del 28 de mayo de 2008, radicado No. 29560, M.P. Augusto

36 Sentencia C-370 de 2006. M.P. Manuel Jos Cepeda Espinoza,

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40 En esta fase, la investigacin no slo se basa en las comunicaciones

41 Hasta la actualidad se han recibido 64 comunicaciones sobre el

38 En la actualidad los pases que pblicamente se encuentran bajo

39 Por comunicacin se entiende la informacin, que cualquier persona

42 Ambos, Kai. Procedimiento de la Ley de Justicia y Paz (ley 975

y violencia y memoria histrica se refiere.

46 El tema de la extradicin genera una contradiccin material entre

44 Para el Dr. Ambos la figura de la imputacin parcial es importante

45 El Profesor Ambos no desconoce la importante labor de la CNRR

47 Siguiendo los presupuestos de los arts. 17.1 a) y c) y 20.3 del ER

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COMPETENCIA Y COMPLEMENTARIEDAD DE LA CPI, IMPLICACIONES EN EL CASO COLOMBIANO

53 a) Que el juicio ya haya estado o est en marcha o que la decisin

51 2. A fin de determinar si hay o no disposicin a actuar en un asunto

54 b) Que haya habido una demora injustificada en el juicio que,

55 c) Que el proceso no haya sido o no est siendo sustanciado de manera

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3. Requisitos de admisibilidad y el caso colombiano a la luz de la Ley de Justicia y Paz.

1. Reflexiones sobre la relacin entre la normatividad interna y el ER.

58 La prevencin general negativa es uno de los fines de la pena,

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62 Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal , auto

61 Debe recordarse que por medio de la Ley 1312 de 2009 fueron

63 Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal,

64 Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal,

65 Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal , auto

66 Colombia, Corte Constitucional, sentencia C-578 de 2002. M.P.

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68 Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe anual