REVISTA CIENTFICA DO CURSO DE DIREITO DO CEAP

DO DIREITO EDUCAO AO DIREITO EDUCACIONAL1

Joo Virglio Tagliavini2 Doutor em Educao, professor Adjunto no Departamento de Educao da UFSCar, lder do grupo de Pesquisa Do direito Educao ao Direito Educacional. RESUMO
Este artigo sobre direito educao e direito educacional tem por objetivo promover um dilogo entre estudantes, pesquisadores e profissionais, especialmente das reas de educao e direito, sem desprezar outras reas de conhecimento que contribuam para melhor compreender suas relaes, como a sociologia e a histria, por exemplo. Inserese nos trabalhos de um grupo de estudos que se rene quinzenalmente na UFSCar, h quatro anos, lendo e discutindo autores clssicos da educao e do direito. O objetivo mais amplo o de colaborar na constituio de um campo de conhecimento que o do Direito Educacional, superando a viso mais estreita das disciplinas de Legislao Educacional e de Estrutura e Funcionamento da Educao.

PALAVRAS-CHAVE
educao, direito educao, direito educacional, legislao educacional, Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional.

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Ambrogio Lorenzetti (1290 - 1348) pinta, no Palcio Pblico de Siena, os afrescos Alegorias e Efeitos do Bom e do Mau Governo, entre 1337 e 13403. O Bom Governo ornado pelas virtudes, o Mau Governo pelos vcios. No Bom Governo, comandado por um Rei semelhante a um Deus, Lorenzetti rene as virtudes crists, f, esperana e caridade e aquelas que tm origem na Roma Antiga, justia, paz, fortaleza, prudncia, concrdia, magnanimidade e temperana. Fica claro que o bem pblico deve se antepor ao bem privado. Observa-se que o anjo da justia entrega uma vara e um livro aos bons. Bem no centro do quadro Os efeitos de um Bom Governo o artista coloca um professor ensinando aos seus alunos, no meio de outras imagens que retratam trabalhadores nas construes dos palcios, corporaes, os campos produtivos e bem organizados, damas danando ou indo caa, trabalho e cio4, em harmonia. Os efeitos de um Mau Governo so a guerra, a traio, o desentendimento, a misria no campo e na cidade, tudo comandado por um ser semelhante ao demnio, vesgo, com chifres, ornado por vestes pretas, ladeado por todos os vcios: crueldade, maldade, furto, discrdia, avareza, soberba e vanglria. Para garantir a confuso entre o pblico e o privado, o tirano pisa sobre a cabea da justia quebrando-lhe a balana. Lorenzetti pensava nas virtudes que deveriam ornar a educao do prncipe que conduziria seus sditos em paz, harmonia e prosperidade. No estado moderno democrtico, a luta pela educao inclui a todos os cidados, sem qualquer distino. Da Alegoria de um Bom Governo, seria necessrio preservar, pelo menos, o lugar reservado educao, que o centro do quadro. Na modernidade, esse e outros direitos so proclamados como devidos a todos os cidados e, embora tardem para entrar nas constituies mundiais, tornam-se irrenunciveis e irrevogveis na conscincia da humanidade. Os direitos sociais sob forma de instituio da instruo pblica e de medidas a favor do trabalho para os pobres vlidos que no puderam consegui-lo, fazem a sua primeira apario no ttulo I da Constituio Francesa de 1791 e so reafirmados solenemente nos artigos 21 e 22 da Declarao dos Direitos de junho de 1793... Em sua dimenso mais ampla, os direitos sociais entraram na histria do constitucionalismo moderno com a Constituio de Weimar. A mais fundamentada razo da sua aparente contradio, mas real complementaridade, com relao aos direito de liberdade a que v nesses direitos uma integrao dos direitos de liberdade, no sentido de que eles so a prpria condio do seu exerccio efetivo. (BOBBIO, 2004:226) So direitos que demoram ainda mais para entrar nas constituies brasileiras. A muitas vezes exaltada Constituio Republicana de 1891 apresenta 68 artigos referentes organizao do Estado e apenas do artigo 69 ao 78 se refere aos cidados brasileiros, sendo que a declarao de direitos vai do artigo 72 ao 78. E na Declarao de direitos refere-se apenas aos direitos indi-

viduais. At 1 Emenda Constitucional de 1969, inclusive, todas as constituies brasileiras comeam pela organizao do Estado para depois tratar dos direitos e garantias individuais (liberdade, vida, segurana individual e propriedade), mas no h um captulo para os direitos sociais. A partir da Constituio de 1934, o que se pode destacar a incluso, pela primeira vez, de um captulo exclusivo para a educao (artigos 148 158). Na constituio de 1946, embora os direitos trabalhistas estejam presentes no captulo sobre a Ordem Econmica e Social, no h ainda um captulo sobre os direitos sociais. Somente a Constituio 1988, aps estabelecer os princpios fundamentais da Repblica Federativa do Brasil, privilegia, j no Ttulo II Dos Direitos e Garantias Fundamentais, os Direitos e Deveres Individuais e Coletivos (artigo 5, com 77 incisos) e os Direitos Sociais (do artigo 6 ao art. 11). O artigo 6o destaca a Educao como o primeiro dos Direitos Sociais. nessa Constituio que aparecem as virtudes que devem ornar a cabea do prncipe que conduz um Bom Governo: no seu prembulo, a Constituio mostra suas cartas que vo do cunho neoliberal de um laissez-faire a um estado de bem-estar social, constituio to contraditria, como a sociedade brasileira contraditria: Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bemestar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL. Em seguida, os constituintes apresentam o rol completo das virtudes do prncipe governante democrtico: Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania; III - a dignidade da pessoa humana; IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - o pluralismo poltico. Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio. Art. 2 So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e

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o Judicirio. Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e solidria; II - garantir o desenvolvimento nacional; III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. Art. 4 A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: I - independncia nacional; II - prevalncia dos direitos humanos; III - autodeterminao dos povos; IV - no-interveno; V - igualdade entre os Estados; VI - defesa da paz; VII - soluo pacfica dos conflitos; VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo; IX - cooperao entre os povos para o progresso da humanidade; X - concesso de asilo poltico. Pargrafo nico. A Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latinoamericana de naes. Aos juristas perguntamos: que efeitos tm as normas constitucionais no Brasil? So normas de eficcia plena, contida, limitada, dependente de complementao? A Constituio Direito stricto sensu ou apenas norma programtica, de definio poltico-ideolgica, que proclama valores de um Estado a ser construdo? Segundo estudiosos da Constituio Brasileira, nela h todo tipo de norma, da auto-aplicvel quelas que dependem de regulamentao, passando pelas chamadas clusulas ptreas, como o direito adquirido, por exemplo. Do Direito Educao ao Direito Educacional h ainda um longo caminho a percorrer. Alexandre de Moraes, membro do Conselho Nacional de Justia, em livro de oitocentas pginas, largamente utilizado no ensino do direito constitucional, reserva apenas trs pginas e meia para o captulo da educao.5 Outro autor bastante utilizado em cursos de direito Jos Afonso da Silva, cuja obra intitulada Curso de Direito Constitucional, em sua 16a edio, com 832 pginas, reserva apenas dez pginas para o captulo da educao (p. 809-818). Alm do mais h uma grande distncia entre os direitos proclamados e a sua efetividade. Mesmo depois de terem sido inseridos nas constituies, fundamental a luta para que sejam respeitados e aplicados. O problema fundamental em relao aos direitos do homem, hoje, no tanto o de justificlos, mas o de proteg-los. Trata-se de um problema no filosfico, mas poltico... O problema

filosfico dos direitos do homem no pode ser dissociado do estudo dos problemas histricos, sociais, econmicos, psicolgicos, inerentes sua realizao. O problema dos fins no pode ser dissociado dos meios. (BOBBIO, 1992: 24) Bobbio distingue diritti in senso debole de diritti in senso forte. Declaraes de direitos sem garantia de exigibilidade so direitos no sentido fraco, frgil; direitos acompanhados de instrumentos de exigibilidade so direitos no sentido forte, no sentido pleno. No sentido positivista do direito, a norma eficaz na medida em que vier acompanhada de uma sano para aquele que a desrespeitar, seja o Estado seja o particular. Segundo Bobbio, pode-se passar de um direito fraco para um direito forte quando uma norma moral ou um direito meramente declarado passa a fazer parte de um conjunto de normas sancionadas, como o direito ao salrio mnimo, por exemplo. Pode haver tambm a passagem de um direito forte para um direito fraco, quando uma norma que era sancionada o deixa de ser: um herege recebia uma punio que hoje no recebe mais. Na Educao, pode-se observar a passagem de um diritto in senso debole que vem desde a primeira Constituio Brasileira, a Constituio do Imprio, de 1824, que tem apenas dois incisos de um artigo a tratar da educao, de forma muito genrica. Passando por todas as constituies da repblica, somente na Constituio de 1967 a Educao proclamada como dever do Estado. Mas ainda no h instrumentos de exigibilidade do cumprimento desse dever. Na Constituio de 1988, alm constar como dever do Estado, o acesso ao ensino obrigatrio e gratuito direito pblico subjetivo e o no-oferecimento do ensino obrigatrio pelo poder pblico, ou sua oferta irregular, importa responsabilidade da autoridade competente6. O legislador torna mais clara a exigibilidade quando aprova a lei 9394 em 1996: Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional, que diz: Art. 5 O acesso ao ensino fundamental direito pblico subjetivo, podendo qualquer cidado, grupo de cidados, associao comunitria, organizao sindical, entidade de classe ou outra legalmente constituda, e, ainda, o Ministrio Pblico, acionar o Poder Pblico para exigi-lo. 1 Compete aos Estados e aos Municpios, em regime de colaborao, e com a assistncia da Unio: I - recensear a populao em idade escolar para o ensino fundamental, e os jovens e adultos que a ele no tiveram acesso; II - fazer-lhes a chamada pblica; III - zelar, junto aos pais ou responsveis, pela freqncia escola. 2 Em todas as esferas administrativas, o Poder Pblico assegurar em primeiro lugar o acesso ao ensino obrigatrio, nos termos deste artigo, contemplando em seguida os demais nveis e modalidades de ensino, conforme as prioridades constitucionais e legais.

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3 Qualquer das partes mencionadas no caput deste artigo tem legitimidade para peticionar no Poder Judicirio, na hiptese do 2 do art. 208 da Constituio Federal, sendo gratuita e de rito sumrio a ao judicial correspondente. 4 Comprovada a negligncia da autoridade competente para garantir o oferecimento do ensino obrigatrio, poder ela ser imputada por crime de responsabilidade. 5 Para garantir o cumprimento da obrigatoriedade de ensino, o Poder Pblico criar formas alternativas de acesso aos diferentes nveis de ensino, independentemente da escolarizao anterior. O artigo citado diz quem pode peticionar ao poder pblico e em qual crime incorre a autoridade competente que for negligente em relao ao oferecimento do ensino obrigatrio e gratuito: crime de responsabilidade. Pode-se dizer, portanto, que, desde as vagas e genricas declaraes de direitos das revolues burguesas ou boas intenes do Imperador, em 1824, s no final do sculo XX que o direito educao passa a ser um direito mais forte, no sentido proposto por Bobbio. O grupo de estudo Educao e Direito na Sociedade Brasileira Contempornea, que se rene na UFSCar desde 2003, ao envolver profissionais e estudantes das reas de educao e de direito, tem a inteno de colaborar para a constituio de um Direito Educacional que supere a viso estreita, antes atribuda s disciplinas de Legislao Educacional ou de Estrutura e Funcionamento da Educao. O conjunto das normas jurdico-constitucionais constitui um campo ainda aberto realizao de pesquisas sistemticas, na rea de educao. No entanto, alguns pesquisadores tm-se preocupado com a relao Educao/Sociedade/Estado pela mediao jurdico-constitucional, valorizando, atravs de seus trabalhos, a importncia das fontes primrias como base de pesquisa e descobrindo diferentes interfaces da educao com outros campos de significativo interesse para uma leitura dos direitos sociais e polticos e tambm do direito constitucional. (FVERO, 2001:1) H temas que merecem ser tratados conjuntamente por especialistas das duas reas, educao e direito. So temas recorrentes como diz Fvero: ...educao como direito de todos os cidados, responsabilidade da famlia e dever do Estado; obrigatoriedade e gratuidade do ensino; liberdade do ensino; ensino pblico x ensino privado; ensino religioso nas escolas pblicas; centralizao x descentralizao e financiamento do ensino. (FVERO, 2001: 3) Pode-se ainda acrescentar uma lista preparada por Edivaldo Boaventura, no livro A educao brasilei-

ra e o direito. Como membro do Conselho Estadual da Educao, na Bahia, o autor diz que ...houve oportunidades vrias de deparar-me com o ilcito escolar em certificados e diplomas, a fraude estudantil, a regularizao de vida escolar de alunos e, sobretudo, com inmeros processos de autorizao de funcionamento e de reconhecimento de cursos, escolas, colgios e faculdades estaduais. (BOAVENTURA, 1997: 1617) Ainda h os problemas em relao vigncia e hierarquia das leis7, pareceres, resolues, portarias, o espinhoso tema das competncias, ao lado das distines dos nveis e modalidades de ensino. Acrescente-se a isso a relao entre os diversos sistemas de ensino, as questes relativas ao Cdigo de Defesa do Consumidor e Cdigo Civil no estabelecimento e na soluo dos conflitos nos contratos com instituies privadas de ensino, direito reviso das provas escolares, direito de defesa e do contraditrio antes da possvel aplicao de punies ou castigos, pedidos de progresso nos estudos e de validao de cursos realizados no exterior. Pode-se ainda estudar a possibilidade de renovao de matrcula e obteno de diploma de alunos inadimplentes e a questo da liberdade de crena e a objeo de conscincia de alunos de igrejas sabatistas que pedem para serem dispensados das atividades de sexta noite e de sbado8. Fundaes de Direito Pblico criadas aps a Constituio de 1988 se debatem diante da possibilidade ou no de cobrana de mensalidades. A constituio de um ramo do direito exige a explicitao de princpios norteadores para a interpretao, aplicao e execuo das normas. Quais so os princpios que norteiam o Direito Educacional? Sem prejuzo do acrscimo de outros, podem ser elencados alguns princpios bsicos do direito educacional: Direito Educao de Qualidade, num Estado Democrtico, sem excluso; liberdade de ensinar, respeito iniciativa privada; respeito dignidade do educando9 e do educador10; respeito s crenas do educando e do educador; financiamento pblico para o ensino pblico, com as excees previstas na constituio e nas leis; gratuidade do ensino pblico; igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola; autonomia universitria; indissociabilidade de ensino, pesquisa e extenso na universidade; o direito ao respeito consiste na inviolabilidade da integridade fsica, psquica e moral da criana e do adolescente, abrangendo a preservao da imagem, da identidade, da autonomia, dos valores, idias e crenas, dos espaos e objetos pessoais11; dever de todos velar pela dignidade da cri-

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ana e do adolescente, pondo-os a salvo de qualquer tratamento desumano, violento, aterrorizante, vexatrio ou constrangedor.12 O direito educacional, para se estabelecer, precisa, assim como aconteceu com o direito do trabalho, ao lado do estabelecimento de princpios, consolidar todo o conjunto de normas que dizem respeito educao em sentido amplo e escola e o ensino em sentido mais restrito. VILANOVA (1977: 85-86) diz: Ora, tudo isso se obtm, de uma parte, com esse mnimo de coordenao normativa que a consolidao. Por outra parte, obtm-se com o auxlio da cincia-do-direito (sic). justamente a cincia jurdica que fornece os conceitos fundamentais para recolher o material disperso em classes, em tipos, em categorias. Com esses quadros-de-referncia, podemos destacar no subdomnio Legislao Educacional se h ou no subjetividade de direito, fato jurdico, fonte normativa, normas-de-organizao e normas-deconduta, normas substantivas e normas processuais; se h relaes jurdicas, quais os objetos das relaes jurdicas, quais as normas sancionadoras, qual a hierarquia das normas e, correspectivamente, qual a hierarquia existente nos rgos legislativos, nos rgos administrativos, nos rgos tcnicoadministrativos. Podemos, ainda, distinguir qual a poro de direito educacional estadual e municipal, como, enfim, se reportem as competncias numa estrutura federativa, e que rgos exercem as competncias de ordem material, especial, funcional, pessoal. Tudo isso pode levar superao do ensino de legislao educacional ou da disciplina estrutura e funcionamento da educao e uma guinada rumo ao direito educacional, que servir tanto ao jurista quanto ao pedagogo. BOAVENTURA (1997:70) diz que O problema no to somente didtico, acadmico ou formal de denominao, mas de fundo jurdico, de entendimento pleno da educao como um direito a ser exercitado com todas as suas conseqncias. A Legislao do Ensino, mesmo quando bem ministrada, no alcana o nvel desejado de eficcia jurdica na formao do educador. Atinge-se quando muito o objetivo da descrio da estrutura legal da educao, seus rgos componentes, a sucesso de leis e as colocaes das diretrizes e bases. Mas o reconhecimento dos direitos e garantias impostergveis ao cidado, a Legislao do Ensino no pode alcanar. H um problema de reconhecimento de direito, substantivo e formal, essencialmente jurdico. Enfim, somente o Direito Educacional, com todo o seu aparato de meios e processos, poder exercitar o direito educao. Para o mesmo autor, o Direito Educacional deve

ser estudado, na Educao, como um dos seus fundamentos, assim como aconteceu com a histria, sociologia, psicologia, antropologia etc. que, aos poucos, se estabeleceram como fundamentos para a compreenso do vasto campo da educao. H a necessidade de juntar os dois elementos, direito e educao, para compreender melhor, por exemplo, as polticas pblicas em educao, que dependem dos marcos regulatrios, melhor compreendidos luz do direito. Se as normas, por si s, no modificam a sociedade, agem sobre ela e nos possibilitam compreend-la melhor. A proposta do projeto de pesquisa do grupo de criar as condies de acesso ao campo terico do direito que se constitui e a se constituir, tendo em vista a superao das disciplinas Legislao de Ensino e Estrutura e Funcionamento da Educao pela criao do ramo Direito Educacional, num esforo conjunto, envolvendo pesquisadores, professores e alunos da graduao e da ps-graduao. A constituio dessa nova disciplina, a ser estudada tanto pelos bacharis em direito quanto pelos pedagogos ou licenciados para o ensino fundamental ou mdio, depende do dilogo feito por pesquisadores entre os tericos da educao e os tericos do direito. O grupo de estudos Educao e Direito na Sociedade Brasileira Contempornea, que se constituiu na UFSCar, em 2003, ao se transformar em grupo de pesquisa, tem a pretenso de promover esse dilogo. Trs mestres13, orientados por mim, j defenderam suas dissertaes. Um doutor14, orientado pelo professor Amarlio Ferreira Jnior, que defendeu tese em dezembro de 2006, e um doutorando que trabalha tema tambm relativo ao direito e educao. Alm disso, em reunies quinzenais, o grupo j leu obras de importantes tericos do direito, Hans Kelsen e Norberto Bobbio,dentre outros. Os estudos comearam pela leitura de O direito na histria: lies introdutrias, de Jos Reinaldo de Lima Lopes; de Hans Kelsen, foram discutidas as obras Teoria pura do direito, Teoria geral do direito e do estado e O que justia? Em seguida foi lida a obra de Carlo Rosselli, Socialismo liberal, como introduo a um dos aspectos do pensamento de Norberto Bobbio, de quem foram estudadas as seguintes obras: Teoria do ordenamento jurdico, Teoria da norma jurdica e A era dos direitos. Para melhor compreender Bobbio, estudou-se Bobbio e a filosofia dos juristas de Jos Alcebades de Oliveira Jnior. Neste ano de 2007 o grupo comeou a leitura e discusso da obra Da estrutura funo, tambm de Bobbio. Como iniciativas de integrao do grupo de pesquisa com a graduao, foram promovidas algumas atividades com alunos da pedagogia na disciplina Estrutura e Funcionamento do Ensino Fundamental, em que juristas trataram temas como A educao na Constituio Brasileira; Compreendendo a legislao, as fontes, competncias, hierarquias etc.; As responsabilidades da escola frente ao Estatuto da Criana e do Adolescente. No sentido de socializar o conhecimento, o lder do grupo publicou diversos artigos com a temtica Educao e Direito, cujas citaes podem ser encontradas nas referncias bibliogrficas. O lder e diversos integrantes do grupo participaram, com apresentao e

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publicao de trabalhos, em Congressos Nacionais organizados pela Associao Brasileira de Ensino do Direito (ABEDi), organizaram dois Congressos Regionais de Ensino do Direito e sero responsveis pelo Congresso Estadual que deve acontecer na UFSCar, em setembro de 2007, em comemorao aos 180 anos de ensino do direito no Brasil. O grupo j construiu uma trajetria de muitos trabalhos, artigos, organizao e participao em eventos, que pavimenta suas pesquisas futuras.15 O percurso do grupo dever sofrer uma inflexo no ano de 2007 rumo temtica Do direito Educao ao Direito Educacional, sem prejuzo da leitura dos tericos do direito, mas com o acrscimo da leitura de tericos da educao e, principalmente, daqueles que buscam a interface Educao e Direito. A reviso bibliogrfica proposta no projeto de pesquisa apresentado pelo grupo ao CNPQ j teve incio com a anlise de obras, algumas j consagradas, outras nem tanto conhecidas, produzidas por educadores ou por juristas, que buscam estabelecer alguma relao entre educao e direito. Esta resumida reviso bibliogrfica apenas ponto de partida que orienta o restante do projeto. Depois de ter publicado vrias edies de Educao Brasileira, estrutura e sistema, sua tese de doutorado em 1971/72, em Cincias Humanas, na PUCSP, Dermeval Saviani apresenta suas reflexes sobre a Nova LDB, em A nova lei da educao em que trata dos limites e das perspectivas da lei 9394/96, Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional. Saviani analisa os vrios projetos apresentados pelos deputados para a nova LDB, suas trajetrias, principalmente o substitutivo apresentado por Jorge Hage, como fruto das consultas sociedade e aos educadores em particular, e o projeto vencedor, de Darci Ribeiro, que entrou pelo Senado Federal. Esse trabalho ser completado por Saviani com a obra Da Nova LDB ao Novo Plano Nacional de Educao: por uma outra poltica educacional, publicada em 1998, para defender a proposta da comunidade educacional que tambm ser derrotada em grande parte no novo PNE que ser aprovado em 2001, pela Lei 10.172/2001. Sobre as Diretrizes e Bases da Educao pode-se consultar ainda a obra de Arnaldo Niskier, LDB, a nova lei da educao, onde, alm do contedo completo da lei, o educador faz uma comparao, artigo por artigo, entre a antiga e a nova legislao, concluindo com uma viso crtica sobre a educao brasileira. Em 2005 Carlos Roberto Jamil Cury publica a 9 edio atualizada de sua obra LDB, lei de diretrizes e bases da educao, que, na verdade, traz o contedo de leis, decretos, portarias e resolues referentes educao at o incio de 2005. Cury traz ainda no final do livro a Lei de 15 de outubro de 1827, primeira LDB do Brasil Imprio, assinada pelo Imperador Pedro I. Obra de referncia tambm para pedagogos ou juristas a coletnea de normas feita pelo educador Nicholas Davies, Legislao educacional federal bsica, que rene todas as disposies constitucionais federais sobre educao, de 1824 a 2003, a legislao edu-

cacional federal bsica do passado recente (as Leis 4.024/61, 5.540/68 e 5.692/71 e suas alteraes e regulamentaes, bem como a relao de pareceres e resolues de 1996 a dezembro de 2003 do Conselho Nacional de Educao, e leis, decretos, medidas provisrias educacionais relativas ao perodo 1995 a 2003. (Nota da contracapa) O autor traz tambm o texto da LDB 9394/96, atualizada at janeiro de 2004, e um significativo levantamento da legislao educacional federal de 1995 a 2003. Sobre Educao Bsica h uma significativa obra coletiva intitulada Estrutura e funcionamento da educao bsica leituras16 que, em edio de 1998, assim resume seu contedo, na apresentao: ...prope-se a analisar a educao bsica brasileira desde sua poltica, histria, fundamentos e, principalmente, as concepes da nova Lei de Diretrizes e Bases da Educao (Lei 9.394/96 de 20/12/96). Apresenta os princpios, finalidades, objetivos e rumos da educao, alm de indicar os alicerces e estrutura de sustentao dos sistemas de ensino e funcionamento da educao escolar. Os autores lembram que no se trata de uma exegese do texto, artigo por artigo, e nem de toda a educao, pois o foco a educao bsica. Estrutura e funcionamento do ensino fundamental, cuja edio por mim consultada de 2004, obra didtica do professor Nelson Piletti, que analisa a LDB, do ponto de vista do educador para a formao de novos educadores. Se as obras acima estudam a educao bsica ou parte dela, a educao superior estudada por Paulo Nathanael Pereira de Souza em LDB e ensino superior (Estrutura e Funcionamento), cujo objetivo Transmitir, de forma inteligvel e sistmica, a importncia do ensino superior para a educao nacional, com nfase especial para o papel da universidade. Para tanto, h que percorrer a legislao de ensino contida na Constituio Federal e na Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional, alm de toda a jurisprudncia acumulada nos anais dos Conselhos de Educao, sem falar, claro, nas inmeras obras nacionais e estrangeiras assinadas por especialistas e versando sobre temas da educao superior. (Nota na contracapa) Os juristas se entusiasmam ao ouvir falar em jurisprudncia, mas o autor se refere apenas quela acumulada nos Conselhos de Educao e no nos tribunais de justia do pas. Neste ponto que residiria a especificidade do trabalho dos juristas, numa colaborao estreita com os estudiosos da Educao. Os pedagogos estudariam o direito a partir da educao e os juristas estudariam a educao a partir do

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direito. O dilogo entre eles que levaria a um autntico Direito Educacional, do qual, tanto a educao quanto o direito so carentes. Elias de Oliveira Motta, bacharel em direito e educador, com doutorado em sociologia da educao, autor de uma obra que comea a se aproximar do dilogo entre os dois campos: Direito educacional: e educao no sculo XXI. O livro inclui comentrios LDB de 1996 e a legislao conexa e complementar. A legislao est atualizada at 199817 e uma obra densa, quase oitocentas pginas, que mais se assemelha quilo que o jurista chamaria de doutrina. Trs estudos que comeam a promover o dilogo entre Educao e Direito: o primeiro, A educao brasileira e o direito de Edivaldo Boaventura, doutor em Direito, que implantou doutorado em Educao na Bahia, onde foi membro do Conselho de Educao, e se constitui, segundo meu ponto de vista, em leitura obrigatria para aqueles que quiserem trabalhar nessa integrao. Ele apresenta seu trabalho com as seguintes palavras: A discusso sobre algumas relaes entre Educao e Direito, com vistas aom ordenamento do Direito Educacional, para que supere a fase da Legislao do Ensino, o objetivo deste trabalho. Pretende-se, ainda, alm de cooperar para a sistematizao daqueles dispositivos legais, definir a sua localizao como disciplina jurdica na estrutura acadmica. (BOAVENTURA, 1997:16) So textos em que o autor analisa a educao a partir da LDB de 1996, entendendo que ela deva ser estudada como educao pelos bacharis em direito e como direito pelos educadores. Os profissionais do direito, em geral, so muito ciosos na proteo de sua arena de estudos e de atuao, eu diria at que, muitas vezes, so pretensiosos e at arrogantes, impossibilitando o dilogo na academia. Os educadores tambm, muitas vezes, encastelam-se num suposto mundo alm do mundo, sem coragem de descer ao cotidiano das mediaes concretas reguladas pelo direito, quando tratam de educao.18Alguns escapam at pelo chavo de que o direito o instrumento do Estado para as classes dominantes conseguirem seus objetivos, e no conseguem superar tais limites. Aos profissionais do Direito pode-se lembrar que h um mundo na academia, que um campo que tambm exige profissionais. Aos educadores no custa lembrar que h vida nos tribunais, por mais que os critiquemos a justia no Brasil.19 O segundo estudo um trabalho produzido pela juza federal Mnica Jacqueline Sifuentes Pacheco de Medeiros, intitulado O acesso ao ensino fundamental no Brasil: um direito ao desenvolvimento. A autora capaz, neste estudo, de abordar aspectos dos artigos 205 a 208 da Constituio Federal, e em especial, os seguintes artigos: Art. 205: A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser promovida e incenti-

vada com a colaborao da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho. Art. 206: O ensino ser ministrado com base nos seguintes princpios: I igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola;... IV gratuidade do ensino pblico em estabelecimentos oficiais Art 208 1o O acesso ao ensino obrigatrio e gratuito direito pblico subjetivo. 2o O no-oferecimento do ensino obrigatrio pelo Poder Pblico, ou sua oferta irregular, importa responsabilidade da autoridade competente.20 Acostumada com as lides da justia, a partir de estudos de direito comparado, a autora, que estudou Direito Educacional em Portugal, apresenta e fundamenta os instrumentos legais, principalmente processuais, de exigibilidade do direito educao e de responsabilizao criminal das autoridades competentes em caso de negligncia. Seu trabalho pode servir como instrumento aos operadores do direito tanto quanto aos educadores que querem compreender melhor e ensinar os caminhos para fazer valer os direitos consagrados na constituio ou nas leis. a resposta de uma profissional/pesquisadora queles que dizem no existirem instrumentos processuais para fazer valer o direito educao. Podese dizer que o trabalho de SIFUENTES um modelo de exerccio de monografia21 em Direito Educacional. O conjunto desses estudos monogrficos que vai tecendo o que poderemos chamar de Direito Educacional. O terceiro estudo, obra coletiva, indispensvel, organizada por Osmar Fvero, A educao nas constituintes brasileiras 1823 1988. O primeiro captulo, assinado por Carlos Roberto Jamil Cury, Jos Silvrio Baa Horta e Osmar Fvero, conclui-se assim: Num momento em que as cincias humanas se renovam pela busca da construo de campos interdisciplinares, direito e educao podem travar fecundo dilogo em vista de uma democratizao educacional. Por se tratar de rea relativamente recente de incurso de educadores, no mbito do direito educacional, o aprofundamento da relao educao/direito constitucional e educao/outros mecanismos jurdicos contribuir para que a universalizao da educao possa contar com instrumentos ainda mais slidos de efetivao. (FVERO, 2001:30) O estudo do processo constituinte leva o leitor a perceber as contradies presentes naquela sociedade que, naquela poca, produziu aquele texto. A partir da o texto comea a dizer muito mais sobre educao e sobre a prpria sociedade e seus representantes. Instigado por este livro eu fui fazer uma leitura das constituies-

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brasileiras, nos livros Constituies do Brasil, de Companhole, e ConstituiesBrasileiras, coleo do Senado Federal com outros rgos do Governo, para descobrir,por exemplo, que h alguns temas que so recorrentes e podem ser dispostos em quadro sintico22 e que revelam uma sociedade que no resolve suas contradies, mas que sempre promove conciliaes. Assim acontece com os temas ensino obrigatrio, pblico x privado, ensino religioso x ensino leigo, financiamento da educao, gratuidade do ensino pblico etc. Quando percebi a grande disparidade nas constituies entre a quantidade de artigos ou incisos dedicados educao, fiquei motivado a fazer uma tabela seguida de dois grficos, para visualizar a concluso a que havia chegado. Em primeiro lugar pode-se notar que a porcentagem mais alta conseguida pelos temas educacionais em relao a outros temas da constituio insignificante nas duas primeiras constituies, inclusive na da repblica. Quanto constituio republicana, sada principalmente das mos de Rui Barbosa, pergunta-se: o que aconteceu com o mesmo Rui dos Pareceres sobre Educao no Brasil, do incio de 1880? Teria mudado Rui? Teria mudado o Brasil? O fato de se tornar o Brasil uma repblica federativa justificaria o silncio da constituio em relao educao, que passaria a ser obra dos Estados? Observa-se tambm que nas constituies mais democrticas (1934/1946/1988) a porcentagem do tema da educao aumenta. Sendo que a porcentagem do tema educao na constituio de 1988 certamente ultrapassar a de 1936 se forem considerados todos os artigos que indiretamente tratam do tema.
Ano da Constituio Total de Artigos da Constituio
179

Educao na Constituio
Apenas 2 dos 35 incisos do artigo 179 Apenas 1 dos 31 pargrafos do art. 72 12 artigos24 6 10 4 4 13

Presena da Educao na Constituio em Porcentagem

0,032%

1824

1891

9123

0,035%

1934 1937 1946 1967 1969 (Emenda 1) 1988

187 187 222 217 200 250

6,417% 3,209% 4,505% 1,843% 2,0% 5,2%

Maria Regina Machado de Campos e Maria Apparecida de Carvalho elaboraram uma coletnea de artigos sobre A educao nas constituies brasileiras, de 1934 a 1988, reunidos por temas, e que precisaria ser completado pelas constituies de 1967, 1891 e 1824, alm do Ato Adicional de 1834. Mas j um bom comeo para aquele que quiser continu-lo e complet-lo. Sente-se ausncia de comentrios ou de uma introduo crtica aos temas. Duas obras didticas de Carlos da Fonseca Brando podem ser as portas de entrada para alunos e pesquisadores que queiram conhecer a LDB de 1996 e o Plano Nacional de Educao de 2001. A primeira, LDB passo a passo Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional, lei 9394/96. O autor, doutor em educao, comenta e interpreta artigo por artigo da LDB, cujo texto ele apresenta atualizado at 2005. A segunda, PNE, passo a passo, em que o autor discute os objetivos e metas do Plano Nacional de Educao, lei 10.172/2001, fazendo um balano de sua execuo ou no, cinco anos depois de sua aprovao, ou seja, na metade de sua vigncia que de dez anos. Alm de fazer uma discusso de cada artigo, o autor prope temas para debates entre os estudantes. Se na Idade Mdia ocidental eram proclamados os direitos divinos, o renascimento e o iluminismo proclamaram os direitos naturais do homem; na contemporaneidade, os direitos desse homem metafsico, que no existe, transformaram-se em Direitos Humanos25, dos quais muitas proclamaes foram feitas por assemblias nacionais ou internacionais. Os Direitos Humanos s se transformam em direitos com efetividade de aplicao e eficcia de resultados na medida em que se transformarem em Direitos positivados em Convenes Internacionais, recebidos26 nas Constituies e nos Cdigos Nacionais. Mesmo assim, a sua eficcia ainda depende de vontade poltica de fazer respeit-los. Esses so temas trabalhados nos livros O direito a ter direitos, organizado por Jos Vaidergorn. O livro traz cinco textos de educadores do departamento de cincias da educao da Faculdade de Filosofia, Cincias e Letras da UNESP/Araraquara, que expressam no seu conjunto o impasse de uma sociedade que se pretende democrtica, onde o cidado tem direito a ter direitos, frente realidade brasileira em que a excluso social

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impera. (VAIDERGORN, Apresentao). Dois trabalhos publicados em revista virtual do HISTEDEBR reforam o acerto do estudo da educao pelo vis do direito educacional. Regina Tereza Cestari de OLIVEIRA (2005)27, no artigo Legislao educacional como fonte da histria da educao brasileira, defende a idia que as leis, resolues, decretos, planos e programas, inseridos no seu contexto social, constituem elementos muito significativos para o conhecimento da histria da educao. Maria Elisabeth Blanck MIGUEL28 partilha da mesma idia, no artigo A legislao educacional: uma das fontes de estudo para a histria da educao brasileira, ao dizer Para o estudo da Histria da Educao importa recorrer legislao enquanto a expresso oficial de leis e normas que lhe so especficas sem, no entanto, deixarmos de consider-la em sua relao com as demais leis e no contexto social mais amplo. A consulta aos relatrios dos Inspetores de Ensino, sejam eles paroquiais ou inspetores gerais, possibilita a verificao do modo como tais leis encontraram viabilidade na realidade, bem como as impossibilidades de sua aplicao, ou ainda, as contradies entre a expresso legal das intenes do Estado e a vivncia nas condies impostas pela realidade (2005:5) Esses trabalhos, ao lado do estudo da Educao nas Constituintes Brasileiras, j mencionado, precisariam ser completados com estudos sobre legislaom complementar, decretos, pareceres, resolues etc, que do base legal e estatuto s reformas educacionais brasileiras ou estaduais, com nfase nas Leis de Diretrizes e Bases da Educao Nacional e dos Planos Nacionais de Educao. Esse um trabalho para ser desenvolvido pelas mos de educadores e juristas, num dilogo que tenha como objetivo ltimo a defesa intransigente do Estado de Direito Democrtico e, dentro dele, da garantia e efetividade do Direito Educao de Qualidade para Todos, sendo, obviamente gratuita no ensino fundamental, com extenso progressiva da gratuidade nos outros nveis. A relao entre os dois ramos de conhecimento implicaria ainda o estudo da educao nas constituies estaduais e nas leis orgnicas municipais, seus respectivos sistemas de ensino e Conselhos de Educao, que geram legislao, pareceres, resolues, portarias etc., tornando mais aguda a questo das competncias29. Quantos so os bacharis em direito ou juristas que tratam do tema do Direito Educacional? E, se o fazem, quantos so aqueles que transitam pelas duas reas, Educao e Direito? E quantos so os educadores capazes de transitar da educao ao direito e do direito educao? J est dado aqui um tema para a pesquisa dos juristas: quais as obras de Direito Educacional que os Educadores precisam conhecer? E um tema para a pesquisa dos educadores: quais as obras de Educao que um jurista precisa conhecer?

A busca do estado da arte sobre o direito educao e o direito educacional precisa ser completado com um levantamento crtico tambm de teses e dissertaes que no so publicadas, mas cujos resumos ou indicaes podem ser pesquisados nos sistemas de busca do INEP ou da CAPES e numa visita virtual s bibliotecas das Universidades. O Instituto Brasileiro de Informao em Cincia e Tecnologia, rgo do Ministrio da Cincia e Tecnologia, mantm um sistema de busca de teses e dissertaes no endereo eletrnico http://bdtd.ibict.br/, onde podem ser encontradas referncias, resumos ou textos integrais enviados pelas IES. Este levantamento poderm ser feito a partir das obras j mencionadas acima e estudadas, possibilitando a elaborao de um relatrio crtico do que j foi produzido por educadores ou por juristas sobre o direito educacional. A partir desse relatrio, os membros do grupo de pesquisa, pois este um trabalho que s pode ser feito coletivamente, numa segunda etapa, poderiam escolher seus temas para aprofundamento e elaborao de monografias, colaborando assim para a constituio do ramo do direito educacional. O grupo que se rene na UFSCar desde 2003 altamente qualificado com especialistas em educao com experincia desde as sries iniciais do ensino fundamental ao ensino superior, coordenadores, diretores e supervises de educao bsica, secretria municipal de educao, coordenadores de cursos superiores, coordenadora de curso de pedagogia e diretora de graduao de centro universitrio; entre os profissionais do direito esto advogados, coordenadores de cursos de direito, procurador de justia, juiz federal, diretor do Procon, professores de direito, coordenadores de especializao em direito, coordenador de ncleo de prtica jurdica, advogado pblico etc. Os princpios norteadores do trabalho seriam a indissociabilidade ensino-pesquisa-extenso e a perspectiva interdisciplinar na apreenso do conhecimento. Para alm do patamar j conquistado, possvel ir alm, construindo e socializando um conhecimento que auxiliar aos educadores e aos juristas, beneficiando os cidados que poderiam ver respeitado o seu direito educao.

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NOTAS
1. 2. 3. A publicao deste artigo tem por objetivo socializar os trabalhos do grupo de pesquisa Educao e Direito na Sociedade Brasileira Contempornea que se rene quinzenalmente na UFSCar desde 2003. 2 Doutor em Educao, professor Adjunto no Departamento de Educao da UFSCar, lder do grupo de Pesquisa Do direito Educao ao Direito Educacional. Importante observar que Andra Bonaiutti, 26 anos depois (1366), pinta o afresco Triunfo de So Toms, na vizinha cidade de Firenze, no mesmo estilo das alegorias de Lorenzetti. Eu fiz uma anlise desse afresco em artigo que est para ser publicado nos Anais do Congresso Nacional da ABEDi (Associao Brasileira do Ensino do Direito) cio e educao para os senhores e seus filhos, obviamente. Direito Constitucional, Atlas, 9 e., p. 643-646. Art. 208, VII, 2 e 3. H uma discusso atual a respeito da Portaria 147/2007 do MEC que prev parecer vinculativo da OAB para a autorizao de criao de novos cursos de Direito. H aqueles que entendem que uma portaria no pode contrariar ou ir alm do estabelecido em Lei. As igrejas no do carteirinhas a seus fiis: qualquer um poderia alegar, portanto, objeo de conscincia para no se submeter aos regimentos escolares? No caso de crianas e adolescentes necessrio um estudo aprofundado do Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA), Lei 8.069/1990. Valorizao do magistrio. Art. 17 do ECA. Art. 18 do ECA. Mestres: Mrcio Satalino Mesquita defesa em 16 de dezembro de 2005: O positivismo jurdico como fundamento da educao do bacharel em direito: a concepo do objeto como condicionante do modo de ensino; Lauro Teixeira Cotrim defesa em 28 de fevereiro de 2007: O ensino do direito e os limites e contradies na atuao do advogado pblico; Renato Cssio Soares de Barros- defesa em 28 de fevereiro de 2007: O ensino do direito do trabalho: ensino positivado e sua perspectiva social. Doutor Fernando Frederico de Almeida Jnior, defesa em 19 de dezembro de 2006: O ensino do direito e a prtica da justia no Brasil. Joo Virglio Tagliavini, Maria Aparecida Giannini de Freitas, Plnio Antonio Britto Gentil, Renato Cssio Soares de Barros, Anglica Luci Carlini e Fernando Frederico de Almeida Jnior apresentaram e publicaram trabalhos sobre o Direito e o seu Ensino, fazendo uma ligao entre Educao e Direito. Em substituio/atualizao da obra organizada por Moyss Brejon Estrutura e funcionamento do ensino de 1 e 2 graus leituras que tinha sido produzido a partir da 5692/71. Eu desconheo se houve atualizao dessa obra. Lembram-se do advogado somente quando tm algum interesse a ser defendido. No s isso que merece crtica: so todas as relaes atvicas, como a nostalgia da chibata ou o patrimonialismo, to criticado por Faoro, e que est presente em todas as instituies. Grifos do autor. No uso aqui o termo monografia no sentido de trabalho de fim de curso, mas de trabalho focado num recorte bem circunscrito. Trabalho que j fiz, mas que no cabe nesta publicao. No so contempladas as disposies transitrias nas diversas constituies. Como existe captulo prprio sobre a famlia, h alguns elementos da educao que so tratados nesse captulo. Os estudantes de direito e de educao precisam conhecer a filosofia que permite a compreenso da evoluo do Estado de Direito moderno democrtico... Recepo, em linguagem jurdica, significa que um princpio ou norma foram incorporados numa constituio ou lei, de forma positiva. http://www.histedbr.fae.unicamp.br/navegando/artigos_frames/ artigo_090.html http://www.histedbr.fae.unicamp.br/navegando/artigos_frames/ artigo_072.html Para no confundir com as competncias proclamadas nas diretrizes curriculares e projetos pedaggicos dos cursos, lembro que aqui competncia tem o sentido legal de a quem compete legislar, administrar, julgar etc.

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