DO ESTADO SOCIAL AO ESTADO PENAL: INVERTENDO O DISCURSO DA ORDEM* Katie Argello** Sumrio: 1. Introduo; 2.

Liberdade apenas aos mercados; 2.1. Insegurana difusa; 3. Hipertrofia do Estado penal; 4. Enfoque criminolgico-crtico; 4.1. Finalidades subjacentes ao crcere; 4.2. Fbricas de excluso; 5. Da poltica penal poltica de defesa dos direitos fundamentais. 1 Introduo Nas ltimas dcadas, houve um recrudescimento das estratgias de segregao punitiva do Estado em quase todos os pases ocidentais, notadamente na Inglaterra e nos Estados Unidos. As medidas que configuram tal postura so pouco originais e singularmente violentas: condenaes mais severas, encarceramento massivo, leis que estabelecem condenaes obrigatrias mnimas e perpetuidade automtica no terceiro crime (three strikes and youre out), estigmatizao penal, restries liberdade condicional, leis que autorizam prises de segurana mxima, reintroduo de castigos corporais, multiplicao de delitos aos quais so aplicveis pena de morte, encarceramento de crianas (aplicao delegislao criminal adulta aos menores de 16 anos), polticas de tolerncia zero, etc. Enfim, so legislaes que nada mais expressam do que o desejo de vingana orquestrado pelo velho discurso da lei e da ordem. Sob o enunciado da proteo ofertada aos cidados de bem, oculta-se a impotncia dos governantes em face da catarse de conflitos e tenses aos quais eles no podem (ou no esto dispostos a) responder seno atravs de uma justificativa meramente retrica opinio pblica, criando uma falsa idia de unidade diante de um inimigo interno personificado na figura do outro: selecionado entre os membros dos setores socialmente vulnerveis. 1 Na Amrica Latina, a preocupao com a violncia criminal tambm se tornou uma obsesso coletiva e toma propores que, de to graves, lembram os tempos sombrios das ditaduras militares, quando a doutrina de segurana nacional legitimava a tortura e todas as

O presente artigo foi originalmente produzido para a conferncia intitulada Do estado social ao estado penal, proferida no 1 Congresso Paranaense de Criminologia, realizado em novembro de 2005, em Londrina. ** Professora dos cursos de graduao e ps-graduao em Direito da UFPR e do curso de especializao do Instituto de Criminologia e Poltica Criminal (ICPC). Coordenadora do Grupo de Pesquisas em criminologia crtica da UFPR. Doutora em Direito pela Universit Paris VIII (Anthropologie et sociologie du politique). Mestra em Direito pela UFSC. 1 Segundo Garland, a segregao punitiva constitui-se de longos perodos de privao da liberdade em prises sem comodidades, alm de uma persecuo do Estado, atravs da vigilncia e da estigmatizao, daqueles que tenham sido liberados. GARLAND, David. La cultura del control. Barcelona: Gedisa, 2005, p. 240.
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demais formas de violao dos direitos humanos, em nome da razo de estado. Hoje, no altar da ideologia da segurana pblica que se tornam facilmente sacrificveis a democracia e os direitos humanos. A resposta tecnocrtica ao problema da criminalidade concentra-se nos efeitos do delito (uma imagem projetada e politizada da vtima, o medo, os custos com a segurana), mais do que nas razes estruturais (econmicas e sociais) e poltico-ideolgicas da questo. Atacam os criminosos em vez de atacarem a violncia estrutural (a desigualdade social e a pobreza), razo da definio e seleo de determinados indivduos como tais, simultaneamente imunizao de outros, conforme veremos adiante. Para analisar o tema que aqui se prope, partimos do pressuposto de que o acirramento dessas tenses resulta das contradies inerentes estrutura social, poltica e econmica das sociedades contemporneas, ao enfrentarem inmeras crises, 2 entre as quais destacamos: 1) crise socioeconmica; 2) crise da poltica; e 3) crise existencial. 3 2 Liberdade apenas aos mercados! Primeiramente, constata-se uma crise socioeconmica derivada da forma de reproduo e acumulao do capital no processo de globalizao, cuja concentrao produz desigualdades abissais. Essa concentrao/centralizao do capital viabiliza-se, em grande medida, pela globalizao das instituies bancrias e financeiras, pelo emprego de novas tecnologias para intensificar as operaes globais, pela utilizao de tecnologias avanadas de comunicao que tm a potencialidade de duplicar o capital produtivo, de torn-lo altamente mvel. 4 O capital busca permanentemente livrar-se dos imperativos que (ainda) possam ser estabelecidos pelos poderes do Estado-nao, como condio fundamental para sua valorizao. A ascenso da reproduo e da acumulao do capital, notadamente na sua forma financeira, no seria possvel, como assinala Chesnais, sem a adoo de formas agressivas de aumento da produtividade do capital em nvel microeconmico, a comear pela produtividade do trabalho. A frmula para tal aumento apropriar-se da mais-valia absoluta e relativa de

O conceito de crise, captado em seu sentido contemporneo, j no apenas um infortnio, mas algo inexorvel condio humana atual: BAUMAN, Zygmunt. Em busca da poltica. Rio de Janeiro: Zahar, 2000, p. 151. 3 Partimos da idia de uma crise existencial (ou da Unsicherheit), nos termos explicitados por: BAUMAN, Zygmunt. Em busca da poltica. Rio de Janeiro: Zahar, 2000, p. 13. 4 CHESNAIS, Franois. A mundializao do capital. So Paulo: Xam, 1996, p. 81.
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maneira combinada sem apreenses quanto ao aumento brutal do desemprego, ou aos mecanismos viciosos da conjuntura ditada pelas altas taxas de juros. 5 A frmula bem-sucedida do livre mercado pode ser traduzida da seguinte maneira: o trabalho morto cristalizado no capital (mediante o desenvolvimento tecnolgico) torna o trabalho vivo desnecessrio. 6 Segundo os pragmticos milionrios reunidos no luxuoso Hotel Fairmont, na Califrnia, o futuro da relao entre capital e trabalho pode ser resumido em um par de nmeros: 20 por 80. Vinte por cento da populao em condies de trabalhar no sculo XXI bastariam para manter o ritmo da economia do planeta. Alguns desses altos executivos admitem, com o mais absoluto sarcasmo, que no futuro a questo ser ter o que almoar ou ser almoado. 7 A tendncia geral a de uma acumulao capitalista ainda mais insidiosa, pois a ordem agora criar condies favorveis confiana dos investidores, 8 o que Bordieu ironicamente traduz como solicitar aos trabalhadores o seguinte: abandonem hoje as suas conquistas sociais, sempre para evitar destruir a confiana dos investidores, em nome do crescimento que isso nos trar amanh. Uma lgica bem conhecida pelos trabalhadores afetados que, para resumir a poltica de participao que em outros tempos o gaullismo lhes oferecia, diziam: Voc me d o seu relgio que eu lhe dou a hora. 9 O Estado, portanto, deve limitar-se ao papel de coadjuvante no cenrio de sua prpria desconstituio: eliminar o sistema de proteo social, controlar os gastos pblicos, reduzir impostos e taxas, flexibilizar o mercado de trabalho (permitir ao mercado o emprego de um mnimo de trabalhadores, extraindo-lhes o mximo de produtividade). A flexibilidade para o lado da procura de mo de obra significa liberdade de ir aonde os pastos so verdes, deixando o lixo espalhado em volta do ltimo acampamento para os

5 CHESNAIS, 6

Franois. A mundializao do capital. So Paulo: Xam, 1996, p. 16-17. Segundo Mello, quando o capital se desenvolve, a taxa mdia geral de mais-valia tem de ser expressa em uma taxa geral cadente de lucro e isto no pela diminuio da explorao do trabalho, e sim pela reduo relativa de seu emprego em face do capital constante aplicado. MELLO, Alex Fiza. Marx e a globalizao. So Paulo: Boitempo, 1999, p. 170. 7 MARTIN, Hans-Peter; SCHULMANN, Harald. A armadilha da globalizao. 6. ed. So Paulo: Globo, 1998, p. 11. 8 Segundo o presidente do Banco Central alemo, Hans Tietmeyer, em matria do Le monde, de 17 de outubro de 1996: A questo, hoje, criar as condies favorveis para um crescimento duradouro e a confiana dos investidores. preciso, portanto, controlar os oramentos pblicos, baixar o nvel das taxas e impostos at chegarem a um nvel suportvel a longo prazo, reformar o sistema de proteo social, desmantelar a rigidez do mercado de trabalho, de modo que uma nova fase de crescimento s ser atingida outra vez se ns fizermos um esforo de flexibilizao do mercado de trabalho. BORDIEU, Pierre. Contrafogos. Rio de Janeiro: Zahar, 1998, p. 63. 9 BORDIEU, Pierre. Contrafogos. Rio de Janeiro: Zahar, 1998, p. 66.

moradores locais limparem; mas a flexibilidade para o lado da oferta de mo de obra significa se lanar a um destino duro, cruel, inexpugnvel: os empregos surgem e somem assim que aparecem [...], como assinala Bauman. 10 O capital continua a franquear as fronteiras, tornando-se cada vez mais voltil, enquanto a poltica permanece condenada localidade, o que provoca um constante deslocamento na relao entre poder e poltica. 11 A dificuldade das instituies existentes em limitar a velocidade com a qual o capital se movimenta tambm um dos fatores responsveis pelo crescente desinteresse do eleitorado pela poltica. Conforme adverte Bordieu, talvez seja possvel aferir a raiz da doena, desconfiana na poltica, se a relacionarmos com a confiana nos mercados financeiros, que se deseja salvar a qualquer preo. 12 2.1 Insegurana difusa Nesse contexto, vislumbram-se, simultaneamente, a segunda e a terceira crises (da poltica e a existencial), sobre as quais nos referimos inicialmente. Em face da incapacidade de apresentar solues aos problemas coletivos,as elites polticas, que j no podem prometer uma existncia estvel aos seus cidados, podem ao menos desviar o foco das incertezas individuais sobre como garantir os meios de vida para uma preocupao desatinada com a segurana pblica. De um ponto de vista estritamente pragmtico, recorrer aos sentimentos vingativos de indivduos que necessitam ter onde despejar seus temores, sua ira, sua impotncia ou seu fracasso pode render muitos votos. direita e esquerda, os discursos se assemelham: quase todos preconizam a construo de mais prises, o aumento do nmero de policiais nas ruas, leis mais rigorosas, enfim, a implacabilidade com o crime, como se a estivesse a verdadeira raiz de toda a insegurana que necessita ser extirpada. Essa uma das razes do triunfo das diretrizes neoliberais na medida em que prossegue desmantelando as instituies polticas que poderiam em princpio opor resistncia liberdade do capital: dissemina uma insegurana (ansiedade) difusa, de modo que a natureza mesma dos problemas a serem enfrentados, como assinala Bauman, constitui-se em um impedimento para solues coletivas: [...] pessoas que se sentem inseguras, preocupadas com o que lhes reserva o futuro e temendo pela prpria incolumidade no podem realmente assumir os riscos que a ao

10 BAUMAN, 11 BAUMAN,

Zygmunt. Globalizao. Rio de Janeiro: Zahar, 1999, p. 112-113. Zygmunt. Em busca da poltica. Rio de Janeiro: Zahar, 2000, p. 80. 12 BORDIEU, Pierre. Contrafogos. Rio de Janeiro: Zahar, 1998, p. 69-70

coletiva exige. Isso o que torna ainda mais intricada a situao e se traduz na crise existencial, (Unsicherheit: incerteza, insegurana e falta de garantia). 13 A ausncia de um dos trs elementos da Sicherheit (segurana, certeza e garantia), os quais podem ser sintetizados na crena de que a civilizao nos protegeria contra os perigos da natureza, das outras pessoas e do prprio corpo, ou que ao menos tornariam nossos medos menos intensos do que seria de outra forma, provoca, como assinala Bauman, dissipao da autoconfiana, perda de confiana na prpria capacidade e nas intenes dos outros, uma crescente incapacitao, ansiedade, esperteza e a tendncia a buscar defeitos e apont-los, a arranjar bodes expiatrios e a agredir. 14 Os sintomas dessa corrosiva desesperana existencial provocada pela Unsicherheit podem ser sentidos, sobretudo, na desarticulao poltica para a construo de respostas coletivas e na tendncia a arranjar culpados. 15 Quando viver na incerteza sobre como garantir a prpria existncia se torna o modus vivendi disponvel, a maioria pode se sentir na iminncia de resvalar do purgatrio ao inferno, sobretudo se instilada pelos meios de comunicao, os quais extraem lucrativa audincia da dramatizao desses conflitos e tenses. Esse estado de nimo permite projetar o que est nas partes inferiores e desconfortveis de ns mesmos sobre o outro, essencializando-o e, finalmente, culpabilizando-o pelos problemas sistmicos enfrentados pela sociedade. 16 Assim, preparado est o terreno onde se proliferam argumentos para uma permanente poltica de violao dos direitos humanos contra os setores mais vulnerveis da escala social: notadamente os negros, os pobres e os imigrantes indesejveis. O clima difuso de insegurana e vulnerabilidade obscurece o mapeamento do problema para oferecer respostas compatveis com os valores da democracia e dos direitos fundamentais,

13 O

termo Unsicherheit, antnimo de Sicherheit (que expressa alm de segurana, certeza e garantia, no original em alemo), utilizado por Bauman para, sob uma perspectiva atual, rever o diagnstico de Freud, segundo o qual, a civilizao, ao impor o controle e represso dos instintos (cujo custo pode ser o desgosto, a neurose, a infelicidade), sacrifica parte da liberdade individual como contra partida do que se ganha coletiva ou individualmente em termos de segurana (Sicherheit); segundo Bauman, se Freud tivesse de escrever esse livro agora, seu diagnstico seria outro, eis que, em nome da expanso da liberdade individual, a Sicherheit que sacrificada. BAUMAN, Zygmunt. Em busca da poltica. Rio de Janeiro: Zahar, 2000, p. 13-24; tambm: BAUMAN, Zygmunt. O mal-estar da psmodernidade. Rio de Janeiro: Zahar, 1998. 14 BAUMAN, Zygmunt. Em busca da poltica. Rio de Janeiro: Zahar, 2000, p. 25. 15 BAUMAN, Zygmunt. Em busca da poltica. Rio de Janeiro: Zahar, 2000, p. 13. 16 YOUNG, Jock. A sociedade excludente. Rio de Janeiro: Revan, 2002, p. 156

uma vez que as questes da esfera pblica tendem a se deslocar cada vez mais para o mbito do direito penal, cuja soluo (repressora e simblica) 17 induz o mal que pretende curar. 3 Hipertrofia do Estado penal Um dos exemplos mais contundentes da hipertrofia do Estado penal, em detrimento de um Estado social, o que ocorre na poltica de segurana pblica dos Estados Unidos, cujo modelo de Estado-centauro (guiado por uma cabea liberal sobre um corpo autoritrio), segundo Wacquant, tem sido exportado para diversos pases do mundo, inclusive para os continentes europeu e latino-americano. Sua regra aplicar a doutrina do laissez faire, laissez passer a montante em relao s desigualdades sociais, mas se mostrar brutalmente paternalista a jusante no momento em que se trata de administrar suas conseqncias. 18 A fim de garantir a conteno das desordens geradas pela excluso social, desemprego em massa, imposio do trabalho precrio e retrao da proteo social do Estado, utiliza-se amplamente da estratgia de criminalizao das classes potencialmente perigosas. As duas principais modalidades de poltica de criminalizao que, nos Estados Unidos, substituram progressivamente, nas ltimas trs dcadas, um semi Estado-providncia por um Estado policial foram: a) os dispositivos do workfare, que transforma os servios sociais em instrumento de vigilncia e controle das classes consideradas perigosas condicionam o acesso assistncia social adoo de certas normas de conduta (sexual, familiar, educativa, etc.), e o beneficirio do programa deve se submeter a qualquer emprego (no importa a remunerao nem as condies de trabalho); e b) a adoo de uma poltica de conteno repressiva dos pobres, por meio do encarceramento em massa, tendo como resultado mais visvel e estarrecedor um crescimento da populao carcerria nunca visto em uma sociedade democrtica, de 314% em 20 anos (entre 1970 a 1991). Se contabilizados os indivduos colocados em liberdade vigiada (probation) e soltos em liberdade condicional (parole) por falta

Segundo Baratta, a resposta do direito penal repressora, pois eleva as penas e aumenta a populao carcerria, em muitos pases, e simblica, porque recorre s leis manifestos como tentativa de recuperar a legitimidade da classe poltica perante a opinio pblica. BARATTA, Alessandro. Defesa dos direitos humanos e poltica criminal. In: Discursos sediciosos. Rio de Janeiro: Revan, n. 3, 1997, p. 65; tambm: CIRINO DOS SANTOS, Juarez. Teoria da Pena. Curitiba: ICPC/Lumen Juris, 2005, p. 32-33. 18 WACQUANT, Loc. Punir os pobres. 2. ed. Rio de Janeiro: Revan, 2003, p. 24
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de lugar nas penitencirias, so cerca de cinco milhes de americanos, ou seja, 2,5% da populao adulta do pas que caem sob jurisdio penal. 19 O baixo ndice de desemprego americano dos anos 90 comparado ao dos pases europeus , em parte, um resultado do elevado ndice de encarceramento nesse perodo. Em 1995 quase 5% da populao adulta se encontravam sob tutela penal. 20 Os economistas norte-americanos frequentemente atriburam o dinamismo da economia americana ao sucesso do no intervencionismo estatal sobre o mercado de trabalho. De uma perspectiva criminolgica, no entanto, isso no se sustenta. Sem a indstria de controle do crime, o quadro sobre o mercado de trabalho no seria to otimista. Os gastos anuais com o controle do crime nos EUA chegaram a US$ 210 bilhes. Se comparados com os US$ 256 bilhes gastos em 1998 pelas Foras Armadas, possvel fazer uma comparao. Segundo Christie, o custo da guerra contra os inimigos internos est se aproximando dos custos militares contra os inimigos externos. Enquanto os custos militares caem, as despesas contra o crime crescem. 21 A forte interveno americana no mercado, portanto, modelada pelo seu sistema penal. 22 Esse paradigma de intervencionismo estatal, paradoxalmente liberal e repressivo, tem sido amplamente disseminado no planeta. Na Europa e na Amrica Latina, os polticos j se prontificam importao das tcnicas agressivas de segurana dos Estados Unidos, entre elas a da tolerncia zero como panacia para o problema da violncia criminal. Segundo Wacquant, a interveno das foras da ordem decorrente da influncia de think tanks conservadores como o Manhattan Institut, que vitalizou a broken windows theory tem levado a uma aplicao inflexvel da lei sobre delitos menores (mendicncia, atentados aos costumes, embriaguez, jogatina e demais comportamentos associados s condutas dos sem-teto), tendo como alvo dessas polticas o subproletariado, que deve ser alijado dos espaos pblicos para maior comodidade dos cidados-consumidores. 23

19 WACQUANT, 20

Loc. Punir os pobres. 2. ed. Rio de Janeiro: Revan, 2003, p. 30. BECKETT, K.; HARDING, D.; WESTERN, B. Sistema penal e mercado de trabalho nos Estados Unidos. In: BORDIEU, Pierre (Org.). De ltat social ltat penal. Discursos sediciosos. Rio de Janeiro: Revan, ano 7, n. 11, 2002, p. 43. 21 CHRISTIE, Nils. Crime control as industry. 3. ed. London e New York: Routledge, 2000, p. 140-141. 22 BECKETT, K.; HARDING, D.; WESTERN, B. Sistema penal e mercado de trabalho nos Estados Unidos. In: BORDIEU, Pierre (Org.). De ltat social ltat penal. Discursos sediciosos. Rio de Janeiro: Revan, ano 7, n. 11, 2002, p. 41. 23 A teoria das janelas quebradas, formulada pelo Rasputin da criminologia conservadora nos Estados Unidos, James Wilson, parte do princpio de que lutar contra pequenos distrbios cotidianos a maneira correta para fazer recuar grandes patologias criminais. WACQUANT, Loc. As prises da misria. Rio de Janeiro: Zahar, 2001, p. 26

 a essa represso ensandecida que os polticos e a mdia nacional e internacional atribuem precipitadamente a queda da criminalidade em Nova York nos ltimos anos, embora silenciem sobre ao aumento vertiginoso das denncias de brutalidades policiais e tambm sobre o fato de que no h nenhuma correlao entre a adoo desse tipo de estratgia e a queda da taxa de criminalidade, eis que esta precedeu em trs anos a implementao dessas medidas e pode ser observada em outras cidades daquele pas que no a aplicam, como Boston, Chicago ou San Diego. 24 O aumento da populao carcerria nos Estados Unidos no se deve, portanto, ao aumento da criminalidade violenta, e sim, como assevera Wacquant, 25 mudana de atitude dos poderes pblicos em relao aos setores pobres, considerados como ncleo irradiador da criminalidade, e aos quais se dirige a campanha cvica dos valores da moralidade e do trabalho, exatamente na mesma proporo em que a precarizao deste e a contrao das polticas sociais tornam a vida das classes populares ainda mais insuportvel e catica. A desregulamentao da economia e a destruio do Estado social, que produzem desigualdades sociais, exigem o fortalecimento do Estado penal para normalizar o trabalho precrio. Os resultados dessa violncia punitiva so obviamente mais sinistros em pases onde imperam a desigualdade social, a pobreza e a ausncia de tradio democrtica, nos quais a influncia norte-americana, tanto no plano econmico como no penal, pode ser sentida com maior intensidade. Na Amrica Latina, quase todos os candidatos a cargos eleitorais, 26 nos ltimos anos, tm como tema central o discurso sobre a segurana pblica. Na maioria das vezes, sem o menor pudor de proclamar, como soluo definitiva para os problemas atuais, a volta do suplcio, 27 abolido oficialmente h sculos.

24 WACQUANT, 25

Loc. As prises da misria. Rio de Janeiro: Zahar, 2001, p. 28-29. WACQUANT, Loc. A ascenso do Estado penal nos EUA. In: BORDIEU, Pierre (Org.). De ltat social ltat penal. Discursos sediciosos. Rio de Janeiro: Revan, ano 7, n. 11, 2002, p. 20. 26Eis algumas prolas proferidas em discursos polticos, segundo Galeano: Eleies legislativas na Argentina, [...] a candidata Norma Miralles proclama-se partidria da pena de morte, mas com sofrimento prvio: Matar um condenado pouco, porque no sofre. Pouco antes, o prefeito do Rio de Janeiro, Luiz Paulo Conde, dissera que preferia a priso perptua ou os trabalhos forados, porque a pena de morte tem o inconveniente de ser uma coisamuito rpida. GALEANO, Eduardo. De pernas pro ar. 6. ed. Porto Alegre: L&PM, 1999, p. 88. 27 O suplcio parte de um ritual organizado que marca o corpo dos condenados e manifesta o poder de quem pune, a arte quantitativa do sofrimento. FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir. 8. ed. Petrpolis: Vozes, 1987, p. 35.

As ideias de segurana, como designa Baratta, so metforas incompletas acompanhadas de hbitos mentais seletivos, internalizados pela opinio pblica e declarados pelos juristas , que resultam em aumento de polticas penais. 28 Diante do atual acirramento da eficincia repressiva, as indicaes tericas da criminologia crtica se tornam ainda mais imprescindveis ao deslindamento dessas metforas, pois submetem o discurso oficial crtica, no sentido empreendido por Foucault, de questionamento da verdade nos seus efeitos de poder e do poder nos seus discursos de verdade. 29 4 Enfoque criminolgico-crtico O pano de fundo terico da atual segregao punitiva continua a ser uma criminologia positivista que mistifica os mecanismos de seleo e de estigmatizao da criminalidade, atribuindo-lhes simultaneamente uma justificativa ontolgica de base cientfica, e dessa maneira contribui produo de esteretipos e de preconceitos sobre a criminalidade e o criminoso. A criminologia positivista tradicional caracteriza-se por um paradigma etiolgico, pelo qual a criminalidade se torna um atributo de determinados indivduos (anormais), cuja propenso a delinquir pode ser determinada pelas suas caractersticas biolgicas e psicolgicas (diferenciando-os dos indivduos normais), ou pelos fatores socioambientais a que esto submetidos. Essa criminologia etiolgica (individual ou socioestrutural) parte das seguintes questes, entre outras: quem o criminoso? Por que pratica o crime? Quais fatores socioambientais influenciam nas taxas de criminalidade? Enfim, busca as causas ou os fatores da criminalidade com o objetivo de individualizar as medidas adequadas para eliminlos, intervindo sobre o comportamento do autor. A ideologia da defesa social ainda predomina na criminologia contempornea, embora tenha sido questionada e praticamente substituda por um outro paradigma, o do labeling approach (paradigma da reao social). 30

28 BARATTA,

Alessandro. Defesa dos direitos humanos epoltica criminal. In: Discursos sediciosos. Rio de Janeiro: Revan, n. 3, 1997, p. 59. 29 FOUCAULT, Michel. Illuminismo e Critica. Roma: Donzelli, 1997, p. 31-78. 30 BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal. 2. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1999, p. 29-30.

As investigaes sobre a criminalidade do colarinho branco, 31 a cifra negra da criminalidade 32 e a crtica das estatsticas criminais nas quais se fundamenta a Criminologia da reao social so muito importantes ao processo de descaracterizao da concepo de criminalidade presente no senso comum, pois revelam o carter seletivo do sistema penal. 33 No possvel nem desejvel que o discurso jurdico-penal realize o seu programa de interveno repressiva pelas seguintes razes estruturais, conforme demonstra Zaffaroni: primeiro, porque se fosse possvel realiz-lo (se a capacidade operativa dos rgos suportasse) conseguiria criminalizar diversas vezes toda a populao, provocando uma verdadeira catstrofe social. 34 Segundo, porque o sistema penal ardiloso, pretende dispor de um poder que no possui, ocultando o verdadeiro poder que exerce: a legalidade processual no pode operar para que a arbitrariedade seletiva dirigida aos setores socialmente vulnerveis continue a existir. 35 A escola interacionista (entre os anos 1940 e 1950) estabelece um marco de ruptura fundamental, segundo Aniyar de Castro, 36 com as questes da criminologia positivista, liberando-se dos esteretipos das condutas desviantes e tambm daqueles representados pelas prprias codificaes, e conclui: a lei que produz o delito, transformando condutas lcitas em ilcitas. 37 Dessa maneira, as perguntas comeam a mudar de direo: quem definido como desviante? Qual o resultado dessa definio sobre o indivduo? Em que condies esse indivduo

Teorias liberais, como a obra de Edwin Sutherland, White collor crime (1949), contriburam para mostrar o carter desigual do direito penal. Em suas investigaes, comprova-se que condutas delitivas de grande magnitude econmica (cometidas por altos executivos), que afetam uma quantidade indeterminada de pessoas, permanecem imunes ao controle penal. SUTHERLAND, Edwin. A theory of white collor crime. In: RUBINGTON, Earl; WEINBERG, Martin. The study of social problems. 6. ed. New York: Oxford University Press, 2003, p. 141-153; tambm: TAYLOR, Ian et al. La nueva criminologia. 2. ed. Buenos Aires: Amorrortu, 2001, p. 157-187. 32 A cifra negra a constatao de que a criminalidade oculta (praticada pela maioria) no quantificada nas estatsticas. 33 BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal. 2. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1999, p. 198; tambm: ANDRADE, Vera Regina Pereira de. Sistema penal mximo x cidadania mnima. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003, p. 50. 34 Se todos os furtos, todos os adultrios, todos os abortos, todas as defraudaes todas as falsidades, todos os subornos, todas as leses, todas as ameaas, etc. fossem concretamente criminalizados, praticamente no haveria habitante que no fosse, por diversas vezes, criminalizado. ZAFFARONI, Eugenio Ral. Em busca das penas perdidas. Rio de Janeiro: Revan, 1991, p. 26. 35 ZAFFARONI, Eugenio Ral. Em busca das penas perdidas. Rio de Janeiro: Revan, 1991, p. 26-27. 36 ANIYAR CASTRO, Lola. Criminologia da reao social.Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1978, p. 9697. 37 TAYLOR, Ian et. al. La nueva criminologia. 2. ed. Buenos Aires: Amorrortu, 2001, p. 157-187.
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pode se tornar objeto de uma definio? Conduz-se, assim, ao problema da distribuio do poder de definio e muda-se o objeto de estudo para as agncias de controle social. 38 Como se sabe, desde o surgimento do labeling approach 39 o desvio e a criminalidade no so uma qualidade intrnseca da conduta ou uma entidade ontolgica preexistente reao social e penal, 40 e sim uma qualidade atribuda a determinados sujeitos mediante complexos processos de interao social (formais e informais) de definio e de seleo, segundo a distribuio de poder na sociedade. A crtica, segundo Baratta, atinge seu ponto de maturao exatamente quando a perspectiva macrossociolgica se desloca do comportamento desviante para os mecanismos de controle social, particularmente para o processo de criminalizao. 41 No se trata, pois, de discutir uma criminalidade em si, mas o processo de criminalizao que atribui o status de criminoso aos indivduos concentrados nos setores mais vulnerveis da sociedade. 42 A criminalidade deve ser reconhecida como um bem negativo (Sack), desigualmente distribudo na sociedade, segundo uma hierarquia de interesses estabelecidos pelo sistema socioeconmico e a desigualdade social. 43 O elemento que caracterizar o aspecto macrossocial do labeling, como assevera Aniyar de Castro, j est presente na afirmao de Sack, segundo a qual a sua perspectiva deve integrar-se a uma teoria geral da sociedade, partindo do mtodo materialista histrico para a anlise do poder. 44 A criminologia crtica (ou radical) parte do conhecimento dos mecanismos seletivos e das funes reais do sistema, vinculadas distribuio desigual do bem negativo, para ir alm no

BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal. 2. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1999, p. 161-162. 39 Hassemer empreende uma interessante crtica sobre o futuro das teorias da definio. HASSEMER, Winfried. Introduo aos fundamentos do direito penal. Porto Alegre: Fabris, 2005, p. 105-109. 40 BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal. 2. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1999, p. 162; tambm: TAYLOR, Ian et al. La nueva criminologia 2. ed. Buenos Aires: Amorrortu, 2001, p. 157-187. 41 BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal. 2. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1999, p. 161. 42 Segundo Anyiar de Castro, isso gera uma ruptura com o princpio da legalidade que est na base do sistema penal, pois no este o critrio vigente para definir a criminalidade, e sim os critrios dos que executam o controle social formal. ANIYAR DE CASTRO, Lola. Criminologia da reao social. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1978, p. 111; tambm: BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal. 2. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1999; TAYLOR, Ian et al. La nueva criminologia. 2. ed. Buenos Aires: Amorrortu, 2001, p. 157-187. 43 BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal. 2. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1999, p. 161; tambm: TAYLOR, Ian et al. La nueva criminologia. 2. ed. Buenos Aires: Amorrortu, 2001, p. 157-187. 44 ANIYAR DE CASTRO, Lola. Criminologia da reao social. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1978, p. 111.
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questionamento das razes estruturais que sustentam, numa sociedade de classes, o processo de definio e de seleo. Conforme ensina Cirino dos Santos,
O Direito Penal um sistema dinmico desigual em todos os nveis de suas funes: a) ao nvel da definio de crimes constitui proteo seletiva de bens jurdicos representativos das necessidades e interesses das classes hegemnicas nas relaes de produo/circulao econmica e de poder poltico das sociedades capitalistas; b) ao nvel da aplicao de penas constitui estigmatizao seletiva de indivduos excludos das relaes de produo e de poder poltico da formao social; c) ao nvel da execuo penal constitui represso seletiva de marginalizados sociais do mercado de trabalho e, portanto, de sujeitos sem utilidade real nas relaes de produo/distribuio material, mas com utilidade simblicano processo de reproduo das condies sociais desiguais e opressivas do capitalismo.45

Deslinda-se em definitivo o carter desigual do sistema penal, o qual, por um lado, pune certos comportamentos ilegais (das classes subalternas) para encobrir um nmero bem mais amplo de ilegalidades (das classes dominantes), que ficam imunes ao processo de criminalizao; e, por outro, aplica de modo seletivo sanes penais estigmatizantes, especialmente a priso, incidindo no status social dos indivduos que fazem parte dos setores mais vulnerveis da sociedade, os quais, dessa maneira, permanecem impedidos de ascender socialmente. 46 4.1 Finalidades subjacentes ao crcere A sociologia e a histria do sistema penitencirio chegaram a concluses, a propsito da funo real da instituio carcerria na nossa sociedade, que relegam as teorias idealistas dos fins sociais e jurdicos da pena de priso, de preveno (geral e especial) ou de simples retribuio, condio de ideologias insustentveis do ponto de vista emprico. 47 Nessa via, a perspectiva epistemolgica econmico-poltica que estuda os sistemas punitivos concretos e sua racionalidade especfica na histria contribui decisivamente para desmistificar o papel da priso. Rusche e Kirchheimer empreendem, pela primeira vez na

45 CIRINO 46

DOS SANTOS, Juarez.Teoria da Pena.Curitiba: ICPC/Lumen Juris, 2005, p. 35. BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal. 2. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1999, p. 166-167. 47 Nesse sentido, ver: CIRINO DOS SANTOS, Juarez. Teoria da Pena.Curitiba: ICPC/Lumen Juris, 2005; tambm: CIRINO DOS SANTOS, Juarez. A criminologia radical. Rio de Janeiro: Forense, 1981. BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal. 2. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1999. ZAFFARONI, Eugenio Ral. Em busca das penas perdidas. Rio de Janeiro: Revan, 1991.

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histria, uma investigao dos sistemas de punio concretos e das prticas penais especficas como um fenmeno independente de seus fins sociais e de sua concepo jurdica, 48 constatando, ao final, uma tese fundamental criminologia crtica: em todo sistema de produo h uma tendncia a descobrir e a utilizar sistemas punitivos que correspondem s prprias relaes de produo. 49 Na sociedade capitalista, segundo Rusche e Kirchheimer, 50 o sistema penitencirio depende, sobretudo, do desenvolvimento do mercado de trabalho: a abundncia da fora de trabalho est relacionada desvalorizao da vida humana para o sistema punitivo, o qual se utiliza fartamente da pena de morte e das mutilaes dos corpos de suas vtimas (como na Baixa Idade Mdia). Em momentos de escassez da fora de trabalho, no entanto, os mtodos punitivos se transformam, em face da necessidade de explor-la por meio da pena de priso (como no perodo do mercantilismo do sculo XVII). Entre os mritos da obra de Rusche e Kirchheimer destacam-se, alm da demonstrao da relao entre mercado de trabalho e poltica penal, as consideraes econmico-financeiras no estabelecimento de polticas penais e a compreenso das instituies penais como parte de estratgias sociais muito mais amplas para manipular as classes subalternas. Na primeira metade do sculo XIX, quando a priso se torna a pena mais importante em todo o Ocidente, a elevao significativa da populao prisional simultnea reduo dos gastos com o sistema (no mais lucrativo aos seus administradores). Segundo Rusche e Kirchheimer, os relatrios da poca afirmam que a simples privao da liberdade no era uma punio eficaz para as classes subalternas e que a condio necessria para a reinsero social do preso a submisso incondicional autoridade, 51 para aprender a enquadrar seus desejos nos limites das condies das classes subalternas. 52 Na poca em que as Casas de Correo (sculo XVII) eram centros de produo, a necessidade de manter a reproduo da fora de trabalho se estendia s prises. Mas, quando isso se torna desnecessrio, estabelece-se que o limite mais alto de despesas com os detentos deve ser determinado pela necessidade de manter o seu padro de vida abaixo do padro das classes

RUSCHE, Georg; KIRCHHEIMER, Otto. Punio e estrutura social. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1999, p. 19. 49 RUSCHE, Georg; KIRCHHEIMER, Otto. Punio e estrutura social. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1999, p. 20. 50 RUSCHE, Georg; KIRCHHEIMER, Otto. Punio e estrutura social. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1999. 51 Esse tema ser retomado posteriormente por Foucault, em Vigiar e punir. RUSCHE, Georg; KIRCHHEIMER, Otto. Punio e estrutura social. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1999, p. 151. 52 No caso especfico, trata-se do relatrio sobre a priso do canto de Waad (1825). RUSCHE, Georg; KIRCHHEIMER, Otto. Punio e estrutura social. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1999, p. 151152.
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subalternas da populao livre. 53 Assim, Rusche e Kirchheimer desnudam o princpio da menor elegibilidade, de efeito dissuasivo-repressivo, para que o crcere no se torne mais atrativo que as piores condies de vida do trabalhador livre. A contribuio de Foucault, em Vigiar e punir, um marco fundamental para o avano da criminologia crtica: investiga o sistema de pensamento subjacente ideia de que a priso seja considerada, desde o fim do sculo XVIII, o mais racional e mais eficaz meio para punir as ilegalidades em uma sociedade. 54 Foucault explica como na sociedade capitalista a priso evolui de um aparelho marginal ao sistema punitivo a uma posio de centralidade como aparelho do controle social, em razo da necessidade da disciplina (mtodos para impor uma relao de docilidade/utilidade) da fora de trabalho, promovida pela singularidade do panptico, 55 modelo arquitetnico idealizado por Jeremy Bentham, cujo principal efeito induzir no detento um estado consciente e permanente de visibilidade que assegura o funcionamento automtico do poder. 56 O panptico tambm o princpio de uma nova tecnologia do poder (panopticismo), um sistema de vigilncia geral que se instaura na sociedade, estendendo-se desde as prises at as fbricas, as escolas, os hospitais, os asilos, etc. A disciplina a tcnica especfica de um poder que funciona de modo calculado, contnuo, fabricando indivduos, tomando-os simultaneamente como objetos e instrumentos de seu exerccio. Trata-se de uma economia calculada e permanente de pequenos procedimentos, que se distingue da soberania estatal, mas se constitui em uma nova forma de investimento poltico, uma microfsica do poder, que invade aos poucos essas formas maiores do prprio

RUSCHE, Georg; KIRCHHEIMER, Otto. Punio e estrutura social. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1999, p. 153. 54 FOUCAULT, Michel.Quappelle-t-on punir? In: Dits et crits.Paris: Gallimard, n. IV, 1994, p. 637; tambm: FOUCAULT, Michel.Luttes autour des prisons. In: Dits et crits. Paris: Gallimard, n. III, 1994, p. 806-818. 55 O panptico, segundo Foucault: na periferia uma construo em anel; no centro, uma torre; esta vazada de largas janelas que se abrem sobre a face interna do anel; a construo perifrica dividida em celas, cada uma atravessando toda a espessura da construo; elas tm duas janelas, uma para o interior, correspondendo s janelas da torre; outra, que d para o exterior, permite que a luz atravesse a cela de lado a lado. Basta ento colocar um vigia na torre central, e em cada cela trancar um louco, um doente, um condenado, um operrio ou um escolar. Pelo efeito da contraluz, pode-se perceber da torre, recortando-se exatamente sobre a claridade, as pequenas silhuetas cativas nas celas da periferia. Tantas jaulas, tantos pequenos teatros, em que cada ator est sozinho, perfeitamente individualizado e constantemente visvel. FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir. 8. ed. Petrpolis: Vozes, 1987, p. 177. 56 FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir. 8. ed. Petrpolis: Vozes, 1987, p. 177; consultartambm: CIRINO DOS SANTOS, Juarez. A criminologia radical. Rio de Janeiro: Forense, 1981, p. 49-59
53

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aparelho estatal. 57 Os mecanismos que possibilitaram o sucesso do aparelho disciplinar, segundo Foucault, so a vigilncia hierrquica, a sano normalizadora e o exame. Sinteticamente, a vigilncia hierrquica um dispositivo disciplinar exercido pelo jogo permanente de olhares calculados ao qual nada escapa, produzindo efeitos de um poder mltiplo, automtico e annimo. 58 A sano normalizadora uma ordem portadora de uma referncia artificial 59 de penalidade permanente (sistema de recompensa/punio) que se difunde por todos os aspectos e instantes da instituio disciplinar para comparar, diferenciar, hierarquizar, homogeneizar, excluir, enfim, normalizar o comportamento dos indivduos. 60 O exame combina as duas tcnicas anteriores, vigilncia e sano normalizadora, para, de modo ritualizado, constituir os indivduos como elementos correlatos de um poder e de um saber.61 Inverte a economia da visibilidade no exerccio do poder, pois, ao contrrio do poder tradicional, cuja fora est em sua manifestao, o poder disciplinar se torna invisvel, impondo a visibilidade queles que submete, de modo a objetiv-los. Os procedimentos de exame so acompanhados de um sistema de registro intenso e de acumulao de documentos, que, por um lado, constitui o indivduo como objeto descritvel e analisvel e, por outro lado, instaura um sistema que permite a comparao e a descrio do comportamento de populaes. Finalmente, o exame transforma cada indivduo em um caso, de modo a ser descrito, medido, comparado, classificado, treinado ou retreinado, excludo, normalizado, etc. 62 A formao da sociedade disciplinar (sculos XVII e XVIII) e a consolidao da priso (fim do sculo XVIII e incio do sculo XIX) esto intrinsecamente relacionadas ao processo histrico das transformaes econmicas no Ocidente, a partir do qual a burguesia se transformou em classe politicamente hegemnica (sculo XVIII). O desenvolvimento e a generalizao de dispositivos disciplinares instituem, por meio de seus sistemas de micropoder

FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir. 8. ed. Petrpolis: Vozes, 1987, p. 153. Michel. Vigiar e punir. 8. ed. Petrpolis: Vozes, 1987, p. 158-159. 59 Segundo Foucault, essa ordem de natureza mista, por um lado, artificial, pois estabelecida por uma lei, programa ou regulamento; e, por outro, definida por processos naturais e observveis, como, por exemplo, o tempo de aprendizado, o nvel de aptido tendo por referncia uma regularidade. FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir. 8. ed. Petrpolis: Vozes, 1987, p. 160. 60 Surge, dessa maneira o poder da Norma, atravs de um conjunto de instituies que analisam, medem, controlam e corrigem os anormais. Segundo Foucault: compreende-se que o poder da norma funcione facilmente dentro de um sistema de igualdade formal, pois dentro de uma homogeneidade que a regra, ele introduz, como um imperativo til e resultado de uma medida, toda a gradao das diferenas individuais. FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir. 8. ed. Petrpolis: Vozes, 1987, p. 163-164. 61 FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir. 8. ed. Petrpolis: Vozes, 1987, p. 172. 62 FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir. 8. ed. Petrpolis: Vozes, 1987, p. 167-170.
57 58 FOUCAULT,

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