EXCEPCIONES DE FONDO-Oportunidad para alegarlas

El artculo 509 del Cdigo de Procedimiento Civil (modificado por la ley 794 de 8 de enero de 2003) dispone que en el proceso ejecutivo pueden proponerse las citadas excepciones dentro de los diez (10) das siguientes a la notificacin del mandamiento ejecutivo.

TRMINOS PROCESALES-Computo e interrupcin

El artculo 120 del Cdigo de Procedimiento Civil (modificado por el artculo 15 de la ley 794 de 2003), establece que todo trmino comenzar a correr desde el da siguiente al de la notificacin de la providencia que lo conceda; si fuere comn a varias partes, ser menester la notificacin a todas. En caso de que haya de retirarse el expediente, el trmino correr desde la ejecutoria del auto respectivo. Cuando se pida reposicin del auto que concede un trmino, o del auto a partir de cuya notificacin debe correr un trmino por ministerio de la ley, este comenzar a correr desde el da siguiente a la notificacin del auto que resuelva el recurso. El referente normativo y jurisprudencial permite concluir que las excepciones deben ser presentadas dentro de los diez (10) das siguientes a la notificacin del mandamiento de pago, el cual es susceptible del recurso de reposicin, cuya interposicin trae como consecuencia que el trmino de que se dispone para proponer excepciones de mrito slo empieza a contarse desde de la notificacin del auto que resuelve el recurso de reposicin.

EXCEPCIONES-Jurisprudencia del Consejo de Estado NULIDAD-Por violacin al debido proceso/ NULIDAD-Jurisprudencia de la Corte Constitucional
Si bien la violacin al debido proceso, no hace parte de las causales previstas en el artculo 140 del Cdigo de Procedimiento Civil, lo cierto que corresponde a un nulidad de carcter constitucional que opera de pleno derecho.

PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO CONCEPTO No. 054 /2011 Bogot D.C., 15 de marzo de 2011 Seores CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIN TERCERA SUBSECCIN B
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Consejera Ponente Dra. STELLA CONTO DIAZ DEL CASTILLO E. S. D.

Ref: Proceso No 39.770 (1300123310002008 0012001)
ACCIN CONTRACTUAL EJECUTIVO

Actor: CARLOS ALBERTO MUOZ AGUIRRE Demandado: DEPARTAMENTO DE BOLIVAR

El Ministerio Pblico presenta a consideracin de la Sala su concepto en el proceso de la referencia. 1. ANTECEDENTES 1.1 DEMANDA.- CARLOS MUOZ AGUIRRE (cesionario de los derechos litigiosos), present demanda1 ejecutiva contra el DEPARTAMENTO DE BOLIVAR, a la postre corregida (fls 23 a 27 c. ppal) para que se libre mandamiento de pago por la suma de $714.798.927.00, por concepto del capital que se desprende del contrato y sus anexos, la certificacin expedida por la Coordinadora y supervisora del contrato, y el comprobante de la entrada al Almacn de los bienes suministrados, ms los intereses moratorios desde la fecha en que la obligacin se hizo exigible y las costas del proceso. 1.2 Mandamiento de pago.- El Tribunal Administrativo de Bolvar, en provedo de 15 de julio de 2008 (fls 69 a 75 c. ppal), libr mandamiento de pago a favor de Carlos Alberto Aguirre Muoz y en contra del Departamento de Bolvar, por la suma de $714.798.927.00, ms los intereses de mora causados sobre el valor histrico actualizado en el momento de liquidacin. 1.3 El Departamento de Bolvar interpuso recurso de reposicin contra el mandamiento de pago (fls 80 a 90 c. ppal). Alega que la demanda es inepta, por falta de existencia del ttulo ejecutivo al no encontrarse integrado en debida forma (falta de liquidacin del contrato), que existe incapacidad o indebida presentacin del demandante, por irregularidades de la cesin y por falta de legitimacin activa, que la demanda tambin es inepta, por inexistencia del ttulo ejecutivo al no
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13 de marzo de 2008 (fl 3 c. ppal)

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encontrase integrado en debida forma porque el contrato no se ha cumplido; pleito pendiente, porque en la actualidad cursan varias investigaciones como consecuencia de la celebracin del contrato y que en amparo de las causales sealadas el juez revoque de manera oficiosa el mandamiento de pago. El Tribunal, mediante provedo de 20 de mayo de 2009 (fls 176 a 181 c. ppal), dispuso confirmar en su integridad el auto de 15 de julio de 2008, mediante el cual libr mandamiento de pago 1.4 Contestacin de la demanda 2.- El Departamento de Bolvar se opuso a las pretensiones y propuso las siguientes excepciones de fondo (fls 1 a 34 c. de excepciones): Existencia de un acuerdo de reestructuracin de pasivos que impide adelantar el proceso ejecutivo, para el efecto invoca la ley 550 de 1999, y describe los trmites adelantados por el Departamento. 2

Que el titulo ejecutivo consagra obligaciones anteriores al acuerdo de reestructuracin de 2008 que impide su cobro. Inexistencia del ttulo ejecutivo por inexistencia del contrato estatal que le sirve de recaudo por nulidad absoluta. Nulidad absoluta del contrato estatal por inexistencia de fecha de celebracin del mismo. Nulidad absoluta del contrato por violacin a los principios de transparencia y seleccin objetiva. Nulidad absoluta del contrato por desviacin de poder. Nulidad absoluta del contrato por incumplimiento de los fines de la contratacin. Inexistencia del ttulo ejecutivo al no encontrarse integrado en debida forma. Excepcin de contrato no cumplido. Deficiencias de los documentos aportados e investigaciones que impiden la conformacin del ttulo ejecutivo de recaudo. Irregularidades de la cesin y por tanto falta de legitimacin por activa.
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Junio 11 de 2009 (fl 34 cuaderno de excepciones)

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1.5 Sentencia de primera instancia.- El Tribunal Administrativo de Bolvar mediante provedo de 16 de julio de 2009 (fls 187 a 189 c.9) orden seguir adelante con la ejecucin y orden que se practicara la liquidacin del crdito, de conformidad con lo establecido en el artculo 521 del Cdigo de Procedimiento Civil: Para el a-quo, la presentacin de las excepciones de mrito fue extempornea. 1.6 Apelacin. El apoderado del Departamento de Bolvar (fls 211 a 216 c.9) solicita que se revoque la totalidad de la sentencia y se tengan como presentadas en trmino las excepciones de merito propuestas, con fundamento en lo establecido en el artculo 120 del cdigo de procedimiento Civil.. Advierte que las consecuencias del auto recurrido son gravsimas, en cuanto se niega la defensa y la practica de pruebas pedidas oportunamente. 1.7 El Tribunal Administrativo de Bolvar, mediante provedo de 1 de octubre de 2009 (fls 223 a 224 c. 9), rechaz por improcedente el recurso de apelacin. El apoderado del Departamento de Bolvar, interpuso recurso de reposicin y solicit que en el caso de no ser concedido el recurso interpuesto, se le expidieran copias de la providencia recurrida y dems piezas procesales para tramitar el recurso de queja (fls 225 a 229 c. 9) 1.8 El a-quo, mediante provedo de 19 de noviembre de 2009 (fls 244 a 250 c. 9), entre otros, aspectos, deneg la solicitud de aclaracin de la sentencia de fecha julio 16 de 2009 (mediante la cual se orden seguir adelante con la ejecucin, neg la reposicin del auto de 1 de octubre de 2009 por medio del cual se rechaz por improcedente el recurso de apelacin interpuesto contra la sentencia de fecha julio 16 de 2009 , en consecuencia, orden la expedicin de las copias solicitadas por el recurrente para efectos del recurso de queja () y modific la liquidacin del crdito presentada por el ejecutante y objetada por la entidad ejecutada, la cual se aprueba por el valor de $909.612.584.00, hasta el 31 de octubre de 2009, conforme a la liquidacin realizada; fijar por concepto de agencias en derecho la suma de $90.961.258.40, la cual deber
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incluirse en la liquidacin de costas que ha de realizar la Secretara del Tribunal, luego de la ejecutoria de este provedo 1.9 Recurso de queja.- El apoderado del Departamento de Bolvar a travs del recurso de queja (fls 1 a 8 c. 5) solicita que se conceda el recurso de apelacin contra la providencia de 1 de octubre de 2009. 1.10 El Consejo de Estado, mediante provedo de 19 de julio de 2010 (fls 293 a .05 c. 9), al resolver el recurso de queja estim mal denegado el recurso de apelacin formulado por la parte actora, contra la sentencia proferida por el Tribunal Administrativo de Bolvar el 16 de julio de 2009 , y concedi el recurso de apelacin presentado por la parte actora contra la sentencia proferida por el Tribunal Administrativo de Bolvar el 16 de julio de 2009 , orden informar lo decidido al a-quo y solicit el envi del expediente para continuar con el trmite. 1.11 El Tribunal Administrativo de Bolvar, mediante provedo de 7 de septiembre de 2010, dispuso obedecer y cumplir lo resuelto por el Consejo de Estado en su providencia de 19 de julio de 2010 y envi el expediente para resolver el recurso de apelacin. II. CONSIDERACIONES DEL MINISTERIO PBLICO El problema jurdico Pretende la entidad demandada obtener la revocatoria total de la sentencia de 16 de julio de 20093 por medio de la cual orden seguir adelante con la ejecucin, conforme a lo dispuesto en el auto de 15 de julio de 2008, liquidar el crdito de conformidad con lo dispuesto en el artculo 521 del Cdigo de Procedimiento Civil, y conden en costas a la parte demandada , por considerar que las excepciones de mrito fueron presentadas oportunamente conforme a lo dispuesto en el artculo 120 del Cdigo de Procedimiento Civil, pues aceptar lo contrario implica desconocer sus derechos constitucionales de defensa y audiencia.
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Presentado el 31 de julio de 2009 (fl 216 c.9)

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Alega que el Tribunal no tuvo en cuenta el recurso de reposicin que se interpuso contra el mandamiento de pago, el cual suspende el trmino para interponer las excepciones de mrito hasta el da siguiente de la notificacin del auto que resuelve el recurso. Para resolver sobre el caso concreto, corresponde abordar en su orden los siguientes temas (i) Oportunidad procesal para presentar las excepciones de mrito en el proceso ejecutivo, (ii) Computo de los trminos y su interrupcin, (iii) caso concreto (i) Oportunidad procesal para presentar excepciones de mrito El artculo 509 del Cdigo de Procedimiento Civil (modificado por la ley 794 de 8 de enero de 2003)4 dispone:
ARTCULO 509. EXCEPCIONES QUE PUEDEN PROPONERSE. (modificado por el artculo 50 de la Ley 794 de 2003). En el proceso ejecutivo pueden proponerse las siguientes excepciones: 1. Dentro de los diez (10) das siguientes a la notificacin del mandamiento ejecutivo, el demandado podr proponer excepciones de mrito, expresando los hechos en que se funden. Al escrito deber acompaarse los documentos relacionados con aqullas y solicitarse las dems pruebas que se pretenda hacer valer. () Los hechos que configuren excepciones previas debern alegarse mediante reposicin contra el mandamiento de pago. De prosperar alguna que no implique terminacin del proceso, el juez adoptar las medidas respectivas para que el proceso pueda continuar; o, si fuere el caso, conceder al ejecutante un trmino de cinco (5) das, para subsanar los defectos o presentar los documentos omitidos, so pena de que se revoque la orden de pago, imponiendo condena en costas y perjuicios. El auto que revoque el mandamiento ejecutivo es apelable en el efecto diferido, salvo en el caso de haberse declarado la excepcin de falta de competencia, que no es apelable.

(resalto y subrayo)
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La ley 794 de 8 de enero de 2003 (cuya vigencia oper a partir del 9 de enero de 2003 Diario Oficial No 45.058), resulta aplicable al caso concreto, pues corresponde a una norma de carcter procesal de aplicacin inmediata. El auto que orden librar mandamiento de pago data de 15 de julio de 2008 y las excepciones de merito fueron propuestas el 11 de junio de 2009. propuestas Norma aplicable en el caso concreto, pues corresponde a una disposicin CdeE/FMSG/RYPHC CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera 5 No 15-80 Piso 20 PBX: 5 878750 FAX 12094 www.procuraduria.gov.co

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(ii) Computo de trminos procesales y su interrupcin El artculo 120 del Cdigo de Procedimiento Civil (modificado por el artculo 15 de la ley 794 de 2003), establece:
COMPUTO DE TERMINOS. Todo trmino comenzar a correr desde el da siguiente al de la notificacin de la providencia que lo conceda; si fuere comn a varias partes, ser menester la notificacin a todas. En caso de que haya de retirarse el expediente, el trmino correr desde la ejecutoria del auto respectivo. Cuando se pida reposicin del auto que concede un trmino, o del auto a partir de cuya notificacin debe correr un trmino por ministerio de la ley, este comenzar a correr desde el da siguiente a la notificacin del auto que resuelva el recurso. Los trminos judiciales corrern ininterrumpidamente, sin que entre tanto pueda pasarse el expediente al despacho, salvo que se trate de peticiones relacionadas con el mismo trmino o que requieran un trmite urgente; en el ltimo caso el secretario deber obrar previa consulta verbal con el juez, de lo cual dejar constancia en el expediente. ()

(resalto y subrayo) El Consejo de Estado5, frente al tema de las excepciones que pueden ser propuestas en los procesos ejecutivos que son de conocimiento de la jurisdiccin contenciosa y la oportunidad para hacerlo, precis:
Sea lo primero sealar que en el caso de los procesos ejecutivos que son competencia es de esta Jurisdiccin, no existe un procedimiento propio en el Cdigo Contencioso Administrativo, debindose acudir a aquel normado en el Cdigo de Procedimiento Civil, toda vez que de conformidad con el artculo 267 del C. C. A. en los aspectos no contemplados en este cdigo se seguir el cdigo de procedimiento civil. Conclusin reforzada en lo preceptuado por el artculo 87 del Cdigo Contencioso Administrativo que establece que en los procesos ejecutivos derivados de condenas impuestas por la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, se aplicar la regulacin del proceso ejecutivo singular de mayor cuanta contenida en el Cdigo de Procedimiento Civil. En este sentido, el artculo 509 del Cdigo de Procedimiento Civil, modificado por la Ley 794 de 8 de enero de 2003 6, dispone que las excepciones deben ser propuestas dentro de los diez (10) das siguientes a la notificacin del mandamiento ejecutivo,
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Seccin Tercera , sentencia de 11 de noviembre de 2009, Exp 32.666 CdeE/FMSG/RYPHC CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera 5 No 15-80 Piso 20 PBX: 5 878750 FAX 12094 www.procuraduria.gov.co

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providencia que a su vez es susceptible del recurso de reposicin, cuya interposicin trae como consecuencia que el trmino de que se dispone para proponer excepciones de mrito slo empieza a contarse desde la notificacin del auto que desata la reposicin, segn se desprende del contenido del artculo 120 del Cdigo de Procedimiento Civil. En efecto, el artculo 509 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que la formulacin de excepciones previas, deber hacerse mediante la interposicin del recurso de reposicin contra dicha providencia, mientras que en relacin con las de fondo, seala que debern formularse en escrito presentado en el trmino de diez (10) das, contado a partir del siguiente a la notificacin personal que se haga de la providencia en la cual se profiri la orden de pago. Ahora bien, el mecanismo fundamental que se encuentra al alcance del ejecutado, para ejercer su derecho de defensa en el trmite del proceso ejecutivo, es la interposicin de excepciones de mrito, con la finalidad de enervar la pretensin , esto es, con el propsito de dejar sin fundamento la obligacin contenida en el documento correspondiente que sirve como ttulo ejecutivo y, por consiguiente, su carcter de clara, expresa o exigible. En otras palabras, se trata de medios de defensa que atacan la obligacin material contenida en el ttulo de recaudo ejecutivo y que implican su desconocimiento total o parcial7.

(resalto y subrayo) El referente normativo y jurisprudencial en cita permite concluir que las excepciones deben ser presentadas dentro de los diez (10) das siguientes a la notificacin del mandamiento de pago, el cual es susceptible del recurso de reposicin, cuya interposicin trae como consecuencia que el trmino de que se dispone para proponer excepciones de mrito slo empieza a contarse desde de la notificacin del auto que resuelve el recurso de reposicin. (iii) Caso concreto

La norma contenida en el artculo 509 citado, fue modificada por la Ley 794 de 8 de enero de 2003, la cual es la aplicable en el presente asunto, como quiera que, si bien la demanda fue presentada con anterioridad a dicha reforma, se trata de una disposicin de carcter procesal de aplicacin inmediata, cuya vigencia (9 de enero de 2003, segn publicacin en el Diario Oficial No. 45.058) es anterior al auto que orden librar mandamiento de pago (6 de noviembre de 2003), razn por la cual para esta nueva etapa del proceso ejecutivo, esto es la interposicin de las respectivas excepciones y el trmite de las mismas, debe aplicarse la ley procesal vigente de conformidad con el artculo 40 de la Ley 153 de 1887. 7 (pie de pgina de la cita) Al respecto el profesor, Eduardo J. Coutere, en su obra Fundamentos de Derecho Procesal Civil. Editorial Depalma Buenos Aires, 1981, expuso: Las excepciones perentorias no son defensas sobre el proceso sino sobre el derecho. No procuran la depuracin de elementos formales de juicio, sino que constituyen la defensa de fondo sobre el derecho cuestionado. CdeE/FMSG/RYPHC CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera 5 No 15-80 Piso 20 PBX: 5 878750 FAX 12094 www.procuraduria.gov.co

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Revisadas las piezas procesales que obran en el proceso ejecutivo, surge evidente que dentro del trmino legal dispuesto para ello, fueron presentadas las excepciones de mrito por la entidad demandada. El Tribunal Administrativo de Bolvar mediante provedo de 15 de julio de 2008 libr mandamiento de pago (fls 69 a 73 c.ppal). La entidad demandada el 18 de septiembre de 2008 interpuso recurso de reposicin contra el precitado auto (fls 80 a 91 c. ppal). El Tribunal resolvi el recurso de reposicin mediante provedo de 20 de mayo de 2009 (fls 176 a 181 c. ppal) el cual le fue notificado por estado a las partes el 28 de mayo del mismo ao (fl 181 vlto c. ppal) Por tanto el trmino de los 10 das con que contaba la entidad demandada para presentar las excepciones de mrito, deba contarse a partir de la fecha en que se notific el auto que resolvi el recurso de reposicin, y no a partir de la notificacin del mandamiento de pago, como de manera errada lo hizo el Tribunal. En ese orden de ideas el trmino mximo para interponer excepciones de mrito, finiquit el 11 de junio de 2009, y como la entidad demandada en la misma fecha las present (fls 1 a 34 c. de excepciones), resulta forzoso concluir que lo hizo dentro del trmino legal, por tanto en concepto del Ministerio procede la revocatoria de la sentencia de 16 de julio de 2009, proferida por el Tribunal Administrativo de Bolvar. Consecuente con lo anterior de debe devolver el expediente al Tribunal de origen con el fin de que resuelva las excepciones de mrito presentadas de manera oportuna por la entidad demandada. Al margen de lo anterior e interpretando el sentido y alcance de la inconformidad invocada por la entidad apelante, en criterio del Ministerio Pblico lo que procede en el caso sub - examine es la declaratoria de nulidad de todo lo actuado a partir incluso de la sentencia de 16 de julio de 2009, pues surge evidente que la interpretacin equivocada del a-quo con respecto a la oportunidad procesal para interponer excepciones de mrito, cercen el derecho fundamental de defensa y contradiccin de la entidad ejecutada, lo que se traduce en una ostensible violacin al debido proceso consagrado en el artculo 29 de la Constitucin Nacional.
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10 Expediente No 39.770 (00120)

El debido proceso constituye un derecho fundamental de obligatorio cumplimiento para las actuaciones tanto judiciales como administrativas, para la defensa de los derechos de los ciudadanos, razn por la cual deben ser respetadas las formas propias del respectivo proceso. Lo anterior garantiza la transparencia de las actuaciones de las autoridades pblicas y el agotamiento de las etapas previamente determinadas por el ordenamiento jurdico. Por ello los ciudadanos sin distincin alguna, deben gozar del mximo de garantas jurdicas en relacin con las actuaciones administrativas y judiciales encaminadas a la observancia del debido proceso.8

Si bien la violacin al debido proceso, no hace parte de las causales previstas en el artculo 140 del Cdigo de Procedimiento Civil, lo cierto que corresponde a un nulidad de carcter constitucional que opera de pleno derecho.

La Corte Constitucional9, frente al tema precis:

Al examinar las causales de nulidad previstas en el art. 140, claramente se advierte que all no aparece enlistada la referida nulidad de carcter constitucional. Sin embargo, esta omisin obedece a la circunstancia de que dicha norma es anterior a la Constitucin de 1991. () El Cdigo de Procedimiento Civil que nos rige con un criterio que consulta la moderna tcnica del derecho procesal, seala la taxatividad de las causales de nulidad, es decir, de los motivos que dan lugar a invalidar un acto procesal, y el principio de que no toda irregularidad constituye nulidad, pues stas se entienden subsanadas si oportunamente no se corrigen a travs de los recursos. Con fundamento en lo anterior, estima la Corte que se ajusta a los preceptos de la Constitucin, porque garantiza el debido proceso, el acceso a la justicia y los derechos procesales de las partes, la expresin "solamente" que emplea el art. 140 del C.P.C., para indicar que en los casos all previstos es posible declarar la nulidad, previo el trmite incidental correspondiente, pero advirtiendo, que adems de dichas causales legales de nulidad es viable y puede ser invocada la
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Corte Constitucional, Sentencia T-078 de 1998 Sentencia C- 491 de 1995

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11 Expediente No 39.770 (00120)

consagrada en el art. 29 de la Constitucin, segn el cual "es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violacin del debido proceso ", esto es, sin la observancia de las formalidades legales esenciales requeridas para la produccin de la prueba, especialmente en lo que atae con el derecho de contradiccin por la parte a la cual se opone sta.

(resalto y subrayo)

En caso de que el H. Consejo de Estado atienda la nulidad supralegal invocada, quedaran sin efecto todas las actuaciones que se surtieron a partir de la sentencia impugnada, lo que de suyo implica devolver el proceso al Tribunal de origen para que rehaga lo actuado y resuelva sobre las excepciones de mrito presentadas oportunamente por la entidad demandada y dicte la sentencia que corresponda.

De conformidad con lo expuesto, el Ministerio Pblico solicita a la H. Sala revocar la sentencia de 16 de julio de 2009, proferida por el Tribunal Administrativo de Bolvar o en su defecto declarar la nulidad de todo lo actuado inclusive desde la sentencia impugnada con fundamento en la violacin al derecho supralegal del debido proceso.

Del Honorable Consejo de Estado, respetuosamente,

FRANCISCO MANUEL SALAZAR GMEZ Procurador Cuarto Delegado ante el Consejo de Estado

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