"Adopcin y reproduccin humana asistida"

Karina A. Bigliardi

PADRES / HIJOS

Hay similitudes? Hay diferencias?

PUNTO DE PARTIDA I.S..

El inters superior del nio es el conjunto de bienes necesarios para el desarrollo integral y la proteccin de la persona y los bienes de un menor de edad dado, y entre ellos el que ms conviene en una circunstancia histrica determinada, analizada en concreto, ya que no se concibe un inters del nio puramente abstracto, excluyendo toda consideracin dogmtica para atender exclusivamente a las circunstancias particulares que presenta cada caso.

ADOPCIN

DERECHO A CRECER EN SU FAMILIA DE ORIGEN

CONVENCIN DE LOS DERECHOS DEL NIO Art. 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional

 Proteccin de la vida en familia Art. 5 Los Estados Partes respetarn las responsabilidades, los derechos y deberes de los padres Art. 9 Los Estados partes velarn por que el nio no sea separados de sus padres contra la voluntad de stos, excepto cuando, , tal separacin es necesaria en el inters superior del nio

 Los nios temporalmente o permanentemente privados de su medio familiar. Art. 20, Los nios temporal o permanentemente privados de su mbito familiar, o cuyo superior inters exija que no permanezca en ese medio, tendr derecho a la proteccin y asistencia especial del Estado Art. 21, Los Estados que reconocen o permiten el sistema de adopcin cuidarn de que el inters superior del nio sea la consideracin primordial

OBSERVACION N 17 del Comit de Derechos Humanos Naciones Unidas 6. El Comit considera til que, en sus informes, los Estados Partes proporcionen informacin sobre las medidas especiales de proteccin que han adoptado para proteger a los nios abandonados o privados de su medio familiar, con el fin de permitir que se desarrollen en las condiciones que ms se asemejen a las que caracterizan al medio familiar.

Directrices sobre las modalidades alternativas de cuidado de los nios - 29

Nios privados del cuidado parental: todos los nios que durante la noche no estn al cuidado de uno de sus padres, por lo menos, cualesquiera que sean las razones y circunstancias de ese hecho. El nio privado del cuidado parental que se encuentre fuera de su pas de residencia habitual o sea vctima de situaciones de emergencia podr ser designado como: i) No acompaado, si no ha sido acogido por otro pariente o por un adulto que por ley o costumbre sea responsable de acogerlo; o ii) Separado, si ha sido separado de un anterior cuidador primario legal o consuetudinario, aunque pueda estar acompaado por otro pariente;

C. 102.655, "A. , J. M.;A. , E. P.;A. , M. D.;A. , T. A.;A. , K. , A. y otros. art. 10 27/04/2011

Si resulta acreditado el desinters evidente por parte de ambos progenitores respecto del menor y su consecuente desamparo, frente a la ausencia de otros familiares que se puedan ocupar del nio, la actuacin estatal debe inclinarse hacia su inclusin en un procedimiento de adopcin, la que merece ser preservada como institucin, precisamente en inters de la infancia necesitada de padres y de una familia como la que sta les brinda

Sup. Trib. Just. Santiago del Estero, 11/12/2006 M. M. M. D. L. Y O. S. G. J. C. F. D. A. D. M. I. F. A. s/CUADERNILLO DE APELACION MEDIDA CAUTELAR - CASACION

La Convencin sobre los Derechos del Nio establece con claridad el carcter subsidiario de la adopcin frente a la posibilidad del nio de permanecer, crecer y desarrollar su personalidad dentro de su medio familiar de origen, es decir, que se caracteriza a la adopcin como un ltimo eslabn en la cadena de medidas destinadas a amparar a un nio sin familia.

DECRETACIN DEL ESTADO DE ADOPTABILIDAD O NO

 A. M., M. A. y A. M., C. s/ proteccin especial Corte Suprema de Justicia de la Nacin 31/08/2010

HECHOS
El defensor de menores inici el proceso a raz de la denuncia efectuada por el Hospital de Nios con relacin al posible maltrato infantil que sufrira una nia de 10 meses, quien haba ingresado con diversos traumatismos y hematomas. La nia y su hermana fueron ingresadas al programa de Amas Externas con la conformidad de su madre. Los informes en la causa denotaron la falta de cuidado esencial de los progenitores, razn por la cual el juez de grado declar a las nias en situacin de desamparo subjetivo y de adoptabilidad, decisin que fue confirmada por el Tribunal de Alzada. Contra ese pronunciamiento, los padres dedujeron recurso extraordinario

Corte Suprema de la Nacin

Debe declararse en situacin de desamparo y estado de adoptabilidad a dos nias, si de los informes practicados por el Cuerpo Mdico Forense surge que las actitudes bien intencionadas de la progenitora y su entorno, frente a las escasas posibilidades de brindarles sostn y contencin adecuadas, no resultan suficientes para responder a las necesidades psicoemocionales de las menores que han sufrido carencias afectivas desde temprana edad, razn por la cual cabe concluir que el inters primordial de las menores se encuentra debidamente ponderado en el fallo impugnado, sin que se encuentre un argumento decisivo para invalidarlo.

 La falta de conformidad de los padres biolgicos, citados en el juicio de adopcin de acuerdo a lo previsto en el art. 317 del Cd. Civil, respecto de la entrega del menor en guarda, no afecta la eficacia de la decisin judicial, siempre que el juzgador compruebe y determine que el menor se encuentra en algunas de las condiciones que, en principio, hacen viable su adopcin. La citacin de los padres biolgicos a tenor de lo dispuesto en el art. 317 del Cd. Civil no puede interpretarse como un mero rito procesal que se cumple con el objeto de satisfacer formalmente la garanta de la defensa en juicio, sino de darle la oportunidad de ser escuchado por quien va a decidir acerca del destino del hijo.

Cmara de Apelaciones de Trelew, sala A, 08/07/2011 Partes: Asesora de Familia e Incapaces n 2 s/ estado de preadoptivilidad

El juez de primera instancia decret el estado de preadoptabilidad de un menor. Para decidir de esa forma tom en cuenta que su madre padece un retraso mental y su padre una personalidad psicoptica. La sentencia fue apelada por los padres Debe declararse el estado de preadotabilidad de un menor si los informes periciales adunados a la causa dan cuenta que sus padres no se encuentran en condiciones de ejercer su crianza, en tanto su madre carece de la capacidad de anticipacin de situaciones de peligro, descodificacin de demandas que vayan mas all de la satisfaccin de necesidades bsicas e implementacin de procesos de estimulacin para favorecer su desarrollo ntegro, mientras que su padre tiene una personalidad psicoptica que ningn programa pblico puede cambiar.

Tribunal de Familia de Formosa, 13/04/2004, O. S. E. y otra

Corresponde desestimar la peticin de la madre de las menores tendiente a que se le otorgue al matrimonio peticionante de la guarda con vas de adopcin slo la tenencia de las mismas, reservndose los derechos que pudieran corresponderle y un rgimen de visitas, pues se encuentra probada la situacin de abandono a que fueron expuestas las menores configurndoseles de tal manera la privacin de aspectos esenciales referidos a la salud, seguridad y educacin por parte de los padres, que tienen la obligacin de velar por stos, lo que no necesariamente est ligado a su situacin social. De acuerdo al art. 317 inc. a) 2 prrafo del Cdigo Civil, en la generalidad de los casos la falta de conformidad o aceptacin paterna no es decisiva para determinar el rechazo del menor ni la suerte de la incipiente adopcin, ms aun la comparecencia ante la citacin es una muestra del inters que todava alienta a los padres ante las situaciones de riesgo o de aparente abandono en que se encuentran sus hijos, pero si una vez que son citados no concurren, y la ausencia es injustificada, podr interpretarse como un nuevo indicio demostrativo del desentendimiento total o del abandono moral o material a que alude el citado artculo.

Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, 25/11/2009, P., J.; M., J. M.

Cabe desestimar el recurso de inaplicabilidad de la ley interpuesto por la progenitora contra la sentencia que declar el estado de adoptabilidad de sus dos hijos menores y la privacin de la patria potestad, pues en los diversos actos cumplidos, el juzgador no slo acudi al saber pericial, sino que se interioriz de la situacin planteada en las sucesivas audiencias, y la frustracin en el mantenimiento del vnculo de origen no es en modo alguno imputable al obrar judicial, sino producto de la real imposibilidad de la seora para ejercer su rol materno, quien de acuerdo a la conteste opinin de los facultativos, no puede ejercer por s sola tal funcin, requiriendo apoyo mdico o de algn familiar que la ayude en la tarea de ser madre.

Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de San Martn, sala I, 04/09/2007, A., J. M. y otros

Cabe rechazar el recurso de apelacin deducido por la madre contra la sentencia que declar judicialmente el abandono de sus hijos menores y los orient en guarda a terceros con fines de adopcin pues, por ms buenas intenciones que tenga la recurrente de reintentar desempear su papel de madre, el hecho de que no haya visitado a sus hijos durante los aos que estuvieron institucionalizados permite afirmar que no ha logrado reparar el abandono originario.

San Salvador de Jujuy, 08 de Mayo de 2.013.M., T.: por abandono

Ninguna duda cabe que la regla en materia de derecho de menores, consiste en la permanencia del nio junto a su grupo familiar de origen integrado por sus padres, mas tal solucin no implica una irracional cerrazn a otras respuestas que admitan la separacin cuando la continuidad de la cohabitacin se torna verdaderamente contraria al superior inters del hijo. Sobradamente conocido es que el lugar natural para un buen desarrollo del nio no es ni puede aspirar a serlo- una institucin, con los riesgos de despersonalizacin que all se corren y sin perjuicio de la dedicacin o el compromiso y el grado de capacitacin que pueda tener su personal, sino una familia, an cuando sta no sea la de origen

ABANDONO
Aquellas situaciones en que los padres no cumplen con las obligaciones bsicas alimentacin, educacin, salud, afecto, esparcimiento hacia sus hijos; no cumpliendo con ello el objetivo de acompaarlos en su crecimiento mediante la satisfaccin de sus necesidades y su contencin afectiva. Las conductas deben ser graves, poniendo, por tanto, en peligro la integridad psicofsica del nio. Esto no quiere decir que tales conductas deban ser reiteradas y voluntarias, sino que por su envergadura requiera que el nio sea separado del adulto que las efectu o que por su omisin las procure.

Un caso para pensar entre todos

Un grupo de 5 hermanitos. Situacin de riesgo, grave. Toma de medida de alojamiento institucional 4 ms grandes y el beb con sus tos. (2010) Se decreta el estado de adoptabilidad, se confirma en Cmara

Suprema Corte dice

Surge palmariamente una hiptesis de excesiva institucionalizacin que es necesario revertir con la mayor urgencia posible dados los graves riesgos que ello implica para el desarrollo integral de los nios de autos en esta fase tan temprana de sus respectivos vidas Resulta imperioso que se brinde respuesta al pedido resolvindose en su caso la procedencia del reemplazo de la cautelar dispuesta guarda institucional C 117.646, 24 de abril de 2013.

Proyecto de Cd. Civil

30 das para la bsqueda de familiares por parte del organismo, prorrogables por 30 das ms. Decisin de los padres = - despus de 45 das del nacimiento, plazo mximo de 90 das para que el rgano administrativo agote las medidas Plazo mximo 180 das, de medidas excepcionales para que el nio permanezca con su familia origen o ampliada -

PEDIDO DE RESTITUCION

Partes: A., F., Corte Suprema de Justicia de la Nacin, 13/03/2007

El 8 de diciembre de 2001 en el Hospital Durand, una madre menor de edad dio a luz a un nio, dejndolo ese mismo da en el hospital, sin dejar datos vlidos a su respecto. El 26 de diciembre del mismo ao se promovi accin por proteccin de persona respecto del nio. Al otro da, se dispuso el ingreso del nio en el Programa de Amas Externas dependiente del Consejo Nacional de Niez, Adolescencia y Familia, esto se concreto el 2 de enero de 2002. Asimismo se orden la citacin de su progenitora en los trminos del artculo 317 del Cdigo Civil, con resultado negativo. El 26 de febrero de 2002, el juez intervininete declar el estado de abandono del menor de edad y dispuso su entrega en guarda con fines de adopcin, otorgndose a un matrimonio el da 1 de marzo de 2002. El 21 de mayo de 2002, se present en autos un matrimonio invocando su condicin de abuelos del menor, con el objeto de poner en conocimiento que su hija, es la madre biolgica del nio. El 5 de junio de 2002, se present la madre biolgica, menor de edad, ratificando la presentacin de sus padres y reclamando la tenencia de su hijo

 La Sala M de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil revoc lo resuelto en la instancia anterior y declar la nulidad de las resoluciones mediante las que se haba decretado el estado de abandono del menor F. y otorgado su guarda con miras a su futura adopcin al matrimonio D. y M. En consecuencia, orden la restitucin del nio a su madre biolgica. Adems, dispuso la rectificacin de la partida de nacimiento correspondiente por haberse asentado en ella un nombre falso. Contra esta sentencia, los guardadores y el defensor de menores ante la Cmara interpusieron recursos extraordinarios federales, que fueron concedidos.

Con fecha 13 de marzo de 2007, es decir a los cinco aos de F., la Corte Suprema por mayora, compuesta por Ricardo L. Lorenzetti, Carlos S. Fayt, Juan C. Maqueda, E. Ral Zaffaroni, Carmen M. Argibay,

Cabe revocar la sentencia que orden la restitucin de un nio a su madre biolgica, ya que uno de los fundamentos esenciales que tuvo en cuenta para resolver en tal sentido, esto es, la aptitud exigible a la madre biolgica, no presenta actualmente la calidad de tal porque de la actuacin del equipo profesional que el mismo tribunal design surge con meridiana claridad que ni aqulla ni los abuelos maternos estaran en una situacin objetiva de madurez psquica y emocional suficiente como para asumir su crianza, lo cual demuestra que el cambio de guarda no hara efectiva la proteccin del inters superior que se intent defender.

Partes S., C. Corte Suprema de Justicia de la Nacin, 02/08/2005

Una madre biolgica otorg la guarda con fines de adopcin de su hija mediante escritura pblica al matrimonio S. H., durante la vigencia de la ley 19.134. La nia desde el da de su nacimiento vive en el hogar del matrimonio S. H.. A los diez meses de edad el Tribunal de Familia de Baha Blanca ordena la restitucin a su madre biolgica, esta resolucin fue ratificada por el Superior Tribunal de la provincia de Buenos Aires, tres aos despus.

 Cuando la menor de edad tiene siete aos de edad la Corte Suprema de Justicia dispone que la menor C. S. quede en guarda de sus actuales tenedores, los cnyuges H. R. S. y P. N. H.; por entender que el pedido de restitucin de C., no denot una ntida manifestacin de voluntad propia del arrepentimiento de su madre, que la hubiese impulsado a realizarlo, sino que su conducta ms que nacer de un natural impulso maternal, fue inducida por su grupo familiar de entonces, integrado por la madre y el hermano de la citada, bajo la acusacin de haber abandonado a la nia, y su inters por recuperarla, conforme se desprende de autos, no radica en el atendible deseo de rehacer su vnculo con su hija sino en el propsito de entregrsela en adopcin a la abuela de sangre, hoy fallecida.

Corte SJN, 17/04/2007, A.C. v Di.C., M.A.

El nio J. naci el 5 de septiembre de 2003. A los cinco das de vida la madre biolgica se presento ante la seora Asesora Civil de Familia e Incapaces, para manifestar que deseaba entregar a su hijo en adopcin. La mencionada funcionaria procedi a solicitar la guarda judicial preadoptiva por ante el Juez de Familia de Esquel. El 19 de septiembre, la madre se present ante dicho magistrado a los fines de ratificar el consentimiento prestado en la Asesora. El 15 de octubre de 2003, se otorg la guarda preadoptiva del menor. El 17 del mismo mes se present la madre biolgica manifestando su arrepentimiento a la entrega de su hijo en adopcin y su deseo de rectificar su decisin, para lo cual solicit una audiencia que fue fijada para el da 23, en la que ratific su peticin y manifest que, al tiempo de prestar su conformidad con la guarda, no contaba con casa ni trabajo estable, que ahora s tena, por lo que era su deseo criar a su hijo.

 La Cmara de Apelaciones de la ciudad de Esquel dispuso mantener la guarda preadoptiva otorgada al pretenso matrimonio adoptante. El Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Chubut rechaz el recurso interpuesto por la seora A. (madre biolgica de J.). Al momento que lo hace el nio tenia 18 meses de vida, y en su opinin estaba favorablemente vinculado con el matrimonio D.C. D. (guardadores), por lo que la restitucin a su madre biolgica seria un nuevo desprendimiento, manifestando los integrantes del Superior Tribunal su preocupacin por las consecuencias psicolgicas y afectivas que podran producirse en l.

 La seora Procuradora entiende que debe confirmarse el fallo, en atencin fundamentalmente a dos razones, una es que no aparece claro, de los informes a los que se hace mencin, el deseo de ser madre de la reclamante, y por otro lado la satisfactoria relacin afectiva que el nio mantiene con sus guardadores, con la salvedad de que el menor de edad tome conocimiento de su realidad biolgica y a travs de personas idneas se produzca su insercin paulatina en la familia biolgica, de ser posible, en el marco conceptual denominado triangulo adoptivo. La mayora de la Corte, conformada por Ricardo L. Lorenzetti, Elena I. Highton de Nolasco, Enrique S. Petracchi, Juan C. Maqueda, E. Ral Zaffaroni y Carmen M. Argibay, entiende que el recurso extraordinario es inadmisible en los trminos del articulo 280 del Cdigo de Procedimiento de Nacin.

Disidencia del Dr. Carlos S. Fayt.

En modo alguno puede la separacin del nio de su grupo familiar sustentarse o tener por causa la falta o carencia de recursos materiales de los padres. Si bien la situacin extrema de necesidad advertida por todos los intervinientes, sumado al pedido de la madre de conocer a su hijo y a que su decisin no fue fruto de una elaboracin reflexionada "durante dos meses", resultaban por s mismos indicios suficientes para prever como muy posible el arrepentimiento de C. A. y ponderar la situacin que legislativamente se ha querido evitar; la retractacin de su determinacin puesta de manifiesto a slo dos das de deferida la guarda preadoptiva y a un mes y doce das de que diera a luz a su hijo, no hace sino reflejar la razn de ser de la exigencia internacional y lo contrario que ha resultado a ella la audiencia judicial fijada a efectos de que la madre ratifique en las circunstancias contextuales descriptas su consentimiento.

TEORIA DE LA TRIANGULACION

Puntos importantes
En estas contiendas siempre parece dos posiciones: por un lado la madre biolgica (o la familia biolgica) reclama su derecho a tener a su hijo consigo, por el otro los guardadores con fines adoptivos, entienden que tienen un derecho a concretar esa adopcin, a tener a ese nio tan deseado. Al tiempo que se dirime esta contienda de adultos, los nios que estn en el medio no tienen certeza de quien se va hacer cargo de su crianza, mientras son criados.

Solari
si el nio debe permanecer con los pretensos adoptantes o con la madre biolgica, no es conveniente sentar reglas fijas y abstractas en cuanto a si debe ordenares la restitucin o denegarse tal peticin. Los elementos en juego, en cada caso en particular, determinarn si corresponde o no la restitucin. La valoracin puntual de los hechos, obliga a no pronunciarse previamente, y est bien que la ley no lo establezca especficamente, en abstracto, optando por una solucin uniforme para todos los casos. Solamente establece un principio general, la que s deber ser observada por el juzgador, teniendo como eje central en todos los casos llamado a resolver. En la valoracin especfica del caso, se determinar si las circunstancias quedan comprendidas en el principio general o si, en cambio, constituyen las hiptesis de excepcin que justifica dicha separacin del nio con su familia biolgica

FERTILIZACION ASISTIDA - PROYECTO

Existe un derecho personalsimo a procrear?

1) Tesis que niega la existencia de un derecho subjetivo. Los fundamentos de est posicin son: a) que la fecundacin es un hecho de la naturaleza y, por lo tanto, excluido de la libertad del hombre; b) en que no existe un derecho al nio, c) que el nio no puede ser considerado un medio para obtener un fin, por ms importante que ste sea; d) el hombre y la mujer tienen la libertad de procrear o no procrear en forma natural, pero esta libertad no debe ser confundida con un derecho.

 2) Tesis que acepta que existe un derecho personalsimo a la procreacin. Los sostenedores de est posicin parte de afirmar que el derecho a la procreacin es el correlato de la libertad de no procrear y, en definitiva, consiste en la libertad de procrear cuando quiero y como quiero

Ley 26.862 - REPRODUCCION MEDICAMENTE ASISTIDA

ARTICULO 7 Beneficiarios. Tiene derecho a acceder a los procedimientos y tcnicas de reproduccin mdicamente asistida, toda persona mayor de edad que, de plena conformidad con lo previsto en la ley 26.529, de derechos del paciente en su relacin con los profesionales e instituciones de la salud, haya explicitado su consentimiento informado. El consentimiento es revocable hasta antes de producirse la implantacin del embrin en la mujer.

Menores de edad
Los menores de dieciocho (18) aos que, aun no queriendo llevar adelante la inmediata consecucin de un embarazo, por problemas de salud o por tratamientos mdicos o intervenciones quirrgicas puedan ver comprometidas su capacidad de procrear en el futuro pueden utilizar los servicios de guarda de gametos o tejidos reproductivos

NIO
Todos los derechos

COMIENZO HUMANA

DE

LA

PERSONA

Cdigo Civil: - Art. 70 Desde la concepcin en el seno materno comienza la existencia de las personas Proyecto Cdigo Civil: - Art. 19 La existencia de la persona humana comienza con la concepcin en el seno materno. En el caso de tcnicas de reproduccin humana asistida, comienza con la implantacin del embrin en la mujer, sin perjuicio de lo que prevea la ley especial para la proteccin del embrin no implantado.

Convencin sobre los Derechos del nio

Art. 1 Declaracin Argentina: Con relacin al artculo 1 de la CONVENCION SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO, la REPUBLICA ARGENTINA declara que el mismo debe interpretarse en el sentido que se entiende por nio todo ser humano desde el momento de su concepcin y hasta los 18 aos de edad.

FUNDAMENTOS
Es importante sealar que, dentro de un Cdigo Civil, la persona es regulada a los fines de establecer los efectos jurdicos que tienen fuente en esa personalidad, tanto en el orden patrimonial como extrapatrimonial en el ordenamiento civil, sin ingresar en otros mbitos, como puede ser el derecho penal, conducido por otros principios. Desde esa perspectiva, el anteproyecto no vara el estatus legal del comienzo de la persona, en tanto se reconocen efectos desde la concepcin en seno materno, como ocurre en el derecho vigente, a punto tal, que se ha conservado hasta su antigua terminologa. Conforme con la regulacin de la filiacin por tcnicas de reproduccin humana asistida, el anteproyecto agrega los efectos para el caso del embrin implantado en el cuerpo de la mujer; en este sentido, se tiene en cuenta que, conforme con el estado actual de las tcnicas de reproduccin humana asistida, no existe posibilidad de desarrollo de un embrin fuera del cuerpo de la mujer.

FILIACIN
La filiacin constituye el conjunto de relaciones jurdicas que determina la paternidad y la maternidad de una persona La procreacin en principio - constituye el presupuesto biolgico que da nacimiento a la relacin jurdica materno / paterno-filiar.

IMPORTANTE
Voy a saber de quien soy hijo Voy a saber quienes son mis hijos Voy a tener la titularidad de la responsabilidad parental sobre ellos. Voy a tener todos los derechos que derivan sobre del emplazamiento patria potestad, apellido, sucesorios, ms -

PROYECTO DE CODIGO CIVIL

Ley 26.862 - REPRODUCCION MEDICAMENTE ASISTIDA

Se entiende por reproduccin mdicamente asistida a los procedimientos y tcnicas realizados con asistencia mdica para la consecucin de un embarazo. Quedan comprendidas las tcnicas de baja y alta complejidad, que incluyan o no la donacin de gametos y/o embriones

PUNTOS
Se contempla la RHA Ninguna persona puede tener ms de 2 vnculos filiales. No hay diferencia en la determinacin matrimonial

DETERMINACIN DE LA MATERNIDAD
Art. 242 del Cdigo Civil - Por el parto + - Identificacin del recin nacido Ley 24.540

Ley 26.618 Crisis

Aplicacin del articulo 242 del Cdigo Civil Aplicacin de la presuncin del artculo 243 del Cdigo Civil Voluntad procreacional La inscripcin tiene efectos de emplazamiento

JURISPRUDENCIA

Cm. Civ. Com. y Laboral Gualeguaychu - 14/04/2010

Quien invoca ser la madre biolgica del menor en virtud de haber aportado el vulo para su fecundacin in vitro, se encuentra legitimada para ejercer la accin de impugnacin de filiacin contra quien aparece legalmente como madre de aqul, pues no se encuentra excluida por el art. 262 del Cdigo Civil, el cual debe interpretarse de modo armnico con el art. 261 del citado cuerpo normativo

Juzgado en lo Contencioso administrativo y Tributario Nro. 4 de la Ciudad Autnoma de Bs As - LA LEY 26/05/2011

Corresponde rectificar la partida de nacimiento de un menor, debiendo consignarse que es hijo de quien lo dio a luz y de la mujer que es su pareja y don el vulo para que se produjera la fecundacin pues, una solucin contraria, implicara asentar registralmente una filiacin que no corresponde a su verdadero mapa biolgico, como as tambin aceptar una situacin de clara discriminacin por la condicin sexual de la pareja, todo lo cual vulnerara los derechos fundamentales a la identidad y a la autonoma personal.

V. A.F. Y OTROS CONTRA GCBA SOBRE AMPARO (ART. 14 CCABA), Ciudad de Bs As, 24 de junio de 2011.

Andrea F.V. y Susana A. C., constituyen una pareja estable, la cual lleva hasta la actualidad 20 aos. En el marco de dicha unin han nacido sus dos hijos: Theo y Augusto. Con la aprobacin de la Ley 26.618, las actoras formalizaron su unin a travs de la institucin del matrimonio, naciendo su segundo hijo dentro del matrimonio, lo que les permiti inscribirlo como hijo de ambas. Producindose de esta manera una diferencia de emplazamiento filial entre los hijos de esta pareja, que haban nacido producto de la misma situacin deseo de las actoras y utilizacin de tcnicas de fertilizacin asistida -, ya que de la partida de nacimiento de Theo resultaba que era hijo solamente de Andrea, en cambio en el caso de Augusto que es hijo de Andrea y Susana; no obstante que en los hechos compartan la crianza de ambos nios por igual.

 En el deseo de que ambos hijos ostenten el mismo emplazamiento filial, y basndose en que la normativa actual permita ello, Susana pretendi efectuar el reconocimiento de Theo, en los trminos del articulo 248 inciso 1 del Cdigo Civil constituyndose en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas a tales fines; pero el organismo mencionado deneg el pedido de inscripcin del reconocimiento del nio Theo por Susana. Ante esta situacin Andrea en representacin de su hijo menor de edad Theo y Susana, interpusieron accin de amparo con la finalidad de que se decrete la inconstitucionalidad de los artculos 240 y 250 del Cdigo Civil y del articulo 45 de la ley 26.413, por contravenir el derecho a la igualdad y la proteccin integral de la familia, y se ordene al Registro a inscribir el reconocimiento que efecta Susana de Theo. Resolviendo la Dra. Seijas en este sentido y por tanto ordena a las autoridades del Registro Civil y Capacidad de las Personas que inscriban el reconocimiento de hijo que Susana efecta en relacin a Theo y, asimismo, la inscriban en la partida de nacimiento del nio como su madre, junto a la Sra. Andrea V.

Determinacin de la paternidad
MATRIMONIAL EXTRAMATRIMONIAL

DETERMINACIN DE LA PATERNIDAD

MATRIMONIAL

EXTRAMATRIMONIAL

PRESUNCIONES

RECONOCIMIENTO

VOLUNTARIO

FORZOSO

DETERMINACIN DE LA PATERNIDAD MATRIMONIAL

Se presume la existencia de vinculo biolgico. Desde la celebracin del matrimonio y hasta los trescientos das posteriores a la disolucin, anulacin o la separacin personal o de hecho de los esposos.

PROYECTO
ARTCULO 566.- Presuncin de filiacin. Excepto prueba en contrario, se presumen hijos del o la cnyuge los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y hasta los TRESCIENTOS (300) das posteriores a la interposicin de la demanda de divorcio o nulidad del matrimonio, de la separacin de hecho, de la muerte o presuncin de fallecimiento. Este artculo rige para los supuestos de tcnicas de reproduccin humana asistida siempre que el o la cnyuge haya prestado el correspondiente consentimiento previo, informado y libre.

Determinacin de la paternidad extRAMATRIMONIAL.

Por reconocimiento voluntario del progenitor Ante el Registro de las Personas Por documento publico o privado Por testamento

Por sentencia judicial

Proyecto
ARTCULO 570.- Principio general. La filiacin extramatrimonial queda determinada por el reconocimiento, por el consentimiento previo, informado y libre al uso de las tcnicas de reproduccin humana asistida, o por la sentencia en juicio de filiacin que la declare tal.

FORMAS

Determinacin filial
ARTCULO 561.- Voluntad procreacional. Los hijos nacidos de una mujer por las tcnicas de reproduccin humana asistida son tambin hijos del hombre o de la mujer que ha prestado su consentimiento previo, informado y libre en los trminos del artculo anterior, debidamente inscripto en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, con independencia de quin haya aportado los gametos.

Reproduccin Humana Asistida

Debe otorgarse consentimiento. Caracteres: previo, informado y libre Debe renovable cada vez que se quieran utilizar los gametos o los embriones. Libremente revocable, salvo que se haya producido la concepcin de la mujer o implantacin del embrin en ella.

Variantes de la gestin por sustitucin

Existen dos modalidades de concebir un hijo: una es la del alquiler del vientre exclusivo, donde slo se utiliza el tero de la mujer pero no los vulos, la otra es donde no slo se alquila un vientre sino que adems la mujer dona su material gentico. La fertilizacin puede ser in vitro o a travs de inseminacin natural. As tenemos las siguientes variantes: a) el comitente (una pareja o una persona sola) aporta el material gentico (vulo y espermatozoide) y la madre portadora recibe el embrin en su tero para llevar a cabo la gestacin y el nacimiento; b) la madre portadora tambin aporta el material gentico, el cual podr ser inseminado con esperma del comitente o de un tercero; c) el material gentico es aportado por individuos (ambos o solo uno de ellos) ajenos a la parte comitente y la madre portadora cede su tero.

GESTACIN POR SUSTITUCION

Est permita El emplazamiento es entre el nio nacido y el / los comitentes, mediante: - Prueba del nacimiento - La identidad del o los comitentes - Consentimiento homologado judicialmente.

El juez debe homologar slo si, adems de los requisitos que prevea la ley especial, se acredita que:

se ha tenido en miras el inters superior del nio que pueda nacer; la gestante tiene plena capacidad, buena salud fsica y psquica; al menos uno de los comitentes ha aportado sus gametos; el o los comitentes poseen imposibilidad de concebir o de llevar un embarazo a trmino; la gestante no ha aportado sus gametos; la gestante no ha recibido retribucin; la gestante no se ha sometido a un proceso de gestacin por sustitucin ms de dos veces; la gestante ha dado a luz, al menos, un hijo propio.

En resumen
Se permite la maternidad / gestacin subrogada Puede ser uno o dos los que accedan, no es solo para las pareja, no tienen que estar casados. No existe emplazamiento filial en relacin a la mujer gestante Los centro de salud, No se puede proceder sin autorizacin judicial La sancin = se toma como filiacin por la naturaleza

FILIACIN POST MORTEM RHA

ARTCULO 563.- En caso de muerte del o la cnyuge o conviviente de la mujer que da a luz, no hay vnculo filial entre la persona nacida del uso de las tcnicas de reproduccin humana asistida y la persona fallecida si la concepcin en la mujer o la implantacin del embrin en ella no se haba producido antes del fallecimiento. No rige lo dispuesto en el prrafo anterior si se cumple con los siguientes requisitos: a) la persona consiente en el documento previsto en el art. 560 o en un testamento que sus gametos o embriones producidos con sus gametos sean transferidos en la mujer despus de su fallecimiento. b) la concepcin en la mujer o la implantacin del embrin en ella se produce dentro del ao siguiente al deceso.

Debemos entender:
Principio: - Implantacin despus del fallecimiento = NO HAY EMPLAZAMIENTO Excepciones: 1.- Consentimiento por documento o testamento de trasmisin de gametos o embriones 2.- La concepcin o la implantacin se produce dentro del ao del deceso.

Derecho a la informacin
Nacido con gametos de un tercero debe constar en el legajo A pedido de la persona nacida por RHA: a) revelarse la identidad del donante, por razones debidamente fundadas, evaluadas por la autoridad judicial por el procedimiento ms breve que prevea la ley local. b) obtenerse del centro de salud interviniente informacin relativa a datos mdicos del donante, cuando hay riesgo para la salud.

Rha - ACCIONES
No es admisible la impugnacin de la filiacin matrimonial o extramatrimonial de los hijos nacidos mediante el uso de tcnicas de reproduccin humana asistida cuando haya mediado consentimiento previo, informado y libre a dichas tcnicas. No es admisible el reconocimiento ni el ejercicio de accin de filiacin o de reclamo alguno de vnculo filial.

Dos importantes contemplaciones

Alimentos provisorios. ARTCULO 5 86: Durante el proceso de reclamacin de la filiacin o incluso antes de su inicio, el juez puede fijar alimentos provisorios contra el presunto progenitor. Reparacin del dao causado. Articulo 5 8 7: El dao causado al hijo por la falta de reconocimiento es reparable

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