OAB X EXAME 2 FASE Direito Penal Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona

RECURSO ESPECIAL E RECURSO EXTRAORDINRIO - DICAS RECURSO EXTRAORDINRIO Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: a) contrariar dispositivo desta Constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio. d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. (Includa pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) 3 No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros. (Includa pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) RECURSO EXTRAORDINRIO 1. 2. 3. 4. 5. 6. Base Legal (art. 102, inc. III, CRFB/88) Cabimento Prazo (art. 26 da Lei 8.038/90) Repercusso Geral Prequestionamento (Smulas STJ e STF) Estrutura da Pea

Lei 8.038/90 Art. 26 - Os recurso extraordinrio e especial, nos casos previstos na Constituio Federal, sero interpostos no prazo comum de quinze dias, perante o Presidente do Tribunal recorrido, em peties distintas que contero: I - exposio do fato e do direito; II - a demonstrao do cabimento do recurso interposto; III - as razes do pedido de reforma da deciso recorrida. Pargrafo nico - Quando o recurso se fundar em dissdio entre a interpretao da lei federal adotada pelo julgado recorrido e a que lhe haja dado outro Tribunal, o recorrente far a prova da divergncia mediante certido, ou indicao do nmero e da pgina do jornal oficial, ou do repertrio autorizado de jurisprudncia, que o houver publicado. Segundo o prprio STF: A Repercusso Geral um instrumento processual inserido na Constituio Federal de 1988, por meio da Emenda Constitucional 45, conhecida como a Reforma do Judicirio. O objetivo desta ferramenta possibilitar que o Supremo Tribunal Federal selecione os Recursos Extraordinrios que ir analisar, de acordo com critrios de relevncia jurdica, poltica, social ou econmica.

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Art. 543-A do Cdigo de Processo Civil Art. 543-A. O Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel, no conhecer do recurso extraordinrio, quando a questo constitucional nele versada no oferecer repercusso geral, nos termos deste artigo. 1o Para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa. 2o O recorrente dever demonstrar, em preliminar do recurso, para apreciao exclusiva do Supremo Tribunal Federal, a existncia da repercusso geral. 3o Haver repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria a smula ou jurisprudncia dominante do Tribunal. 4o Se a Turma decidir pela existncia da repercusso geral por, no mnimo, 4 (quatro) votos, ficar dispensada a remessa do recurso ao Plenrio. 5o Negada a existncia da repercusso geral, a deciso valer para todos os recursos sobre matria idntica, que sero indeferidos liminarmente, salvo reviso da tese, tudo nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. 6o O Relator poder admitir, na anlise da repercusso geral, a manifestao de terceiros, subscrita por procurador habilitado, nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. 7o A Smula da deciso sobre a repercusso geral constar de ata, que ser publicada no Dirio Oficial e valer como acrdo. ou seja, a questo suscitada no pode ser benfica somente para o caso concreto proposto mas para o interesse da coletividade. Ouso desse filtro recursal resulta numa diminuio do nmero de processos encaminhados Suprema Corte. Uma vez constatada a existncia de repercusso geral, o STF analisa o mrito da questo e a deciso proveniente dessa anlise ser aplicada posteriormente pelas instncias inferiores, em casos idnticos. A preliminar de Repercusso Geral analisada pelo Plenrio do STF, atravs de um sistema informatizado, com votao eletrnica, ou seja, sem necessidade de reunio fsica dos membros do Tribunal. Para recusar a anlise de um RE so necessrios pelo menos 8 votos, caso contrrio, o tema dever ser julgado pela Corte. Aps o relator do recurso lanar no sistema sua manifestao sobre a relevncia do tema, os demais ministros tm 20 dias para votar. As abstenes nessa votao so consideradas como favorveis ocorrncia de repercusso geral na matria. SMULAS SOBRE PREQUESTIONAMENTO SMULA 98 STJ Embargos de declarao manifestados com notrio proposito de prequestionamento no tem carter protelatrio. SMULA 211 STJ Inadmissvel recurso especial quanto questo que, a despeito da oposio de embargos declaratrios, no foi apreciada pelo Tribunal a quo. SMULA N 282 STF

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inadmissvel o recurso extraordinrio, quando no ventilada, na deciso recorrida, a questo federal suscitada. SMULA N 284 STF inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a deficincia na sua fundamentao no permitir a exata compreenso da controvrsia. SMULA N 356 STF O ponto omisso da deciso, sobre o qual no foram opostos embargos declaratrios, no pode ser objeto de recurso extraordinrio, por faltar o requisito do prequestionamento.

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MODELO DE RECURSO EXTRAORDINRIO EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR FEDERAL DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA . REGIO.

APELAO N ..

.., por seu advogado, nos autos da Apelao Criminal em epgrafe que lhe move a JUSTIA PBLICA FEDERAL., vem, respeitosamente presena desse Egrgio Tribunal interpor o presente RECURSO EXTRAORDINRIO

para o Supremo Tribunal Federal, contra o V. Acrdo que deu parcial provimento ao recurso de apelao, nos termos do artigo 102, III, letra a, e pelos fatos e fundamentos em anexo, requerendo, desde j, seu regular processamento e consequente remessa ao Egrgio Supremo Tribunal Federal.

Termos em que, Pede Deferimento Local e data Advogado/OAB

RAZES RECURSAIS RECORRENTE: . RECORRIDO: JUSTIA PBLICA EGRGIO TRIBUNAL, COLENDA TURMA NCLITOS JULGADORES

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1. DO PREQUESTIONAMENTO Conforme se verifica do acrdo impugnado... 2. DA FLAGRANTE VIOLAO AMPLA DEFESA Com efeito o Egrgio Tribunal a quo, ao proceder o julgamento do recurso de apelao do ora Recorrente, contrariou a disposio constitucional da ampla defesa, deixando assim, de aplicar a norma constitucional, qual seja a do artigo 5 , LV, da Constituio Federal, que diz que aos acusados so assegurado o contraditrio e a ampla defesa, como adiante restar plenamente demonstrado. No se pode deixar de perceber que o princpio consagrado na Constituio Federal como garantia de defesa foi abalado nos presentes autos. Efetivamente, a norma do artigo 396 do Cdigo de Processo Penal coerente e seu descumprimento constitui nulidade absoluta, que deve ser declarada ainda que no invocada pelo ru em 1 instncia. A resposta acusao introduzida pela reforma do Cdigo de Processo Penal em 2008, anterior ao despacho de recebimento da denncia, to importante que o pargrafo 2o. do artigo 396-A exige a nomeao de defensor pblico ou dativo para apresent-la . Se no propiciada tal defesa inicial, descumpriu-se um prazo processual e no se convalida a eiva mesmo com o silncio do acusado. Trata-se, portanto, de nulidade absoluta, porque insanvel pelo silncio das partes. A omisso constada nos autos representou a supresso de um prazo que constitui garantia de defesa e constitui, portanto, em falha essencial. Pertinente , portanto, a anulao do feito, desde o despacho de confirmao do recebimento da denncia. Assim, cuida-se de nulidade capital, absolutamente insanvel e declarvel de pronto, ainda que no alegado, independentemente de comprovao de prejuzo, por se tratar de violao do direito de plenitude de defesa, garantia constitucional. Suprimindo a resposta escrita, a que aludem os artigos 396 e 396-A do Cdigo de Processo Penal, no s altera o juiz o procedimento estabelecido para as infraes em que cabe tal providncia como acarreta, tambm, cerceamento de defesa. Portanto, inadmissvel que o acusado no seja notificado para apresentar por escrito a resposta preliminar. Do exposto, aguardam os Recorrentes, seja o presente recurso devidamente conhecido e provido, para impor-se como de rigor, a integral reforma do V. Acrdo recorrido, anulando-se o processo desde a confirmao do recebimento da denncia, por ser medida de inteira JUSTIA ! ! !

Data e local Advogado/OAB

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RECURSO ESPECIAL Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. RECURSO ESPECIAL 1. 2. 3. 4. 5. Base Legal Cabimento Prazo Prequestionamento Estrutura da Pea

MODELO DE RECURSO ESPECIAL CASO CONCRETO: F foi processado e condenado, pela prtica de tentativa de roubo simples, ao cumprimento da pena de dois anos de recluso, em regime aberto. Entretanto, o juiz concedeu-lhe o benefcio do sursis, sem xar condies. O ru apelou, pleiteando a sua absolvio, por negativa de autoria. Subsidiariamente, pediu a substituio da suspenso condicional do processo por pena restritiva de direitos. O Tribunal de Justia negou os dois pedidos da defesa, mas deu provimento ao recurso para xar as condies do sursis, uma vez que o magistrado deixou de faz-lo na sentena condenatria. O acusado ingressou com recurso especial.

EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DE ___. Apelao n. ____. Cmara Criminal Relator: Desembargador ______

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F, qualicado nos autos, por seu advogado, nos autos da apelao supra mencionada, interposta na ao penal que lhe move o Ministrio Pblico do Estado de ___, oriunda da Comarca ____, no se conformando com o V. Acrdo de s. ___, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fundamento no art. 105, III, a, da Constituio Federal, interpor RECURSO ESPECIAL para o Colendo Superior Tribunal de Justia, levando em considerao que a deciso atacada contrariou o disposto no art. 617 do Cdigo de Processo Penal, conforme restar demonstrado nas razes em anexo. Requer o recebimento do presente recurso, ordenando-se o seu processamento e a remessa Superior Instncia para novo julgamento. Termos em que, Pede deferimento. Comarca, data. Advogado RAZES DE RECURSO ESPECIAL Recorrente: F Recorrido: Ministrio Pblico do Estado de ____ Colendo Tribunal Egrgia Turma 1. DA EXPOSIO DOS FATOS E DO DIREITO O recorrente foi condenado em 1. instncia, pela prtica de tentativa de roubo simples, ao cumprimento da pena de dois anos de recluso, em regime aberto, recebendo, como benefcio, a concesso da suspenso condicional da pena, sem qualquer condio. Apresentou apelao ao E. Tribunal de Justia do Estado de ___, pleiteando a absolvio, por insucincia de provas para a condenao, bem como, subsidiariamente, a concesso de pena restritiva de direitos em lugar do sursis. Ocorre que, no acolhendo os pedidos do recorrente, o V. Acrdo houve por bem xar as condies do sursis, alegando que no mais existe o benefcio na forma incondicionada, devendo-se, pois, cumprir o disposto no Cdigo Penal. Assim agindo, contrariou expressa disposio do Cdigo de Processo Penal, que no admite a reformatio in pejus, quando houver recurso exclusivo do ru (art. 617). 2. DO CABIMENTO DO RECURSO ESPECIAL A Constituio Federal estabelece caber recurso especial quando a causa for decidida por Tribunal do Estado e a deciso recorrida contrariar lei federal (art. 105, III, a). Ao impor condies ao sursis, sem ter havido recurso da acusao, com abordagem da matria, o E. Tribunal a quo ignorou o disposto no referido art. 617 do Cdigo de Processo Penal, dando ensejo a este recurso especial. 3. DA IMPOSSIBILIDADE JURDICA DA REFORMATIO IN PEJUS A lei processual penal clara ao vedar que o Tribunal, em qualquer deciso, agrave a pena do ru quando somente este houver apelado da sentena.

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sabido que a suspenso condicional da pena um benefcio concedido aos condenados a penas que no ultrapassem, em regra, os dois anos de recluso ou deteno, devendo respeitar as condies do art. 78 do Cdigo Penal. Portanto, o magistrado tem a opo de escolher entre os denominados sursis simples (art. 78, 1., CP) e especial (art. 78, 2., CP). No se desconhece ter a Reforma Penal de 1984 eliminado a possibilidade de haver a xao de sursis incondicionado, porm, se tal situao vier a se materializar, por equvoco do julgador, contra esta deciso deve o rgo acusatrio interpor o recurso cabvel. Conformando-se com a situao, torna-se imutvel a sentena, ao menos nesse contexto. A disposio do art. 617 do Cdigo de Processo Penal est em plena harmonia com a garantia fundamental da ampla defesa, com a utilizao dos recursos a ela inerentes. Se o acusado no tivesse a segurana de que o recurso por ele apresentado jamais ser julgado contra os seus interesses, estaria arranhado o seu direito de recorrer, pois criada a expectativa de piorar sua situao, ferindo a ampla defesa. Dessa maneira, se o juiz de 1. instncia errou ao conceder o sursis sem qualquer condio, no pode o Tribunal corrigir-lhe a falha, sem ter havido o indispensvel reclamo da acusao. No caso presente, o acusado recorreu para ser absolvido ou para obter pena alternativa, mas nunca imaginando que poderia sofrer maior gravame no cumprimento da pena. Lembre-se que a suspenso condicional da pena tambm maneira de fazer valer a pretenso punitiva do Estado, constituindo forma mais favorvel ao ru a ausncia de qualquer condio. Em face disso, no h possibilidade de se estabelecer, em 2. grau, no caso de recurso exclusivo do ru, condies para o sursis, ainda que se alegue serem elas mera decorrncia de lei. 4. PEDIDO Restou evidenciado, nitidamente, ter havido contrariedade lei federal (art. 617 do Cdigo de Processo Penal), no podendo subsistir as condies xadas pelo V. Acrdo recorrido para a suspenso condicional da pena concedida ao recorrente. Ante o exposto, requer seja o presente RECURSO ESPECIAL conhecido e provido, para o m de ser alterado o V. Acrdo de s. ___, invalidando-se o estabelecimento das condies para o sursis, mantida a sentena que determinou a sua concesso, eis que no atacada nesse prisma, de modo a rearmar a garantia fundamental da ampla defesa, consubstanciada na vedao reformatio in pejus.

Nestes termos. Comarca, data. Advogado

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