Cdigo Procesal Penal de la Nacin

Anlisis doctrinal y jurisprudencial

1 Artculos 1/278

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UBICACION
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ARTS.165/66
ABREVIAClON

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ART.166

ART. 165. - La parte a cuyo favor se hubiere establecido podr renunciarlo o consentir su abreviacin mediante cin expresa.

un trmino,
manifesta-

El precepto recoge una prctica til para abreviar el proceso. La renuncia o la abreviacin deben ser expresamente formuladas por la parte a quien se otorg el plazo. Ejemplo de este procedimiento de abreviacin lo suministra el arto 359.

CAPITULO VII

NULIDADES
REGLA GENERAL

sans texte), criterio restrictivo de apreciacin de la invalidez de un a~to acorde con el principio genrico de interpretacin de la ley procesal establecido en el arto 2" y reafirmado aqu de modo especfico. No hay, pues, nulidades por analoga o extensin. Por esa razn, aunque con elptica argumentacin, se sostiene que la nulidad no puede derivar de una valoracin judicial acerca de la mayor o menor importancia de las formas observadas [CNCP, Sala III, LL, 1995-B-391 y LL, 1997-II -498) y que los planteos invalidantes deben rechazarse cuando no afectan formas esenciales del procedimiento ni se han vulnerado garantas constitucionales [TO 3, 15/3/94, causa "Areco Fernndez; se aparta errneamente de esta regla el TO 1,9/6/93, causa 307, Rodrguez, J., declarando la nulidad de un acta de secuestro formalizada sin testigos de actuacin, pese a reconocer que el incumplimiento "no se encuentra conminado de nulidad por la norma").

b - Las excepciones
1- Las nulidades genricas El arto 167 introduce algunas causales genricas de invalidez de los actos. Puede afirmarse, desde esta ptica, que hay en el Cdigo nulidades "expresas" o "literales", que estn con.minadas con esa sancin (son las previstas en los arts. 36,62,99, 114, 115, 117,123, 124, 140, 152, 160,201,21 2,215,242, 277,301,307,347,351,363,365,378,381,391,394,396, 400, 404, 409y413), y "genricas" o "de orden general", que son las estatuidas en el arto 167. Ellas son absolutas o relativas segn violen o no garandas constitucionales [CNCP, Sala II, JA, 1994-II-629] o se lo establezca expresamente (art. 168, prr. 2, infine).
2 - Las nulidades virtuales

ART. 166. - Los actos procesales sern nulos slo cuando no se hubieran observado las disposiciones expresamente prescriptas bajo pena l!nulidad. -1CONCEPTO y REMISION

La nulidad es una sancin procesal por la cual se declara invlido un acto del proceso, privndolo de sus efectos en virtud de haber sido realizado de modo contrario a la ley. Es un remedio excepcional restricto [CS-Fallos, 321: 929] , que cede siempre ante los principios de conservacin y trascendencia. Como cada instituto presenta peculiaridades, en ellos se analizarn sus posibles nulidades. -2EL PRINCIPIO DE ESPECIFICIDAD

a - La regla El precepto adscribe al principio de especificidad. Fija as un rgimen claramente taxativo [CNCP, Sala 1, LL, 1995-C-522, que impide invalidar actos que exhiben defectos formales si su descalificacin no ha sido expresamente prevista; CNCP, Sala III, JA, 1997-III-498; CCC, Sala VI, LL, 2000-D-802, DJ, 2000-3-434; CF Mendoza, DJ, 1994-2-1245], pero que admite cierta relatividad (en parte originada en el art.167). El principio puede resumirse en la idea de que no hay nulidad sin previsin expresa en su texto (pas de nullit

Finalmente, relativizando tambin el rgimen de la norma, las nulidades denominadas "virtuales" o "implcitas" [Clari Olmedo, Tratado ..., t. IV, p. 196] recogen supuestos en los que "el defecto proviene de la pugna con una regulacin no procesal especfica o el conjunto del rgimen procesal tomado como sistema" [D'Albora, Cdigo ..., la ed., p. 1561, tambin llamadas tcitas, las que se dan, en palabras de Creus [Invalidez..., 2aed., p. 461,"cuando sin conminacin expresa de la ley y sin posibilidades de encuadrarse como nulidades de orden general, (se) presentan situaciones de conflicto en el proceso que slo pueden ser superadas mediante la declaracin de nulidad". Algunos autores la han considerado opuestas al sistema vigente [Donna - Maiza, Cdigo ...,p.173]. Aunque no se lo haya reconocido as expresamente, importa una nulidad de tal tipo, por ejemplo, la verificada como consecuencia de la violacin del

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principio de congruencia que debe mediar entre acusacin y sentencia [CNCP, Sala III, JA, 2000-II-655; CNCP, Sala I, 3/10/05, causa 6187, Muo, P.]. Tambin, la proclamada respecto de una indagatoria recibida violando la inmunidad del diplomtico imputado [CS, LL, 1999-C-314]. Igualmente, la invalidez de la requisitoria de elevacin ajuicio, y del procedimiento consecuente, producida sin auto de procesamiento previo. O la instruccin sumaria del arto 353 bis, verificada sin los presupuestos legales de habilitacin. Vanse otros en el comentario al arto 404, 2.
-3Los PRINCIPIOS DE CONSERVACION y TRASCENDENCIA

Acorde con los principios de conservacin y trascendencia, las nulidades sean expresas, genricas, virtuales, absolutas o relativas, no deben ser declaradas si el vicio del acto no le ha impedido lograr su finalidad [principio de conservacin; Manzini, Tratado..., t. III, p. 124] o si no media inters jurdico que reparar [principio de trascendencia]. Por ello, es inadmisible la declaracin dela nulidad por la nulidad misma [CNCP, Sala II, JA, 1994-II -629] ya que la base de toda declaracin de invalidez es la demostracin indispensable de un inters jurdico concreto [Palacio, Nulidad de la indagatoria oo.,LL, 1993-D-186, dado que su reconocimiento carecera de toda virtualidad procesalmente beneficiante y se transformara en una declaracin terica e implicativa, solamente, de un dispendio de actividad jurisdiccional]

mera forma que no impliquen una afectacin real de las reglas del debido proceso [TOF Tucumn, LLNOA, 1998-751 con referencia a que quien confes la tenencia de estupefacientes no puede pretender la nulidad del pesaje de stos; CNCP, Sala III, LL, 2001- E-790, vinculado a la impertinencia de invalidar el secuestro de estupefacientes en poder de un imputado, si ste reconocielacto]. Es regla, entonces, que las nulidades procesales, cualquiera fuere su tipo, "no tienen por finalidad satisfacer pruritos formales, sino subsanar los perjuicios efectivos que pudieren surgir de la desviacin de los mtodos de debate cada vez que esta desviacin suponga restriccin a las garantas a que tienen derecho los litigantes" [Couture,Fundamentos ..., p. 286; CCC, Sala V, LL, 2001- E-170]. Recurdese el principio pas de nullit sans grief. La regla de que ninguna garanta opera en perjuicio del propio portador [Maier, Derecho.. ., t. I, p. 667] incide as en el rgimen de las nulidades procesales (lo que impedir, segn el autor, la invalidez de una indagatoria recibida bajo coaccin, frente a la absolucin finalmente recada). No ser suficiente, entonces, alegar que se ha violado el derecho de defensa [Madina, El sistema de nulidades..., JA, 2001- III -1036]. Por el contrario, quien la invoque deber indicar qu alegaciones fue privado de ejercer o las pruebas que hubiere propuesto si el acto cuestionado no exhibiese el defecto que motiva el cuestionamiento [CS- Fallos, 302: 179; 304: 1947; 306: 149; 307: 1131; 325:1404, entre muchos]. -4EL ACTOINEXISTENTE En el esquema del Cdigo, se afirma que la nulidad es la va apta y exclusiva para sancionar con su invalidez hechos que slo tienen la apariencia de actos procesales, por faltarles el elemento bsico que posibilita caracterizarlos como tales [esto es, los "inexistentes"; Clari Olmedo, Derecho..., t. II, p. 285; vase el comentario al arto 124, 3]. Mas la opinin dista de ser uniforme porque con mayor precisin, considerndolo un simple hecho, se sostiene que como tal, al no ser un acto procesal, no puede ni necesita ser invalidado [Couture,Fundamentos .oo,p. 274].

Expresado de otro modo, debe mediar un perjuicio efectivo que justifique el nacimiento de ese inters jurdico en su pronunciamiento [CNCP, Sala II, JA, 1994-II-629; CNCP, SalaIII,LL, 2000-F-939, en la que se rechaza el planteo de invalidez de un peritaje ordenado mediando urgencia y por ausencia de notificacin previa, ante la posibilidad de examinar sus resultados] o la frustracin de un derecho [CNPE, Sala A, DJ, 2001-2-566], porque cuando se adopta en el solo inters del formal cumplimiento de la ley, importa un manifiesto exceso ritual incompatible con el buen servicio de justicia [TO 24, 11/5/94, Tagliabue; CFSM, Sala I, JA, 1994-III, ndice, 152; CCC, Sala V, ED, 160-536; en contra, porque basta que la irregularidad aparezca lesionando un inters jurdico con prescindencia de la efectividad del perjuicio, TO 1, 31/8/93, causa 319, Pavon]. De all que slo pueda declararse cuando sea susceptible de beneficiar a la parte en cuyo favor se dicta [CNCP, Sala IV, LL, 1999-F-577]. La declaracin de nulidad de un acto en el proceso penal aparece entonces como un remedio de naturaleza extrema y de interpretacin limitada. As es porque el proceso tiende a preservarse y no a derrumbarse por cuestiones de

NUliDAD

DE ORDEN

GENERAL

ART. 167. - Se entender siempre prescripta bajo pena de nulidad la observancia de las disposiciones concernientes: 1 - Al nombramiento, capacidad y constitucin representante del ministerio fiscal. del juez, tribunal o

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ART. 167

2 - A la intervencin del juez, ministerio fiscal y parte querellante

en el proceso y a su participacin gatoria. en los actos en que ella sea oblidel imputado, en

3 - A la intervencin, asistencia y representacin los casos y formas que la ley establece.

Como se dijo este dispositivo incluye nulidades que no estn taxativamente enunciadas en el Cdigo, denominadas por ello "genricas" o "de orden general". En gran parte se trata de nulidades absolutas, esto es de aqullas que, conforme lo dispuesto en el arto 168, prr. 2,deben ser declaradas, aun de oficio, en cualquier estado o grado del proceso, por implicar violacin de normas constitucionales o as ser establecido expresamente (mas nunca, producida la cosa juzgada material: vase el comentario al arto 168, 3).
-1EL INCISO PRIMERO

El primer inciso se vincula con el nombramiento, capacidad y constitucin del juez, tribunal o representante del ministerio fiscal. Cuando la ley alude a la observancia de las disposiciones concernientes al nombramiento, lo hace relacionndolo con las normas de procedimiento, fundamentalmente de origen constitucional, de indispensable respeto para poder darlo por legalmente producido en un plano formal, al margen de los requisitos intrnsecos exigidos por aqullas para promoverlo [pero los valora Creus, Invalidez..., p. 32, en tanto no signifique inmiscuirse en los criterios de oportunidad ajenos al controljurisdiccional]. Por tal causa, los actos verificados en un proceso por un juez o fiscal carente de las exigencias previstas en abstracto para el cargo de que se trate no podrn ser nulificados con susten to en este precepto. La capacidad tampoco guarda vinculacin con las condiciones exigidas para asumir lajurisdiccin [esto es, con la capacidad en abstracto: Creus, Invalidez ..., p. 32, con cita de Manzini]. De all que no obstante mediar ese defecto se haya sostenido acertadamente que la validez de los actos cumplidos no podr ser cuestionada en el proceso con fundamento en l [Clari Olmedo, Tratado..., t. IV, p. 206]. Se trata, en cambio, de la capacidad de ejercicio de la funcin, tanto genrica, esto es vinculada a los aspectos formales que hacen a la habilitacin del legal desempeo en general [talla prestacin del juramento, la inexistencia de suspensin o destitucin, etctera] como especfica, que refiere ya sea a la posibilidad de actuacin en el caso concreto [juez o fiscal incompetente o recusado; Clari Olmedo, Tratado..., t. IV,p. 207; Creus, Invalidez..., p. 33] co-

mo a las condiciones mnimamente exigibles para el desempeo de aqulla (juez o fiscal demente). El respeto de las disposiciones concernientes a la constitucin es una exigencia vinculada directamente con las normas que regulan la integracin del tribunal o el ministerio pblico fiscal [CNCP, Sala IU, JA, 1997-nI -492; en el caso, se invalid la sentencia por haber sido dictada por un tribunal integrado por reemplazante diferente al designado por la Cmara de Casacin]. As, por ejemplo, la identidad del juzgador ser requisito esencial del debate (arts. 365, inc. 4y 396); tambin la firma de todos los jueces de los tribunales colegiados lo ser en punto a las decisiones que la ley o el reglamento [CCC, Sala IV, JPBA, 119-124-28] exijan, con la excepcin que permite el arto 399, o la asistencia del secretario del juez o tribunal a los actos de los que deba dar fe [arts. 121, 138,394 Y404, entre otros; Clari Olmedo, Tratado..., t. IV,p. 207; Nez, Cdigo..., p. 149; Creus, Invalidez ..., p. 35]. Igualmente ocurrir con el fiscal, que no podr desarrollar funciones asignadas al de juicio, salvo en los supuestos autorizados (art. 67). La constitucin del tribunal no queda afectada (ni, consecuentemente, la validez del juicio) por la circunstancia de integrar otro, interinamente, uno de sus componentes, aunque obligue a programar y espaciar el debate [CNCP, Sala I, LL, 2002-A-278]. Sobre el tema vase, por ser de inters, el arto 1 ( 2).

-2EL INCISO SEGUNDO

El inciso segundo refiere a la intervencin o participacin deljuez, del ministerio fiscal y del querellante en el proceso, para que no se prescinda de aqullas cuando sean obligatorias. Al margen de situaciones especialmente reguladas (art. 196 bis, por ejemplo), algunos actos de la instruccin pueden ser delegados por el juez y cumplidos por el fiscal (art. 212) u otra autoridad (art. 224, prr. 2). Otros son indelegables (art. 294; salvo en otro juez, arto 184, inc.l0, prr. 2,aun por va de la ley 22.172 o en el fiscal en el caso del arto 212 bis). Durante el debate, los jueces -como regla- no podrn ser reemplazados (vase el arto 359, ltimo prrafo); aunque s el fiscal y el defensor (art. 365, inc. 4), y sern ellos mismos los que sentencien (art. 396). La intervencin del fiscal es inevitable, por ejemplo, en el impulso de la accin (arts. 180 y 195) o cuando la instruccin le ha sido expresamente encomendada (v. gr., arto 353 bis). En otros, su inasistencia no invalidar al acto (vase el arto 198 y su comentario). La norma preserva, adems, su derecho a ser anoticiado de modo obligatorio de la realizacin de ciertos actos (art. 201). Limitada como es la actividad del querellante, ni ella ni la presencia de ste son obligatorias en los procesos por delito de accin pblica (inversamente ocurre en los de accin de ejercicio privado), mas goza de la misma garan-

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ta constitucional de defender su inters enjuicio que las otras partes [CSFallos, 299:17, entre muchos otros] o, dicho de otro modo, a ser odo (art. 8, prrafo primero, dela ConvencinAmericana sobre Derechos Humanos). Por ello, la disposicin puede decirse que apunta a sancionar cualquier omisin del rgano jurisdiccional de darle intervencin en el proceso cuando as lo mande la ley, con prescindencia de su facultativo ejercicio ulterior (arts. 201, 346, etctera), y no puede ser invocada para juzgar la actividad impertinente, defectuosa o aparente del querellante. Sin embargo, incluso en casos en que la ley no obliga a su intervencin, se ha considerado rrito un pronunciamiento dictado sin su participacin [SC Mendoza, Sala II, LLGran Cuyo, 2004-483; CNCP, Sala III, JPBA, 122-100-207]. Con aquel criterio, se ha afirmado que no debe ser resuelto desde la ptica de las nulidades absolutas la ausencia de firma del querellante en un escrito por el que su letrado patrocinante mantuvo una apelacin [CNCP, Sala 1, 10/3/98, causa 1614, Gutman], pues la hiptesis del precepto "no guarda vinculacin con los casos en los cuales, sin ser procedente (la intervencin) se hubiere verificado" [Navarro - Daray, La querella, ps. 144 y 145]. -3EL INCISO TERCERO

ART. 168. - El tribunal que compruebe una causa de nulidad tratar, si fuere posible, de eliminarla inmediatamente. Si no lo hiciere, podr declarar la nulidad a peticin de parte. Solamente debern ser declaradas de oficio, en cualquier estado y grado del proceso, las nulidades previstas en el artculo anterior que impliquen violacin de las normas constitucionales, o cuando as se establezca expresamente. -1CONCEPTO DE NULIDADES ABSOLUTA Y RELATIVA

El inciso tercero se ocupa del imputado y apunta a preservar su plena participacin en el proceso, garantizando el oportuno control de los actos que lo constituyen y resguardando la proteccin del conjunto de facultades acordadas para el eficaz ejercicio de su derecho de defensa. Abarca los supuestos de cumplimiento personalsimo (como la declaracin indagatoria) y de la asistencia tcnica, que hace efectiva la garanta de la defensa enjuicio (arts. 104, 107, 197 y 368) y que en algunas situaciones equivale a su representacin (arts. 104, 200, 393 y 467). Pero vale recordar que el imputado gozar de todos sus derechos siempre que se someta a lajurisdiccin del tribunal, esto es que no se coloque en rebelda (los arts. 201, 288 a 292 y sus comentarios). La intervencin, asistencia y representacin del imputado suponen la existencia de una persona que revista tal carcter, esto es que, conforme a la letra del arto 72, haya sido "detenida o indicada de cualquier forma como partcipe de un hecho delictuoso", momento a partir del cual recin goza de "los derechos que este Cdigo acuerda". Por tanto, la omisin de verificarlas impide la declaracin de invalidez con sustento en la norma [CNCP, Sala III, JA, 1997-II-498, en la que se seala que "no son nulas las diligencias de indicacin fotogrficas realizadas en sede policial por no haber asistido a ellas las defensas... ya que fueron llevadas a cabo con anterioridad a que los ahora enjuiciados se encontraran imputados.. ."].

La norma introduce en el Cdigo los conceptos de nulidad "relativa" y "absoluta". Ser absoluta la nulidad que, prevista en el artculo anterior, importe adems la violacin de una norma constitucional, o aquella que est expresamente prescripta como tal [este ltimo supuesto constituye una norma de orden general para los casos en que la ley expresamente disponga la nulidad absoluta respecto de un acto determinado, Vzquez lruzubieta - Castro, Procedimiento ..., t. 1, p. 387; pero que el legislador no ha concretado, D'Albora, Cdigo..., 1a ed., p. 156]. Esta nulidad existe de derecho. No resulta convalidable en el proceso por inaccin de las partes (salvo excepcin, arto 62) o del rgano jurisdiccional, habilitado para declararla oficiosamente, en cualquier estado y grado del mismo [CNCP, Sala 1, LL, 1995-C-522, DJ, 1995-2-490; CNCP, Sala II, JA, 1994-II -448; CNCP, Sala III, JA, 1999-IV-32; entre muchas]. Puede ser planteada hasta por quien no tenga inters en ella o, aun, le haya dado causa [Manzini, Tratado..., t. IlI,p. 111]. Es ejemplo el procesamiento sin indagatoria previa, que viola el arto 306. Ser deber del rgano jurisdiccional verificar si existe vicio que la provoque [CS-Fallos, 319: 1496; CNCP, Sala 1, LL, 1995-C-522, DJ, 1995-2-490]. Relativas sern las restantes, que constituyen la regla general [CFSM, Sala 1, LL, 1999-C-340; CF C. Rivadavia, DJ, 1997-1-661], previstas en los arts.166 y 167. Las mismas han sido prescriptas en inters de las partes [Clari Olmed, Tratado ..., t. IV, p. 236]. Pueden ser objeto de saneamiento durante el proceso por un acto de voluntad de aqullas, superado el momento indicado por la ley (art. 170). Su declaracin de oficio se halla expresamente vedada [CNCP, Sala II, JA, 1996-II-552J. Mas debe recordarse que ya se trate de una nulidad absoluta como de una relativa, rigen en todo caso los principios de conservacin y de tras?ende~c~a (vase el comentario al arto 166, 3), por lo que sea absoluto o relativo el VIClO no corresponde la declaracin de invalidez del acto si aqul no ha impedido

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que logre su finalidad o no surge un perjuicio concreto o inters jurdico que reparar [CNCP, SalaII,LL, 2000-B-174].

-2SANEAMIENTO DE OFICIO DE LA NULIDAD

La nulidad puede ser saneada o expurgada del vicio que invalidara al acto por el rgano jurisdiccional que lo advierta. Su deber es sanear, no anular. Para ello, debe tratarse de un acto pendiente de cumplimiento o en vas de ejecucin, pero se discute el momento lmite de esa facultad jurisdiccional. Algunos la ubican ms all del eventual planteo nulificante de la parte y hasta tanto el mismo haya recibido respuesta [Creus, Invalidez..., p. 67, porque hasta ese momento "el vicio no se ha constituido todava propiamente en causa de declaracin de nulidad"]. Frente a un acto cumplido, continente del vicio, slo cabe su declaracin de nulidad, aun por propia iniciativa del tribunal si fuere absoluta. -3LA NULIDAD ABSOLUTA Y EL LIMITE TEMPORAL DE SU DECLARACION

Mas como ya se dijo, sean absolutas o relativas, siempre deber mediar inters jurdico en la destitucin del acto viciado (principio de trascendencia). No lo habr, por ejemplo, si el acta de secuestro testimonia la incautacin de elementos cuya posesin el imputado, quien formula el planteo de invalidez, reconoci en su indagatoria [CNCP, Sala III,LL, 2001-E-790; TOFThcumn, LLNOA, 1998-79 y 1999-187; CFSM, Sala 1, JA, 1994-III, ndice, 152] o si, tratndose de un informe pericia! respecto del que se omiti la notificacin al imputado, el mismo puede ser repetido bajo su control (pero vase el comentario al arto 258, 2), elemento olvidado en los dispositivos precedentes, porque las nulidades procesales han sido establecidas a fin de evitar que el incumplimiento de las formas se traduzca en perjuicio para alguna de aqullas o las coloque en estado de indefensin.

OPORTUNIDAD

y FORMA DE LA OPOSICION

ART. 170.- Las nulidades slo podrn ser opuestas bajo pena de caducidad, en las siguientes oportunidades:

1 - Las producidas en la instruccin, durante sta o en el trmino

de citacin ajuicio. 2 - Las producidas en los actos preliminares deljuicio, hasta inmediatamente despus de abierto el debate.

Segn se anticip, no habr en el proceso tope temporal para la declaracin de una nulidad absoluta [TO 6, LL, 1999-F-276; CCC, Sala VI, JA, 1997II -209]. Proceder hasta que se verifique el cierre del procedimiento mediante sentencia irrevocable [Manzini, Tratado..., t. III, p. 115] o auto equiparable a ella. Por lo tanto, desde otro ngulo puede decirse que la cosajuzgada la sanea [Creus,Invalidez ..., p. 52] o que cede ante su ocurrencia [CNCP, Sala 1,JPBA, 109-72-140, porque la pertinencia del examen y declaracin de nulidades de esa ndole se subordina al principio de cosa juzgada; CCCF, Sala 1, LL, 2000- F-387].

3 - Las producidas en el debate, al cumplirse el acto o inmediatamente despus. 4 - Las producidas durante la tramitacin de un recurso, hasta inmediatamente despus de abierta la audiencia, o en el memoriaL La instancia de nulidad ser motivada, bajo pena de inadmisibilidad, y el incidente se tramitar en la forma establecida para el recurso de reposicin. -1OPORTUNIDAD DEL PLANTEAMIENTO DE LA NULIDAD RELATIVA

QUIEN

PUEDE OPONER

LA NULIDAD

ART. 169. - Excepto los casos en que proceda la declaracin de oficio, slo podrn oponer la nulidad, las partes que no hayan concurrido a causarla y que tengan inters en la observancia de las disposiciones legales respectivas. La norma alude exclusivamente a las nulidades relativas y admite que sean declarables slo a pedido de parte autorizada, entendindose por talla que no contribuy a su produccin.

El dispositivo hace exclusiva referencia a las nulidades relativas, que pueden articularse contra actos de la instruccin, de la etapa preliminar deljuicio, del debate o pertinentes a la tramitacin de un recurso. Mas visto el texto de su inciso primero, no es correcto afirmar que siempre deban plantearse ante el tribunal que pudo incurrir en ella [CNPE, Sala B, LL, 1998-E-286].
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La "pena" de caducidad significa que solamente pueden introducirse al proceso dichas nulidades hasta el momento que fijan los incs. 1al 4,pasado el cual quedarn convalidadas. El plazo es indeterminado, en el sentido que no fija das, horas o meses, sino estados del proceso. Pero es perentorio, como todos aquellos que incumben a las partes. El arto 62 constituye una excepcin a las reglas del dispositivo, en cuanto limita el alcance temporal para el planteo de nulidades derivadas de actuaciones llevadas a cabo por el juez recusado. Estar vedado al tribunal tratar la nulidad cuando la etapa procesal fijada por el artculo hubiese sido superada, pues se debe dotar de estabilidad a los actos del rgano jurisdiccional [CFSM, Sala 1, JA, 1994-III, ndice, 152; CNPE, SalaA,JA, 2001-IV-759; CNCP, Sala II, JPBA, 122-85-175].

El planteo de nulidad relativa es inadmisible en el memorial contra el auto de procesamiento [CFSM, Sala 1,JA, 1997-II-340; JA, 2001-1, ndice, 185]. El incidente de nulidad es inidneo parala impugnacin de resoluciones judiciales [CCC, Sala 1, JA, 2002-1-785], pues ellas admiten los recursos de apelacin, casacin y extraordinario que absorben la nulidad [CNCP, Sala II, JPBA, 119-97-220, referente al extraordinario; vase el comentario al arto 449, 4]. Ni el rechazo ni la admisin de una nulidad aceptan los recursos extraordinarios, pues no ponen fin al proceso [CNCP, Sala Iv, JA, 2001-1-737; CNCP, Sala III, JA, 2001-1-734; pero vase, ms ampliamente, el comentario al arto 22, 3,A, c.l., y las situaciones de excepcin que de all surgen; tambin, el comentario al arto 457, 2].

-2LA INSTANCIA DE NULIDAD MODO DE SUBSANAR LAS NULIDADES

El ltimo prrafo obliga a motivar la instancia de nulidad, disponiendo la inadmisibilidad del planteo hasta tanto ello ocurra. El trmite ser incidental [CCC, Sala V,LL, 2001- B-619], de modo igual al establecido para el recurso de reposicin, por lo que no proceder su apertura a prueba [en contra, declarando aplicable supletoriamente el arto 178 del CPCC y, por tanto, exigiendo el ofrecimiento de la prueba al formular el planteo, CFSM, Sala 1,JA, 1994-III, ndice, 154]. Tampoco podr acogerse sin sustanciacin, aun cuando fuere manifiesta, como en otros cdigos (art. 172, ltimo prrafo, CPCC); ni disponerse su rechazo in limine cuando, por el contrario, el pedidofuere manifiestamente improcedente (art. 173, CPCC). Vista la distinta naturaleza de los institutos, la remisin al recurso de reposicin lo es, simplemente, a los efectos de determinar el modo de tramitacin de la incidencia; no para admitir la apelacin subsidiaria al planteo de invalidez [CF Mendoza, JA, 1995-IV-555, por lo que no debe concederse la as interpuesta, por prematura e improcedente] o, dicho de otro modo, para establecerel tiempo en que la apelacin debe ser planteada [CCC, Sala 1,14/11/95, causa 3830, Mon, M. v.; CNPE, en pleno, LL, 1994-A-324, JA, 1996-IV-432, DJ, 1997-1-670, ED, 169-306],de lo que deriva que es claro que la eventual impugnacin contra lo decidido en la incidencia proceder recin con el pronunciamiento, al verificarse slo entonces el "inters directo" (art. 432). La instancia de nulidad, se ha afirmado, implica la suspensin del trmino de citacin a juicio [TO 7, Gordillo Garca, J., JA, 1994-III, ndice, 155, porque conforme a los arts. 170, ltima parte, 340, 440 y 447, cuando ellegislador ha pretendido que el planteo de alguna parte no impida la continuacin del proceso, as lo ha dispuesto expresamente; pero vase nuestra opinin en contrario en el comentario al art. 354, 6].

ART. 171. - Toda nulidad podr ser subsanada del modo establecido en este Cdigo, salvo las que deban ser declaradas de oficio. Las nulidades quedarn subsanadas: ]O - Cuando el ministerio fiscal o las partes no las opongan oportunamente. 2 - Cuando los que tengan derecho a oponerlas hayan aceptado, expresa o tcitamente, los efectos del acto. 3 Como

Si no obstante su irregularidad, el acto hubiere conseguido fin con respecto a todos los interesados.

su

en los arts. 169 y 170, el dispositivo se ocupa aqu de las nulidades

El interesado (es decir, aqul a quien perjudica el acto) omite oponerlas en las oportunidades y formas que fija el arto 170 o que establece el arto 62 para el especfico caso del juez recusado. El interesado hubiere aceptado los efectos del acto en forma expresa; o tcitamente, como prev el inciso anterior, dejando transcurrir las oportunidades de impugnar el acto viciado; o contestando en tiempo la vista mal notificada; o dndose por notificado, porva de un escrito, del embargo incorrectamente comunicado [CCC, Sala VI, 16/6/97, causa 6825, Gutirrez, O.]; o admitiendo en su declaracin indagatoria la veracidad del contenido del acta de requisa carente de su firma [TO 21, 23/11/93, Maidana;vase ms ampliamente el comentario al arto 166, 3]; es el caso, tambin, del fiscal cuyas ulteriores intervenciones se ha dicho que subsanan la falta del oportuno requeri-

relativas, cuyo vicio quedar subsanado cuando: a-

b-

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miento [TO 2, JA, 1994-III, ndice, 155; CCC, Sala V,JA, 1994-III, ndice, 155; entre otras]. cEl acto, no obstante su irregularidad, logr la finalidad a la que estaba dirigido con respecto de todos los interesados (principio de conservacin); como sera el caso, por ejemplo, de la citacin del testigo que, pese a su invalidez, no impidi su concurrencia y confrontacin por las partes; por ello, se ha sostenido que ciertas omisiones del auto de procesamiento y prisin preventiva pueden salvarse en la alzada [CFSM, Sala II, 13/12/93, Cavazza, J. C.]; mas puede aadirse el principio de trascendencia (vase el comentario al arto 166, 3) si, en el ejemplo visto, la invlida notificacin al testigo impidi su concurrencia, mas no existe inters jurdico en declarada frente a su fallecimiento ulterior.

EFECTOS ART. 172. - La nulidad de un acto, cuando fuere declarada, har nulos todos los actos consecutivos que de l dependan. Al declarar la nulidad, el tribunal establecer, adems, a cules actos anteriores o contemporneos alcanza la misma por conexin con el acto anulado. El tribunal que la declare ordenar, cuando fuere necesario y posible, la renovacin, ratificacin o rectificacin de los actos anulados. -1EFECTOS DEL ACTO DECLARADO NULO

El dispositivo regla que el reconocimiento de la invalidez de un acto se difunde a todos aquellos que fueren dependientes del que se invalida. As, la nu1idad de una indagatoria acarrear la del procesamiento ulterior; o, la del requerimiento de elevacin ajuicio, la del acto que la disponga. Pero no necesariamente ocurrir lo mismo si el vicio afecta a un acta de secuestro, porque aqul, en principio, no se difundir [CFSM, Sala II, JA, 1994-III, ndice, 150; TO 2, 18/5/93, Martnez Hospitales, W. E.; CCC, Sala VI, 10/8/93, Sueldo, D. O.;CCC,Sala VII,JA, 1997-1-445]. Sin embargo, los arts. 36y344establecen casos de excepcin que, por su especialidad, priman sobre la regla general. La expresa declaracin de invalidez de los actos consecuentes omitida no incide en la verificacin implcita de la nulidad de las piezas dependientes, pues aqulla se produce ope legis segn el texto del precepto; mas otro tema es el debate que pueda suscitarse sobre la dependencia de alguno de ellos con el anulado [Creus,Invalidez..., p. 99].

La conexin del acto nulo con los posteriores debe medirse prudentemente y con criterio restrictivo, no es de aplicacin automtica ni irracional. Por otra parte, pese a la latitud del texto normativo, la declaracin de nulidad debe limitarse a aqul que carece de autonoma, esto es que dependa con exclusividad del declarado invlido. No ser se, por ejemplo, el caso del auto de procesamiento que encuentre apoyo bastante en otras pruebas, ms all de los reconocimientos nulos [TO 6, 19/5/93, Guilln Varela, J. w.]. Claro est que el vicio puede remontarse al origen mismo del proceso [CS-Fallos, 308: 733; vase la jurisprudencia de la Corte Suprema, relativa a la doctrina del fruit of the poisonous tree, en el comentario al arto 231, 5, b]. La, declaracin de nulidad de un acta de secuestro no implica necesariamente, se afirma con acierto, la inexistencia procesal de lo que contiene, si existen otros medios probatorios que demuestren lo que aqulla no pudo acreditar vlidamente [CCC, Sala VII, JA, 1997-1-445], ni que su invalidez o su carencia de efectos dentro del proceso sea razn para negar el hecho material en s de la incautacin (justificando as, por ejemplo, la devolucin de lo secuestrado en el acto nulo a su tenedor, con prescindencia del derecho a su recuperacin por la vctima desapoderada). La cuestin se vincula a la subsistencia de efectos del acto anulado, tanto substanciales como procesales (salvo que sean inescindibles). Respecto de los ltimos, se afirma que la nulidad pronunciada en consideracin a un tipo procesal puede no interferir en su validez respecto de los otros tipos [Creus, Invalidez..., pS. 95 a 98], fenmeno al que se suele denominar "conversin del acto procesal" y que se resume en la aplicacin de que "lo til no se vicia por lo intil". De all que se sostenga que "... si el vicio impide un efecto determinado, el acto puede producir sin embargo los dems efectos para los cuales es idneo. Para que haya conversin del acto procesal es necesario que el mismo sea nulo con referencia a su funcin; esto es que no sea idneo para producir los efectos que la ley vincula a aquel determinado acto... -lo cual- no obsta (a) que pueda presentar en cambio los requisitos para la obtencin de aquellos efectos que la ley vincula a otro acto procesal" [Carbone, La denuncia prohibida..., JA, 1995-II -949]. El alcance de la conexidad nulificante puede illlplicar la nulidad de actos posteriores, como hemos visto, pero tambin la de anteriores -la de la sentencia (art. 404) acarrear la necesidad de renovar el debate, pues no podr dictar la nueva el tribunal que no particip de l- o contemporneos (la de una requisa personal practicada durante un registro domiciliario invlido por ausencia de orden judicial). Pero el dispositivo marca un procedimiento dismil para la declaracin de tales efectos. En tanto que respecto de los posteriores da por presumida su invalidez, la que tiene lugar ope legis segn se indic,esto es sin necesidad de la emisin de juicio alguno (prrafo primero; aunque siempre es conveniente su

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especificacin), en orden a los restantes exige, para dar certeza acerca de los alcances de la nulidad, un reconocimiento expreso de los actos afectados, porque la hiptesis es de excepcin frente a la regla procesal que extiende las consecuencias de la invalidez exclusivamente a los actos posteriores y dependientes del declarado nulo (art. 174, CPCC) [Alsina, Tratado..., t. 1,p. 671]. La nulidad de un acto procesal no implica retrotraer el proceso a etapas ya superadas, en detrimento del imputado, cuando se han cumplido las formas que la ley ritual establece [CNCP, Sala II, JA, 1994- II -448]. La doctrina deriva del caso Mattei" [CS-Fallos, 272:188]; al caso le dio origen la pretensin del juez, como fruto de la invalidez por l declarada del cierre del sumario, de que se ampliara la instruccin supuestamente deficitaria, estando ya en condiciones de sentenciarse la causa. Frente a tal hiptesis, definida por la Corte diciendo que "se plantea... el problema de saber si, substanciado un proceso en la forma que indica la ley, el tribunal a quo ha podidoinvalidar todoloactuado, nopor omisin o vicio de formas esenciales del juicio -desde que se instruy sumario, hubo acusacin, defensa y oportunidad de producir pruebas de cargo y de descargo- sino con el exclusivo fundamento de que el inferior no realiz durante la instruccin diversas diligencias que se estiman de inters para el esclarecimiento del caso", el tribunal decidi la impertinencia de hacerlo respaldndose en los principios de progresividad y de preclusin, que"... reconocen su fundamento en motivos de seguridad jurdica y en la necesidad de lograr una administracin de justicia rpida dentro de lo razonable, evitando as que los proce-

embargo, son hiptesis de difcil comprensin frente a la realidad del acto anulado. Estas facultades son aplicables tanto para el caso de nulidades absolutas como relativas, por lo que su dictado no acarrea automticamente el del sobreseimiento [TO 5, JA, 1994-III, ndice, 155].

SANCIONES

ART. 173. - Cuando un tribunal superior declare la nulidad de actos cumplidos por uno inferior, podr disponer su apartamiento de la causa o imponerle las medidas disciplinarias que le acuerde la ley.
-1CONFLICTOS ENTRE TRIBUNALES

sos se prolonguen indefinidamente

oo.

-y que- obedecen al imperativo de

satisfacer una exigencia consubstancial con el respeto debido a la dignidad del hombre, cual es el reconocimiento del derecho que tiene toda persona a liberarse del estado de sospecha que importa la acusacin de haber cometido un delito, mediante una sentencia que establezca, de una vez para siempre su situacin frente a la ley penal... -sin que-la posible deficiencia de la prueba de cargo constituya causal de nulidad de lo regularmente actuado dentro del juicio". El precedente no ha sido siempre bien interpretado [D'Albora, Cdigo..., 6aed., p. 316].
-2RENOVACION, RATIFICACION O RECTIFICACION DEL ACTO DECLARADO NULO

Si el acto declarado nulo fuere ulteriormente pasible de reproduccin y ello res ultare necesario, ser cumplido nuevamente (as ser factible volver a indagar orecibir un testimonio); si admitiere su ratificacin, dice la norma, bastar que la efecte quien contribuy a formarlo; igualmente, si tolerare su rectificacin, deber procederse a la correccin de su vicio. Las ltimas, sin

El Cdigo no soluciona las situaciones conflictivas que puedan originarse entre los tribunales orales, por un lado, y las cmaras de apelaciones y losjueces instructores, por otro, derivados de un dismil criterio de apreciacin de las nulidades de los procedimientos (acerca de ellas, vase el comentario al arto 23). Slo hace referencia en este dispositivo al apartamiento o a las sanciones que un tribunal superior puede imponer al resolver la invalidez de los actos cumplidos por uno inferior, sin indicar cul debe ser considerado como tal. Las decisiones de los tribunales orales en materia de nulidades declarables de oficio deben ser acatadas por los jueces instructores "slo en el caso de que aqullas hubiesen sido dictadas en el marco de sus facultades, ceidas... a la declaracin... como consecuencia del examen que impone el arto 354 del CPP ... de las nulidades que pueden decidirse de oficio... y, eventualmente, al control de que se hubiesen practicado las notificaciones que manda el arto 349 y que la situacin jurdica de todos los imputados hubiese sido legalmente resuelta [CNCP, Sala 1, JA, 1996-1-501 y 1995-1-112; CNCP, Sala IV, LL, 1999-E-825 y DJ, 2000-2-537 y precedentes que cita]. Por tanto, nicamente si la controversia excediere las facultades inherentes a ese examen, deber hallar debida solucin en el marco de la competencia asignada a la Cmara de Casacin [CNCP, Sala 1,22/6/94, causa 197, Almaraz, R.,en la que se afirma que no hay conflicto que resolver si lo decidido por el tribunal oral lo fue en ejercicio de aquellas atribuciones]. Sobre el tema vase, ms ampliamente, el comentario al arto 354 ( 2). Y acerca de la inmutabilidad de cuestiones ya resueltas por el juez instructor y la cmara de apelacin respectiva, el comentario al arto 25. La omisin de ordenar el apartamiento no empece a su concrecin si la decisin del tribunal superior tiene un claro sentido amonestador y sancionatorio [CNCP, Sala 1, JPBA, 116-82-203].

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-2CONCEPTO DE TRIBUNAL SUPERIOR

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El tribunal superior, al declarar la nulidad de actos del inferior, podr apartarlo de la causa o sancionarlo(art.16, decr.-ley 1285/58). Como qued dicho, resta en algunos casos establecer cul es aqul. Se ha negado que lo sea un juez de menores respecto de un tribunal oral [CCC, Sala Iv, 26/5/94, causa 1572, C., M.", convalidando la declaracin de nulidad de un acto de ste emitida por eljuez, "... en tanto se trate de una actuacin ... cuya invalidez tenga proyeccin directa en su intervencin"] o, en igual caso, un juez federal [CNCP, Sala lII, 3/3/95, causa 349, Alvarez, J. E., en la que se dijo que".. .la ley procesal no otorga a los tribunales orales la facultad de disponer el apartamiento del magistrado que cumpli el acto irregular, conforme lo previsto en el arto 173"]. La Cmarade Casacin es tribunal superior cuando anula, en razn de los recursos de casacin o inconstitucionalidad, las decisiones de cmaras, tribunales orales y , en algunos casos, de jueces de primera instancia. Tambin lo es la Corte Suprema [CNCP, Sala l, JPBA, 116-82-203]. Las cmaras de apelaciones son vistas como"... un rgano cuya funcin en la etapa preparatoria deljuicio es de la misma naturaleza que la del tribunal de juicio en la de los actos preliminares del debate" [CNCP, Sala l, 22/6/94, causa 197, Almaraz, R.,,]. Se ha establecido que los tribunales orales carecen de facultades disciplinarias sobre los magistrados de primera instancia [CS-Fallos, 317:330]. Acerca del apartamiento, vase el comentario al z.rt. 471.

puesto a este respecto por el Cdigo PenaL Con las formalidades previstas en el Captulo Iv, del Ttulo Iv, del Libro 1,podr pedirse ser te. nido por parte querellante. -1GENERALIDADES

Denuncia es el acto por el cual ma persona que tiene noticia de un delito de accin pblica lo pone en conocimiento de la autoridad competente para recibirla, sin ejercitar la accin penal [CNCP, Sala m, LL, 1998-C-450 o DJ, 19983-607]. Tambin lo es la instancia por delito que depende de ella (vase el 3). No es un acto inicial de la instruccin sino una forma mediata: una vez efectuada requiere, para su promocin, del impulso convalidante que importa el requerimiento fiscal o la actuacin de la autoridad preventora, materializada a travs de las pertinentes actas de prevencin [CNCP, Sala m, LL, 1998-C-450]. Quien denuncia puede hacerlo ante el juez (art. 180), ante el fiscal (art. 181) o ante la polica u otras fuerzas de seguridad (art. 182). En las dos prime-

ras alternativas, el requerimiento fiscal ser indispensable para poner en marcha la instruccin (arts. 180, 188, prr. 2, y 195, prr. 1);en la restante (interpretacin armnica del arto 181 y de los arts. 183, prr. 1, 186, y de los arts. 188 y 195, en sus primeros prrafos), bastar que la autoridad habilitada decida la formacin de la prevencin. Si sta no lo hace por considerar, por ejemplo, atpico el hecho, el requerimiento fiscal devendr obligatorio para tener por promovida la instruccin (vase el comentario al arto 182). La denuncia es por regla facultativa, pero existen hiptesis en las que se torna obligatoria (art. 177).

LIBRO11 INSTRUCCION TITULOI ACTOS INICIALES

CAPITULO I

-2LA CAPACIDAD PARA DENUNCIAR

DENUNCIA
FACULTAD DE DENUNCIAR

ART. 174. - Toda persona que se considere lesionada por un delito cuya represin sea perseguible de oficio o que, sin pretender ser lesionada, tenga noticias de l, podr denunciarlo aljuez, al agente fiscal o a la polica. Cuando la accin penal depende de instancia privada, slo podr denunciar quien tenga derecho a instar, conforme a lo dis-

La expresin "toda persona" es vista como demostrativa de que el requisito de la capacidad para denunciar un delito de accin pblica perseguible de oficio ha sido suprimida [Nez, Cdigo..., p. 162; D'Albora, Cdigo..., la ed., p. 175, entr otros; CCC, Sala VII, JPBA, 118-105-252, en la que se sostiene que"... para los incapaces declarados enjuicio y los menores de edad, la ley ritual no establece restricciones para comunicar a la autoridad competente los hechos de los que resultan vctimas"]. Mas la capacidad penal como requisito de validez del acto surge del arto 179, al establecer que el denunciante no contrae otra obligacin por su denuncia que no sea la responsabilidad criminal emergente del delito en que pudiere incurrir al denunciar falsamente, con lo cual, implcitamente, determina