METODOS DE INTERPRETACION DEL DERECHO

El proceso de interpretacin de las normas jurdicas atraviesa por Dos Fases: LA PRIMERA Consiste en seleccionar la forma aplicable al caso concreto, y LA SEGUNDA, En la especificacin de su sentido o significado. PRIMERA FASE Del Procedimiento Interpretativo , cuando el interprete no encuentra una norma que regule expresamente el caso concreto, debe proceder a una indagacin analgica, o sea, procura hallar y consultar una norma que contemple casos similares y obtener de ella la regla aplicable al caso en examen ( analoga legis). Si este procedimiento no conduce a un resultado positivo, el intrprete puede obtener la regla aplicable al caso concreto de los principios generales que informan el Derecho Positivo, es decir, la ideologa que inspira el ordenamiento jurdico (analoga iuris). SEGUNDA FASE De la Interpretacin, el interprete debe seguir un procedimiento que prev el recurso a varios mtodos denominados tambin criterios, elementos, reglas o estilos, de interpretacin, enlazados entre si, los cuales son procedimientos tcnicos destinados a orientar al interprete en su tarea de alcanzar la verdad. A continuacin exponemos los ms importantes mtodos de interpretacin que se han propuesto a lo largo de la historia jurdica La existencia de estos mtodos de interpretacin requiri de la previa vigencia y auge de la legislacin en los estados liberales del siglo XVIII. En este periodo, la importancia de la norma escrita radico en ser portadora, por primera vez, de criterios como certeza, generalidad, permanencia y presuncin de conocimiento; al convertirse en la ms importante fuente de produccin normativa de la Europa continental, obligo a los juristas a plantear reglas claras y concretas para el correcto otorgamiento de su significado. 1) METODO LITERAL Probablemente el mtodo hermenutico mas antiguo es el literal, llamado tambin gramatical o filolgico, por cuanto la primera actitud del interprete fue la de atenerse a las palabras del texto escrito de la ley. Este fue el mtodo propio de los glosadores, que recurrieron a la sinonimia y a la etimologa de las palabras. A diferencia del Derecho consuetudinario, el legislado es una realidad morfolgica y sintctica que el intrprete debe analizar desde el punto de vista gramatical o literal para captar su

significacin y alcance: con el sentido del lenguaje se forma el sentido del Derecho. Obviamente, la interpretacin de este es algo mas que una cuestin lingstica, pero Los aspectos idiomticos son bsicos y elementales en toda labor interpretativa, al punto de que, como caso limite, una interpretacin jurdica puede verse reducida a asunto de palabras. La invocacin de la fuerza del espritu de la norma no excusa atender a las palabras que nos la transmiten. La averiguacin del sentido literal de la norma jurdica es el punto de partida de toda interpretacin y determina el marco dentro del cual deben operar los otros criterios. El elemento Literal o Filolgico es el texto dentro del cual esta encerrada la norma; por tanto, la letra es lo inmediatamente dado para poder determinar su sentido, pero puede ocultar otros sentidos que han de desentraarse con base en lo que la letra exhibe El elemento gramatical o literal, como recurso hermenutico, nos ensea el contenido y alcance de la norma de acuerdo con el significado de las palabras y de las frases. Este procedimiento que pareciera tan sencillo, ocasiona en la practica serios inconvenientes, motivados por la impropiedad de las palabras usadas por el creador de la norma, la variacin del significado con el tiempo y por los lugares, y a los varios significados que puede tener una misma palabra; la polisemia es la caracterstica de todo lenguaje; toda expresin lingstica, por razones semnticas o sintcticas, es susceptible de tener varias significaciones. Como hace notar ROSS, la referencia semntica de la palabra tiene una zona central donde su aplicacin es cierta y un nebuloso circulo exterior de incertidumbre, donde cada vez se hace mas dudoso si la palabra puede se aplicada o no. Por ejemplo, no dudo en llamar mesa al mueble a cuyo lado estoy sentado y sobre el que escribo, pues del mismo modo uso la palabra pan otros objetos semejantes, pero de tamao menor. Pero no hay un lmite en cuanto a la pequeez del objeto? En otro caso parece que es la funcin, y no la forma, la que determina el uso lingstico. De ordinario no llamamos mesa a un cajn de madera, pero si sobre el tendemos un mantel y depositamos all la comida podemos decir que la mesa esta puesta. Son las circunstancias las que determinan la atribucin de un significado a las expresiones. En resumen dice Ross, se aplican a las palabras en el uso cotidiano: 1) el significado posible de toda palabra es vago; su posible campo de referencia es indefinido; 2) la mayor parte de las palabras son ambiguas; 3) el significado de una palabra se

determina en forma mas precisa cuando ella es considerada como parte integrante de una concreta expresin; 4) el significado de una expresin, y con ello el significado de las palabras contenidas en esta, se define en forma mas precisa cuando la expresin es considerada en la conexin en que esta formulada. Esta ltima puede ser lingstica (el contexto) o no lingstica (la situacin). El contexto se extiende hasta donde se pueda suponer que una expresin fue formulada teniendo otra en mente, y que su autor quiso que ambas se aplicaran en forma conjunta. El significado de una expresin dice Ross, depende del orden de la palabra y de la manera como esta se hallan conectadas. Los problemas referentes a la conexin de las palabras en la estructura de la frase se llaman problemas sintcticos de interpretacin . Es posible que la interpretacin natural de los textos este determinada no solo por lo que puede leerse, sino tambin por un juicio sobre el significado que puede razonablemente presumirse. Ejemplo: 1) nadie puede tener un tutor que sea menor que el. Este ejemplo no crea duda, porque solo hay una interpretacin que arroja un significado razonable, 2) en el ejercicios de sus funciones los jueces estn limitados por el Derecho. Los jueces no sern separados de sus cargos sino mediante juicio, ni sern trasladados en contra de su voluntad, excepto en aquellos casos en que tenga lugar una reorganizacin de los tribunales El creador de la norma puede atribuir a las palabras su significado corriente o un sentido que no tiene o que es contrario al indicador por el diccionario. Muchas veces no hay uniformidad de criterios sobre el sentido de una palabra, ni en el uso social, ni en el mbito jurdico. Aun cuando a primera vista aparezca que es claro el sentido de las palabras, se debe tener presente que una norma no es una palabra o termino, sino un enunciado u oracin. Y que el sentido de un enunciado (o proposicin) no es la resultante de la mera conjuncin de los sentidos de los trminos componentes, sino ms bien al revs: los trminos componentes adquieren su sentido para el caso, un sentido que es funcin del sentido del enunciado, a partir del sentido del enunciado que los comprende. Con mayor precisin podemos decir que el significado literal de una norma se basa en el significado de las palabras que lo integran y en la manera de su combinacin. En otras palabras, la interpretacin literal exige un anlisis semntico y sintctico del texto de la norma. La gramtica y la lingstica proporcionan al jurista diversos materiales que han de ser utilizados por el razonamiento jurdico,

pero que no lo sustituyen. Por eso la gramtica, dice DIEZ PICAZO, no es nunca un tipo de interpretacin jurdica, si no una investigacin previa que nos proporciona todos los materiales que deben ser utilizados por el razonamiento jurdico, que es la verdadera y genuina interpretacin. Si la palabra tiene varios significado, ha de utilizarse aquel o aquellos que sean aptos para que la norma produzca efecto. Si todos los significados de una palabra pueden producir efectos, ha de acogerse aquel que sea mas conforme con la materia regulada por la ley. Las palabras de la norma se interpretaran ligadas unas en su conjunto, esto es, con otras dentro del contexto de un ordenamiento, y no en forma aislada; por ejemplo, una disposicin legal es coordinada con las otras disposiciones de la misma ley. MESSINEO, afirma que los trminos jurdicos deben considerarse, no aisladamente y singularmente, sino como los componentes de proposiciones verbales que son el medio con que las normas expresan las prohibiciones a los preceptos. Agrega dicho autor, la norma emplea los trminos jurdicos en su significado tcnico; el cual, no con frecuencia, sino constantemente, se separa del significado usual o vulgar de los trminos singulares. Por ejemplo, si en la sierra norte del Per se pregunta a un padre de familia Dnde estn tus hijos? Y el contesta: mi hijo mayor se encuentra en la jalca y el menor en el temple; esto quiere decir que el primero esta en un lugar de las alturas de la cordillera de los Andes, y el segundo en un sitio de un valle clido. La palabra temple, segn este, significa grado mayor o menor de calor o la religin de los templarios, entre otras cosas; el diccionario nos dice que se llama temple a un valle clido. Cuando de la interpretacin segn las reglas del lenguaje aparezca sin lugar a dudas, con toda claridad, el propsito o fin de la norma, se estar a esta significacin, sin desnaturalizarla; pero si no se obtiene una respuesta aceptable, se indagara por el espritu de la norma.

2) METODO LOGICO Cuando con la interpretacin literal no se alcanzan resultados satisfactorios se recurre a razonamientos y reglas para buscar el sentido, ya no en la letra sino, en el espritu de la norma. Conforme a esto, el intrprete no puede optar sino por algunas de las consecuencias lgicas posibles, todas ellas contenidas en las premisas, sin que sea posible la extensin de estas. La

interpretacin Lgica conduce a decisiones racionales derivadas de la reconstruccin de premisas normativas extradas del ordenamiento jurdico; es decir, los procesos de interpretacin jurdicos son actos de voluntad por los cuales se establece la validez y eficacia de unas normas ante otras, o se aplica una solucin normativa frente a otra solucin. Los jueces estn obligados a resolver conforme a Derecho, es decir, fundar sus decisiones racionalmente en otras normas que integran el ordenamiento jurdico. La sentencia se deriva (base racional) de ciertas premisas fcticas y normativas. El juez debe reconstruir el hecho de tal modo que pueda contar con un hecho definitivo consistente, y tambin reconstruir el Derecho para contar con una norma o conjunto de normas consistentes aplicables, a fin de que cualquier sujeto racional vea el dictamen judicial como una derivacin racional de normas vigentes, por existir entre los enunciados interpretados y los enunciados interpretants una relacin de consecuencia deductiva. La creacin de Derecho por va de interpretacin no se rige exclusivamente por cnones deductivos, porque la eleccin de las premisas implica seleccin, y estos implican preferir una solucin de entre varias, lo cual se logra solo despus de una valoracin. Si bien es cierto que la interpretacin no es una pura operacin lgica deductiva, tambin es verdad que la racionalidad lgica desempea un papel decisivo, por cuanto orienta al interprete para tomar decisiones coherentes, obligndolo a actuar con discernimiento y no por pura discrecionalidad, porque el interprete que no se somete a las reglas del Derecho objetivo vigente es proclive a dar soluciones imprevisible (como las de profeta) o arbitrarias (como las del tirano). El rgano decisor debe fundamentar racionalmente su decisin. Con el recurso de la lgica se resuelven los problemas relativos a las incompatibilidades y redundancias existentes en el ordenamiento. Si la incompatibilidad se da entre dos normas del mismo rango, una nueva y otra anterior, la nueva deroga a la antigua, principio de la lex posterior (Art. 1 del Tit. Preliminar del C.C.). Si hay incompatibilidad entre una norma general y otra especial, se aplica esta ultima (lex specialis), puesto que la general solo se aplica con las limitaciones impuestas por la norma especial. Por ejemplo, las disposiciones del Cdigo Civil (ley general) se aplican suplementariamente a las relaciones y situaciones jurdicas reguladas por otra leyes (leyes especiales, v. gr., las que regulan el trabajo, el comercio), siempre que no sean

incompatibles con su naturaleza (art. IX del Tit. Preliminar del C.C.). Si existe conflicto entre normas de distinta jerarqua, prevalece la de mayor categora, cualquiera que sea el orden cronolgico, principio de la lex superior del cual los tribunales no pueden apartarse: La Constitucin prevalece sobre la ley, y la ley sobre toda otra norma de rango inferior (Const. Pol., Art. 138). Cuando, segn el lenguaje, la norma ofrece diversas posibilidades de significado, la coherencia lgica obliga a recurrir al contexto de la rama del ordenamiento donde esta ubicada la norma (Derecho Civil, Penal, Constitucional, etc., o bien al sector correspondiente de estas ramas, Derecho de Familia, Contratos, etc.) para saber cual de los significados es el correcto, puesto que en los varios trminos debe existir una conexin de sentido. Por ejemplo no hay coherencia lgica si a la palabra Propiedad se la interpreta en su sentido clsico liberal cuando se trata del Derecho privado y en su sentido socializante cuando se trata del Derecho pblico. Segn IHERING, la interpretacin lgica consiste en tratar de encontrar el pensamiento de la ley en el espritu de su autor, pasando por encima de la palabra. Tambin GENY, cree que la interpretacin lgica consiste en buscar el pensamiento o intencin del legislador. La dacin del Cdigo de Napolen hizo resurgir la escuela de los glosadores y genero el mtodo lgico exegtico, segn el cual, si la ley es una obra consciente y reflexiva del legislador, el interprete debe averiguar cual fue la intencin del autor de la norma que pens, que quiso decir, que necesidades quiso satisfacer, recurriendo para ello a las notas del codificador, a los textos de las discusiones parlamentarias a los trabajos preparatorios. La exegesis limita su actividad de convertir a cada uno de los preceptos de la ley en una premisa mayor a la cual se le une el caso debatido, como premisa menor, para llegar de este modo a la conclusin que es la sentencia. El procedimiento lgico esta denominado por principios generales, enunciados de ordinario en latn, utilizados como criterios-guas de interpretacin. Es decir, los principios generales, sin dejar de constituir el fundamento del Derecho y de ser fuente supletoria de la ley y de la costumbre, son reglas de interpretacin para dar vida y sentido a las normas en cuanto a su finalidad o ratio legis, admitir la flexibilidad o rigidez de las disposiciones, extender o restringir su alcance, fiscalizar si la norma interpretada cumple con sus fines. El abuso en la utilizacin de procedimientos lgicos puede conducir a soluciones no contradictorias, por estar dentro de las

posibilidades legales, y olvidara veces las exigencias mas elevadas de justicia y obstaculizar que el derecho se adecue a la dinmica social. En opinin de SAVIGNY, dos clases dominan la interpretacin: La gramatical y la Lgica, no como elementos de toda interpretacin, sino como dos clases opuestos y excluyentes. La Gramtica se inspira en el sentido de las palabras, y La Lgica en la intencin o fundamento de la ley. La primera es la regla y la Lgica la excepcin. Se considera como interpretacin lgica la rectificacin del trmino o de la ley en atencin al pensamiento que la ley debiera haber contenido. Hay que observar con cautela la apariencia engaosa de seguridad que produce este procedimiento de modificacin de ley por va de interpretacin lgica. No hay distincin ntida entre interpretacin Lgica y Literal, pues la expresin y el pensamiento no se puede separar. COVIELLO, sostiene que toda interpretacin debe fundarse siempre y necesariamente en las reglas que gobiernan la palabra y en las del pensamiento, puesto que la ley no es letra muerta, sino que tiene un contenido espiritual; por eso debe ser a un mismo tiempo, Literal y Lgica. Sin pretender excluir de plano la interpretacin lgica, principal objecin que podemos formular contra ella es que en la practica tiene consecuencias funestas para la administracin de justicia: nuestros jueces, so pretexto de interpretaciones lgicas, realizan interpretaciones acomodaticias para favorecer al litigante que no le asiste razn; se extraen conclusiones lgicas que no corresponden a los presupuestos de hecho demostrados en el juicio, ni a la finalidad de las normas. Para nuestros tribunales, la lgica se ha convertido en la ciencia de lo irracional, o sea, todo lo contrario de lo que en realidades; otorgarle a nuestros jueces la facultad para que, fundados en su libre entendimiento, elijan lo que ellos creen que es el sentido que mejor satisfaga a la justicia es autorizarles para que modifique la ley, lo que ha derivado, como deca SAVIGNY, en arbitrariedad total, en destruccin de toda seguridad jurdica: tan cierto es esto que el pueblo, indignado por esta realidad, ha bautizado al palacio de justicia como el palacio de la injustica. Por su parte BRAMONT ARIAS, afirma que la interpretacin lgica o teleolgica se propone conocer la voluntad de la ley con arreglo al fin perseguido. En tal virtud, el interprete penetra en el texto de la ley por todas las vas que puedan iluminar sus zonas o indecisiones. El maestro de derecho penal peruano comprende en el concepto de interpretacin lgica a los elementos racional, sistemtico, histrico, comparativo extranjero, el elemento extra-

penal y el extrajurdico. Sin embargo, la labor interpretativa no puede deducirse a un mero asunto de lgica pues no solo se trata de llegar a una solucin coherente, no contradictoria, por adecuarse a las posibilidades de significados de las normas, sino a una solucin, que, adems se ajusta, por realizar, en el tiempo y en el espacio, los valores jurdicos, a cuyo fin son insuficientes las operaciones de pura lgica subsuntiva, deductiva, sistemtica.

3) METODO SISTEMATICO El ordenamiento jurdico es un todo sistemticamente ordenado y completo que, en teora, no admite contradicciones. Ya los romanos advirtieron sobre las ventajas que ofrece la construccin de Derecho mediante diversificaciones sistemticas, ante a la primitiva limitacin del Derecho a un desordenado conjunto de soluciones de casos concretos, acumulados en el tiempo. Como afirmo CICERON, la obra de los juristas confiere un orden sistemtico al antiguo derecho diffusum et dissipatum. En el ordenamiento, cada norma esta dispuesta de tal manera que la una se apoya en otra u otras y, a su vez, sirve de apoyo a otras; o, lo que es lo mismo, las normas que integran el ordenamiento son partes conectadas que apoyan mutuamente, de suerte que las unas se explican por medio de las otras. Creada una norma jurdica, esta viene a integrar la totalidad del ordenamiento jurdico, y esta impone a la norma una configuracin, un valor y un sentido que deben acomodarse a la unidad del ordenamiento. REALE, sostiene que la interpretacin lgica no se la puede separar de la sistemtica. Despus de la investigacin filolgica se impone el trabajo lgico; la labor de comprensin de un precepto en torno de todos los que con el se articulan lgicamente, se denomina interpretacin lgicosistemtica. La interpretacin lgica y la sistemtica son dos aspectos de una misma labor de orden lgico, puesto que las normas jurdicos han de ser consideradas orgnicamente, pues dependen unas de otras y se exigen mutuamente a travs de un nexo que la ratio iuris explica y determina. BRAMONT ARIAS dice que el elemento sistemtico consiste en tomar en consideracin todo el conjunto de la ley, por sus principios bsicos, por su orientacin doctrinal y en atencin a todas las disposiciones que se relacionen con el punto que se trata de esclarecer. Luego

aade que es frecuente que una disposicin contenida en otra rama del Derecho puede ser til para interpretar un articulo del Cdigo Penal. La interpretacin no puede encerrarse dentro de los estrechos lmites del texto literal de la norma, sino que un principio elemental de hermenutica aconseja analizar sus resultados a la luz de los otros elementos: histricos, sociales, sistemticos. En ese anlisis es de vital importancia el acoplamiento de todos los preceptos legislativos que traten de la materia que se examina, que se indague y armonice el contenido de un artculo junto con los dems relativos a la misma institucin y con el propio sistema jurdico. La combinacin de los diversos elementos de interpretacin, en la que tiene un papel decisivo el elemento sistemtico, nos permitir escoger el sentido de uno de los textos con preferencia a otro u otros para poder superar las contradicciones existentes, aclarar los textos oscuros o completar los insuficiente. Los trminos o proposiciones gramaticales consideradas aisladamente no bastan para captar el verdadero sentido de la norma, pues este se obtendr relacionando la ley con el todo legislativo para obtener el resultado esperado.

4) METODO HISTORICO La norma jurdica no surge de la nada en un momento dado, sino que su contenido es a menudo el resultado de una larga elaboracin histrica, en orden a satisfacer concretos intereses y necesidades sociales, econmicas, culturales, polticas o de otro orden, que deben regularse jurdicamente. La norma nace con sujecin a determinadas aspiraciones sociales y constituye una realidad histrica que evoluciona a lo largo del tiempo, adquiriendo en ocasiones una sabidura superior a la de su creador. El intrprete debe indagar no solo la voluntad del creador de la norma, sino en especial la voluntad objetiva de ella que lo conduzca a encontrar la solucin justa. De esto se deduce que la interpretacin histrica de divide en una investigacin sobre el origen histrico de las normas y en una investigacin sobre la evolucin histrica del contenido de las normas En cuanto a la investigacin del origen histrico de las normas , constituyen fuentes de interpretacin los proyectos de leyes, los

conceptos de las comisiones informantes o de los autores de los proyectos, las actas de los debates parlamentarios, las exposiciones de motivos, el prembulo de las leyes, y todos los antecedentes legislativos conducentes a esclarecer la mens legis (la intencin del legislador), sobre todo, cuando las ideas se hayan expuesto sin notable contradiccin y en condiciones tales que permitan atribuirlas a la voluntad, frecuentemente colectiva, que crea la ley, y a condicin de que esta no rechace este complemento de aclaraciones. Es necesario conocer el proceso de gnesis de la norma, los objetivos que se pretenden con su creacin, la valoracin y ponderacin de los intereses y necesidades que estaban en juego en ese momento, para poder establecer en que medida ha cambiado de sentido con la aparicin de cambios sociales. Son razones de seguridad jurdica las que obligan al interprete a no dejar de recurrir a las opiniones emitidas de antemano por los creadores de la norma, por los tribunales y por la doctrina generalmente aceptada, para determinar el sentido de aquella, salvo que fundadas razones aconsejen apartarse de tales opiniones. Por lo comn, los legisladores adoptan la significacin del autor del proyecto o de la comisin dictaminadora respectiva, y no son pocos los casos en que el legislador emite un voto de consigna con ignorancia total del sentido y alcance de la norma que se crea. En cambio, para definir los fines y valores concretos, esto es, el sentido y alcance que tendr la norma cuando se aplique para solucionar los variados casos, el mtodo histrico ser complementado con los otros criterios de interpretacin. Afirma DU PASQUIER, que la interpretacin histrica consiste en investigar el estado de espritu en que se encontraban los autores de la ley; los motivos que los han llevado a legislar y como se ha representado la futura aplicacin de los textos que elaboran. A este respecto, se examinan los primeros proyectos de la ley de que se trata y se los compara con el texto definitivo para saber en que sentido el poder legislativo ha precisado o transformado su pensamiento. Se estudian las exposiciones de motivos y los mensajes del poder ejecutivo, las actas e informes de las comisiones de expertos, los de las comisiones de los consejos legislativos, y, por ultimo, aquellos debates plenarios que han procedido a la adopcin de la ley. El mtodo histrico evolutivo se inicia con SAVIGNY, quien afirmo que el Derecho no es un producto del legislador, sino de fuerzas extraas que actan silenciosamente, y ve en la interpretacin la reconstruccin del pensamiento contenido en la ley. La interpretacin no depende

de la oscuridad de la ley, pues es siempre necesaria su intervencin en la vida. No se interpreta la voluntad del legislador por que este no es el autor de la ley; apenas se limita a manifestarla de modo claro y univoco: el intrprete debe dar expresin al Derecho, aun sin recurrir a la ley. Si observamos la vigencia y eficacia de una ley a travs del tiempo, apreciamos que luego de ser promulgada se independiza de su creador, adquiere existencia autnoma para vivir su propia vida que se desarrolla en forma permanente para satisfacer las necesidades actuales, siempre renovadas. Corresponde al intrprete desarrollar el sentido de la ley para adecuarla a las nuevas circunstancias, atribuyndole el significado que debe tener en el lugar y momento de ser aplicada, sin necesitarse su significado originario. Cambia sin cesar la realidad social, econmica, poltica, cultural y hasta religiosa; cambian los esquemas de valores; sobre todo, se modifica el sentimiento de justicia y se intensifica la practica cotidiana de valores como la honestidad, la cortesa, el buen trato, la lealtad; los descubrimientos cientficos y avances tecnolgicos se producen con una velocidad inusitada generando nuevos problemas, nuevos peligros para el ser humano y nuevas modalidades delictivas (por ejemplo, los cometidos por medio de la informtica); surge nuevos derechos subjetivos, el derecho a ser inteligente, que es un derecho universal que tiene todo ser humano, lo cual debe obligar a todo Estado a invertir sus riquezas (el oro, el petrleo, la plata, etc.) en su recurso mas importante: su gente, convirtiendo a sus riquezas naturales en inteligencia nacional; se practican nuevas formas de vida, modernas actividades en tiempos dominados por la ambicin de la competitividad y la excelencia, con sus recientes problemas, necesidades y conflictos, no previstos ni en el Derecho escrito, ni en el consuetudinario, ni en el jurisprudencial, ni en la doctrina; de all la imperiosa necesidad de que mediante la interpretacin se desarrolle el ordenamiento jurdico, adaptando su sentido a las nuevas realidades sociales. Los jueces romanos, que no fueron tericos sino prcticos, aplicaron la ley adaptndola al movimiento de la vida social. La ley que no evoluciona, que no sigue al desarrollo de la vida social, se fosiliza, muere. La nuevas generaciones no tienen por que ser obligadas a pensar de igual manera a como lo hicieron sus mayores. Cada generacin tiene su propia individualidad, su propio modo de ser, su propia manera de resolver sus problemas sociales, econmicos y polticos, conforme a concepciones ms humanas y menos egostas que las del pasado, a las cuales se

debe adecuar el sentido de las normas existentes mediante la interpretacin. La interpretacin de las normas jurdicas debe tener necesariamente en cuenta el nexo indisoluble que existe entre Derecho y realidad social y, por tanto, no puede ser abstracta sino social y humana, en consideracin a las circunstancias y evolucin histrica de cada pueblo, inclusive sus condiciones fsicas y climatolgicas que, sin duda alguna, influyen en al conducta de las personas.

5) METODO SOCIOLOGICO Segn este mtodo, el intrprete para descubrir el sentido y alcance de las normas debe tomar en cuenta los diversos elementos de la realidad social donde ha de aplicarse. El Derecho se concibe, gesta, nace y desarrolla bajo la presin de las circunstancias sociales de un momento y lugar determinado. No es fenmeno aislado si no un acontecer social que forma parte de la vida conjuntamente con todos los otros elementos sociales (econmicos, polticos histricos, etc.) con los cuales tiene una permanente interaccin dinmica. El intrprete del Derecho debe atender a todos estos fenmenos a fin de adecuar las normas jurdicas a las modernas exigencias sociales. Como la vida social cambia sin cesar, la necesidad de adecuar el Derecho a las recientes realidades sociales no termina nunca. Para armonizando con las concretas realidades cambiantes a las que debe ser aplicado, el interprete no puede hacer una interpretacin puramente abstracta, prescindiendo de los otros elementos sociales con que el Derecho esta compenetrado, sino que debe efectuar una interpretacin social. El jurista norteamericano NATHAN ROSCOE POUND, sostiene que el Derecho es un instrumento apto para satisfacer, armnicamente, el mayor nmero de intereses sociales, manteniendo entre ellos un equilibrio compatible con la seguridad de todos. La interpretacin tiene un significado o funcin social. El juez, como interprete de los preceptos jurdicos que individualiza en la sentencia, es un ingeniero social especializado en solucionar conflictos. Para POUND, la eleccin del precepto aplicable, y la correlativa determinacin de su alcance y sentido, no depende de operaciones lgico-formales, mas no por ellos el proceso de decisin es irracional. Los casos concretos deben resolverse de acuerdo con el Derecho, sin contravenir los preceptos establecidos ni prescindir de aquellos que con claridad hayan

atribuido consecuencias a estado de cosas inequvocamente descritas. POUND transcribe el siguiente prrafo de JOHN CHIPMAN GRAY: El hecho es que las dificultades de la llamada interpretacin surge cuando ya no cabe hablar de intencin del legislador; cuando la cuestin sobre la que hay que pronunciarse nunca paso por su mente; cuando lo que el juez debe hacer no es determinar cual fue la intencin de la legislatura sobre un punto que esta tuvo presente, sino adivinar cual habra sido su intencin sobre un punto que no tuvo presente, si se hubiera detenido a pensar en el. El juez crea la norma en cada caso en que no encuentra alguna que cubra la situacin por resolver. El juez, en calidad de ingeniero social, debe hallar soluciones justas y razonables para los casos de conflictos. Con ayuda del elemento tradicional, y dentro del marco referencial que proporcionan los preceptos recibidos-normas, principios, conceptos, doctrinas y estndares, el juez asume el papel de interprete del Derecho y no de mero traductor de una voluntad ajena imperfectamente enunciada midiendo, en cada caso, los intereses individuales o pblicos de que los litigantes son concretos portadores, con la vara de los intereses que reclaman la prevalencia y el sacrificio relativo de unos y otros, o su conciliacin.

6) METODO TELEOLOGICO La interpretacin ideolgica se orienta a determinar el sentido de la norma que sea mas conforme con los fines pretendidos por roda regulacin jurdica y en orden a la realizacin de tales fines. Por ejemplo, las normas de Cdigo Civil que restringen la capacidad de contratacin de los menores que son capaces de discernimiento, se encaminan a la proteccin de ellos contra las posibles consecuencias desfavorables de sus propios actos; por eso, a tales actos los sanciona severamente con la nulidad. Pero estas mismas normas no dejan de considerar y proteger el inters opuestos del que contrata con el incapaz, pues si el incapaz ha procedido de mala fe ocultando su incapacidad para inducir a la celebracin de un acto, ni el, ni sus herederos o cesionarios, pueden alegar la nulidad (C.C., Art.229). Mediante la interpretacin teleolgica, frente a un caso concreto, se establecer cual de los fines, de entre los varios a que tiende el ordenamiento, es el normativo decisivo.

Con el criterio teleolgico de interpretacin se propende a la realizacin de los principios ticos-jurdicos que inspiran o que estn por encima del texto normativo. Estos principios tienen una configuracin distinta en la regulacin de cada sector de la realidad social, verbigracia, la proteccin de la confianza, la correccin, la honestidad y la lealtad. As, el deber de la ms delicada lealtad adquiere importancia decisiva en el sector social relativo a los contratos fiduciarios, pero no en los contratos que no son de naturaleza fiduciaria. Ilustremos esto con el caso MEINHARD v. Salmon, 249 N. Y., referente a un contrato de JOINT VENTURE, referido por LE PERA,. A principios de este siglo Salmon tomo en locacin por veinte aos el entonces Hotel Bristol, situado en la esquina de la Quinta Avenida y la calle 42 de Manhattan. El inmueble requera remodelacin y Salmon celebro un acuerdo con Meinhard, por el cual este aportara el cincuenta por ciento de los fondos necesarios para las refacciones y operacin del hotel. Ambas partes se dividiran los beneficios y prdidas, pero Salmon seria el administrador exclusivo del proyecto. Cuando el plazo de veinte aos se aproximaba a su fin, Salmon, sin dar cuenta ni invitar a Meinhard, tomo en locacin varios lotes adyacentes, por conducto de una sociedad unipersonal que le perteneca, para beneficiarse con la valorizacin de ellos que resultaba de su proximidad al hotel y que funcionaba con gran xito. En la decisin final (1928) la Corte reconoci a Meinhard el derecho a la mitad menos una de las acciones de la sociedad constituida por Salmon para alquilar dichos lotes. Al decidir, dijo CARDOZO: Los joint adventurers, al igual que los parthers, se deben uno al otro. Mientras la empresa continua, el deber de la mas delicada lealtad. Muchas formas de conducta permisibles en el mundo cotidiano para aquellos que actan sin ninguna especial vinculacin entre si, estn prohibidas para aquellos atados por lazos fiduciarios. No solamente honestidad, sino tambin el puntillo del honor ms delicado es aqu una pauta de conducta. A este respeto se ha desarrollado una tradicin que es continua e inveterada. Una rigidez sin compromisos ha sido la actitud de las Cortes de equidad cuando se les ha pedido que debiliten la regla de total lealtad mediante la erosin desintegradora de excepciones particulares. Solo as las pautas de conducta para los fiduciarios han sido mantenidas en un nivel ms elevado que aquel por el cual transitan las multitudes. Y ese nivel no ser disminuido por ninguna decisin consciente de esta Corte Como los principios o fines jurdicos tienen configuraciones distintas en las regulaciones particulares, puede suceder que unos

choquen con otros, y en tal caso, el interprete examinara hasta que punto la regulacin normativa ofrece margen a uno y otro fin, como la proteccin de los menores, de los beneficios sociales de los trabajadores o de ciertos bienes jurdicos, para establecer su alcance, armona y jerarqua, y as evitar contradicciones de valoracin

7) METODO EMPIRICO-DIALECTICO Este mtodo de interpretacin propuesto por CARLOS COSSIO. Emprico por que se apoya en las percepcin del comportamiento de los integrantes de la comunidad, y dialectico porque el conocimiento de esos comportamientos requiere la comprensin de sus sentidos conceptualizados en las normas jurdicas. Una creciente captacin del sentido exige un ir y venir entre el sustrato material (el comportamiento humano) y el sentido que finaliza cuando el sujeto cognoscente adquiere la difana conciencia de haber comprendido el objeto cuyo conocimiento procura. El juez esta frente a una concreta controversia humana sometida a su conocimiento para resolverla conforme a Derecho. El sentido objetivo del comportamiento de los litigantes esta conceptualmente expresado en normas jurdicas. La misin del juez consiste en definir, de acuerdo con la prueba producida en el proceso, los hechos relevantes del caso y dirimir el conflicto en el sentido indicado por las normas jurdicas aplicables a la situacin. En todo caso, llevado a los tribunales existen tres elementos: a) Los hechos del caso, b) Las normas jurdicas aplicables, c) La valoracin por el juez, de los hechos y las normas. El juez decide el conflicto valorando los hechos y las normas mediante un transito dialectico entre los unos y las otras, transito que finaliza cuando el juez cree que han encontrado la mejor solucin. Un conflicto humano no es una disputa lgica: es una diferencia o un enfrentamiento sobres aspiraciones, pretensiones, exigencias, contribuciones, distribuciones, aportes, anhelos, esperanzas de seres humanos de carne y hueso, situados histricamente y emplazados en determinada circunstancia. Por eso no se interpreta la ley, sino la conducta de los litigantes mediante la ley El caso del jurista, la interpretacin es del comportamiento de los integrantes de la comunidad No valdra un concepto jurdico, es decir, no podra ser aplicado, si no se correspondiera con la experiencia. Es obvio que en esto el interprete no extrae del texto

mismo el sentido que va a elegir como autentico y exclusivo, sino que simplemente busca ampliar o restringir el alcance de los vocablos legales, adecundolos al sentido que la conducta misma le ha revelado y donde el reconoce el valor de la conducta

8) METODO PRAGMATICO Por el mtodo de interpretacin pragmtica, denominado tambin de los intereses, se trata de aclarar el inters que guio al legislador que dio la ley. MIRO QUEZADA hace notar que el mecanismo lgico y epistemolgico de este tipo de interpretacin es complicado. Se parte de una hiptesis: suponer que los intereses del legislador son tales y cuales. Luego se comienza a interpretar la ley de diferentes maneras hasta, en una de ellas, se corrobore la hiptesis. Si hay una norma afn a la que se esta analizando, que no condiga con la anterior interpretacin, y se quiere que la hiptesis inicial pueda aplicarse a ambas normas, habr que aplicar la analoga y/o epifasis (mtodo hermenutico para resolver problemas de polisemia). La epifasis, porque a pesar de que se han intentado muchas hiptesis de trabajo, en algunos casos la ley puede seguir siendo ambigua. Puesto que la voluntad del legislador es la expresin de sus intereses, el mtodo pragmtico de interpretacin puede confundirse con el exegtico. Sin embargo, agrega MIRO QUESADA, no siempre es as, porque la ley puede expresar de manera clara y explicita la voluntad del legislador, y obedecer, sin embargo, a oscuros intereses econmicos o de venganza poltica. As, aunque textualmente una nueva norma prescriba hacer una carretera entre dos ciudades para favorecerlas econmicamente, el inters del legislador puede haber sido propiciar el aumento de precio de terrenos que pertenecen a el o a su familia. El juez honorable, dndose cuenta de la maniobra, puede acudir a una disposicin constitucional y, mediante interpretacin extensiva o analgica, declarar que la norma es anticonstitucional

9) METODO DE INTERPRETACION CONSTITUCION POLITICA

CONFORME

LA

La Constitucin Poltica como ley fundamental no es solo una norma ms para interpretar, sino tambin un criterio de interpretacin del resto del ordenamiento jurdico. Por eso, a la interpretacin conforme a la Constitucin se le denomina tambin Interpretacin desde la Constitucin , es decir, que de entre los posibles sentidos de una norma jurdica debe optarse por aquel que sea mas conforme con el contenido de la Constitucin. Esta incorpora un sistema de valores que tienen un carcter informador de todo el ordenamiento jurdico, por lo cual este debe ser interpretado de acuerdo con dichos valores. La primera disposicin general de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional dispone que los jueces y tribunales interpreten y aplican las leyes o toda norma con rango de ley los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de proceso. La segunda disposicin general de la citada Ley establece que los jueces y tribunales solo inaplican las disposiciones que estimen incompatibles con la Constitucin cuando por va interpretativa no sea posible la adecuacin de tales normas al ordenamiento constitucional. La norma jurdica posconstitucional incompatible con la constitucin, es inconstitucional, por lo cual no puede ser aplicada, y la norma jurdica preconstitucional de igual o inferior rango al de la norma constitucional que sea incompatible con la constitucin, esta tcitamente derogada. Esto en aplicacin del principio general que dice que toda norma se deroga expresa o tcitamente por otra norma de igual o superior categora. La derogacin tacita se produce por incompatibilidad entre la nueva norma y la anterior. Los tribunales no pueden limitarse a verificar si una norma es idnea o no para resolver un caso concreto, sino que, con carcter previo, deben interrogarse acerca de la constitucionalidad de la norma y de la solucin mas adecuada al mandato constitucional. Como lo expresa RODRIGUEZ, el tribunal competente para resolver el caso lo es tambin para estimar con las leyes o normas de inferior categora han quedado implcitamente derogadas por ser contrarias a la nueva Constitucin que ha entrado en vigor. No solamente la norma legal, sino todas las que integran el ordenamiento jurdico, incluidas consuetudinarias, deben interpretarse a la luz de los principios fundamentales contenidos en el texto de la Constitucin, que por el alto grado de valor que les corresponde, son preeminentes sobre cualquier otro principio

tico-jurdico. La norma jurdica que no se puede interpretar conforme a la Constitucin es inconstitucional, o sea, que no tiene validez, no pertenece al ordenamiento jurdico, y por ello los jueces tienen el deber sustancial de no aplicarlas. Si el Tribunal Constitucional declara la inconstitucionalidad de una norma legal, esta queda sin efecto (Const. Pol., Art. 204) La garanta de seguridad de cumplimiento de los derechos fundamentales, del Estado de Derecho, de la distribucin del poder entre los organismos estatales, de la vigencia de las garantas constitucionales, entre otros principios, valores y normas constitucionales, reside en el fin supremo y fundamental del poder judicial de resolver las causas sometidas a su conocimiento, teniendo como norte la efectiva vigencia de la Constitucin. Si una norma tiene varias interpretaciones posibles segn los otros mtodos de interpretacin, como ocurre casi siempre, el juzgador obligadamente tiene que optar por la que es conforme con la Constitucin. Y si la norma por interpretar tiene un sentido que rebasa los limites de la Carta fundamental, se interpreta restrictivamente para conservar solo aquello que es constitucional. La sentencia firmes de los tribunales ordinarios que infringen derechos fundamentales, como son las sentencias de la Corte Suprema, denegatorias de habeas corpus, amparo, habeas data, y accin de cumplimiento, apoyndose en concepciones inexactas sobre el sentido y alcance de los derechos fundamentales consagrados en la Constitucin, pueden ser revisadas por el Tribunal Constitucional (Const. Pol. Art. 202)

10)

METODO EXEGETICO

El derecho, al dejar de ser consuetudinario, obligo al intrprete a atenerse al texto escrito de la ley. Para los partidarios de este mtodo, el ms antiguo, la interpretacin consiste en una mera declaracin del texto y no, de ningn modo, en una cabal y genuina exposicin de su sentido. Su formulacin inicial correspondi al jurista Francs BLANDEAU; Citado por GARCIA MAYNEZ, Eduardo, quien lo planteo en una Memoria de la Academia de Ciencias Morales y Polticas (1841) (la ley debe ser el origen nico de las decisiones jurdicas y debe interpretarse de acuerdo con su texto). En puridad, fue la sancin del Cdigo de Napolen (1804) lo que genero el culto al texto de la ley; todo derecho francs se resuma en el : Esta concepcin derivo de las ideas racionalistas imperantes en una poca en que aparecieron

comentaristas como BIGUET, (Citado por GARCIA MAYNEZ, Eduardo) (No conozco el derecho civil, solo enseo el Cdigo de Napolen) y DEMOLOMBE (Mi profesin de fe y mi divisa son los textos ante todo). En la actualidad, este mtodo ha sido enriquecido de manera sustantiva. La labor de exegesis consiste en el despliegue de dos instancias de investigacin: La Gramatical o Literal y la Lgica (que surge solo en caso de defecto y de manera complementaria a la primera: si la norma cuenta con una redaccin clara, se impone una investigacin puramente gramatical). La investigacin gramatical o literal tiene como objeto de estudio las palabras que el legislador ha utilizado en el texto de la norma, y hurga en su expresin literal. Supone el uso y manejo de las reglas lingsticas ordinarias, as como el conocimiento pleno de la terminologa jurdica. El leguaje es un sistema de signos con significados convencionales, y es el vehculo por el que la norma encuentra su voluntad. Cuando la palabra utilizada por el legislador tiene varios significados, debe preferirse aquel que sea mas idneo para que la norma produzca efectos en funcin de algn fin o valor jurdico. Cuando el texto legal contempla palabras que tienen simultneamente significacin tcnica y comn, debe elegirse la primera significacin (para lo cual el interprete se auxiliara con la opinin de los peritos; fuera de esta hiptesis, debe adjudicrseles su significacin natural) El contexto gramatical que abarca los hechos y circunstancias que pueden hacer referencia a la intencin legislativa, analiza hasta donde se supone que la palabra fue formulada. Por otro lado, segn seala (TERESA PAZ, La ley y la realidad. En La Prensa. Lima, julio de 1958), el contexto gramatical no se aprehende en forma simultnea, sino sucesiva, como sucede en el caso de la lectura de un libro: la compresin de las primeras frases determina el conocimiento de las siguientes, aun cuando estas ltimas pueden surtir un efecto modificador de las primeras. En puridad, la investigacin gramatical o literal se presenta bajo los siguientes aspectos: Indagacin con cariz sistemtico o filolgico: por la cual se fija el sentido de cada una de las palabras intercaladas en el texto. Indagacin sintctica: por la cual se fija el sentido de una proposicin entera a travs de la coordinacin gramatical que

dentro de ella tienen las palabras utilizadas, y su respectivo valor. No debe obviarse que el sentido gramatical o literal de las expresiones contenidas en un texto normativo presenta dos contingencias: Las palabras son hijas de los tiempos. Se insertan, en un texto, en funcin de especficas condiciones polticas, culturales, religiosas, sociales, etc. La doctrina, la jurisprudencia y hasta la sociedad ocasionan y transforman el significado de las palabras.

Esta bsqueda plantea el uso del raciocinio o inferencia, como forma superior del pensamiento, as como de los principios lgicosjurdicos. Su propsito estriba en conocer la intencin fundamento o espritu legislativo, a efectos de complementar los alcances de la investigacin gramatical (la unin de ambas plasma el real y certero significado de la norma). En virtud, el intrprete penetra en el texto legal por cualquiera de las vas acreditadas por el raciocinio, para eliminar as sus oscuridades o vaguedades. El examen lgico se centra en 2 elementos: 1.- La formula normativa (Lgica Interna) 2.- La relacin entre esta y las circunstancias que la rodean (Lgica Externa) La Formula Normativa (LOGICA INTERNA) Al respecto, es fundamental establecer 4 criterios: 1.- Establecimiento de la ubicacin general de la norma 2.- Utilizacin de la inferencia jurdica 3.- Utilizacin del razonamiento jurdico 4.- Utilizacin de los brocardos ESTABLECIMIENTO DE LA UBICACIN GENERAL DE LA NORMA.- Se busca encontrar el plan o arquitectura lgica de la norma dentro del contexto del cuerpo legal de donde emana; mediante una investigacin plena se establece el lugar que aquella ocupa dentro de la totalidad de la estructura legal.

UTILIZACION DE LA INFERENCIA JURIDICA.- Se trata del empleo de una operacin discursiva que, partiendo de una o varias premisas interpretativas surgidas de la explicacin gramatical. La Inferencia es aquel proceso discursivo o de comunicacin que permite establecer una proposicin sobre la base de otra (inferencia inmediata) u otras (inferencia mediana) aceptadas o probadas previamente; consiste en relacionar dos o ms conceptos, de manera que de dicha conexin se termine afirmando o negando algo. La Inferencia de carcter Jurdico pueden ser de 2 Clases: 1) Inferencia Hipottica.- Se presenta cuando se asigna alguna consecuencia jurdica a un hecho, acontecimiento o suceso, con sujecin al cumplimiento de una condicin o supuesto 2) Inferencia Disyuntiva.- Se presenta cuando se afirma o niega algo, como consecuencia de la relacin existente entre los sujetos de la norma y las variables jurdicas posibles respecto aquello que se otorga o desestima

UTILIZACION DEL RAZONAMITNO JURIDICO.- Se trata del empleo del acto mental de pasar de una inferencia jurdica a otra de manera progresiva. Se enlazan varios juicios entre si, de manera que el ultimo sea el resultado necesario de la relacin lgica existente entre las inferencias anteriores Ejemplo: La Constitucin tiene mayor jerarqua que una Ley, esta tiene mayor valor que un decreto De acuerdo a su naturaleza, los juicios jurdicos pueden ser de Razonamiento Inmediato y de Razonamiento Mediato. El Razonamiento Inmediato se produce cuando se pasa contiguamente de un juicio a otro. El Razonamiento Mediato se presenta cuando se pasa de un juicio a otro, pero indirectamente y por intermedio de uno tercero. As surge la Induccin la Deduccin LA INDUCCION.- Parte de la observacin de un hecho, acontecimiento o suceso de carcter particular, concluye en la formulacin de una consecuencia jurdica que lo comprende a el y a los de su especie. LA DEDUCCION.- Plantea un proceso inverso: parte de los principios generales del derecho, para descender de ellos al caso concreto que trata de determinar lgicamente.

UTILIZACION DE LOS BROCARDOS.- Se trata de principios lgicos que permiten Encuadrar una tesis interpretativa determinada, siendo proposiciones que tienen su origen en la vieja doctrina o en las decisiones judiciales

11)

METODO DE LIBRE INVESTIGACION CIENTIFICA

Su inspirador fue FRANCOIS GENY, en su obra Mtodo de Interpretacin y Fuentes del Derecho Privado Positivo . Su elaboracin fue una reaccin en contra de los procedimientos mecnicos de interpretacin y aplicacin del derecho, representando una critica definitiva a la exegesis y el planteamiento de una nueva concepcin metodolgica. GENY rechazo el denominado fetichismo legalista y el riguroso conceptualismo, considerando que el jurista deba meditar sobre los datos de la naturaleza a efectos de organizar el orden jurdico y dirigir racionalmente su accionar dentro de la sociedad. Este mtodo se enfrento a la idea, imperante en aquel tiempo, segn la cual la funcin de los operadores del derecho consista exclusivamente en centrar su atencin en la norma escrita, la que obviamente es incapaz de absorber todos los hechos de la relacin social. Por ende, implico la necesidad de recurrir supletoriamente a la costumbre y a la doctrina, y llevo a promover un criterio denominado de libre investigacin cientfica para guiar la labor hermenutica. La finalidad, prima facie, del mtodo es descubrir el pensamiento del legislador. As, su propugnador afirma que (GENY, Franois. Mtodo de Interpretacin y fuentes en el derecho privado. Madrid: REUS, 1925), Interpretar la ley equivale a investigar el contenido de la voluntad legislativa, con el auxilio de la que ella misma expresa. Mientras se permanezca en la esfera de la interpretacin propiamente dicha, esta investigacin debe hacerse sin ideas preconcebidas sobre su adaptacin al medio social donde ha de ser aplicada; o sobre la perfeccin ms o menos ideal por descubrir. No quiero decir, por supuesto, que el intrprete debe eliminar de su horizonte tales elementos. nicamente puede servirse de ellos para esclarecer el diagnostico de la voluntad del legislador, no para dirigir o rectificar esa voluntad.

El dato es aquello que se aprehende de manera inmediata y sirve como punto de partida o base del conocimiento; permite formular la regla de derecho tal como resulta de la naturaleza de las cosas. Proviene de la ciencia, la que mediante el uso de la tcnica genera la determinacin de conceptos validos para un caso coexistencialmente controvertible. La construccin jurdica hace referencia al trabajo artificial de los datos emanados de las ciencias, lo que permite elaborar una regla jurdica y convertirla en precepto susceptible de influir en la convivencia social. Este mtodo se distingue por la existencia de dos momentos interpretativos (donde el segundo es utilizado por defecto del primero) La investigacin propiamente dicha. Consiste en determinar la voluntad de legislador. La libre investigacin cientfica. Consiste en la creacin de las reglas jurdicas, con independencia y al margen de la norma escrita.

En el primer momento se busca descubrir el pensamiento del legislador (GENY afirma que hay que remontarse al tiempo en que fue formulada la norma, en vez de tomar en cuenta las circunstancias existentes en el momento de su aplicacin; en ese sentido, el contenido y el posterior alcance no pueden ser otros que aquellos que el legislador planteo y consigui expresar) Estas reglas de derecho deben poseer cinco cualidades: Plenitud de determinacin; es decir, deben sujetarse a todo los postulados de la vida. Perfecta adaptacin social e histrica. Necesidad de realizacin concreta en una controversia Simpleza o economa de medios para alcanzar el fin jurdico propuesto. Seguridad de los resultados; esto es, promover estabilidad en las situaciones investigadas, as como auspiciar la posibilidad de plasmar los efectos de la regla elaborada

12)

METODO DE LA ESCUELA DE DERECHO LIBRE

Apareci a comienzos del siglo XX (1906), en Alemania, auspiciado por HERMANN KANTOROWICZ en su obra La Lucha por la ciencia del derecho. Como antecedentes de este mtodo se esgrimen las sentencias dictadas a fines del siglo XIX por el celebre magistrado Francs PABLO MAGNAUD en su condicin de presidente del Tribunal de Chateau Thierry, quien parta del principio de que la ley deba interpretarse en los procesos judiciales con el halito vital de la solidaridad humana, aplicndolo en cada uno de los casos civiles, laborales o penales sometidos a su conocimiento, para lo cual a veces se apartaba discrecionalmente de los determinado por las leyes (absolvi a una mujer que haba robado un pan para dar de comer a su anciana madre enferma, inspirando as el famoso concepto del hurto famlico: Quien roba por hambre no roba). Este mtodo trata de eliminar la hegemona de la lgica hasta en la propia ley, y considera la interpretacin como una tarea de verdadera creacin normativa. Atribuye al juez plena libertad en la decisin jurisdiccional, entendiendo que el fallo judicial deviene solo en un instrumento de coordinacin, amen de cautelador de la costumbre y las practicas sociales (as, la ley expresa una manera justificacin de dicha decisin) Entre las principales caractersticas de este mtodo estn las siguientes: Repudia las tesis que dan suficiencia absoluta a la norma Afirma que el juez debe, realizar, por la insuficiencia de aquella, una labor creadora Considera que la funcin del juzgador consiste en aproximarse lo mas posible a la actividad legislativa

Considera que la actividad judicial es la productora cabal del derecho, otorgndole a la jurisprudencia el primer lugar entre las fuentes formales

Segn Kantorowicz (KANTOROWICZ, Hermann. La lucha por la ciencia del derecho. En: Savigny, Kirchmann, Zitelmann, Kantorowcz. La ciencia del derecho. Traduccin de Werner Goldschmidt. Buenos Aires: Losada, (1991), por derecho libre se

entiende Las convicciones predominantes que tiene la gente, en un cierto lugar y en un tiempo, sobre lo que es justo. Implica las convicciones que real y efectivamente regulan las conductas sociales. Este derecho que brota de la conciencia jurdica popular es independiente del mandato del Estado, Pero generalmente le sirve de inspiracin Cuando un precepto es conforme a la conciencia jurdica popular, el hermeneuta debe interpretarlo con apego a esta; en cambio, cuando ofrece o puede generar una situacin jurdica no deseada, entonces debe interpretrsele como hubiera querido el legislador o, en su defecto, inspirarse en el derecho libre.

Estos casos complejos pueden darse en dos hiptesis: 1.- Cuando una norma no ofrece una solucin inequvoca 2.- Cuando el juez, atendiendo a sus convicciones mas intimas, no la encuentra conciliable con los criterios valorativos vigentes en la comunidad donde ha de ser aplicada. Los partidarios de este mtodo sostienen que la razn no desempea un papel decisivo en la bsqueda de argumentos para la toma de decisiones judiciales, sino que ese rol corresponde a la voluntad. El Cdigo Civil Suizo (1907) lo consagro relativamente al establecer que En todo los casos no previstos por la ley, el juez decidir segn la costumbre. Y en defecto de esta, segn las reglas que el establecera si tuviese que obrar como legislador. Se inspirara para ello en la doctrina y la jurisprudencia mas autorizada

13)

METODO HISTORICO EVOLUTIVO

Su principal propugnador fue Raymond Saleilles (1890). Segn esta mtodo, el sentido de la norma no esta en la voluntad de su autor, pues, una vez dictada, se independiza de este, adquiere autonoma y acredita su propio ser, amen de que su destino consiste en satisfacer un presente renovado. As pues, es preciso modificar el sentido tradicional otorgado a la interpretacin: en lugar de la bsqueda de una voluntad subjetiva, ella debe ser la ciencia prctica de los modos de aplicacin de la norma conforme

a su objetivo y con vista a adaptarla a las necesidades sociales imperantes en el momento de su utilizacin. La norma jurdica debe ser adaptada a la realidad (sujeta a continuo cambio) mediante progresivas modificaciones de la interpretacin misma.

En este mtodo se armonizan dos factores: El primero tiene carcter esttico, invariable y permanente: el texto literal de la norma. El segundo tiene carcter dinmico, variable y mutante: el sentido del texto de la norma.

En este nexo indisoluble se plantea que el texto de la ley se adapte a la realidad social, acogiendo el fenmeno, poltico, cultural, etc., imperante en un espacio-tiempo determinado. As, la voluntad de la ley deviene en la voluntad objetiva de la comunidad.

Entre las principales caractersticas de este mtodo tenemos estas: Define la idea de la finalidad de la norma. Busca a firmar determinados resultados morales, polticos o econmicos que aparecen como deseables para la sociedad en un momento determinado. Orientan al hallazgo de la voluntad objetiva de la norma, la cual est llamada a cumplir determinados propsitos a fines, as como a llenar las necesidades sociales que es preciso continuar satisfaciendo mediante cambios progresivos en su interpretacin.

Se parte del concepto de que la norma escrita es la principal fuente del derecho y tiene una doble cualidad: adaptarse a las exigencias del momento de su sancin y a las del porvenir, para lo cual es necesario conceder a los intrpretes facultades plenas. Esta voluntad interpretativa no ser admisible en tanto no se establezcan bases objetivas que eviten la arbitrariedad de su

aplicacin por parte del operador del derecho. Estas bases son las siguientes: Aplicacin de la analoga, para promover la armona dentro del sistema jurdico Existencia de una conciencia jurdica colectiva capaz de fijar un criterio de apreciacin general y rector, escapando de las contingencias de las opiniones individuales. Aplicacin del derecho comparado, para promover y asegurar el progreso del derecho nacional.

TORRES LACROZE (Citado por ORTECHO VILLENA, Vtor), comenta que, dentro de este orden, la norma no debe ser tomada como expresin de la voluntad del legislador, sino como expresin o develacin del necesidades econmicas y sociales que dieron lugar a su sancin. Para interpretar debe recurrirse a los elementos externos de la norma, como las costumbres, las expectativas sociales, los valores ticos imperantes, las modificaciones de las relaciones sociales, etc., todos los cuales le darn al texto una vida renovadora. Este mtodo recibe la denominacin de histrico evolutivo en virtud de que la norma recorre el mismo camino que las transformaciones de las estructuras espirituales y materiales de un pas.