-CAPTULO 12-

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Mara Elosa Quintero, Profesora Investigadora del INACIPE; con la colaboracin de Zaira Prez Figueroa, Asistente de investigacin. 1

CONCURSO DE DELITOS

-CAPTULO 12CONCURSO DE DELITOS Sumario: Introduccin. Unidad 1. Fases del delito. Unidad 2. Los actos preparatorios. Unidad 3. La tentativa. Unidad 4. El desistimiento. Unidad 5. La penalidad de la tentativa. Unidad 6. La consumacin.

Introduccin El presente captulo tiene como objetivo el anlisis del concurso de delitos con sus derivados: concurso ideal y concurso real. Asimismo se aborda la problemtica de la unidad de hecho o accin, el concurso de leyes, y los supuestos de concurso homogneo y heterogneo. Para lograr lo anterior nos allegaremos del estudio de diversas jurisprudencias, as como de fuentes doctrinarias nacionales y de Derecho comparado.

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Unidad 1. Consideraciones generales I. La unidad de accin o unidad de hecho
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Antes de abordar especficamente la problemtica del concurso, es decir, antes de analizar los

casos donde un mismo sujeto comete varios delitos -en uno o en varios hechos- debemos analizar qu se entiende por hecho (o accin)1. En otras palabras, lo que orilla a un ministerio pblico a estudiar un supuesto a efectos de determinar si existe o no concurso de delito es la unidad de hecho (o unidad de accin) que percibe en el caso. En los prrafos venideros analizaremos cundo existe unidad de hecho o accin, pues de ello

depender que se tenga por configurado un concurso y el tipo de concurso que se puede argir. Jescheck nos dice el comportamiento humano se compone de una serie continua de acciones y omisiones. hay que descomponer en partes ese proceso para poder ser consideradas en
Para el anlisis de lo que se entiende por delito vase el capitulo n. de Miguel Ontiveros.

unidades de accin o, en su caso, pluralidades de acciones. Y continua diciendo que la unidad de accin es: el cumplimiento de los presupuestos mnimos del tipo legal, aunque tambin se pueda fraccionar el comportamiento tpico en varios actos individuales desde un punto de vista puramente fctico.2 En ese sentido parte de la doctrina define la unidad de hecho. Pero lo afirmado por el autor no es necesariamente refrendable. Con precisin seala Mir Puig que (v)arios son los criterios que se han propuesto para determinar la unidad de hecho. Desde luego, hay que descartar la posibilidad de atender exclusivamente a datos naturalsticos, pues ni es posible buscar una clara solucin de continuidad a los movimientos fisiolgicos, ni ste es el punto de vista que utilizamos normalmente para afirmar que existen una o varias acciones.3

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unidad de accin.
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En otras palabras, niega el doctrinario que sea pacfico el concepto de unidad de accin, al mismo tiempo que remarca su negativa a definir la unidad de accin o hecho desde una perspectiva netamente ontolgica, porque dicha perspectiva tampoco es la que denota o subraya si un caso tiene o no relevancia penal. Consideramos acertado lo que seala el autor. Intentaremos sintetizar las dos grandes perspectivas desde la que se ha pretendido definir la

Por un lado, para determinar el concepto unitario de accin gran parte de la doctrina se bas en lo que se ha denominado una concepcin natural de la vida. Conforme esta concepcin(l)a valoracin cundo varios movimientos corporales constituyen una sola accin quedara confiada al punto de vista de la sociedad, segn los usos normales.4 Esta concepcin es muy

criticada, porque no conduce a ningn lado sino que, ms bien, oculta las verdaderas razones para la aceptacin de la existencia de una accin como objeto del enjuiciamiento.5

Por otro lado, hay quienes sostienen que el criterio para ver si hay unidad de hecho o accin no puede ser pre-jurdico (sea ste natural o social) sino que debe ser jurdico. El criterio para

Jescheck, Hans-Heinrich, Tratado de Derecho Penal. Parte General, 5 edicin, Granada, 2002,p. 766. Mir Puig, Santiago, Derecho Penal. Parte General, 7 edicin, Buenos Aires, Ed. B de f, 2005, p.633. 4 Idem 5 Jescheck , Op. cit., p. 767.

saber si hay unidad o pluralidad de acciones depender del sentido del tipo penal correspondiente. Y en este sentido la doctrina dominante atiende a la conducta tpica, mientras que rechaza el punto de vista del nmero de resultados.6 No obstante, ms all de la postura que se adopte, resulta pertinente advertir lo que no siempre se advierte: no es lo mismo la accin a los efectos de la teora del concurso, que la accin como elemento bsico de los delitos de comisin. Dicho con palabras de Jakobs (la) unidad de hecho requiere que se trate de la misma accin. El concepto de accin de la doctrina del concurso es distinto al del de la doctrina del tipo. La accin, como el mnimo comn denominador de todos los tipos de delitos de comisin, es la produccin evitable de un resultado, siendo el resultado en los delitos de comisin al menos un movimiento corporal, que tambin puede tener lugar fuera del cuerpo del sujeto actuante.7 Esto es algo que se debe distinguir; desgraciadamente, no siempre se hace. De ah derivan las confusiones y diversidad de soluciones, en algunos casos.

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II. Definicin del concurso de delitos El Cdigo Penal Federal seala: aparente de leyes-, en los que se afectan diferentes normas penales.8
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Artculo 18.- Existe concurso ideal, cuando con una sola conducta se cometen varios delitos. Existe concurso real, cuando con pluralidad de conductas se cometen varios delitos. Artculo 19.- No hay concurso cuando las conductas constituyen un delito continuado. Con palabras de la doctrina podemos decir que el concurso de delitos se da en aquellos:casos de concurrencia de tipos penales sin que ninguna excluya al otro-como en el caso del concurso

Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 634. Gnther Jakobs, Derecho Penal. Parte General. Fundamentos y teora de la imputacin, Madrid, Ed. Marcial Pons, 1997, p. 1074. 8 Quintero Olivares, Gonzlo, Manual de Derecho Penal. Parte General, 2 edicin, Madrid, Ed. Aranzadi, 2000.

Por su parte Mir Puig lo define cuando un hecho constituye dos o ms delitos o cuando varios hechos de un mismo sujeto constituyen otros tantos delitos, si ninguno ha sido cometido despus de haber recado condena por alguno de ellos.9 La relevancia del concurso se traduce principalmente en la forma de aplicacin y determinacin de las penas. Ello as porque cuando surgen pluralidad de infracciones a la ley (violaciones a diversos tipos penales) la disputa consiste en definir si las mismas se dieron en un solo hecho o accin, es decir, bajo el sentido de unidad de acto, o bien el nico punto en comn es que a todas dichas acciones las ejecut el mismo actor, o bien existe recaen sobre el mismo sujeto pasivo. En otras palabras, puede que exista concurso, o bien, solo se trata de una necesidad de acumulacin de causas.

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concurso ideal o real? Por ende cmo se aplicarn las penas?
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Ejemplo: un nio es secuestrado. Para concretar esto el autor ingres subrepticiamente al

domicilio en el que pernoctaba el nio, sustrajo al menor de dichos aposentos y se lo llev a

una casa de detencin. Durante el cautiverio, y mientras realiz las gestiones pertinentes para obtener el rescate, el nio fue violado reiteradamente por su captor. En el caso existe

Existen numerosas tesis y jurisprudencias que refieren y delimitan el concurso10. As se ha dicho (en) la acumulacin real o concurso material de delitos stos son producto de varias

Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 640. Concurso ideal homogneo de delitos. se actualiza cuando con una sola conducta se transgrede el bien jurdico protegido en perjuicio de dos personas. La palabra "concurso", que deriva de la voz latina concursus, significa concurrencia, simultaneidad de hechos, causas o circunstancias; en materia penal este vocablo se refiere a los delitos y existe una divisin legal del concurso en formal o ideal, o bien, real o material. El primero se actualiza cuando el mismo agente, con una sola conducta o un solo hecho, viola varias disposiciones penales autnomas, lo que trae consigo la causacin de varias lesiones jurdicas compatibles. En cambio, el concurso real o material est constituido por varias conductas delictivas, cualquiera que sea su naturaleza, ejecutadas en momentos diversos, por lo que pueden considerarse independientes. Cabe precisar que el concurso puede ser homogneo si los delitos son de la misma naturaleza y heterogneo cuando los delitos son diferentes. El concurso ideal o formal de delitos requiere de una sola conducta o hecho delictivo y, como segundo elemento imprescindible, que se violen diversas disposiciones penales autnomas, o sea, que con una sola conducta se causen varias lesiones jurdicas... SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO DEL DCIMO PRIMER CIRCUITO. Amparo directo 677/2007. 5 de marzo de 2008. Unanimidad de votos. Ponente: Vctorino Rojas Rivera. Secretario: Juan Ramn Barreto Lpez. Nota: Por ejecutoria de fecha 29 de abril de 2009, la Primera Sala declar inexistente la contradiccin de tesis 159/2008-PS, en que particip el presente criterio.

acciones u omisiones, mientras que la caracterstica esencial de la acumulacin ideal o concurso formal es que con una sola accin u omisin se originan diversas violaciones a las normas penales.11Tambin en numerosas ocasiones la Jurisprudencia ha afirmando que, aun si el Ministerio Pblico no solicita o advierte el concurso, siendo la autoridad judicial la encargada exclusivamente de la labor de aplicacin de la pena, deber y podr reconocer el concurso, de ser el caso12. Las decisiones no son menores. Un manejo idneo y justo de las reglas de concurso permite no slo llegar a una penalidad proporcional y justa, sino que aboga contra la impunidad. Las acciones penalmente relevantes confluyen en los hechos; es tarea de los actores del Sistema de Justicia, en este caso, el Ministerio Pbico advertir cuntas acciones (en sentido genrico) son relevantes, si existe unidad de actos entre ellas, qu relevancia penal revisten, y qu penalidad les ocupa, segn el caso. Estas y otras cuestiones se abordaran en las lneas venideras. Unidad 2. Concurso de leyes I. Definicin

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subsumido en diversos tipos.
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Una situacin que genera confusin con el concurso (real o ideal) es el concurso de leyes. ste, a diferencia de los anteriores, surge cuando un mismo hecho, aparentemente, puede ser

Bacigalupo seala: Esta situacin se da cuando entre los tipos penales que seran aplicables al caso concreto existe una relacin de especialidad, o de subsidiariedad, o de consumacin.13El mismo autor seala que la consecuencia prctica del concurso de leyes

Tesis: XI.2o.61 P, (Tesis Aislada), Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta,XXVII, Mayo de 2008, pg. 1027. La anterior jurisprudencia fue elegida por el claro significado que le brinda al concurso de delitos siendo este real o ideal. 11 Acumulacin real y acumulacin ideal. Concepto de, Tesis 20, (Jurisprudencia), Apndice 2000, XXXI Marzo de 2010, p. 454.

Concurso de delitos, facultad exclusiva de las autoridades judiciales en la imposicin de penas, Tesis 1 /J. 68/2009, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXI Mayo de 2005, p. 89. 13 Bacigalupo Z., Enrique, Manual de Derecho Penal. Parte Gerneral4 edicin, Colombia, Ed. Temis, 1998, p. 239.

reside en que slo es aplicable la pena del delito que desplaza a los otros y, adems, en la determinacin de esa pena no debe computarse otras violaciones de la ley.14 Sealamos que el problema es aparente pues en verdad, el hecho se vislumbra como incluido en varios preceptos penales cuando en verdad solo podra aplicarse uno porque lo contrario sera una violacin al non bis in idem15 Se debate mucho la naturaleza propia del concurso de leyes. As se discute si es una cuestin propia del estudio de la interpretacin de la ley penal o si es un verdadero caso de concurso o una apariencia de concurso.16

En verdad existen dos concepciones distintas del concurso de leyes17:

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aplicable. concepcin estamos abordando el presente texto.
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a) El concurso presupone que todos los preceptos en juego concurren efectivamente, de modo que el hecho cabe en todos y cada uno de dichos preceptos, aunque slo uno de ellos ser

b) La concurrencia de los distintos preceptos es slo aparente, puesto que una correcta interpretacin de los mismos pone de manifiesto que, desde un principio, en realidad slo concurre uno de ellosEs preferible por cuanto permite que el precepto o preceptos desplazados puedan ser tenidos en cuenta, a determinados efectos, en combinacin con el

precepto preferente y, sobre todo, que pueda aplicarse en caso de que de ser aplicable el precepto preferente pero no el desplazado.18 Como se habr advertido, desde esta segunda

Ejemplo: Un sujeto mata a otro cuando lo tiene en cautiverio, especficamente, en el marco de un secuestro. Con la consagracin de la Ley General para prevenir el Secuestro, la pregunta que se plantea es se aplica el tipo de atentado contra la vida o se aplica el tipo especfico

Idem Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 646. 16 Villavicencio T., Felipe, Op. cit., pp. 711 y 712. 17 Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 646. 18 Ibidem, pp. 646 y 647.

sealado en ley referida? La solucin del caso es evidente. El ejemplo denota hasta por qu remarcamos que los concursos de leyes son aparentes. Sin embargo, no todos los supuestos de concurso de leyes son tan claros. Veamos entonces, algunos principios rectores, los cuales brindan solucin al concurso de leyes:

II. a)

Principios rectores

Principio de especialidad. Cuando de los varios preceptos aparentemente

concurrentes uno de ellos contempla ms especficamente el hecho que los dems, y tal concurso de leyes debe resolverse aplicando slo la ley ms especial. Un precepto es ms

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primero.
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especial que otro cuando requiere, adems de los presupuestos igualmente exigidos por este segundo, algn otro presupuesto adicional: si un precepto requiere los presupuestos a+b y otro los presupuestos a+b+c, el segundo es ms especial que el primero. Todo aquel hecho que realiza el precepto especial realiza necesariamente el tenor literal del general, pero no todo hecho que infringe el precepto general realiza el tenor literal del especial. As, el precepto que prev el asesinado y el que castiga el homicidio se hallan en esta relacin de ley especial/ley general, siendo el primero el precepto especial aplicable. Advirtase que el delito de asesinato requiere los mismos elementos exigidos por el tenor literal del precepto definidor del homicidio (matar a otra persona) ms ciertas circunstancias cualificativas del asesinato.19

Bacigalupo lo define: cuando un tipo penal tenga todos los elementos de otro pero, adems, algn elemento que demuestra un fundamento especial de la punibilidad.20 En otras palabras,

en este caso, existe un fundamento especial para reprocharlo por el segundo y no por el

Ibidem., p. 648. Bacigalupo Z., Enrique, Op. cit., p. 240.

b)

Principio de subsidiariedad. interviene cuando un precepto penal slo pretende regir

en el caso de que no entre en juego otro precepto penal. El primer precepto es entonces subsidiario respecto del segundo y queda desplazado cuando ste aparece. La subsidiariedad puede ser: Expresa: cuando un concreto precepto penal condiciona expresamente su propia Tcita: debe aplicarse cuando la interpretacin del sentido de un precepto pone de aplicacin a que el hecho por l previsto no constituya un delito ms grave. manifiesto que no pretende ser aplicado cuando concurre otra posible configuracin ms grave del hecho por constituir ste una forma de ataque ms grave o acabada del mismo bien jurdico.21Deben deducirse por la va interpretativa. Para ello es preciso tener en cuenta que la relacin entre un tipo penal y otro debe ser de tal naturaleza que la realizacin de ambos mediante una nica accin no debera dar lugar a la aplicacin de las reglas del concurso ideal.22

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solucin del concurso de leyes.23 Casos en los que opera la idea de la consumacin24: supuesto de hecho tpico conlleva la de otro.
21 22

c) Principio de consumacin. ..afirma que un precepto desplaza a otro cuando por s solo

incluye ya el desvalor que ste supone, por razones distintas a la especialidad y a la subsidiariedad..Sirve de criterio al que se debe acudir cuando uno de los preceptos en juego

es suficiente para valorar completamente el hecho y no existe una forma ms especfica de

1.- Supuestos de un hecho que acompaa normalmente a otro. El hecho necesariamente

realiza la descripcin tpica de varios preceptos, pero sin que normalmente la realizacin de un

2.- Actos posteriores impunes o co-penados. Son hechos que por s solos realizaran un tipo de delito, pero que quedan consumidos por otro delito al cual siguen. La razn es que tales actos constituyen la forma de asegurar o realizar un beneficio obtenido o perseguido por un

Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 649. Bacigalupo Z., Enrique, Op. cit., p 241. 23 Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 650. 24 Idem

hecho anterior y no lesionan ningn bien jurdico distinto al vulnerado por este hecho anterior ni aumentan el dao producido por el mismo. Ejemplos: el que ha recibido unas joyas para examinarlas gracias a un engao destinado a apropirselas, deber ser castigado slo por estafa y no, adems, por apropiacin indebida; el que, tras haber suscrito un contacto de compra venta a plazos con reserva de dominio con el nimo inicial de no pagar los plazos y apropiarse del vehculo objeto del contrato, as lo hace, debe ser condenado slo por estafa y no, adems, por la apropiacin indebida; el ladrn que vende al receptor la cosa hurtada no deber ser castigado, adems de hurto, por inductor del delito de receptacin.25

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evitar la violacin al non bis in idem.
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III. Algunos aportes de la jurisprudencia

La jurisprudencia ha resuelto algunos relativos a diversos tipos penales, siempre en pos de

As, en delitos contra la salud ha resuelto que no pueden coexistir las modalidades de

comercializacin de narcticos y de posesin con fines de comercio cuando se actualizan en el mismo momento dichas variables tpicas. A saber el caso de que el sujeto activo del delito

sea sorprendido vendiendo estupefacientes y adems se le encuentre en posesin de una cantidad de stos que rebasa la mnima para su consumo personal y que, por tanto, no hay duda de que su destino era el comercio, se actualizan la unidad de accin y de propsito delictivo, por lo que no pueden coexistir las modalidades de comercializacin de narcticos y de posesin con fines de comercio previstas en los artculos 194, fraccin I, y 195, prrafo primero, del Cdigo Penal Federal, sino que debe tenerse por actualizada nicamente la de

comercio y subsumida la conducta de posesin, pues al haberse concretado el fin principal del inculpado (el comercio de narcticos), la modalidad de posesin para fines de comercio equivale a la tentativa del primero y, en consecuencia, no sera lgica la coexistencia de ambas modalidades si la segunda se consum, ya que de lo contrario se violara el principio de non
Ibidem., p. 651.

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bis in idem al sancionar doblemente la misma conducta. Caso distinto ocurre cuando el sujeto activo es detenido al realizar la venta de narcticos y tambin los posea en un lugar diverso, ajeno a su radio de control y disponibilidad, porque en este supuesto no existe unidad de accin y por ende, pueden coexistir las modalidades referidas.26 En supuestos de privacin ilegal de la libertad cuando se realiza para cometer robo o extorsin, la Jurisprudencia ha resuelto aplicando el principio de especialidad. As ha dicho ()acorde con su estructura, constituye un tipo especial, toda vez que aun cuando para su conformacin incluye elementos objetivos y subjetivos que forman parte de las descripciones contenidas en aquellos delitos, lo cierto es que dichos elementos pasan a formar parte de la nueva descripcin legal que, al tutelar como bien jurdico tanto a la libertad deambulatoria como el patrimonio, prev una sancin ms severa como consecuencia de su comisin. En esa tesitura, es evidente que la acreditacin de este tipo penal no puede coexistir con la de los dos tipos penales bsicos de robo o extorsin, esto es, excluye su aplicacin autnoma respecto de los mismos hechos, pues lo contrario implicara dar una doble consecuencia jurdica a una sola conducta ()27

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En caso de tentativa de homicidio y lesiones se ha resuelto la absorcin. As () el homicidio en grado de tentativa absorbe el delito de lesiones, pues cuando se efecta esa alteracin fsica con el fin determinado de dar muerte, debe estimarse que el hecho delictuoso, probablemente sea sancionado como el de homicidio en grado de tentativa, de ah que el dolo que exista en las lesiones resulta excluido por la intencin directa de privar de la vida.28

Delito contra la salud. No pueden coexistir las modalidades de comercializacin de narcticos y de posesin con fines de comercio cuando se actualizan en el mismo momento. Tesis 1./J. 92/2009, (Jurisprudencia), Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXX, Diciembre de 2009, p. 161. 27 Privacin ilegal de la libertad cuando se lleva a cabo nicamente para cometer los delitos de robo o extorsin. Es un tipo especial cuya actualizacin excluye la acreditacin en forma autnoma de esas figuras delictivas, Tesis 1. /J.11/ 2005, (jurisprudencia), Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXI, Abril de 2005, p. 515. 28 Tentativa de homicidio y lesiones, absorcin de los delitos de. Tesis 1, (Tesis aislada), Semanario Judicial de la Federacin, volumen 199-204, pg. 370. En el mismo sentido, Homicidio, tentativa de. Absorbe al delito de lesiones, Tesis 4657, (Tesis aislada), Semanario Judicial de la Federacin, Tomo II, Penal, P.R. TCC, p. 2326.

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En caso de aparente conexidad entre delitos de fuero comn y delitos de fuero federal:() cuando los delitos del orden comn y los delitos del orden federal se realizan por varias personas unidas, pero en lugares y momentos diferentes, y no puede desprenderse fehacientemente del auto de formal prisin respectivo, que haya existido concierto entre ellas, entonces, no se surten los supuestos establecidos en el artculo 475 en comento y, en consecuencia, al no existir conexidad entre los delitos del orden federal y los delitos del orden comn, cabe concluir que la competencia para conocer de estos ltimos se surte en favor del Juez del fuero comn.29

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Unidad 3. Concurso ideal y concurso real I. Concurso ideal
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El concurso ideal tambin llamado concurso formal, emerge cuando con un acto (o conducta,

como seala el artculo 18 del CPF) se violan diversos preceptos legales. En otras palabras, el

Conexidad, inexistencia de la, entre delito del fuero comn y delito de fuero federal, cometidos por las mismas personas en lugares y momentos diversos, si no existe concierto previo, Tesis: 1a./J. 19/97, (Jurisprudencia), Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta,V. Junio de 1997, p. 209.

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concurso ideal es ..la confluencia de dos o ms infracciones delictivas ocasionadas por una sola accin del sujeto.30 En el concurso ideal, lo determinante ser la unidad de accin aunque los propsitos o finalidades sean varias, pues de lo contrario se confundira el concurso ideal con el concurso real.31 En cuanto a su naturaleza jurdica32, siguiendo sobre todo a una posicin germana muy difundida, se ha dicho que: el concurso ideal requiere dos elementos: unidad de accin y lesin de varias leyes penales.33 Referente a la realizacin de dos o ms tipos penales, el mismo autor presupone que estos no se excluyen entre s. Puede darse concurso ideal en el caso de varios delitos de omisin. Por el contrario, la opinin dominante excluye un delito ideal entre delitos de comisin y de omisin.34

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Ahora bien, cul es la consecuencia jurdica que acarrea el concurso ideal? El artculo 64 dice expresamente En caso de concurso ideal, se aplicar la pena correspondiente al delito que merezca la mayor, que se aumentar hasta una mitad del mximo de su duracin, sin que

pueda exceder de las mximas sealadas en el Ttulo Segundo del Libro Primero, con excepcin de los casos en que uno de los delitos por los que exista concurso ideal sea de los contemplados en la Ley General para Prevenir y Sancionar los Delitos en Materia de Secuestro, Reglamentaria de la fraccin XXI del artculo 73 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, supuesto en el cual se aplicarn las reglas de concurso real.

Ante lo expresado por dicho artculo han surgido diversos interrogantes.

Berdugo Gmez de la Torre, Ignacio, Lecciones de Derecho Penal. Parte General, Barcelona, Ed. Praxis, 1999, p. 304. 31 Ibidem., p. 696. 32 En cuanto a la naturaleza jurdica del concurso ideal existen dos grandes teoras: 1)Teora de la unidad. Implementada por Baumann von Liszt y considera que slo existe un delito aunque se le puedan aplicar varios tipos penales. 2) Teora de la pluralidad. Creada por Frank, Binding, von Buri, una sola accin no puede ser causa de la violacin de diferentes leyes. Esto origina que la presente teora no preste atencin a la cantidad de hechos realizados, sino al nmero de tipos realizados por el agente. Como resultado de lo anterior 33 Bacigalupo Z., Op. cit., pp. 249-250. 34 Ibidem. p.250.

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Un supuesto polmico es si la limitante (que el mximo de la pena no exceda de las mximas sealadas en Titulo Segundo) se aplica para todas las especies de penas o bien, slo para aquellas privativas de libertad. Ante ello, la Jurisprudencia ha dicho: el sealamiento de que la pena no podr exceder del mximo de su duracin, debe interpretarse en el sentido de que se refiere a la privativa de libertad y no a la pecuniaria, pues el cumplimiento de la pena de prisin se da en razn del tiempo en que el sentenciado debe permanecer recluido con motivo de la comisin de los hechos delictivos, es decir, tiene una duracin o rango de temporalidad, mientras que la multa slo consiste en el pago de una cantidad de dinero al Estado, conforme al artculo 29, prrafo segundo, del citado cdigo (...)35

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prevalece sobre la multa.36.
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Refirindose a problemtica similar expres Jakobs Si se acumulan distintas clases de penas, segn las reglas generales, las penas privativas de libertad determinadas prevalecen sobre las penas privativas de libertad en forma de arresto penal; cualquier pena privativa de libertad

Otro aspecto polmico es cmo interpretar el artculo 64 en coordinacin con los dems artculos que brindan criterios para determinar la pena, entre ellos el artculo 52 del CPF. Al respecto ha dicho la Jurisprudencia : De la interpretacin armnica y sistemtica de los artculos 52, primer prrafo, y 64, primer prrafo, del Cdigo Penal Federal, se concluye que para la imposicin de las sanciones en caso de concurso ideal de delitos, la proporcin de aumento de la pena se vincula a la pena individualizada para el delito que merezca la mayor, es decir, se parte de la pena individualizada del delito que merece la mayor y tomando en

cuenta el grado de culpabilidad del procesado, dicha pena debe aumentar hasta la mitad de la sancin individualizada, sin considerar el mnimo y el mximo de la prevista en el tipo penal para el delito base. Esto es, tratndose del concurso ideal de delitos se individualizar y aplicar la pena correspondiente al delito que merezca la mayor, y a esa pena se le aumentarn

Concurso ideal de delitos. El incremento de la sancin a que se refiere el artculo 64, prrafo primero, del cdigo penal federal atae slo a la pena de prisin y no a la multa, Tesis XV. 5. J/3, (Jurisprudencia), Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXIX, Mayo de 2009, p. 936. 36 Jakobs, Gnther, Op. cit., p. 1101.

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las correspondientes a los restantes delitos integrantes del concurso ideal, teniendo como lmite hasta la mitad de la pena individualizada para el delito que mereci la mayor.37 Otra temtica interesante es advertir, como lo seala doctrina y jurisprudencia, que el concurso puede ser heterogneo y homogneo. Veremos a continuacin la diferencia entre uno y otro. Concurso heterogneo: aqul en el cual se ejecuta una accin que violenta diversos ilcitos38 (delitos). La doctrina distingue el concurso ideal heterogneo del concurso ideal homogneo. El primero se produce cuando el hecho realiza delitos distintos, mientras que el segundo se dar cuando los delitos cometidos son iguales.39

Porte Petit40 seala que para la existencia del concurso heterogneo ideal deben darse los

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1.- Una conducta; 2.- Varias lesiones jurdicas distintas, y 3.- Compatibles entres si. comportamiento a travs de unas lesiones corporales. 42 heterogneo la nica conducta infringe varios tipos penales.44
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siguientes requisitos:

Ejemplos: Causar lesiones a un agente de la Autoridad constituye un concurso ideal una persona y, simultneamente, daa una cosa o si se coacciona a otro a llevar a cabo un

heterogneo (concurren delitos distintos41); cuando alguien por medio de un disparo mata a

En el Concurso homogneo: Los delitos cometidos son iguales.43 Maurach seala la misma

conducta (accin) cumple repetidamente el mismo tipo, en tanto en el concurso ideal

Individualizacin de la pena tratndose del concurso ideal de delitos, Tesis 1 /J. 68.2009, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXXI Marzo de 2010, p. 454. 38 En el presente texto se utilize la expresin ilcito para referir al delito, es decir, el ilcito penal. 39 Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 640. 40 Pavn Vasconcelos, Francisco, Manual de derecho penal mexicano. Parte General, 15 edicin, Mxico, Porra, p. 578. 41 Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 640. 42 Jescheck, Hans-Heinrich, Op. cit., p. 775. 43 Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 640. 44 Pavn Vasconcelos, Francisco, Op. cit., p. 578.

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Porte Petit45, seala los siguientes requisitos para el concurso homogneo: 1.- Una conducta; 2.- Varias lesiones jurdicas iguales, y 3: Compatibles entre s. Ejemplo: el matar varias personas con una sola bomba originar un concurso ideal homogneo (concurren varios asesinatos, que son delitos iguales)46. II. Concurso real El concurso real, tambin llamado concurso material, es aquel que se presenta cuando un sujeto realiza varias acciones reprochadas de las que se deriva la comisin de otros tantos ilcitos (delitos)47

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accin para perseguirlos no est prescrita.48 realizan varias acciones distintas que originan diversos independientes.49
45 46

Pavn Vasconcelos lo define: cuando una misma persona realiza dos o ms conductas independientes que importan cada una la integracin de un delito, cualquiera que sea la naturaleza de ste, si no ha recado sentencia irrevocable respecto de ninguno de ellos y la

En palabras de Jos Llorca Ortega, el concurso real existe cuando por el mismo sujeto se delitos jurdicamente

Ejemplos: las distintas infracciones de trfico diario cometidas durante un viaje aparecen bsicamente como una pluralidad de hechos. La puesta en peligro imprudente del trfico diario y el alejamiento no permitido del lugar del accidente constituyen tambin una pluralidad de

Pavn Vasconcelos, Francisco, Op. cit., p. 578. Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 640. 47 Villavicencio T., Felipe, Op. cit., p. 702. 48 Pavn Vasconcelos, Francisco, Op. cit., p. 575. 49 Llorca Ortega, Jos, Manual de determinacin de la pena, Valencia, Tirant lo blanch, 2005, p.160.

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hechos; lo mismo sucede con la conduccin ebria. La venta de estupefacientes es un delito autnomo frente al de su posesin.50 Jimnez de Asa seala que su trascendencia radica en la doctrina de la pena.51 Y en ese sentido expresa que para tratar el caso como concurso real es necesario: 1.- Que existiera identidad en el sujeto activo; 2.- Que hubiera una pluralidad de conductas; 3.- Que se diera una pluralidad de delitos; 4.- Que no existiera sentencia irrevocable respecto de los delitos en concurso, y 5.- Que la accin penal no se encontrare prescrita.

Al momento de determinar cmo se sancionaran los ilcitos que se den en concurso real, los ordenamientos no son coincidentes. As, la punicin del concurso real ha sido determinada con

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base a los siguientes sistemas Federal53.
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a) Sistema de la acumulacin material de penas: Este sistema se hace consistir en la aplicacin de todas las penas que corresponden a cada delito cometido, las cuales habrn de ser compurgadas simultneamente si ello fuere posible. En caso contrario se compurgarn en forma sucesiva. Este procedimiento ha sido declarado inaplicable material y psicolgicamente, tratndose de delitos graves, pues la aplicacin de todas las penas excedera en muchos casos la vida de un hombre.
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ordenamientos que lo aplican. A modo de ejemplo, el Cdigo Penal para el Distrito

Jescheck, Hans-Heinrich, Op. cit., p. 783. Jimnez de Asa, Lecciones de derecho penal Vol.VII, Mxico, Oxford University Press, 1999, p. 360. 52 Pavn Vasconcelos, Francisco, Op. cit., pp. 575-576. 53 Acumulacin (concurso real), individualizacin de la pena en caso de.En los casos de acumulacin (concurso real), de acuerdo con el artculo 64 del Cdigo Penal del Distrito Federal, es cierto que puede el Juez imponer nicamente pena por el delito de mayor entidad, pero se trata de una facultad potestativa y el Juez puede imponer otras sanciones por los dems delitos cometidos, por estimar que la peligrosidad del sentenciado as lo amerita. Sptima poca: Amparo directo 5919/60.-Rubn Rodrguez Domnguez.-15 de agosto de 1961.-Unanimidad de cuatro votos.Ponente: Manuel Rivera Silva. Amparo directo 3618/70.-Alfonso Lpez Medina.-17 de noviembre de 1971.-Cinco votos. Amparo directo 5294/72.-Lzaro Meja Flores.-16 de marzo de 1973.-Mayora de cuatro votos.-Disidente: Ezequiel Burguete Farrera.-Ponente: Manuel Rivera Silva.

No obstante, existen

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Antn Oneca, en relacin a este sistema, seala: Es en apariencia la solucin ms coherente con una perspectiva retribucionista. Mas una pena extinguida despus de otra es mucho ms aflictiva que si se cumple aisladamente, y una pena que se cumple ante la perspectiva de otra que empezar cuando termine la primera, resulta ms dura que si se viera el fin del sufrimiento ms prximo.54 b) Sistema de absorcin de penas: Este sistema pretende aplicar la pena correspondiente al delito ms grave, considerando a los dems delitos cometidos como circunstancias agravantes(poena mayor absorvet minorem), dentro de la nica escala penal que se aplica55. El sistema, como lo ha destacado Soler56, presenta el inconveniente de resultar insuficiente, pues no permite que se exceda el lmite mximo de la escala penal del delito ms grave, con la cual se puede dejar prcticamente en la impunidad una serie de hechos. c) Sistema de acumulacin jurdica57: Este mtodo se hace consistir en la suma de las penas correspondientes a todos los delitos cometidos, pero autorizando una proporcional reduccin de las mismas y fijando un lmite mximo que no se puede rebasar por el juzgador. Soler58 lo

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delitos concurren, no puede decirse que se acumulen.

estima una variante del sistema de pena nica progresiva, en el cual se afirma que si bien los

Mir Puig, refirindose a la acumulacin jurdica dice: Supone una va intermedia entre las dos anteriores y supone una pena ms grave que la correspondiente al delito de ms gravedad pero no tanto como la que resultara de sumar todas las penas. Puede consistir o bien en la

Amparo directo 5725/72.-Toms Beltrn Pinzn.-12 de abril de 1973.-Cinco votos.-Ponente: Ernesto Aguilar lvarez. Amparo directo 5276/74.-Carlos Vzquez Rodrguez.-7 de abril de 1975.-Cinco votos.-Ponente: Manuel Rivera Silva. Apndice 1917-1995, Tomo II, Primera Parte, pgina 8, Primera Sala, tesis 11. Tesis 1 sala, Tomo II, (Jurisprudencia), Apndice 2000, p. 17 54 Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 640. 55 Pavn Vasconcelos, Francisco, Op. cit., pp. 575-576. 56 Ibidem, p.576 57 Idem 58 Idem

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atenuacin de la pena resultante de la suma de todas las penas particulares, o bien en la agravacin del delito ms grave (exasperacin o aspiracin).59 El ordenamiento Federal de Mxico se adscribe al ltimo de los sistemas referidos. Dice el Cdigo Penal Federal en su Artculo 64: () En caso de concurso real, se impondrn las penas previstas para cada uno de los delitos cometidos, sin que exceda de las mximas sealadas en el Ttulo Segundo del Libro Primero. Si las penas se impusieran en el mismo proceso o en distintos, pero si los hechos resultan conexos, o similares, o derivado uno del otro, en todo caso las penas debern contarse desde el momento en que se priv de libertad por el primer delito. En caso de delito continuado, se aumentar de una mitad hasta las dos terceras partes de la pena que la ley prevea para el delito cometido, sin que exceda del mximo sealado en el Ttulo Segundo del Libro Primero.

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concurrencia homognea y heterognea60 concurso.
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El concurso real o material, al igual el concurso ideal, puede darse bajo supuestos de

Un supuesto interesante resuelto por la jurisprudencia se da en caso de delitos contra la libertad sexual. En este sentido se ha resuelto que en aquellos casos en los cuales el sujeto

realiza pluralidad de tocamientos, y/o penetraciones, se actualiza el concurso homogneo. Ello

quiere decir que no se aplicar la pena correspondiente a un ilcito, sino ms bien la sancin de los ilcitos (aun de la misma naturaleza) que concurrieran en el caso, bajo las reglas del

As se ha dicho: Cuando en el delito de abuso sexual se est en presencia de pluralidad de tocamientos efectuados por el activo en el cuerpo de la vctima, realizados en distinto tiempo y encaminados en cada ocasin a consumar dicho ilcito, en cada una de ellas se actualizar un

delito independiente, pues el abuso sexual es un delito instantneo, porque en el mismo momento en el que se actualiza la conducta punible se produce el resultado no puede hablarse de un delito continuado, porque las conductas que se producen bajo ese esquema no
Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 645. Jescheck, Hans-Heinrich, Op. cit., p. 783.

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son susceptibles de actualizar la unidad de propsito delictivo que requiere este tipo de delitos ()61 En el mbito de delitos de homicidio, se ha reconocido el concurso de delito homogneo. La Jurisprudencia seala que el concurso real puede ser sealado por el juez aun en caso de que no haya sido solicitado por el Ministerio Pblico. As lo seala la jurisprudencia: Si la autoridad judicial, al analizar los hechos delictivos delimitados por el Ministerio Pblico en sus conclusiones, se percata que existe un concurso real de delitos, debe aplicar las penas correspondientes con base en dicho concurso, independientemente de que la institucin acusadora haga o no expresa referencia en sus conclusiones a la aplicacin de dicha regla. Sin que ello implique que la autoridad judicial rebase la acusacin del Ministerio Pblico, porque tal regla atae a la imposicin de las sanciones que es facultad propia y exclusiva del rgano jurisdiccional, en trminos del artculo 21 constitucional. ... el juzgador no puede introducir en

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mismas al formular las que corresponden a su defensa, (...)62
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sus fallos penas por delitos que no hayan sido motivo de la acusacin,.... la decisin del Juez de actualizar la existencia de un concurso de delitos y sancionar por el mismo, est supeditada a que funde y motive suficientemente su actuacin, aunado a que no podr imponer pena alguna respecto de un delito que no haya sido materia de acusacin; adems, de que el acusado tendr oportunidad de conocer las conclusiones del Ministerio Pblico y dar respuesta a las

En el mismo sentido se ha pronunciado en caso que la violacin se consume por va oral y luego por va vaginal, as dice la Jurisprudencia: El delito de violacin previsto y sancionado en el artculo 265 del Cdigo Penal para el Distrito Federal, anterior al vigente, es instantneo y no continuo ni continuado, pues sus elementos constitutivos se agotan en cada momento en que se realiza la cpula en la vctima, independientemente de la va; por ello, si el quejoso, primero por medio de la violencia fsica o moral, impone a la pasivo cpula por va oral y luego realiza actos de ejecucin tendientes a penetrarla va vaginal, sin lograr su propsito por causas ajenas a su voluntad, es evidente que existe pluralidad de acciones delictivas, esto es,

Abuso sexual. Se actualiza el concurso homogneo de delitos cuando exista pluralidad de conductas ejecutadas por el mismo sujeto activo en contra del mismo pasivo, realizadas en distinto tiempo, 1/J.201/2005, (Jurisprudencia), Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXIII, Febrero de 2006, p. 33. 62 Concurso de delitos, facultad exclusiva de las autoridades judiciales en la imposicin de las penas, 1 /J. 5/93, (Jurisprudencia), Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXI Mayo de 2005, pg. 89.

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una violacin consumada y otra en grado de tentativa; lo cual no implica que se est reclasificando la misma conducta, ni que por ello deba considerarse que el evento delictivo se desarroll en una sola unidad de accin ininterrumpida, pues dada la naturaleza del delito, el propsito del quejoso se agota en cada momento de comisin, por lo que es indudable que existe un concurso real homogneo de delitos de violacin (...) 63

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Violacin, existe concurso real de delitos en la, cuando primero se consuma la cpula en la vctima va oral y luego el sujeto activo pretende realizarla va vaginal, sin lograr su propsito por causas ajenas a su voluntad, Tesis: I.5o.P.30 P, (Tesis aislada), Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XVII, Abril de 2003, pgina: 1155.

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