VIOLACION DE SECRETOS ART.156 DEL CP.

En el presente trabajo trataremos de abordar, el tan complejo, remanido y controvertido tema de la violacin de secretos, contemplado en nuestro marco jurdico penal, es decir, el Cdigo Penal de la Nacin Argentina. Se encuentra tipificado en el artculo 156, el cual nos servir para analizar el caso de ZAMBRANA DAZA, NORMA BEATRIZ S/INFRACCIN A LA LEY 23.737 CSJN 12/08/1997. Antes de comenzar con dicho anlisis, hemos de introducirnos previamente, en el concepto y acepcin del trmino VIOLACIN Y SECRETO. Concepto:
1

Violar: Quebrantar o infringir una ley o precepto. // Profanar un lugar sagrado. (1) (Rancs Diccionario Ilustrado de la Lengua Espaola; Editorial Ramon Sopena, S.A., ao 1981, pag.765). Violar: acep. Fr., Violere; it., Violare; i., To violete; a., Entehren. (Del lat. Violare.) tr. Infringir o quebrantar una ley o precepto. // Tener acceso por fuerza con una mujer.// Profanar un lugar sagrado, ejecutando en l ciertos actos determinados por el derecho cannico. (2) (Diccionario Enciclopdico Abreviado, Editorial: Espasa Calpe Arentina, S.A., ao 1940, Tomo: IV, pag.944). Violacin: En sentido amplio, quebrantamiento de una norma jurdica: En sentido estricto, delito contra la honestidad que comete el que tiene conjuncin carnal con una mujer sin que concurra la voluntad de sta. Otras violaciones constitutivas de sendos delitos son: la de correspondencia, la de secretos, la de inmunidades, la de sepulturas, la de tregua y armisticio (sta es casi siempre delito militar). (3) (Diccionario Enciclopdico Ilustrado, Editorial Oriente, S.A., ao 1990, pag.1027) Violacin: Infraccin, quebrantamiento o transgresin de ley o mandato. // Incumplimiento de convenio.// Tener acceso carnal con mujer privada de sentido, empleando fuerza o grave intimidacin o, en todo caso. Si es menor de 14 aos, en que carece de discernimiento para consentir un acto de tal trascendencia para ella. (v. Violacin de la mujer.) // Profanacin de lugar sagrado. (v. Profanacin) // Delito, falta. // DE CORRESPONDENCIA. Atentado contra el secreto o respeto que el correo merece, por la confianza de las personas que lo utilizan y para no defraudar, en cuanto a los organizadores del servicio, a quien ha pagado el franqueo para que el traslado y la entrega de la correspondencia se efecte con total normalidad. // DE DOMICILIO. Entrada en domicilio ajeno contra la voluntad del dueo, y sin que concurra alguna necesidad imperiosa y legtima para quien lo
1

(1).-(lat.-tu), m. Lo que cuidadosamente se tiene reservado y oculto: DE ESTADO, el que no puede revelar un funcionario sin incurrir en delito. (2).- Reserva, sigilo. (3).- Conocimiento que exclusivamente alguno posee de la virtud o propiedades de una cosa. (4).- Diccionario Jurdico Elemental, Editorial: Heliasta. S.R.L, Guillermo Cabanellas de Torres, ao 1988, pag.333.

hace ni el cumplimiento de un deber como autoridad o con relacin al prjimo.// En algunos ordenamientos jurdicos, la permanencia en vivienda de otro, aun habiendo entrado con su permiso, cuando se ordena el inmediato abandono del domicilio.// DE LA LEY. Infraccin del Derecho positivo; ya sea norma de ndole civil, que permite exigir cumplimiento forzoso o la reparacin consiguiente; ya algn principio cuya transgresin lleve aneja alguna consecuencia punitiva, por constituir delito o falta.// DE LA MUJER. Delito contra la honestidad y contra la libertad que se comete yaciendo carnalmente con mujer, contra su voluntad expresa, por emplear fuerza o grave intimidacin; contra su voluntad presunta, por encontrarse privada temporal o permanentemente de sentido, por enajenacin mental, anestesia, desmayo o sueo; o por faltarle madurez a su voluntad para consentir en acto tan fundamental para su concepto pblico y privado, para la ulterior formacin de su familia y por la prole eventual que pueda tener.// DE SECRETOS. Delito que comete el funcionario pblico que revela o descubre cuestiones reservadas de las que, por razn de su cargo, tenga noticia o hechos de publicidad vedada, o por divulgar documentos que estn bajo su custodia. (4) (Diccionario Jurdico Elemental, Editorial: Heli asta. S.R.L, Guillermo Cabanellas de Torres, ao 1988, pag.333). Secreto:
2

4.- Escondrijo que tiene algunos muebles.

5.- Misterio. 6.- En algunas cerraduras, mecanismo cuyo manejo es preciso conocer de antemano para poder abrirlas. (5) (Artculos de la Enciclopedia Microsoft Encarta 1999). Secreto: Oculto, ignorado y separado de la vista o del conocimiento se los dems. // callado, reservado.// m. Lo que se tiene reservado u oculto.// Reserva, sigilo.// Conocimiento exclusivo que alguien posee de algo til.// Escondrijo de algunos muebles.// Misterio, arcano. (6) (Rancs Diccionario Ilustrado de la Lengua Espaola; Editorial Ramn Sopena, S.A., ao 1981, pag.662). Secreto: fr. e i., Segreto; a., Gminis.= adj. fr., Secret, cach; it., Segreto, nascosto; i., Secret, unknowm; a., Geheim, verborgen. (Del lat. Secrtum.). Lo que cuidadosamente se tiene reservado y oculto.// Reserva, sigilo.// Despacho de las causas de fe en las cuales entenda secretamente el tribunal de la Inquisicin.// Secretara en que se despachan y custodiaban estas causas.// Conocimiento que exclusivamente alguno posee de la virtud o propiedades de una cosa o de un procedimiento til en Medicina o en otra ciencia, arte u oficio.// Misterio. // Escondrijo que suelen tener algunos muebles para guardar papeles, dinero u otras cosas.// Misterio que se hace de lo que ya es pblico, o secreto que se confa a muchos p en trminos poco conducentes para que sea guardado.// adj. Oculto,
2

(5).- Artculos de la Enciclopedia Microsoft Encarta 1999. (6).- Rancs Diccionario Ilustrado de la Lengua Espaola; Editorial Ramn Sopena, S.A., ao 1981, pag.662 (7) Diccionario Enciclopdico Abreviado, Editorial: Espasa Calpe Arentina, S.A., ao 1940, Tomo: IV, pag.344.

ignorado, escondido y separado de la vista o del conocimiento de los dems.// callado, silencioso, reservado. (7) (Diccionario Enciclopdico Abreviado, Editorial: Espasa Calpe Arentina, S.A., ao 1940, Tomo: IV, pag.344). Secreto:
3

Lo que se debe tener cuidadosamente reservado y oculto, y la obligacin de no divulgarlo.

Secreto de Estado: Algo cuya divulgacin perjudicara los intereses generales. Secreto Profesional: Prohibicin legal que tienen los funcionarios, mdicos, abogados, etc, de divulgarlo que averiguan o se les confa en el ejercicio de su profesin. (8) Diccionario Enciclopdico Ilustrado, Editorial Oriente, S.A., ao 1990, pag.913. Secreto: Lo oculto o ignorado.// Lo reservado.// Reserva. // Sigilo.// Conocimiento personal, exclusivo, de un medio o procedimiento en cualquier ciencia o arte. // Misterio.// Escondrijo existente en una habitacin o mueble para guardar cosas de valor o comprometedoras.// Antiguamente, despacho de las causas de fe que tramitaba secretamente el tribunal de la inquisicin.// Profesional. Las leyes, en determinados casos, relevan a los profesionales, por razones fundadas en la forma de haber sabido los hechos, del deber de revelarlos aun tratndose de una investigacin judicial; y ms an, sancionan a quien descubre tales secretos. Se basa en que entonces se traicionara al que hizo la revelacin, movido tan slo por la necesidad y ante la confianza de que el depositario del secreto no lo revelara sin su consentimiento, o ejemplo. (9) (Diccionario Jurdico Elemental, Editorial: Heliasta. S.R.L, Guillermo Caban ellas de Torres, ao 1988, pag.290). CASO ZAMBRANA DAZA. NORMABEATRIZ S/ INFRACCION A LA LEY 23.737 CSJN 12/08/1997. Hechos: a).- El 4 de Abril de 1992 personal policial concurri a la sala de terapia intensiva del Hospital Pieiro, ocasin en que la doctora Rosario Pacheco hizo entrega de cuatro bombitas de ltex que haban sido expulsadas por va bucal por la imputada, las que contenan clorhidrato de cocana. Posteriormente aqulla fue sometida a un proceso de desintoxicacin que le permiti expulsar la totalidad de las 44 cpsulas ingeridas. b).- Que al prestar declaracin indagatoria Zambrana Daza manifest que debido a una afligente situacin econmica se contact en Bolivia con una persona que le propuso viajar a la ciudad de Pocitos en la que conocera a Mario Blanco. Al llegar a la citada localidad, Blanco le indic que deba ingerir cpsulas que segn le habra expresado contenan oro, debiendo trasladarlas desde

(8).- Diccionario Enciclopdico Ilustrado, Editorial Oriente, S.A., ao 1990, pag.913 (9).- Diccionario Jurdico Elemental, Editorial: Heliasta. S.R.L, Guillermo Cabanellas de Torres, ao 1988, pag.290. (10).- Z 17 XXXI Zambrana Daza, Norma Beatriz s/ infraccin a la ley 23.737 CSJN 12/08/1997, MAYORIA Ministros: Guillermo Lpez, Julio S. Nazareno, Eduardo Moline OConnor, Adolfo Roberto Vzquez.

Pocitos hasta la Capital Federal. Al llegar a esta ciudad, sinti fuertes dolores de estmago, ocasin

en que aqul le manifest que era conveniente que se dirigiera a un hospital, lo que as hizo. c).- Que en primera instancia la procesada fue condenada a la pena de cuatro aos de prisin por el delito de transporte de estupefacientes (art.5, inc. c de la ley 23.737).-2 El tribunal anterior en grado por mayora anul todo lo actuado a partir de la resolucin de fs. 45, que dispona la prosecucin del sumario y como consecuencia absolvi a la procesada del delito de transporte de estupefacientes por el que fuera acusada. Para llegar a esa conclusin consider que era ilegtima la investigacin llevada a cabo a partir de los dichos de un mdico en contra de la paciente debido a que el hecho le haba sido comunicada dentro de la relacin teraputica. En ese aspecto expres que resulta inadmisible que el debiendo excluirse todo medio probatorio obtenido por vas ilegitimas. Refiri que a los efectos de evitar el debate acerca de qu debe prevalecer el deber de denunciar o el de guardar secreto el legislador ha tomado la precaucin de prever esas situaciones y de resolverlas por anticipado con excepciones (arts. 166 y 167 y actual arts. 177 del Cdigo de Procedimientos en Materia Penal), de manera tal que sea clara la aplicacin del adagio lex specialis derogat generalis en virtud del cual desaparece la obligacin de denunciar del profesional ligado al deber de mantener el secreto, obligacin que, de este modo, desplaza a la de denunciar. Destac que el carcter de funcio nario del medico no lo releva de la obligacin de conservar el secreto profesional. Consider vulnerada la garanta constitucional que prohbe la autoincriminacin criminal puesto que la imputada no habra actuado libremente, sino por el miedo a la muerte.- En ese aspecto refiri que la garanta de no estar obligado a declarar contra si mismo presupone, justamente, que aquel que asumi voluntariamente la posibilidad de ser penado, a pesar de ello, no est obligado a denunciarse, de modo que el haber cometido un delito no slo no reduce el valor de la garanta, sino que es, precisamente, lo que le otorga sentido. Contra la decisin de la sala I de la Cmara Nacional de apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal que declar la nulidad de todo lo actuado a partir del auto que dispona la instruccin del sumario y en consecuencia, absolvi a la procesada del delito de transporte de estupefacientes por el que fuera acusada, interpuso el seor fiscal de cmara recurso extraordinario, cuya denegacin motiv esta presentacin directa, sostenida por el seor Procurador General. El apelante se agravia del alcance otorgado a la garanta que impide que nadie pueda ser obligado a declarar contra si mismo, al ponrsela en pugna con el debido proceso legal del acusador pblico. Asimismo y con sustento en la doctrina de la arbitrariedad alega que se ha efectuado una errnea interpretacin de normas de Derecho Comn y Procesal que rigen el caso (arts. 164, 165 y 167, actual 177 del Cdigo de Procedimiento en Materia Penal en relacin a los arts. 156 y 277, inc. 1. Del Cdigo Penal), lo que habra impedido la aplicacin de la ley federal de estupefacientes.

(10).- Z 17 XXXI Zambrana Daza, Norma Beatriz s/ infraccin a la ley 23.737 CSJN 12/08/1997, MAYORIA - Ministros: Guillermo Lpez, Julio S. Nazareno, Eduardo Moline OConnor, Adolfo Roberto Vzquez.

La CSJN, por mayora de 5 votos contra 4, revoc la nulidad de todo lo actuado, argumentando:

a).- Que la autoridad pblica no requiri de la imputada una activa cooperacin en el aporte de pruebas incriminatorias, sino que le proporcion la asistencia mdica requerida, lo que le permiti expulsar las cpsulas con sustancias estupefacientes que haba ingerido, sin que exista la ms mnima presuncin de que haya existido engao ni mucho menos coaccin que viciara la voluntad de la procesada. Tampoco ha existido una intromisin del Estado en el mbito de la privacidad de la acusada, dado que ha sido la propia conducta discrecional de aqulla la que permiti dar a conocer a la autoridad pblica los hechos que dieron origen a la presente causa.b).- Entre otros argumentos de la mayora es: que la CSJN ha seguido el principio de que lo prohibido por la Ley Fundamental es compeler fsica o moralmente a una persona con el fin de obtener comunicaciones o expresiones que debieran provenir de su libre voluntad, pero no incluye los casos en que la evidencia es de ndole material y producto de la libre voluntad del procesado (Fallos, 255:18).c) Entre otras cosas sigue diciendo la mayora que: la posicin contraria llevara al absurdo de sostener que los funcionarios pblicos se hallaran impedidos de investigar las pistas que pudieran surgir del secuestro de efectos obtenidos a raz de la concurrencia a un hospital pblico por parte del individuo que ha delinquido. d) Para la mayora de la CSJN, ...la aseveracin del tribunal en grado referente a que la funcin pblica desempeada por la mdica de un hospital pblico no la relevaba de la obligacin de conservar el secreto profesional constituye, a juicio de esta Corte, un tratamiento irrazonable de la controversia de acuerdo con las disposiciones legales aplicables, puesto que al tratarse de delitos de accin publica debe instruirse sumario en todos los casos, no hallndose prevista excepcin alguna al deber de denunciar del funcionario, dado que la excepcin a la mencionada obligacin prevista en el art.167, actual art.177 no es extensiva a la autoridad o empleados pblicos. A ello corresponde agregar que el legislador ha tipificado como delito de accin pblica la conducta del que omitiere denunciar el hecho estando obligado a hacerlo (Conf. art.277. inc.1, del CP). (10) (Z 17 XXXI Zambrana Daza, Norma Beatriz s/ infraccin a la ley 23.737 CSJN 12/08/1997, MAYORIA - Ministros: Guillermo Lpez, Julio S. Nazareno, Eduardo Moline OConnor, Adolfo Roberto Vzquez). A diferencia de los argumentos planteados por la mayora, la disidencia, confirmo la nulidad de lo actuado fundndose en los siguientes argumentos: a).- Consider que el deber de guardar silencio impuesto por el art.167 hoy 156 del CP desplazaba el deber de denuncia que pesa sobre el funcionario pblico. Entendi que la desproteccin del secreto impondra a quien sufre un padecimiento la disyuntiva de recurrir al hospital y soportar el riesgo de ser encarcelado, o bien abandonarse a su suerte y sufrir el peligro de morir. Sostuvo, con
5

(10).- Z 17 XXXI Zambrana Daza, Norma Beatriz s/ infraccin a la ley 23.737 CSJN 12/08/1997, MAYORIA - Ministros: Guillermo Lpez, Julio S. Nazareno, Eduardo Moline OConnor, Adolfo Roberto Vzquez.

cita de jurisprudencia y de la doctrina de Fallos, 303:1938 y 308:733, que no era admisible que el

Estado se beneficie con un hecho delictivo para facilitar la investigacin y que, por lo tanto, deban excluirse los medios probatorios obtenidos por vas ilegitimas. Consider que se haba vulnerado la garanta constitucional que proscribe la autoincriminacin, pues la procesada actu bajo la presin de un temor atvico como es el miedo a la muerte. b).- Para la disidencia la doctrina aplicada por el a quo, coincide con el fallo plenario de la Cmara Nacional de Apelaciones en la Criminal y Correccional, in re Natividad Fras, con fecha 26 de agosto de 1966. El medio que permite el juego integral de la normativa en cuanto al secreto profesional se refiere, est dado por la extensin de ste respecto del mdico que es, a la vez, funcionario pblico. En tal sentido, afirma el a quo: Tal situacin no se ve alterada por el carcter de funcionarios que pueden tener los mdicos que integran los servicios de salud estatales, pues la ley no formula distincin alguna en este sentido, es decir, el carcter de funcionario del mdico, no lo releva de la obligacin de conservar el secreto profesional. Admitir lo contrario conducira, como ya fuera sealado por Soler y Nez, a la consagracin de un privilegio irritante, pues slo contaran con el secreto de sus mdicos aquellos que pudieran pagar sus servicios privados (fs. 248 vta.). c).-...la doctrina de la arbitrariedad no tiene por objeto corregir en tercera instancia sentencias equivocadas o que se estimen tales, sino que slo encuadra en aquellos casos excepcionales en que media absoluta carencia de fundamentacin o un apartamiento inequvoco de la solucin normativa prevista para el caso, ya que lo contrario importara extender la jurisdiccin de la Corte habilitndose a revisar todos los pronunciamientos, con menoscabo de los limites establecidos por la CN y las leyes (Fallos, 306:262, en especial considerandos 6y 7).

COMENTARIOS DOCTRINALES Y FALLOS SOBRE LA VIOLACIN DE SECRETOS CONTEMPLADA EN EL ART.156 DEL CP:

1.- Violacin del secreto profesional. Conducta punible. La accin tpica consiste en revelar, es decir, dar a conocer a una persona un hecho relativo a otra y respecto del cual tiene el deber de guardar silencio. Es suficiente que el secreto sea revelarlo a una sola persona para que el delito se configure, vale decir, que no es necesaria su divulgacin propiamente dicha. 2.- Objeto. Caracteres. Lo revelado debe ser un secreto cuya divulgacin pueda causar un dao: En principio debe tratarse de un hecho real, pues cuando fuese exagerado y se tratase de un invento o una mentira, no se configurara este delito, sin perjuicio de que pudiera constituir calumnias o injurias. Por otra parte, debe tratarse de un secreto que el sujeto activo haya conocido por razn de su estado, oficio, empleo, profesin o arte; es decir, legtimamente, ya sea por revelacin directa del sujeto pasivo o indirectamente, pero siempre por causa de esa condicin.

(10).- Z 17 XXXI Zambrana Daza, Norma Beatriz s/ infraccin a la ley 23.737 CSJN 12/08/1997, MAYORIA

- Ministros: Guillermo Lpez, Julio S. Nazareno, Eduardo Moline OConnor, Adolfo Roberto Vzquez.

Cuando el Cdigo habla de estado se refiere a una situacin de hecho personal, en donde se
4

pueden incluir, por ejemplo, al sacerdote, hijo, esposo, estudiante, etc. El trmino oficio comprende el ejercicio de una actividad habitual y generalmente privada que

no tiene carcter profesional; por ejemplo, carpintero, mecnico, servicio domstico, etc. La nocin de empleo se relaciona con todo trabajo en relacin de dependencia y la de profesor alude a aquella actividad cuyo ejercicio requiere ttulo o habilitacin, sin ser necesario que est reglamentada (ej.: abogado, mdico, partero, etc.). Finalmente, la expresin arte abarca toda actividad que requiere conocimientos tcnicos especiales (ej..: peritos, artistas, etc.). No es necesario que esa calidad subsista en el actor en el momento de revelar el secreto. Se

requiere que la revelacin del secreto pueda causar dao al titular del secreto o a terceros. No son materia de este delito los secretos polticos y militares (arts.222 y223, CP) ni los secretos protegidos para preservar la funcin pblica (art.157, CP).

3.- Elementos subjetivos. El delito es doloso; por lo tanto, en el sujeto activo debe existir la voluntad de violar el secreto profesional con el conocimiento de que lo hace sin justa causa. Por esa razn, el error en que haya incurrido acerca de alguna causal de justificacin que lo ampara excluye la punibilidad del acto, siempre que se trate de un error excusable. No obstante ello, Carrara opina que debe considerarse, en algunos casos, a la violacin de secretos como contravencin, y no como delito. Este autor opina que Si la revelacin de secretos, en vez de calificarse como delito, se calificara como contravencin (lo que sera quiz ms exacto, por las razones que expondr luego), entonces estara bien que esta contravencin, en algunas de sus configuraciones, se colocara en la clase de aquellas que van contra el honor, porque como es regla fundamental, que en las contravenciones no se requiere la intencin dirigida a lesionar un derecho, su ndole no puede deducirse del derecho atacado, sino del bien que eventualmente es puesto en peligro; pero mientras se quiera considerar como delito la violacin del secreto, su clase no podr deducirse de una consecuencia accidental a que no se dirigi la malvada intencin del agente; y tan cierto es esto, que para la esencia de este delito no es preciso que el secreto se haya hecho notorio; basta que se haya manifestado confidencialmente a una sola persona. Por esto con toda exactitud, se le da a este delito el nombre de revelacin, en vez del de divulgacin de secretosLo que es importante anotar en este delito, es que en l no se requiere el elemento del dolo, o mejor dicho, que est informado por un dolo sui generis, que se agota ntegramente en la sola intencin de revelar el secreto, aunque no haya intencin de hacer dao. Es evidente, por lo tanto que sobre la violacin del secreto, no puede influir la atenuante de la culpa, precisamente porque la

(10).- Z 17 XXXI Zambrana Daza, Norma Beatriz s/ infraccin a la ley 23.737 CSJN 12/08/1997, MAYORIA - Ministros: Guillermo Lpez, Julio S. Nazareno, Eduardo Moline OConnor, Adolfo Roberto Vzquez. (11).- Programa de Derecho Criminal, Parte Especial, Vol. II, Editorial Temis, Bogot, 1977, pgs. 445 y 449.

culpa constituye la esencia de este ttulo, y el delito no puede permanecer dentro de esta especie si
8

hay concurrencia de dolo. Por esto el Cdigo Toscano (art. 373) eleva la pena a crcel de cuatro

meses a tres aos, cuando la violacin ha servido de medio para cometer injuria, difamacin o libelo infamatorio; lo cual significa que el hecho cambia de especie y de ttulo, y viene a constituir, por razn de la intencin hostil, uno de los tres ttulos de lbelo, difamacin o injuria, agravados por violacin de la confianza prestada, como antes se dijo. Por esto he manifestado la duda de si este hecho, cundo no sale del caso simple, y que queda por lo tanto dentro su tipo especial, debe tenerse ms bien como contravencin que como delito, precisamente porque, lejos de tener el dolo como elemento, supone como caracterstica propia la ausencia de dolo (11) (Programa de Derecho Criminal, Parte Especial, Vol. II, Editorial Temis, Bogot, 1977, pgs. 445 y 449).
5

4.- Justa causa.

La conducta es lcita si el sujeto activo revel el secreto en virtud de una justa causa: la existencia de una norma legal, imperativa o permisiva, el consentimiento del interesado; la necesidad de defender el buen nombre profesional o de salvarse o salvar a otro de un peligro actual e inevitable de otro modo; la causa razonablemente creda justa segn la moral social o en servicio de un alto inters pblico (12) (conf. Oderigo, op. Cit., 215). 5.- Obligacin de denunciar. El secreto profesional se vincula, en ciertas ocasiones, con la obligacin de denunciar impuesta por algunas leyes; verbigracia., leyes sanitarias (11.359, 12.317, 12.331); leyes procesales (art.165, CPP., ley 2.372, actual 177, ley 23.984); ley civil (ley de registro del estado civil y capacidad de las personas, art.30, inc.2, y art.54, inc.2). 6.- Pena aplicable. La ley 23.077 (1984) repuso el texto originario de la ley 11.179 (1922), y por lo tanto dej sin efecto la pena alternativa de prisin introducida por la ley 21.338 (1976). En la actualidad, la violacin de secretos profesionales es castigada con pena de multa e inhabilitacin especial.

JURISPRUDENCIA. Comete el delito de violacin de secretos previsto en el art.156, CP., el abogado que anoticia a los presidentes de instituciones bancarias oficiales, de la existencia de procesos judiciales en trmite en los que se haban adoptado medidas precautorias de carcter patrimonial contra ambos querellantes (13) (CN CyC, Sala III, ED, 60-647).

(11).- Programa de Derecho Criminal, Parte Especial, Vol. II, Editorial Temis, Bogot, 1977, pgs. 445 y 449. (12).- conf. Oderigo, op. Cit., 215. (13).- CN CyC, Sala III, ED, 60-647. Violacin de Secretos, pag.387, 388, Cdigo Penal Concordabcias Comentarios Jurisprudencia Esquema de defensa, Dr. David Elbio Dayenoff, Editorial: A-Z editora, S.A., ao: 1993.

Fontan Balestra: 9Manifiesta que revelar un secreto representa darlo a conocer a quien no lo posee. La accin no consiste en la divulgacin sino en la revelacin. Puede ser sujeto activo: quien tenga determinado estado, es decir, una condicin personal y social que le permita llegar a la esfera de secretos: tal el caso del sacerdote que los conoce en el momento de la confesin; quien tenga determinado oficio en la acepcin ms amplia del concepto y por muy modesto que el oficio sea. La nica limitacin es la dada por su propia naturaleza, que servir para determinar si es apto o no para penetrar en la esfera de secretos, quien tenga determinado empleo por estar trabajando a las rdenes de otro y quien tenga determinada profesin o arte basados en actividades que requieren ttulo o autorizacin especial, constitutivos en general del medio de vida quien la ejerce. La ilegitimidad del hecho consiste en la falta de justa causa para revelar el secreto. La justa causa puede tener su origen: en la ley, porque ella hace entrar en juego las causas de justificacin legal en que la regla es la facultad de revelar, aunque no represente el deber jurdico de hacerlo; en el consentimiento eficaz del interesado; y en el deber jurdico de informar del hecho a la autoridad situacin sta que excede las exigencias de la justa causa, puesto que en algunos casos el silencio configura el delito de encubrimiento. Por eso la ley impone a los profesionales de la medicina la obligacin de denunciar ciertos casos en que hayan intervenido personalmente; situacin diferente a la del abogado defensor para quien en ningn caso existe el deber jurdico de denunciar el secreto. (14) (Parte especial, pag. 296 a 299). Nez: Este delito suele denominarse violacin del secreto profesional, aun cuando no protege solo a los clientes de los profesionales, sino a quienes utilizan o son asistidos por personas no profesionales que actan por razn de sus estado, oficio, empleo, profesin o arte. No configura este delito la violacin de los secretos para preservar la funcin pblica, la seguridad de la Nacin y el secreto de la manifestacin de la voluntad (15) (T.V ps.115 y117). Soler: Es inadecuada la aplicacin a este de la denominacin de secreto profesional, tanto por la generalidad con que la ley hace relacin al sujeto activo cuanto porque en la norma estn incluidas ciertas hiptesis de personas que no son estrictamente profesionales (16) (T.IV, p.118). 1.- No puede instruirse sumario criminal en contra de la mujer que haya causado su propio aborto o consentido en que otro se lo causare, sobre las base de la denuncia efectuada por un profesional del arte de curar que haya conocido el hecho en ejercicio de su profesin o en empleo, oficio o no, pero s corresponde hacerlo respecto de sus coautores, instigadores o cmplices (17) (Cm. Nac. Crim y Corr., en pleno 26 de Agosto 1966, ED, 16 3, JA, 1966 V, p.69, LL,123 842). 2.- Es indiscutido el deber de los mdicos de guardar secreto en caso de que la denuncia exponga, al asistido a procesos (18) ( Cm. Nac. Crim y Corr., Sala II, 28 de Julio 1983, LL, 1985-A, p.172).
9 (13).- CN CyC, Sala III, ED, 60-647. Violacin de Secretos, pag.387, 388, Cdigo Penal Concordabcias Comentarios Jurisprudencia Esquema de defensa, Dr. David Elbio Dayenoff, Editorial: A-Z editora, S.A., ao: 1993.

(14) (Parte especial, pag. 296 a 299).

15) (T.V ps.115 y117). (16) (T.IV, p.118). (17) (Cm. Nac. Crim y Corr., en pleno 26 de Agosto 1966, ED, 16 3, JA, 1966 V, p.69, LL,123 842). (18) ( Cm. Nac. Crim y Corr., Sala II, 28 de Julio 1983, LL, 1985-A, p.172).

10

3.- Slo una ley que establezca normas generales y por razones de inters superior puede

concretamente establecer la causa justa que releve de la obligacin de reservar el secreto (19) (Sup. Corte Bs.As., 24 de Mayo 1983, ED, 109-704). 4.- Corresponde instruir sumario criminal en contra de la mujer que ha causado su propio aborto o consentido en que otro se lo causare, sobre la base de la notitia criminis o denuncia efectuada por un
9

profesional en el arte de curar que haya conocido del hecho en el ejercicio de su profesin o

empleo, oficio. (20) (Cm. Penal Lomas de Zamora, en pleno, 2 de julio 1981, JA, 1981-IV, p.454). 5.- Cuando la notitia criminis proviene de la denuncia formulada por un profesional en el arte de curar, que conoci el hecho aborto autoprovocado o consentido a raz del ejercicio de su profesin, es procedente instruir proceso penal de oficio, ante la posible comisin del delito, ya que no son obstculo las disposiciones de la ley de fondo procesal relativas a la observancia del secreto profesional. (21) (Cm. Penal Morn, en pleno, 8 de Mayo 1986, JA, 1986-III, p.593). 6.- No corresponde instruir sumario criminal en contra de la mujer que haya causado su propio aborto o consentido en que otro se lo causare, sobre la base de la notitia criminis o denuncia expresa o implcita efectuada por un profesional en el arte de curar que haya conocido el hecho en ejercicio de su profesin o empleo, sea o no oficial incluido el caso en que se toma conocimiento de una historia clnica a la que no podra haber accedido sin intervencin de alguna de las personas que revestan las cualidades a que se refiere el art.156, debiendo anularse los efectos jurdicos de las piezas procsales que impliquen la vinculacin de la imputada al proceso, pero no el proceso mismo con respecto a las personas mencionadas en los arts. 85 a 87 CP. (22) (Cm. Penal San Martn, en pleno, 5 de julio 1988, JA, 1988-III, p.283). 7.- No tiene el sentido ni contenido de la denuncia, la comunicacin de mdico funcionario que informa a la guardia una internacin con diagnostico de aborto provocado o en curso (23) (Cm. Acusacin Crdoba, 6 de Abril 1978, CJ, XXVII, p.63). 8.- El mdico debe denunciar cuando atiende a las victimas de un atentado pues es su conciencia la que le dice que hay justa causa, y la divulgacin a su paciente no le provocar dao (Cm. Acusacin Crdoba, 24 de diciembre 1979, LL, 1980-D, p.474). 9.- La infidencia del secreto slo constituye delito cuando existe la posibilidad de causar un dao y la punibilidad de un secreto particular requiere para su configuracin que se haga sin justa causa. Ello trae como consecuencia que la figura tipificada por el art.156 queda eximida no slo por la concurrencia efectiva de una causa que justifique jurdicamente la revelacin del secreto, sino
10

(19) (Sup. Corte Bs.As., 24 de Mayo 1983, ED, 109-704). (20) (Cm. Penal Lomas de Zamora, en pleno, 2 de julio 1981, JA, 1981-IV, p.454). (21) (Cm. Penal Morn, en pleno, 8 de Mayo 1986, JA, 1986-III, p.593). (22) (Cm. Penal San Martn, en pleno, 5 de julio 1988, JA, 1988-III, p.283). (23) (Cm. Acusacin Crdoba, 6 de Abril 1978, CJ, XXVII, p.63). (24) (Cm. Crim. Gualeguay, 24 de agosto 1982, ED, 104-324, JA, 1983-I, p.570).

10

11

igualmente por la buena fe del autor acerca de que esa causa existe (24) (Cm. Crim. Gualeguay,

24 de agosto 1982, ED, 104-324, JA, 1983-I, p.570). (25) (Cdigo Penal Comentado, Dr. Osorio y Florit, Editorial: Universidad, S.R.L, Undcima edicin actualizada por Marco A. Rufino, Bs.As, ao 1999, pgs. 358 a 361). EL DELITO DE VIOLACION DE SECRETOS (consideracin general y su conexin con los deberes de denunciar y atestiguar) por Marcelo Alfredo Riquert**

I. Aspectos generales: marco normativo. Reforma por Ley 25.326. La violacin de secretos en general esta regulada en el Captulo III (Violacin de Secretos, arts. 153 al 157 bis del C.P.), del Ttulo V (Delitos contra la Libertad), del Libro Segundo (De los Delitos) del Cdigo Penal. Segn el maestro Nuez4[1], el bien protegido en dicho captulo del Cdigo Penal es la incolumidad de: a) la intimidad de la correspondencia y de los papeles privados (arts. 153 al 155 de dicho texto sustantivo, por derivacin expresa de los arts. 18 y 75 inc. 22 de la C.N. y, en funcin del ltimo, los arts. 12 de la DUDH, 11.2. de la CADH y 17 ap. 1 y 2 del PIDCyP); b) los secretos y la libre comunicacin entre las personas. Conforme se desprende de lo anticipado en el ttulo del presente, entiendo que con la incorporacin del art. 157 bis en este Captulo por va del art. 32 de la Ley 25.3265[2] de Proteccin de los Datos Personales debemos agregar: c) la informacin que se hallare registrada en un banco de datos personales. Si bien puede vlidamente argumentarse que, al fin y al cabo, esto no es ms que otra manifestacin de la intimidad y en tal sentido entenderse integrado en aquella, no solo por la novedad sino por la trascendencia general de la largamente demorada ley sobre la materia, considero
12

que merece destacarse por separado. Sobre el particular, debe tenerse presente que la propia ley

11

(24) (Cm. Crim. Gualeguay, 24 de agosto 1982, ED, 104-324, JA, 1983-I, p.570). (25) (Cdigo Penal Comentado, Dr. Osorio y Florit, Editorial: Universidad, S.R.L, Undcima edicin actualizada por Marco A. Rufino, Bs.As, ao 1999, pgs. 358 a 361). 3[4] En Deber de denuncia, p. 3. 3[5] Tratado, T. V, p. 377. 3[6] El complemento de esta figura, perfeccionando la proteccin penal de los datos personales, se manifiesta por la incorporacin por el mismo art. 32 de la Ley 25.326 al Ttulo II Delitos contra el Honor de nuestro Cdigo Penal del art. 117 bis, que dice: 1. Ser reprimido con la pena de prisin de un mes a dos aos el que insertara o hiciera insertar a sabiendas datos falsos en un archivo de datos personales. 2. La pena ser de seis meses a tres aos, al que proporcionara a un tercero a sabiendas informacin falsa contenida en un archivo de datos personales. 3. La escala penal se aumentar en la mitad del mnimo y del mximo, cuando del hecho se derive perjuicio a alguna persona. 4. Cuando el autor o responsable del ilcito sea funcionario pblico en ejercicio de sus funciones, se le aplicar la accesoria de inhabilitacin para el desempeo de cargos pblicos por el doble del tiempo que el de la condena .

11

12

citada, en su art. 2 (Definiciones) aclara que por datos personales se entiende la informacin de

cualquier tipo referida a personas fsicas o de existencia ideal determinadas o determinables; mientras que por archivo, registro, base o banco de datos, indistintamente se designa al conjunto organizado de datos personales que sean objeto de tratamiento o procesamiento, electrnico o no, cualquiera fuere la modalidad de su formacin, almacenamiento, organizacin o acceso. Por su parte, Creus7[3] refiere que la esfera de reserva de la persona, dentro de la cual tiene que poder vivir su intimidad sin la intromisin ilcita de terceros, se completa respecto de todo lo que desea mantener fuera del conocimiento de extraos o reducirlo al conocimiento de un nmero limitado, ya se trate de sus pensamientos, sus acciones o acontecimientos o circunstancias que le conciernan. Es esa manifestacin de la libertad individual la que la ley trata de proteger en este captulo. Refirindose expresamente al secreto profesional de cualquier ndole, sostiene el maestro Bidart Campos que se aloja como un bien jurdico en el derecho constitucional que viene amparado por la intimidad o privacidad del art. 19, y ello aunque tal naturaleza de secreto es compartida por dos personas (profesional y cliente) y no es privativa de una sola 8[4]. En un sentido general, la violacin de secretos comprende diversos supuestos con recepcin en variada normativa. As, pueden mencionarse como casos bsicos: 1) la violacin de secreto particular o violacin de secreto profesional del art. 156 CP, que dice: Ser reprimido con multa de pesos mil quinientos a pesos noventa mil e inhabilitacin especial, en su caso, por seis meses a tres aos, el que teniendo noticia, por razn de su estado, oficio, empleo, profesin o arte, de un secreto cuya divulgacin pueda causar dao, lo revelare sin justa causa . Refiere Fontn Balestra 9[5] que esta frmula legal se tom especialmente del art. 163 del cdigo italiano. 2) la revelacin de hechos, actuaciones o documentos secretos del art. 157 CP, que dice: Ser reprimido con prisin de un mes a dos aos e inhabilitacin especial por uno a cuatro aos el funcionario pblico que revelare hechos, actuaciones o documentos que por ley deben quedar secretos. 3) el acceso ilegtimo a un banco de datos personales y la revelacin de la informacin en ellos registradas del nuevo art. 157 bis CP, que dice: Ser reprimido con la pena de prisin de un mes a dos aos el que: 1. A sabiendas e ilegtimamente, o violando sistemas de confidencialidad y

12 6[4] 6[5]

En Deber de denuncia, p. 3. Tratado, T. V, p. 377. 6[6] El complemento de esta figura, perfeccionando la proteccin penal de los datos personales, se manifiesta por la incorporacin por el mismo art. 32 de la Ley 25.326 al Ttulo II Delitos contra el Honor de nuestro Cdigo Penal del
8[4] 9[5]

En Deber de denuncia, p. 3. Tratado, T. V, p. 377. 10[6] El complemento de esta figura, perfeccionando la proteccin penal de los datos personales, se manifiesta por la incorporacin por el mismo art. 32 de la Ley 25.326 al Ttulo II Delitos contra el Honor de nuestro Cdigo Penal del art. 117 bis, que dice: 1. Ser reprimido con la pena de prisin de un mes a dos aos el que insertara o hiciera insertar a sabiendas datos falsos en un archivo de datos personales. 2. La pena ser de seis meses a tres aos, al que proporcionara a un tercero a sabiendas informacin falsa contenida en un archivo de datos personales. 3. La escala penal se aumentar en la mitad del mnimo y del mximo, cuando del hecho se derive perjuicio a alguna persona. 4. Cuando el autor o responsable del ilcito sea funcionario pblico en ejercicio de sus funciones, se le aplicar la accesoria de inhabilitacin para el desempeo de cargos pblicos por el doble del tiempo que el de la condena .

12

seguridad de datos accediere, de cualquier forma, a un banco de datos personales; 2. Revelare a otro informacin registrada en un banco de datos personales cuyo secreto estuviera obligado a preservar por disposicin de una ley. Cuando el autor sea funcionario pblico sufrir, adems, pena de inhabilitacin especial de uno a cuatro aos 10[6].12 Al momento de analizar este ltimo tipo penal (que no es el objeto de este trabajo) deber tenerse particularmente en cuenta el marco en que se proyectara y a partir del que se incorporara la nueva figura delictiva, siendo fundamental para comprender acabadamente los alcances concretos de las conductas que se conminan penalmente, el objeto fijado en la ley de origen. As, en su art. 1, cap. I Disposiciones generales, se seala que el objeto de la ley es la proteccin integral de los datos personales asentados en archivos, registros, bancos de datos, u otros medios tcnicos de tratamiento de datos, sean estos pblicos, o privados destinados a dar informes, para garantizar el derecho al honor (nuevo art. 117 bis CP) y a la intimidad de las personas (nuevo 157 bis CP), as como tambin el acceso a la informacin que sobre las mismas se registre (hbeas data, art. 43, 3 prrafo, C.N.), siendo sus disposiciones aplicables en cuanto fuere pertinente a los datos relativos a las personas de existencia ideal. Se ha dejado expresa constancia por el legislador en el ltimo prrafo de dicha norma que en ningn caso se podrn afectar la base de datos ni las fuentes de informacin periodsticas. Para ir cerrando esta genrica mencin del marco normativo de la figura de la violacin de secretos, es atinado recordar que Vctor F. Reinaldi 12[7] indica que constituyen figuras especializadas del delito de violacin de secreto particular del art. 156 del C.P., los siguientes: 1.1) la violacin de la confidencialidad sobre informes comerciales de la Ley 24.766 del ao 1996, cuyo art. 3 ampla los alcances punitivos del art. 156 del Cdigo Penal. 1.2.) la violacin del deber de guardar secreto del invento an no protegido del art. 77 de la Ley de Patentes de Invencin y Modelos de Utilidad N 24.481 mod. por Ley 24.572 (t.o. 1996). El mismo autor 13[8], seala como figuras especializadas del tipo penal del art. 157 CP ya citado, a las siguientes: 2.1) la revelacin de constancias sobre identificacin de las personas del art. 31 inc. a) de la Ley de Identificacin de las Personas Fsicas N 17.671 mod. por Ley 20.974. 2.2) la revelacin de constancias registrales penales del art. 51 del C.P. conforme la Ley 23.057, que hace remisin expresa al art. 157 del cdigo mencionado. 2.3) la revelacin de la identidad de un agente encubierto o de un testigo o imputado protegido de la Ley de Estupefacientes N 23.737 mod. por Ley 24.424.

10[6]

El complemento de esta figura, perfeccionando la proteccin penal de los datos personales, se manifiesta por la incorporacin por el mismo art. 32 de la Ley 25.326 al Ttulo II Delitos contra el Honor de nuestro Cdigo Penal del art. 117 bis, que dice: 1. Ser reprimido con la pena de prisin de un mes a dos aos el que insertara o hiciera insertar a sabiendas datos falsos en un archivo de datos personales. 2. La pena ser de seis meses a tres aos, al que proporcionara a un tercero a sabiendas informacin falsa contenida en un archivo de datos personales. 3. La escala penal se aumentar en la mitad del mnimo y del mximo, cuando del hecho se derive perjuicio a alguna persona. 4. Cuando el autor o responsable del ilcito sea funcionario pblico en ejercicio de sus funciones, se le aplicar la accesoria de inhabilitacin para el desempeo de cargos pblicos por el doble del tiempo que el de la condena .
12[7] 13[8]

Al actualizar la obra de Nuez, op.cit., p. 181. Ob.cit., pg. 183.

13

13

2.4) la revelacin del contenido de los expedientes tramitados con motivo de la presentacin de

solicitudes de patentamiento y modelos de utilidad del art. 77 de la apuntada Ley 24.481. Tambin vinculados al mbito de los secretos oficiales, como el mencionado art. 157 del C.P., recuerda De Luca a los tipos penales de los arts. 222 y 223 del mismo cdigo, que contemplan la revelacin y la obtencin de revelacin dolosa de secretos polticos o militares concernientes a la seguridad, los medios de defensa o las relaciones exteriores de la Nacin, en el primer caso, mientras que el restante se ocupa del comportamiento culposo de dar a conocer tales secretos, que estn en posesin del agente en virtud del empleo u oficio 15[9]. II. La llamada violacin de secreto profesional. Del universo de figuras penales enunciado precedentemente, la que ahora nos interesa abordar puntualmente es la violacin de secreto particular del art. 156 del Cdigo Penal. Jorge E. Buom padre apunta que su redaccin proviene del proyecto de 1891, que la tom textualmente del Cdigo italiano de 1889, sistema que fue seguido entre otros por los cdigos penales peruano, venezolano, panameo, uruguayo y brasileo 16[10]. Siguiendo una divisin clsica del tipo segn la estructura finalista, podra graficarse la figura en comentario del siguiente modo.

Tipo Objetivo

Tipo Subjetivo

Pena

* Autor: el que teniendo * Dolo (conocimiento de * Multa de pesos mil noticia, por razn de su los elementos del tipo quinientos ($ 1.500) a estado, oficio, empleo, objetivo y voluntad de pesos realizar la conducta 90.000) * En su caso, e noventa mil ($

profesin o arte,

* Objeto: de un secreto descripta)

cuya divulgacin pueda * Puede ser: directo o inhabilitacin especial por causar dao, * Conducta: lo revelare sin justa causa eventual seis (6) meses a tres (3) aos

II.1. El Bien Jurdico Protegido. Nuez sealaba que la denominacin de violacin de secreto profesional, que es ms comn, restringe el alcance del tipo, que en realidad protege al secreto particular aunque no sea violado por un profesional 17[11]. Fontn Balestra lo llama revelacin del secreto profesional18[12], aunque

13 15[9]

Cf. su obra El secreto, p. 41. En su obra Delitos contra la libertad. Doctrina y Jurisprudencia, pub. por Mave, Corrientes, 1999, pg. 200. 17[11] Ob.cit., p. 179. 18[12] Tratado, T. V, p. 376.
16[10]

14

14

coincide en que la denominacin es estrecha para la figura acuada por la ley argentina, es claro

que no son profesionales todos los posibles autores previstos 19[13]. En cuanto al bien jurdico protegido, indica Creus 20[14] que con este tipo se prev y se trata de evitar el peligro de que el agente llegue a doblegar la voluntad del sujeto pasivo con la amenaza, por lo menos implcita, de revelar secretos que capt de l a raz de su actividad profesional o en razn de las relaciones propias de su estado. Apunta en tal sentido que El hecho de tener que comunicar a un profesional un secreto que puede afectar daosamente a su titular, quien, por necesidad o utilidad (no cuando lo hace por otras razones) ha tenido que recurrir a aqul, podra poner en peligro su libertad si el profesional pudiera revelarlo a cualquiera cuando lo deseara .En similar direccin dicen Breglia Arias y Gauna 21[15] que es la libertad como razonable actuacin de la persona en el mbito relaci onal, mientras que Fontn Balestra indica que la ley tutela aqu el secreto propiamente dicho, en cuanto su revelacin lesiona la libertad 22[16].

II.2. Tipo Objetivo. II.2.1. Objeto: el secreto. En su inteligencia ms comn, lo secreto es lo no divulgado, lo que no es conocido por un nmero indeterminado de personas. Este alcance puramente gramatical que comprende a todo lo que quiere mantenerse reservado, no es el tomado por la ley. Ya deca Molinario que nada ni nadie obliga a una persona a revelar sus cosas ntimas a un particular y si lo hace, nadie ms que l debe sufrir las consecuencias de su equivocada eleccin si el confidente quebranta la reserva 23[17]. A los fines de la proteccin penal, se entiende por secreto no slo lo que los interesados tienen reservado y oculto para s o para un determinado crculo de personas, sino igualmente, lo que estando en esas condiciones, es ignorado por el interesado como es la enfermedad conocida por el profesional, pero ignorada por el paciente 24[18]. Objeto del secreto pueden ser: . Hechos, producciones, . Ideas, invenciones, . Conocimientos, procedimientos tcnicos, . Sentimientos, Pueden ser tanto propios como ajenos y relativos a una persona, institucin, objeto o situacin.

II.2.2. El Autor. El sujeto activo de este tipo penal es alguien que debe tener noticia del secreto con las caractersticas que ya se describieron:

14 19[13] 20[14]

Fontn, p. 379. Ccte.: Vzquez Iruzubieta, Cdigo Penal, p. 151. Ob.cit., ps. 386/387. 21[15] En su Cdigo Penal, p. 506, con cita a Nuez, Tratado, T. V., p. 116. 22[16] Ob.cit., p. 376. 23[17] Cit. por Fontn Balestra, p. 378. 24[18] Nuez, Manual, p. 179.

15

15

Por razn, es decir, en el ejercicio de su estado (ministerio o sacerdocio, asistente social,

conviviente, se trata no de una condicin jurdica, sino de una situacin individual y social, agrega Fontn25[19], de hecho, cf. ilustran Breglia Arias y Gauna 26[20]), de un secreto vinculado a ese ejercicio. Si el secreto conocido en razn de tal ejercicio es ajeno a dicho ejercicio, no hay obligacin de reserva y su revelacin no es conducta subsumible en el art. 156 del CP. Bien refiere Creus que No basta que se trate de un secreto conocido con ocasin de la actividad, sino que tiene que conocrselo a causa de la actividad, ejemplificando con el caso del mdico que est obligado a guardar en secreto la deformidad de su paciente, pero no la discusin conyugal que ha sorprendido al visitarlo27[21]. Bajo idntico parmetro; por razn de su oficio (ocupacin habitual que no es empleo, ni profesin, ni arte). Se trata de un concepto que se entiende con amplitud y en el que, dice Fontn Balestra (pg. 380/381), la limitacin est dada por la misma naturaleza del oficio, que determina si es apto o no para penetrar en la esfera de secretos, de modo que la posible vctima resulte en cierto modo obligada a confirselos (ej..: cerrajero, institutriz, masajista) . por razn de su empleo (trabajo en relacin de dependencia, a las rdenes de un patrn pblico o privado, puede tratarse de quienes desempean tareas accesorias de quienes pueden ser receptores de secretos, como por ej., la secretaria de un abogado o el administrativo de un hospital pblico o de un sanatorio); por razn de su profesin (actividad cuyo ejercicio requiere ttulo o autorizacin y matrcula oficial, la llamada profesin liberal, no puede cometerlo el falso profesional); por razn de su arte (actividad que supone la posesin de conocimientos o tcnicas especiales o superiores; as, los que practican las bellas artes, los tcnicos industriales y los peritos no matriculados oficialmente o idneos; destaca Vzquez Iruzubieta que siendo en otra poca artistas y artesanos una sola cosa, hoy da el arte se opone un tanto al oficio o, al menos, se diferencia vinculando a la cultura y lo selecto al primero y a lo vulgar y manufacturado, lo segundo 28[22]). Es, por lo tanto, desde el punto de vista del sujeto activo un delito propio. No es necesario que el sujeto receptor del secreto en tales condiciones, contine en ellas en el momento de la revelacin29[23]. No es preciso que el secreto hubiere sido confiado por el interesado al autor de su revelacin. Es suficiente que el autor lo descubriera o advirtiera al prestar sus servicios al interesado.

II.2.3. Conducta tpica. La accin de revelar el secreto se produce si el autor lo descubre o manifiesta a un tercero que no pertenece al crculo de los obligados a guardarlo. No es necesaria la divulgacin, puede hacerse mediante la comunicacin del secreto o dejando que un tercero se entere de l 30[24]. Tampoco se
15 25[19] 26[20]

Ya citado, p. 379. En su C.P., p. 507. 27[21] Ob.cit., p. 388; ccte.: Breglia Arias y Gauna, p. 507: quien adquiri conocimiento de un secreto con la condicin referida, pero no por esa condicin, no comete delito si revela el secreto. 28[22] Ob.cit., p. 160. 29[23] Fontn Balestra, p. 379. 30[24] Nuez, p. 180; cctes.: Creus, ps. 388/389; Vzquez Iruzubieta, p. 152.

16

requiere la ignorancia del secreto por parte del receptor, la figura se igualmente aunque la persona a quien el autor revela el secreto lo conociera por otra va.
16

Si es necesario que la revelacin se haga de tal modo que el secreto pueda ser conocido por

terceros como atribuido o perteneciente al sujeto pasivo, por eso dice Creus 31[25] que no hay acto tpico cuando se comunica de tal modo que impide toda posibilidad de atribucin de persona determinada, como sera el caso de quien formula una presentacin de carcter cientfico o acadmico pero no individualiza a la persona o no brinda una caracterizacin que la determine. Consumacin del delito: exige que el autor revele el secreto bajo las siguientes condiciones: a) Que sea sin justa causa , lo que constituye un elemento normativo del tipo cuya presencia justifica la conducta tornndola atpica. Constituyen justa causa bsicamente los casos de justificacin reglados en el art. 34 del C.P. y los consagrados en leyes especiales. Pueden mencionarse, entre otros, a los siguientes justificantes: a.1) el consentimiento del interesado (que debe ser anterior o coetneo a la revelacin del secreto); a.2) la defensa del propio inters, que importa como dice Fontn 32[26] que la regla sea la facultad de revelar, pero no hay deber jurdico de hacerlo (quien es ilegtimamente agredido puede legtimamente defenderse, pero no est obligado a hacerlo); a.3) la defensa del inters de un tercero ; a.4) el ejercicio del propio derecho (por ej., el cobro de honorarios en forma no abusiva); a.5) el deber legal de comunicar o denunciar el hecho a la autoridad (por ej., el deber de denunciar enfermedades infecto-contagiosas impuesto a los profesionales del arte de curar; el deber de denunciar delitos perseguibles de oficio conocido en el ejercicio de sus funciones por los funcionarios pblicos). La contracara, en este caso, la proporciona el art. 277, ap. 1, inc. d) del Cdigo Penal 33[27], que tipifica como encubrimiento al que No denunciare la perpetracin de un delito o no individualizare al autor o partcipe de un delito ya conocido, cuando estuviere obligado a promover la persecucin penal de un delito de sa ndole . b) Que la divulgacin pudiera causar perjuicio . Debe aclararse, siguiendo a Nuez34[28], que la punicin no depende de que la revelacin del secreto pueda causar dao, sino de que su divulgacin, es decir, su propalacin, pueda tener ese efecto (implique un perjuicio potencial para un inters material o moral, econmico o no, para el interesado, un tercero, una institucin o sociedad o para el Estado). Si la revelacin del secreto no ofrece el peligro de que su divulgacin pueda causar dao, el hecho no es tpico. Si el dao se causa, el delito no se modifica puesto que, dice Fontn Balestra, en este caso dao y peligro estn colocados por la ley en un mismo plano de significacin35[29].

16 31[25] 32[26]

Ob.cit., p. 389. Fontn Balestra, p. 383. 33[27] Conforme modificacin por Ley 25.246 del 10/05/00. 34[28] Manual, p. 180. 35[29] Ob.cit., p. 378.

17

17

Aclara Creus que esta es una caracterstica tpica del secreto, ya que tiene que ser un juicio

a priori el que indique la daosidad de la eventual divulgacin del mismo, lo que naturalmente depende de cada caso en particular 36[30].

II.3. Tipicidad Subjetiva. El delito es doloso, por lo que requiere que el autor sea consciente de la ilegitimidad de la revelacin. Creus apunta que admite el dolo eventual 37[31].

II.4. Tentativa. Pese a tratarse de un delito instantneo admite la tentativa 38[32], como el caso del portador que destruye la nota en sobre cerrado que revelaba el secreto a terceros. El tipo se consuma tanto por accin (comunicando), como por omisin (no impidiendo el acceso al secreto a personas no obligadas a guardarlo). II.5. Accin procesal. Es delito de accin privada (art. 73 inc. 2 del C.P., cf. Ley 24.453 del ao 1995). En el mbito bonaerense, este tipo de acciones se ejerce por querella (art. 8 CPPBA), siguiendo un procedimiento especial (arts. 381 a 394 del CPPBA). Idntica situacin se da en lo nacional en funcin del art. 7 del CPPN y arts. 415 a 431, respectivamente. Apunta DAlbora que este tipo de proceso penal es el nico supuesto en que la accin procesal destinada a promoverlo coincide necesariamente con la deduccin de la pretensin procesal penal bajo la forma de querella. Una nota de importancia es que la persecucin a travs de la accin privada es divisible, pues no resulta necesario dirigirla contra todos los responsables de un suceso nico: el querellante exclusivo puede elegir a quines va a acusar. Por contrario, la accin pblica es indivisible: debe procurar el castigo de todos los participantes del delito 39[33].

III. Algunas notas adicionales de particular inters. Seguidamente se formularn algunas consideraciones bsicas de situaciones que apareciendo con cierta frecuencia, presentan ribetes de conflictividad que justifican su breve tratamiento por separado.

III.A. Deber de denunciar del mdico. Como se advirtiera, nos hallamos ante una cuestin con variados matices y aristas, arduamente debatida tanto en lo jurisprudencial como por la doctrina, cuya agudizada divisin actual es demostrativa de la dificultad de hallar una solucin que genere consenso, ya que los puntos de vista involucrados resultan ser absolutamente contrapuestos.

17 36[30] 37[31]

Carlos Creus, p. 388. Creus, p. 390; ccte.: Vzquez Iruzubieta, p. 153. 38[32] Vzquez Iruzubieta, p. 152. 39[33] En su Cdigo, p. 34.

18

18

Estimo que, en el fondo, esto se debe a que lejos de despojar el anlisis del profundo

contenido ideolgico que subyacente lo enturbia, se acenta la discusin sobre un "dilema ficticio" donde la ley en realidad no presenta contradiccin normativa, sino que es clara. Esta supuesta colisin legal puede sintetizarse como "secreto profesional vs. obligacin de denunciar" , tal sera el dilema de hierro al que estara sometido, en este caso, el mdico 40[34]. La adopcin de la solucin que se inclina por hacer prevalecer la segunda sobre el primero, o viceversa, ha sido usualmente teida por la interferencia de factores de distinta naturaleza (religiosa, poltica, etc.) vinculados a la clase de delitos a investigar o juzgar que actan como disparadores de la "discusin jurdica".Si se dirige la mirada hacia los casos concretos en que la disputa se ha enmarcado, se trata bsicamente de causas por presunta comisin del delito de aborto (mujer que se presenta con rastros de un aborto a atenderse de urgencia en institucin hospitalaria pblica ) o de conductas de narcotrfico (usualmente, el caso de los llamados en la jerga de la ilcita actividad "mulas", que trasladan las drogas dentro de su estmago, envueltas en cpsulas). Procurando alejarme de lo que alguna doctrina ha calificado como "falacias formales", es decir, razonamientos lgicamente no validos pero psicolgicamente convincentes (as, Germn Sucar, Jorge L. Rodrguez y Agustn Mara Iglesias, en su trabajo "Violacin de Secretos y Obligacin de Denunciar: un dilema ficticio ", pub. en "Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal", Nro. 8-B, Ad-Hoc, Bs.As., 1998, pg. 265, nota al pie 110) y sin perjuicio de una mnima ilustracin sobre el estado de la discusin, pasar al tratamiento de la cuestin, que entiendo se cie a la determinacin de si ha sido legalmente promovida la accin penal en este orden de casos. Es claro, como destaca Tozzini 41[35], que el mdico es uno de los destinatarios directos de la prohibicin del art. 156 del C. Penal. En su anlisis, dedicado puntualmente al caso del mdico denunciante respecto del delito de aborto del que tomara conocimiento por su intervencin profesional, afirma que A su respecto, el mandato legal de no revelar el secreto de la paciente, en cuyo mbito entr por razn de su profesin, es tal que, aun siendo funcionario, debe proceder slo como mdico para su preservacin. Bajo ningn concepto, entonces, el deber de denunciar, que imponen las leyes procesales a los funcionarios, puede establecer excepciones o justas causas a la prohibicin de la ley de fondo . De all, que concluye que la revelacin de secreto de la paciente por parte del mdico es una accin tpica y antijurdica 42[36], lo que ha dado lugar a calificada jurisprudencia y con variada argumentacin para enervar la accin, bien ya sea solo contra la abortante (as, el plenario de la C. Crim. y Corr. capitalina Fras, Natividad 43[37] del 26/8/66, por mayora; o el plenario unnime de la Cm. Penal de San Martn L., D.B. y otros, fallo

18 40[34]

Hctor C. Superti plantea el conflicto en trminos de Poder Punitivo vs. Secreto Profesional, sealando que el problema y las discrepancias transitan en elegir en situaciones extremas si se sacrifica el secreto profesional para efectivizar la pretensin punitiva o a la inversa (en su obra Derecho Procesal Penal. Temas conflictivos, editorial Juris, Rosario, 1998, pg. 324). 41[35] En La violacin del secreto profesional, D.P., 1982, p. 155. 42[36] Buompadre (op.cit., pgs. 204/205) afirma que el mdico que atiende a un paciente que ha cometido un delito de accin pblica est obligado a observar el secreto profesional, pesa sobre l (ya sea particular o que ejerza su actividad en hospitales pblicos) la prohibicin de denunciarlo y, si lo hace, o comunica la existencia del hecho cuyo secreto debe guardar, comete el delito del art. 156 del C.P.43[37] Pub. en ED, T. 16, p. 3; LL, T. 123, p. 842.

19

19

del 5/7/85 44[38]) o incluyendo a todos los que hubieren participado del hecho (C. de Acusacin de

Crdoba, causa Aguirre de Ferreyra, Mara Angela del 24/12/79 45[39]). A mi modo de ver, es la Cmara cordobesa la que lleva con coherencia el argumento hasta sus correctas consecuencias: si no puede investigarse el hecho principal al que se asocia la participacin (accesoriedad), esta ltima tampoco puede serlo. El obstculo es el mismo. Tambin sigui esta lnea interpretativa la Suprema Corte de Justicia bonaerense en causa "Marturano" (P. 31.366, fallo del 24/5/83), criterio luego abandonado con otra conformacin del alto cuerpo. Participando de la solucin del alto tribunal mediterrneo, aunque con distinta base, entiende Tozzini que La denuncia mdica, al ser vehculo y modo de concrecin de la una accin ilcita, se torna inadmisible y, como tal, rechazable de oficio y ab initio por carecer de toda validez jurdica, como carente de objeto 46[40]. En el mbito local, pueden citarse enroladas en este criterio las recientes resoluciones del titular del Juzgado de Garantas N 1 de Mar del Plata, Dr. Marcelo A. Madina, en causa M., C. s/Aborto 47[41]; del subrogante legal del Juzgado de Garantas N 2 Departamental, Dr. Fernndez Daguerre, en causa N., G. s/Aborto 48[42], haciendo lugar a las excepciones de falta de accin interpuestas por el Agente Fiscal (UFI N 5), Dr. Aldo D. Carnevale, y de quien suscribe en causa M., C. s/Aborto 49[43], haciendo lugar al pedido de nulidad del Agente Fiscal (UFI N 3), Dr. Gustavo R. Fissore . En la misma lnea, pero respecto de otro tipo de delitos, la Sala 1 de la C. Fed. Crim. y Correc. de Capital Federal , en causa Zambrana Daza, Norma Beatriz s/Inf. Ley 23.737 50[44] (fallo del 14/2/95). En este ltimo, la mayora (Dres. Cortelezzi y Vigliani), sostuvo que Frente a una posible colisin de deberes, el de denunciar todo delito de accin pblica y el de guardar el secreto profesional, y a fin de evitar el debate acerca de cual de ellos debe prevalecer, el legislador ha previsto estas situaciones y las ha resuelto por anticipado con excepciones (arts. 166 y 167, Cd. Procesal en Materia Penal ley 2372) de tal manera que sea clara la aplicacin del adagio lex specialis derogat generalis, en virtud del cual desaparece la obligacin de denunciar del profesional ligado al deber de mantener el secreto y que Considerar que prevalece el deber de denunciar sobre la reserva del secreto profesional, significa afirmar que el valor persecucin del delito es antepuesto a los valores que se encuentran en el trasfondo de la prohibicin contenida en el art. 156 del Cd. Penal. La norma de la violacin de secreto pretende tutelar la libertad del paciente de formular al profesional mdico todo aquello que considere conveniente, con la tranquilidad espiritual de que ello no podr luego perjudicarlo ni trascender a terceros, pues redundar en ltima instancia, en una ms amplia proteccin de la salud. Entendi asimismo que El carcter de funcionario que pueden tener los mdicos que integran los servicios de salud estatales no los

19 44[38] 45[39]

Pub. en E.D., T. 114, p. 562 y ss. Pub. en Doctrina Penal, 1982, p. 160. 46[40] Nota citada, p. 159. 47[41] Causa N 6236, IPP N 24.580, fallo del 07/06/00, indito. 48[42] Legajo N 2496, IPP N 19.583, fallo del 06/07/99, Reg. N 298, indito. 49[43] Causa N 12.967, Juzgado de Garantas N 2 MDP, IPP N 58.091, fallo del 22/12/00, indito. 50[44] Pub. en E.D., T. 168 (1996), p. 147 y ss.; Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal, N 8, 1998, Ad -Hoc, Bs.As., p. 275 y ss.

20

20

releva de la obligacin de conservar el secreto profesional, pues la ley no formula distincin

alguna en tal sentido. La tesis contraria a tales precedentes adoptada en mximas instancias judiciales provinciales y la nacional en recientes fallos, han provocado un nuevo y arduo debate sobre la cuestin. Alfredo Battaglia se pronuncia crticamente re specto de la mayora en el plenario Fras, afirmando que se incurri en una sobrevaloracin de la obligacin del secreto 51[45]. Pueden citarse en tal sentido el pronunciamiento por mayora de la C.S.J.N. (5 votos a 4, con un integrante de los primeros con voto propio)revocando el citado fallo de la C. F. C. y C. Sala 1, in re Zambrana Daza52[46] (fallo del 12/8/97), los de la S.C.J.B.A. tambin por mayora en causas Fernndez, Gladys53[47] (5 votos a 2) e I., D.I. s/Aborto 54[48] (5 votos a 1) y el unnime de la C.S.J. de Santa Fe en causa Insaurralde 55[49], cuya doctrina resume en sentido favorable Hctor H. Hernndez diciendo que se desprende como afirmacin esta frmula: por lo menos en los casos de aborto, no es nulo el proceso iniciado gracias al anoticiamiento que proviene de fuente mdica56[50]. Es claro que una sinttica frmula como la transcripta, es demostrativa de la incidencia de factores extra-jurdicos en la opinin sobre la solucin legal del caso. Bien dice Superti que: El problema no p asa slo por la letra de la ley sino, bsicamente, por lo que cada uno de los que la aplican o analizan quiere encontrar en ella a partir de propia idea sobre las cosas57[51]. En Hernndez, esto se evidencia con mayor fuerza en su reciente trabajo "Abortismo Pretoriano"58[52], ya que ve a la crtica al fallo santafesino como suerte de campaa prodespenalizacin del aborto.Aclaro, para aventar imputacin similar, que adhiero a la tesis que considera que la vida de la persona por nacer tiene proteccin constitucional en el marco del derecho a la vida, que esto ha sido acentuado por jerarquizacin constitucional del sistema internacional tutelar de los derechos humanos va art. 75 inc. 22 de la C.N. y que cuando el inc. 23 manda al Congreso de la Nacin a dictar un rgimen de seguridad social especial e integral en proteccin del nio en situacin de desamparo, desde el embarazo y hasta la finalizacin del perodo de enseanza elemental, y de la madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia; le marca la necesidad del cumplimiento de fines que difcilmente pudieren coexistir con una poltica que viabilice la interrupcin voluntaria del embarazo59[53]. Sin perjuicio de ello, insisto en la necesidad de apartarse de este tipo de condicionamientos por lo evidente que resulta que una declaracin de nulidad en un caso de violacin no puede leerse
20 51[45] 52[46]

En Aborto-Secreto Profesional, ED, 31/5/99, p. 1. Pub. en E.D., T. 177 (1998), p. 379 y ss. 53[47] P. 38.305, 03/04/90, pub. en AyS, 1990-1, pgs. 670/675. 54[48] P. 39.085, 07/07/92, pub. en AyS, 1992-II, pgs. 560/564. 55[49] Fallo del 12/08/98, pub. en E.D., T. 179-191. 56[50] En su nota Superacin de Natividad Fras, E.D., diario 9977 del 3/4/00, p. 2. 57[51] En su trabajo El secreto profesional y los procesos penales, pub. en su obra compilatoria ya citada, pg. 296. El nombrado plantea un triple nivel analtico del problema: 1) el nivel normolgico (legislacin con aparentes contradicciones); 2) el nivel de la realidad (jurisprudencia con variada solucin del caso); 3) el nivel ideolgico (cada interpretacin exterioriza la ideologa del intrprete fundamentalmente respecto a las relaciones entre el Estado y las personas y sus lgicas consecuencias en el proceso penal). 58[52] Publicado en cuatro entregas en E.D., diarios Nros. 10117, 10122, 10127 y 10132,octubre/noviembre de 2000. 59[53] Ccte.: Eduardo P. Jimnez, "Derecho Constitucional Argentino", Ediar, Bs.As., 2000, Tomo II, pgs. 159/160.

21

21

como una opcin por la despenalizacin de los delitos contra la integridad sexual, ni otra nulidad

por un allanamiento ilegal en una causa por robo como que se propicie la desproteccin de la propiedad. Entiendo que la consideracin sobre las consecuencias de la noticia de fuente mdica no debe variar por razn del delito que se trate. No debe ser diversa en el caso del aborto, que en el de un robo o unas lesiones graves. En este orden de ideas, el "debido proceso" no es ms o menos debido atendiendo a la gravedad del hecho bajo investigacin, es solo -y nada menos que- debido proceso. Recordando palabras del Tribunal Constitucional espaol apunta Vives Antn que en el proceso penal, que es uno ms de los procesos utilizados en la democracia, se trata de alcanzar una solucin correcta; pero correcta no es slo materialmente verdadera. El problema del proceso penal no es slo el de conocer la verdad material, si es que sta puede afirmarse alguna vez con certeza, sino tambin el de que la verdad que se establezca sea el resultado de un procedimiento legtimo, por lo que Slo la verdad obtenida con el respeto a esas reglas bsicas constituidas por los derechos fundamentales puede estimarse como jurdicamente vlida. Lo que se trata de conocer en un proceso judicial no es, innecesario es decirlo, lo verdadero en s, sino lo justo y, por tanto, lo verdadero slo en cuanto sea parte de lo justo.- Si ello es as y as parece ser los derechos fundamentales delimitan el camino a seguir para obtener conocimientos judicialmente vlidos. Los obtenidos con vulneracin de tales derechos habrn, en todo caso, de rechazarse: no slo que su verdad resulte sospechosa, sino que ni siquiera puede ser tomada en consideracin60[54]. En sentido concordante deca Ruiz Vadillo: No se puede obtener la verdad real a cualquier precio. No todo es lcito en el descubrimiento de la verdad. Slo aquello que es compatible con la defensa de lo que constituye el elemento nuclear de los derechos humanos fundamentales, as la libertad, la dignidad, la intimidad, etc., que son presupuestos indeclinables de la Constitucin en cuanto contemplan la persona humana, esencialmente libre, como base de la convivencia democrtica en paz61[55]. Con relacin a los precedentes de la S.C.J.B.A. antes citados, que se apartaran de la lnea trazada in re "Maturano", debe tenerse presente como un dato de importancia que el tribunal ha variado sustancialmente su integracin y, conforme la ltima versin de JUBA, la actual no se habra pronunciado sobre el punto. De todos modos, la mayora en ambos, sobre la base de los votos del Dr. Laborde (en "Fernndez") y del nombrado y Dr. Ghione (en "I.,D.I."), ha afincado su posicin con base a entender que la validez de un proceso penal iniciado a raz de la "notitia criminis" que recibe la autoridad instructora no podra enervarse sobre la base de consideraciones acerca de si el cumplimiento de una obligacin legal establecida para los profesionales del arte de curar debi o no ser exceptuada, o si el referido anoticiamiento a la instruccin constituye o no un hecho ilcito. Si el denunciante cometi el delito de violacin de secreto, ello no ocasionara la

21 60[54]

Sentencia del TCE 114/1984, de 29 de noviembre, citada por T.S. Vives Antn en su trabajo Doctrina constitucional y reforma del proceso penal , pub. en AAVV Derechos Fundamentales y Justicia Penal, Ed. Juricentro, cita de pg. 548. 61[55] En su trabajo titulado El proceso penal en el estado social y democrtico de derecho, pub. en su obra recopilatoria Estudios de Derecho Procesal Penal , Ed. Comares, Granada, 1995, pg. 50.

22

22anulacin

de lo actuado. Si la denuncia es delictiva, ello podr originar para su autor las

consecuencias propias de otro delito, pero no implica que el funcionario de polica que la recibi no haya tomado conocimiento del delito de accin pblica, bien o mal denunciado.En este punto, entiendo que tal inteligencia importa el expreso apartamiento de la llamada "regla de exclusin" fijada por la C.S.J.N. en numerosos pronunciamientos, donde ha concluido que no puede otorgarse valor al resultado de un delito y apoyar sobre l una sentencia judicial, ya que ello importa una contradiccin con el reproche que se formula y compromete la buena administracin de justicia al hacerla beneficiaria del hecho ilcito, de all que deba excluirse toda prueba de cargo obtenida por medios ilegales y que todo el proceso estar contaminado por aquel vicio, salvo que hubiere un cauce independiente de investigacin (causas "Montenegro" -Fallos 303:1938-, "Fiorentino" -Fallos 305:1752-, "Rayford" -Fallos 308:733-, entre otros) 62[56].Precisamente, recuerda Alejandro Carri el voto del Dr. Zaffaroni en causa "Adami", quien seal "...comparto el criterio de que la regularidad de los actos procesales es necesaria para la validez de las pruebas obtenidas y que en modo alguno el Estado puede beneficiarse en su administracin de justicia con el resultado de actos irregulares y muy particularmente, cuando esas irregularidades son delitos. Sera republicanamente inadmisible que la administracin de justicia se valiese del resultado de un delito"63[57].En cuanto al precedente de la ms Alta Instancia Nacional, dijo la mayora que: La aseveracin del tribunal a quo referente a que la funcin publica desempeada por la mdica de un hospital pblico no la relevaba de la obligacin de conservar el secreto profesional constituye un tratamiento irrazonable de la controversia de acuerdo con las disposiciones legales aplicables, descalificable con sustento en la doctrina de la arbitrariedad, puesto que al tratarse de delitos de accin pblica debe instruirse sumario en todos los casos, no hallndose prevista excepcin alguna al deber de denunciar del funcionario, dado que la excepcin a la mencionada obligacin, prevista en el art. 167 del Cd. de Procedimientos en Materia Penal ley 2372, no es extensiva a la autoridad o empleados pblicos. A ello corresponde agregar que el legislador ha tipificado como delito de accin pblica la conducta del que omitiere denunciar el hecho estando obligado a hacerlo (art. 277, inc. 1, cd. penal) (Dres. Nazareno, Molin OConnor, L pez y Vzquez). El restante integrante de la mayora (Dr. Boggiano), agreg que No cabe construir sobre la base del derecho a la asistencia mdica una regla abstracta que conduzca inevitablemente a tachar de nulidad el proceso cuando el imputado recibe tratamiento en un hospital pblico, pues ello impedira la persecucin de graves delitos de accin pblica. La idea de justicia impone que el derecho de la sociedad de defenderse contra el delito sea conjugado con el del individuo sometido a proceso, en forma de que ninguno de ellos sea sacrificado en aras del otro, procurndose as conciliar el derecho del individuo a no sufrir persecucin injusta con el inters general de no facilitar la impunidad del delincuente y que El art. 164 del Cd. de Procedimient os en Materia

22 62[56]

Puede ampliarse en "Garantas constitucionales en el Proceso Penal" de Alejandro Carri, Ed. Hammurabi, Bs.As., 3 edicin, 1994, cap. V "Exclusin de la prueba obtenida ilegalmente", pgs. 149 y ss.63[57] CNC, Sala VI, 14/8/84, pub. en ob.cit., pg. 141.-

23

23

Penal (ley 2372) armoniza con los arts. 277, inc. 1 y 156 del Cd. Penal. El primero reprime al

que omitiere denunciar el hecho estando obligado a hacerlo. El segundo, incrimina a quien teniendo noticias, por razn de su estado, oficio, empleo, profesin o arte, de un secreto cuya divulgacin pudiera causar dao, lo revelare sin justa causa. De tal modo, el deber de denunciar, explcitamente impuesto por la ley, torna lcita la revelacin. Estimo respetuosamente que es en este punto donde se evidencia que se resuelve sobre la base de entender que hay una contradiccin normativa que pondra al mdico frente al dilema de respetar el secreto profesional y ser un encubridor o violar el secreto profesional y cumplir con el deber de denunciar. A la luz del art. 156 del C.P. es claro que est prohibido denunciar lo conocido bajo el secreto profesional, tal el mandato del legislador. Cuando este entendi necesario levantarlo (y no lo hizo a los fines penales), expresamente lo ha dispuesto. As, por ejemplo, en la Ley 11.359, 11.842, 12.331, 14.586, 16.668, ms reciente la 23.798 (SIDA), etc., bsicamente leyes de profilaxis64[58]. No parece razonable inferir que el art. 277 del C.P. ya citada deba entenderse con una extensin que importe la violacin de secreto profesional sin declararlo en forma concreta. Esta es la inteligencia que asigna el legislador bonaerense cuando al regular en el art. 287 del CPPBA la denuncia obligatoria dice: "Tienen obligacin de denunciar los delitos perseguibles de oficio... 2. Los mdicos, parteras, farmacuticos y dems personas que ejerzan cualquier rama del arte de curar, en cuanto a delitos contra la vida y la integridad fsica que conozcan al prestar los auxilios de su profesin, salvo que los hechos conocidos estn bajo el amparo del secreto profesional, el cual, salvo manifestacin en contrario, se presumir" (el resaltado en negrita es personal) 65[59]. Conforme lo antes brevemente reseado, es posible advertir en la doctrina y la jurisprudencia nacionales dos puntos de vista encontrados con relacin a la cuestin que ahora nos ocupa (a los que Hernndez denomina como garantismo y solidarismo). As, por un lado, apunta Daniel Carrera 66[60], que se ha considerado por la doctrina que el tipo en comentario privilegia el mantenimiento del secreto mdico, an frente a la obligacin de denunciar delitos perseguibles de oficio, porque de lo contrario se sacrificara la salud o la vida de las personas incursas en delitos de accin pblica que necesitaran asistencia mdica. Aclara Reinaldi que la ley hace prevalecer el inters de la salud de un ser humano, aunque haya cometido un delito, sobre el inters social en la persecucin y castigo. Es lo que afirmara el Dr. Negri, en su voto minoritario in re "Fernndez"
23 64[58] 65[59]

Puede consultarse en detalle el trabajo de Sucar, Rodrguez e Iglesias ya citado, pgs. 205/208. Similar redaccin, aunque sin la presuncin final, contiene el Cdigo Procesal de la Provincia de Crdoba, cuyo art. 317 dice: Tendr obligacin de denunciar los delitos perseguibles de oficio 2. Los mdicos, parteras, farmacuticos y dems personas que ejerzan cualquier ramo del arte de curar, que conozcan esos hechos al prestar los auxilios de su profesin, salvo que el conocimiento adquirido por ellos est por la ley bajo el amparo del secreto profesional . A modo de comentario de la excepcin, introducen Laje Anaya, Laje Ros y Laje, un prrafo de Carrara que dice: A los cirujanos les incumbe la obligacin de denunciar las lesiones que son llamadas a examinar an cuando el secreto les es recomendado por el mismo cliente porque (a modo de ejemplo) hayan sido el resultado de un duelo. El inters pblico de que la justicia conozca de las acciones criminosas ha hecho, generalmente, que se admita esto Por eso, si el herido narr al cirujano que fue lesionado por Ticio, porque lo sorprendi en el tlamo conyugal o robando en su caso, el cirujano no tiene ninguna obligacin de denunciar el delito que le ha sido confesado por su cliente. He visto, sin embargo, extenderse el celo de ciertos doctores an a esto, en sus denuncias; y en tal caso, podr surgir la duda si la coaccin de lo que se cree un deber jurdico podr servir de excusa a esos celosos cuando lleguen a ser querellados por violacin de secreto (en su Cdigo, pgs. 244/245, la cita es del Programa, pg. 1646). 66[60] En su nota Sida y Derecho Penal Argentino, pub. en la Revista de la Facultad, Marcos Lerner Editora Crdoba, 1994, Vol. 2, N 1, ps. 79/80, segn cita Reinaldi en la obra de Nuez, p. 180.

24

(SCJBA, ya citado), diciendo: "...no es posible requerir a la mujer que ha consentido que un tercero le causare un aborto y como resultado de la maniobra ve gravemente perjudicada su salud, que arriesgue su propia vida por falta de atencin mdica a cambio del silencio del hecho. De otro modo se le exigira elegir entre su vida y un proceso -antesala de la prisin-, eleccin heroica que el legislador no ha pedido al hombre comn, sin violentar el art. 18 de la Constitucin Nacional" .24

Comentando en sentido crtico el fallo de la ms alta instancia de Santa Fe dice Bidart

Campos que con criterio realista, la vida en gestacin que se haba destruido con el aborto ya no poda protegerse en el caso, porque el nasciturus no exista, por lo que el verdadero conflicto que deba resolverse no inclua la proteccin a la vida en gestacin de un ser al que el aborto haba eliminado. Quedaban dos cuestiones solamente: una, el deber de denuncia de la mdica del hospital pblico que en ejercicio de su profesin se enter de que su paciente haba abortado; otra, el deber de esa mdica y el recproco derecho de su paciente- de preservar el secreto profesional67[61]. La respuesta a la que arriba, en sntesis, es la prevalencia de este ltimo deberderecho, es decir, que en el conflicto debe primar la reserva que impone el secreto profesional sobre la obligacin de denunciar. La igualdad real de oportunidades y trato (art. 75 inc. 23 C.N.), es uno de los argumentos que fundament tal conclusin. En la misma lnea afirma Gil Domnguez que Ante la necesidad de atencin mdica por complicaciones de un aborto voluntario, no existe igualdad real de oportunidades y trato, si las mujeres de escasos recursos que solamente pueden acceder para su tratamiento a un hospital pblico son denunciadas por los profesionales actuantes, mientras que las mujeres con posibilidades econmicas, en similar situacin, concurren a un establecimiento sanitario en donde recibirn la debida atencin y no sern denunciadas 68[62]. Identificando la fuente normativa de la declaracin de nulidad, indica Ada Tarditti que si no existe una justa causa de revelacin, la denuncia del mdico que da cuenta de un delito conocido por el ejercicio de su profesin o empleo, como acto prohibido por la ley, es nula y no puede producir efecto alguno. As, sostiene que Por ello no puede, como notitia criminis, constituir el contenido del requerimiento fiscal o de la comunicacin policial o del sumario de prevencin modos de promocin de la accin penal. Pero no slo es nula la denuncia, sino tambin esos actos que la adoptan como su contenido, pues reconocerles valor, a despecho de la ilegalidad de aqulla, no es sino una forma de reconocerle efecto, contrariando una disposicin legal (art. 18, C.C.). Sin nacimiento de la accin penal todo el proceso ser nulo, aunque ello no impide que por va de otra notitia criminis que no tenga tales vicios, pueda originarse otro proceso, sin que a los imputados los beneficie la garanta del non bis in idem 69[63]. Por el otro lado, en el estricto marco del delito de aborto, se pronuncia en contra Battaglia, diciendo que la ley argentina al penalizar la interrupcin del embarazo en la forma en que lo hace, no coloca a la mujer en ningn dramtico dilema como se pretenda invocar o la muerte o la crcel sino que la coloca siempre, casada o soltera, en la alternativa de conservar o perder la vida

24 67[61] 68[62]

En Deber de denuncia, pgs. 1/2. En Aborto voluntario, p. 12. 69[63] En Violacin de secretos, p. 526.

25

25

que lleva en su seno70[64]. Ms adelante, con base en el criterio de la CSJN sostenido en una

investigacin por ilcitos sobre estupefacientes, afirma que podemos concluir sin hesitacin alguna, que es doctrina jurdica imperante en nuestro pas que el aborto u otro ilcito cualquiera debe ser denunciado por quien est obligado a ello, cualquiera sea la va a travs de la cual se llegue a conocer, an por un profesional mdico de un hospital pblico, porque es justa causa de revelacin del secreto profesional y porque ninguna disposicin procesal de carcter local puede predominar sobre una ley nacional o tratado internacional, por ser ello repugnante al ordenamiento legislativo impuesto por la Constitucin Nacional, conforme a su ltima reforma71[65]. Para Nuez72[66], la regla es el secreto profesional y la excepcin el deber de revelarlo con justa causa. Coinciden Breglia Arias y Gauna, recordando que regla la materia la subordinacin de los principios del derecho procesal penal a los del derecho penal de fondo, debindose tener en cuenta que el profesional est obligado a guardar el secreto no slo de aquello que se le encomienda no divulgue, sino tambin de lo que advierte en el ejercicio profesional 73[67]. En similar inteligencia se pronuncian Estrella y Godoy Lemos, sealando que frente a la aparente contradiccin de la ley de fondo que prohibe el secreto profesional y la ley formal que obliga a su revelacin, debe tenerse presente que las leyes procesales exceptan tal obligacin cuando los hechos conocidos estuvieran al amparo del secreto profesional. Por lo que, en el caso concreto, se deber examinar si el hecho es secreto, si fue conocido con motivo del ejercicio profesional, si su revelacin puede, o no, causar perjuicio y si existe justa causa para su revelacin. Cuando el hecho secreto rena todas las condiciones del art. 156, el profesional no estar obligado a su revelacin, siendo aplicable, en su caso el art. 156 del Cd. Penal y no las normas procesales que lo obligan a denunciar 74[68].En la esfera de competencia nacional, el Cdigo Nacional (Ley 23.984), tiene idntica previsin a la transcripta del art. 287 del cdigo bonaerense, en el art. 177 inc. 2. Comentando esta ltima, dice DAlbora que no es difcil conciliar su ltimo giro con la obligacin de denunciar, slo cabe tener en cuenta lo prescripto por el art. 156 del C.P. Si se trata de delitos de accin pblica, los sujetos comprendidos en este inciso tienen obligacin de denunciar, siempre que atiendan a la vctima del hecho, a menos que se haya exigido reserva, mientras que cuando se auxilia al autor profesionalmente, impera la obligacin de guardar secreto, an cuando este resulte un prfugo de la justicia 75[69]. Ms all de esta mera enunciacin del problema, que ciertamente merecer en otra oportunidad una ms extensa consideracin, lo cierto es que como dice Battaglia mucho se ha dicho sobre el dilema del autor del ilcito (la madre en el aborto, por caso) y poco sobre el dilema del profesional (ajeno a todo proceder ilcito) que se enfrenta como consecuencia de la presencia de
25 70[64] 71[65]

Ya citado, p. 1. Artculo antes citado, p. 5. 72[66] En su Tratado, Tomo V, p. 131. 73[67] Obra citada, p. 509, nota 8. 74[68] Estrella-Godoy Lemos, Cdigo Penal, pgs. 242/243. [69] 75 En su Cdigo, p. 253.

26

aqul delante de l, en la muy certera posibilidad de caer dentro de una accin tipificada por la ley
26

penal, esto es, entre incurrir en encubrimiento callando el delito, o violar el secreto profesional

haciendo la denuncia del caso y No puede soslayarse que su situacin es tanto o ms comprometida que la de su paciente, atento la gratuita emergencia en la que involuntariamente se lo involucr. En tal direccin, destaca la cita que en su voto en causa Insaurralde hizo el Dr. Falistocco de la obra del Dr. Bonnet 76[70], cuando dice el profesional debe atenerse a la ley de fondo que es clara y concluyente. Si hay justa causa (y la comisin de un delito de accin pblica lo es), la denuncia corresponde, concluyendo el ministro santafesino que el secreto profesional no es absoluto y que la revelacin por el profesional con justa causa no encuadra en el tipo penal del art. 156 del C.P. 77[71].El citado Hernndez, al extenderse sobre este ltimo punto, entiende que una va privilegiada para interpretar cuando hay justa causa de revelacin para el mdico, es la ley de ejercicio profesional de la medicina. Ello por dos razones: es legislacin nacional, como el C.P., y es legislacin especfica. El art. 11 de la Ley 17.132 dispone: Todo aquello que llegare a conocimiento de las personas cuya actividad se reglamenta en la presente ley, con motivo o en razn de su ejercicio, no podr darse a conocer salvo los casos que otras leyes as lo determinen o cuando se trate de evitar un mal mayor y sin perjuicio de lo previsto en el Cdigo Penal , sino a instituciones, sociedades, revistas o publicaciones cientficas, prohibindose facilitarlo o utilizarlo con fines de propaganda, publicidad, lucro o beneficio personal . Menciona adems como otras fuentes de interpretacin a los Cdigos de Etica Mdica, como el de la Confederacin Mdica de la Repblica Argentina, cuyo art. 70 dice: El mdico, sin faltar a su deber, denunciar los delitos de que tenga conocimiento en el ejercicio de su profesin, de acuerdo con lo dispuesto por el Cdigo Penal. No puede ni debe denunciar los delitos de instancia privada, contemplados en los arts. 71 y 72 del mismo Cdigo. Recuerda Hernndez78[72] que previsiones anlogas tienen el Cdigo de Etica de los mdicos de la Pcia. de Buenos Aires (dec-ley 5413/58, art. 68) y el Cdigo de Etica de los Profesionales del Arte de Curar y sus Ramas Auxiliares de la Pcia. de Santa Fe (dec. 3648 conf. por ley 4931/58, art. 80). En la vereda opuesta, quisiera cerrar este punto con algunas agudas observaciones de Vzquez Rossi formuladas tambin en el marco de un comentario al caso Insaurralde. Dice e l nombrado que por el tenor de lo expuesto en el fallo pareciera que la cuestin no fuera la de la validez de la promocin de la accin pblica y el interrogante sobre si la misma, con independencia de la entidad y caractersticas de la infraccin punible, puede tenerse por vlida cuando se ha producido por un accionar vedado por la ley procesal, que es la que exclusivamente rige sobre la materia (principio de legalidad procesal que complementa e integra el de legalidad sustantiva del art. 18 C.N.), sino que la cuestin hubiera sido la discusin en torno a la penalizacin o despenalizacin

26 76[70] 77[71]

Medicina Legal, Bs.As., 1967, ps. 30 y 34. Nota citada, p. 2. [72] 78 En Discurso penal, ED, T. 168 (1996), ps. 164/166.

27

del aborto, o mas profundamente, si protegemos o no el derecho a la vida desde su gestacin, lo que transita hacia un terreno emotivo que de ninguna manera es lo que trat de decidir la instancia inferior revisada79[73].
27

En tal contexto brinda un interesante argumento de su posicin por la preservacin del

secreto: Nadie puede dudar que la Iglesia Catlica es la mxima institucin contraria al aborto. Pero resultara cannicamente inconcebible que un sacerdote que conoci de un hecho de tal naturaleza por la confesin de una penitente lo denunciase81[74] . III.B. Caso del profesional citado como testigo Esta cuestin ha sido calificada como una de las ms delicadas e interesantes del derecho procesal en lo concerniente a la prueba de testigos. Como bien seala De Luca, toda persona tiene la obligacin legal de comparecer y declarar toda la verdad en un proceso penal, ya que de lo contrario incurrira en delito. No obstante, hay algunas excepciones para tal mandato legal, basadas en garantas constitucionales (por ej., art. 18 CN en cuanto prescribe que nadie est obligado a declarar contra s mismo) y en disposiciones procesales (por ej., art. 242 del CPPN, que dice que No podrn testificar en contra del imputado, bajo pena de nulidad, su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos, a menos que el delito aparezca ejecutado en perjuicio del testigo o de un pariente suyo en grado igual o ms prximo que el que lo liga con el imputado)82[75]. Sobre el punto sealaba Raymundo L. Fernndez que por razones que para unos son ticas y para otros polticas tendientes a asegurar el desenvolvimiento de las profesiones, muchas leyes han consagrado, el derecho de abstenerse de declarar ante la justicia respecto de hechos reservados, conocidos en el ejercicio de la funcin o profesin 83[76]. Cuando un profesional es citado a juicio para prestar testimonio y es relevado por el Juez del secreto profesional para ese acto, entran en consideracin por aparente colisin diversas normas. Autores como Vzquez Iruzubieta, entienden el conflicto est planteado en estos trminos: obligacin de denunciar-obligacin de guardar secreto84[77]. A mi modo de ver, el conflicto en realidad se da entre la obligacin de guardar el secreto y la obligacin de testimoniar con veracidad . Otro punto de tensin, como se ver, es la divisin existente en la doctrina entre quienes entienden que el juez puede relevar del secreto profesional y quienes niegan tal posibilidad. En el primer sentido puede inscribirse, por ejemplo, al propio Cdigo de Etica Mdica de la Confederacin Mdica de la Repblica Argentina, cuyo art. 72 dice: Cuando el mdico es citado ante el tribunal como testigo para declarar sobre hechos que ha conocido en el ejercicio de su profesin, el requerimiento judicial ya constituye justa causa para la revelacin y sta no lleva involucrada por lo tanto una violacin del secreto profesional. En estos casos el mdico debe comportarse con

7
[73]

En Un nuevo paso atrs, p. 31.7 Trabajo citado, p. 31. 82[75] En El secreto, pgs. 11/13. 83[76] En su nota El secreto profesional, J.A., 48-486. 84[77] Ya citado, p. 154.
79
81[74]

28

28

mesura, sin incurrir en excesos verbales85[78]. Seala Fontn Balestra 86[79] entre las normas a

considerar al art. 243 del C.P. ( Ser reprimido con prisin de quince das a un mes, el que siendo legalmente citado como testigo, perito o intrprete, se abstuviere de comparecer o de prestar la declaracin o exposicin respectiva.- En el caso del perito o intrprete, se impondr, adems, al reo, inhabilitacin especial de un mes a un ao ), y al art. 275 del mismo texto (Ser reprimido con prisin de un mes a cuatro aos, el testigo, perito o intrprete que afirmare una falsedad o negare o callare la verdad, en todo o en parte, en su deposicin, informe, traduccin o interpretacin, hecha ante la autoridad competente.- Si el falso testimonio se cometiere en una causa criminal, en perjuicio del inculpado, la pena ser de uno a diez aos de reclusin o prisin.En todos los casos se impondr al reo, adems, inhabilitacin absoluta por doble tiempo del de la condena). Recuerda que Eusebio Gmez 87[80] resolva esta situacin diciendo que no hay ms juez que la propia conciencia del profesional para pronunciarse sobre la naturaleza del hecho cuando la justicia exige su revelacin. Concuerda Fontn diciendo que El testigo puede entonces declarar sobre el hecho o conocimiento en cuestin si l cree que existe la justa causa requerida por la ley. Pero la justa causa no crea siempre un deber jurdico, su efecto es tornar atpica la conducta. Es decir, que el profesional podr negarse a declarar en todos los casos en que crea que el secreto debe ser guardado. Dentro de esas condiciones, y slo entonces, queda s librada a la conciencia del testigo declarar o no sobre el punto en cuestin. Juega aqu la buena fe del testigo, que crea que le asiste justa causa con la decisin del juez, e xcluyendo el dolo del delito88[81]. Como se puede apreciar, este caso es distinto del anteriormente tratado, es decir de la relacin entre secreto y obligacin de denunciar. Aqu se trata, como sintetiza De Luca, del profesional (abogado, mdico, psiquiatra, psiclogo) que es llamado a revelar el secreto de una persona, sea vctima o imputado, pretendindose que manifieste al juez aquel porque aportara datos relevantes para la investigacin. Frente a este problema concluye el nombrado que la difundida prctica forense por la cual los jueces suelen relevar al testigo de la obligacin de guardar el secreto, no se encuentra fundada en ninguna norma que permita a un magistrado sustituir la voluntad de los titulares del secreto89[82]. Esta opinin, como se advierte, es contraria a la genrica interpretacin tribunalicia, pero ms que profundizar sobre el punto, me interesa rescatar que, naturalmente, el profesional que revela el secreto porque fue relevado de l por un juez, incurre en esa revelacin en el convencimiento de que acta con justa causa y, por tanto, su conducta no podr ser aprehendida por el tipo del art. 156 del C. Penal. Cuando alguien, por ejemplo, concurre al consultorio de un psiclogo, el secreto es impuesto normativamente en funcin de la Ley 10.306 provincial (1985), crea el Colegio de Psiclogos de la Provincia de Buenos Aires y regula el ejercicio profesional. El art. 7 dice que Los profesionales de la Psicologa estn, sin perjuicio de lo que establezcan las dems disposiciones vigentes, obligados

28 85[78] 86[79]

Citado por Hernndez en Discurso, p. 165. Ob.cit., p. 387. 87[80] Tratado, T. III, p. 441. 88[81] Op.cit, pgs. 387/388. 89[82] Ob.cit., pgs. 43/47.

29

29

a: inc. c) Guardar secreto profesional. Este secreto apunta a diversos intereses, a saber, el de

quien consulta, el de la profesin concreta y el de la sociedad en general, que fomenta a esta, juzgndola valiosa y positiva para el conjunto. En este contexto, afirma De Luca que el nico que puede relevar al profesional que guarda el secreto de su obligacin de mantenerlo, es la persona que se lo confi, no el juez, aunque de todos modos, esto no obliga al profesional a revelarlo pues l se encuentra facultado a mantenerlo. El profesional podr revelar el secreto en determinados casos en que la ley lo prevea concretamente y entendidos en sentido restrictivo, y cuando haya justa causa 90[83]. Sobre esta ltima, me remito a su concepto y alcances antes expuestos. Completando el cuadro, agregaba Erwin O. Rosenbusch citando precedentes de la justicia civil capitalina, que el secreto profesional no slo se impone en virtud de lo que dispone el Cdigo Penal, sino tambin como una consecuencia de la obligacin que surge de los principios civiles que se refieren al dao y a la obligacin de repararlo, prevista por el art. 1109 del C.C., por ello, el testigo no puede ser obligado a contestar preguntas que puedan afectar el secreto profesional, cuya apreciacin est librada a la conciencia individual y al propio criterio y decisin del profesional, pudiendo ser relevado de tal obligacin por el interesado o por requerimiento judicial 91[84]. Vzquez Iruzubieta seala que entiende que la solucin de este problema no tolera la formulacin de una regla fija para todos los supuestos, aunque refiere partir advirtiendo que la cuestin debe ser resuelta atendiendo siempre la jerarqua de las leyes de modo tal que la ley material (nacional) debe privar sobre la ley formal (provincial), siguiendo as a Nuez 92[85]. Tras concluir entonces la primaca del deber de abstencin bajo el amparo del secreto profesional, se aparta de las soluciones anteriores diciendo que el testimonio no puede ser negado cuando el juez o el interesado liberen al profesional del deber de guardar secreto, salvo que se tratare de abogados, procuradores o escribanos porque en este ltimo grupo entra en juego otro principio de rango constitucional, cual es el derecho de defensa, que no admite excepciones de ninguna naturaleza 93[86]. Recapitulando entonces lo hasta aqu expuesto, puede inferirse que en la opinin de la doctrina y jurisprudencia ms extendidas, en el supuesto del profesional que es citado como testigo y relevado por el Juez de guardar el secreto, este relevamiento autoriza, pero no obliga, y es la conciencia del profesional, en definitiva, la que decide. Esta ltima conclusin es compartida asimismo por aquellos que entienden que no es posible que el secreto profesional sea relevado por los magistrados, por lo que ser el convencimiento personal del profesional sobre la existencia de justa causa el que determinar si revelar o no el secreto. Bien dice Nez sobre este tema que bajo el epgrafe el Cdigo Penal reprime hechos que lesionan otro importante aspecto de la libertad. Como la libertad exige el derecho de mantener
29 90[83] 91[84]

De Luca, p. 43. En su nota La invocacin del secreto profesional , J.A., 1945-III-169. [85] Ob.cit., p. 155, con remisin en nota 1429 al tomo V del Derecho Penal Argentino de Nuez, p. 130. [86] Texto citado, p. 157.

30

reserva sobre lo que se piensa, hace, tiene o padece, la sancin penal va en auxilio para resguardar esa esfera de intimidad o reserva: Esa esfera no se reduce, sin embargo, al crculo de lo que jurdicamente constituye un secreto3.
30

El Cdigo, en pos de proteger derechos individuales, reprime acciones por medio de las

cuales se utilizan secretos o elementos secretos de otra persona, perjudicndola. Tambin pena la divulgacin de los hechos que deban ser secretos o el apoderamiento de papelees privados. La ley penal se ocupa de aquellos que violan la correspondencia, los que la publican en determinadas condiciones, los que divulgan secretos de modo que puedan ocasionar dao, los que divulgan procedimientos o actuaciones que deban permanecer secretos de acuerdo a lo normado en la ley. La ltima incorporacin del artculo 157 bis pena tambin la violacin de sistemas de confidencialidad y seguridad de datos, accediendo a un banco de datos personales; as tambin se incluye y se penaliza.

Bien jurdico: Con la denominacin general de violacin de secretos, el Cdigo Penal reprime conductas que atentan contra la libertad de los individuos, en el sentido de que se afecta la libertad, pero en relacin con la intimidad de las personas. Por esta razn, en otras legislaciones, como la espaola, el descubrimiento y la revelacin de secretos son delitos contra la intimidad. Bien lo expresa Muoz Conde, cuando dice que el derecho a la intimidad se configura como uno de los derechos de la personalidad ms sutiles y mas difciles de delimitar y proteger en el Derecho Penal. 1 La existencia de secreto implica reserva de un acto cualquiera. Cuando estamos frente a acciones personales, el secreto pertenece slo al autor y la divulgacin tambin depende de l. 2 Bien dice Nez sobre este tema que bajo el epgrafe el Cdigo Penal reprime hechos que lesionan otro importante aspecto de la libertad. Como la libertad exige el derecho de mant ener reserva sobre lo que se piensa, hace, tiene o padece, la sancin penal va en auxilio para resguardar esa esfera de intimidad o reserva: Esa esfera no se reduce, sin embargo, al crculo de lo que jurdicamente constituye un secreto. 3 El Cdigo, en pos de proteger derechos individuales, reprime acciones por medio de las cuales se utilizan secretos o elementos secretos de otra persona, perjudicndola. Tambin pena la divulgacin de los hechos que deban ser secretos o el apoderamiento de papelees privados. La ley penal se ocupa de aquellos que violan la correspondencia, los que la publican en determinadas condiciones, los que divulgan secretos de modo que puedan ocasionar dao, los que divulgan procedimientos o actuaciones que deban permanecer secretos de acuerdo a lo normado en la ley. La ltima incorporacin del artculo 157 bis pena tambin la violacin de sistemas de confidencialidad y seguridad de datos, accediendo a un banco de datos personales; as tambin se incluye y se penaliza la revelacin a otra persona de informacin registrada en un banco de datos

30 [85] [86]

Ob.cit., p. 155, con remisin en nota 1429 al tomo V del Derecho Penal Argentino de Nuez, p. 130.

Texto citado, p. 157.

31

31

personales cuyo secreto estuviera obligado a preservar por disposicin de la ley, agravndose la

pena en el caso de un funcionario pblico. La Constitucin Nacional, en el art. 18, garantiza la inviolabilidad de la correspondencia epistolar y de los papeles privados, del mismo modo los tratados internacionales contienen normativas y disposiciones similares, garantizndole que no ser objeto de injerencias arbitrarias. 1 Muoz Conde, Derecho Penal-. Parte Especial cit., p.216. 2 Conf. Moreno, ob. Cit., t.5, p.19 3 Nez, ob. Cit., t. V, p.95. DERECHO PENAL PARTE GENERAL, Dr. Edgardo Alberto Donna, Editorial: Rubinzal Culzoni Editores, ao: 2001, Tomo: II-A, pags. 341/342. Violacin del secreto profesional: Bien jurdico protegido: La doctrina es coincidente sobre que se protege la libertad de la persona en cuanto a la esfera de reserva que constituye su intimidad, que aqu se protege. Completando el concepto, Creus, citando a Maggiore, expresa que el bien jurdico es la libertad individual, en cuanto a la esfera de reserva que constituye la intimidad de una persona. Se trata de amparar la libertad individual relativa a los secretos confiados por necesidad a personas que se hallan en determinados cargos, artes o profesiones. El significado de la palabra secreto: No puede olvidarse que el objeto del delito es un secreto. Todo el problema del tipo penal en cuestin radica en averiguar qu es lo secreto. En principio, se puede afirmar que es lo no divulgado. Lo no conocido por un nmero indeterminado de personas y que debe existir un inters del titular en mantenerlo fuera del conocimiento de un nmero indeterminado de personas. 6 La relacin entre el secreto y la profesin u oficio:

31 6

1 Muoz Conde, Derecho Penal-. Parte Especial cit., p.216. 2 Conf. Moreno, ob. Cit., t.5, p.19 3 Nez, ob. Cit., t. V, p.95. DERECHO PENAL PARTE GENERAL, Dr. Edgardo Alberto Donna, Editorial: Rubinzal Culzoni Editores, ao: 2001, Tomo: II-A, pags. 341/342. (MORENO, ob. cit., 32) (Creus, ob. Cit., p. 364). (Nuez, ob. Cit., t. V, p. 122.) (Conf. Creus, ob. Cit., p.364) (Solsona, ob. Cit., p. 106) (Creus, ob. Citp. 365) (Tozzini, Carlos, Violacin del secreto profesional mdico en el aborto, en Doctrina Penal, ao 5, N 17 a 20, 1982, p. 157.) (Nez, ob. Cit., t. V, p. 123) (Nez, t.V, p. 125) (Nez, Ricardo, Violacin de secreto profesional y denuncia de aborto, en L.L. 1980-D-473.) (Nez, ibdem; Doler, t. Iv, p. 135; Creus, t. I, p. 391) (Derecho Penal Parte General, Dr. Ed gardo Alberto Donna, Editorial: Rubinzal Culzoni Editores, ao: 2001, Tomo: II-A, pgs. 364, 365, 368, 369,370). (Cdigo de Derecho Cannico, Biblioteca de Autores Cristianos, del 26/12/89pg. 1388).

32

El ncleo del delito consiste en la relacin del autor con las calidades antes mencionadas, el secreto y la revelacin. El secreto debe haber conocido a raz del ejercicio de la calidad de la persona, es, por la relacin entre el que dice lo secreto y la persona que lo recibe. El Psiclogo a quien el cliente le cuenta el problema, el mdico que atendiendo a un cliente se entera del secreto, etc. Pero, de ninguna manera, si alguna de esas personas se entera del secreto cuando va de compras y escucha que algn cliente dice algo que es secreto, por un acto de torpeza de la persona que lo dice. En otros trminos, se trata de una relacin funcional y de confianza entre el autor y el tercero, y esto tiene sentido, porque si el mdico, el psiclogo, el masajista, el confesor, entre otros, tuviera libertad para decir los secretos de las personas que han confiado, la intimidad de las personas terminara, ms an de lo que este mundo moderno y globalizado ha logrado. En este sentido, la pena es sumamente baja, y llama la atencin que aquellos que andan pidiendo aumento de penas; sin saber bien por qu, no se hayan fijado en este tipo de acciones; lo que es lgico, porque saben bien el porqu en aquellos delitos, pero desconocen la razn de stos. Tambin podemos citar en cuanto a la relacin entre la profesin y el secreto, el deber de todo gua espiritual, como un sacerdote, de guardar secreto en toda confesin que escuche. El Cdigo de Derecho Cannico, en su artculo 1388, lo considera como un delito. Sanciona muy severamente al confesor que viola directamente el sigilo sacramental (obligacin de guardar secreto de las cosas odas en confesin). Es castigado con la excomunin, pues estima que la inviolabilidad de la confesin sacramental es para proteger al penitente, cuya fama podra quedar lesionada, as como tambin, al sacramento de la penitencia.

El dao posible: El dao slo es tpico cuando la divulgacin pueda causar un dao fsico, patrimonial, moral, an en el caso de que pueda ser sometido a proceso, etc. En principio, el dao es un perjuicio para un inters jurdicamente apreciable, que puede ser material o mora, ya sea econmico o no, para el interesado en el secreto o para un tercero, una institucin, la sociedad o el Estado. Se trata de un delito de peligro concreto. Basta con que el dao sea potencial, bastando, segn Nez, que sea posible, situacin que debe ser analizada ex ante, desde una posicin objetiva. El dao es potencial, y la ley, de manera extraa, no agrava el hecho en los casos en que realmente se produzca el dao a la persona, ni tampoco la distinta gravedad de ese dao. De manera que se exige un juicio de posibilidad y no de probabilidad, realizado de acuerdo a las circunstancias, que deben ser apreciadas segn el caso y por un tercero imparcial. (Conf. Moreno, ob. Cit., t.5, p.33.)

GRUPO DE ACCION FINANCIERA SOBRE LAVADO DE ACTIVOS. (FATE-GAFI). El combate del lavado de activos provenientes del ilcito, tuvo un nuevo impulso en la dcada del 80, principalmente por la iniciativa de los EE.UU., quien llev la cuestin a los organismos multilaterales. As es como se logr conformar en la dcada del 90 una serie de recomendaciones universales luego subscriptas por casi la totalidad de los pases occidentales, y que constantemente se van actualizando a los requerimientos de los tiempos de hoy.

33

32

En Mayo del ao 2000 se puso en vigencia la nueva ley de lavado de activos N: 25.246, bajo el

ttulo Encubrimiento y Lavado de Activos de Origen Delictivo. (i) Incorporacin de los abogados como sujetos obligados a informar, en las 40 Recomendaciones de la GAFI, y reciente proyecto de ley. Se conformo el FATE-GAFI, con el fin de combatir el creciente delito de lavado de activos provenientes de ilcitos, promoviendo, desarrollando y coordinando polticas tendientes a luchar contra el blanqueo de capitales en el mundo. Las Cuarenta Recomendaciones aprobadas en el ao 1991, que luego de los ataques terroristas del 11 de Septiembre de 2001 tuvo dos actualizaciones. La de octubre de 2002 que incluy una coleccin de recomendaciones especiales sobre financiamiento del terrorismo, y otra del 20 de junio de 2003, que ser a la que nos referiremos a continuacin con especial nfasis. En esta ltima actualizacin la GAFI aprob la nueva recomendacin nmero 12 referida a la obligacin que debern tener los abogados de cumplir con ciertos requisitos propios del principio de conoce a tu cliente (Know your custom). En las recomendaciones nmero 5,6 y 8 a 11 se le exige a los profesionales, entre ellos el abogado, que lleve a cabo procedimientos de debida diligencia respecto del cliente, tales como identificacin y verificacin de la identidad de sus clientes, cuando participe en representacin de su cliente en las transacciones indicadas en la recomendacin 12 (d), a saber: (i) operaciones para el cliente vinculadas a la compraventa de bienes inmuebles; (ii) la administracin de dinero, valores y otros activos del cliente; (iii) administracin de cuentas bancarias, de ahorro o valores; (iv) organizacin de aportes para la creacin, operacin o administracin de compaas; (v) o en la creacin, operacin o administracin de personas jurdicas o estructuras jurdicas, y compra de entidades comerciales. A fin de preservar el secreto profesional en los casos que corresponda, al final de la Recomendacin 16 se indica textualmente que No se requiere que los abogados (...), que acten como profesionales independientes, reporten sus sospechas si la informacin relevante ha sido obtenida en circunstancias en las que se encontraban sujetas al privilegio del secreto profesional o
7

secreto legal. En este sentido el proyecto con mayor relevancia presentado en el Congreso sugiere,

tal como o indica la Recomendacin 16 anteriormente citada, incluir a los abogados como sujetos obligados a informar a la Unidad de Informacin Financiera (UIF) las operaciones sospechosas que advirtieran de la relacin profesional que tuvieran con sus clientes. Textualmente, se sugiere agregar c omo inc. 21 del art.20 de la ley 25.246, a los ...abogados cuando asesoren o ejecuten operaciones para sus clientes concernientes al manejo de dinero, valores negociables, compraventa de bienes races u otro s activos del cliente, manejo de cuentas bancarias, organizacin de aportes para la creacin o administracin de personas jurdicas o compraventa de entidades comerciales.
32 7

Conf. Moreno, ob. Cit., t.5, p.33.) (i) Incorporacin de los abogados como sujetos obligados a informar, en las 40 Recomendaciones de la GAFI, y reciente proyecto de ley.

34

33

Recordemos que en su art.20, la ley enumera los sujetos obligados a informar a la UIF, en una

larga lista de 18 incs., entre los que se encuentran otros profesionales como los contadores (inc.17) o os escribanos pblicos (inc.12), u organismos pblicos como el Banco Central, la Comisin Nacional de Valores, Administracin Federa de Ingresos Pblicos, e Inspeccin General de Ju sticia, entre otros (inc.15). (ii) Planteo de situacin. Esta realidad ha producido un interesante debate entre los que consideran que se afectaran principios constitucionales como el de inviolabilidad de la defensa en juicio )art.18 de la CN.), si se obligara al abogado a informar a la UIF actividades sospechosas que conoci producto de la relacin profesional con su cliente; y los que creen, por conocer esta informacin a fin de prevenir casos de lavado de activos, justifica que el derecho al secreto profesional se restrinja. La cuestin es medir el correcto y justo alcance que se le debe otorgar al principio del secreto profesional. Para un mejor entendimiento, hemos denominado en tres posturas las diversas corrientes de pensamiento que existen en el mundo: a) Postura amplia: la posicin que denominamos amplia, considera que el secreto profesional se trata de un principio casi absoluto y esencial para el ejercicio de la profesin, es decir que slo en casos puntuales puede ceder. Algunas de las excepciones a la regla podrn ser: (i) cuando el propio cliente es el que libera a su abogado de tal obligacin (10); (ii) si se tratare de su propia defensa, (iii) o bien, cuando la actuacin del abogado, en ese afn por asesorar o ayudar a su cliente, interfiere en el normal funcionamiento de la administracin de justicia, lo que sucede cuando el letrado no se limita a asistir profesionalmente a su cliente, sino que se excede interviniendo en el hecho objeto del proceso, a fin de alterarlo a favor de su defendido. Este supuesto no slo no puede quedar nunca abarcado dentro del derecho de defensa en juicio, sino que muy por el contrario podr ser constitutivo del delito de lavado de activos. b) Postura intermedia: otros creen que la exigencia sobre los profesionales deber prevalecer, nicamente en dos supuestos: (i) el abogado se encuentra asesorando a su cliente en el curso de la determinacin de la posicin legal, y siempre que no extralimite en tal funcin; (ii) o bien cuando se encuentra defendiendo, o representando a su cliente en algn procedimiento judicial, administrativo, de arbitraje o mediacin, o con relacin a los mismos. La postura de la GAFI en cuanto a las Normas interpretativas de us Cuarenta Recomendaciones se indican que, si bien corresponde a cada jurisdiccin determinar las cuestiones que deberan considerarse como privilegio profesional, legal o secreto profesional, normalmente estara cubierta la informacin obtenida del cliente, o a travs de aqul, slo en los dos supuestos enumerados anteriormente. c) Postura restrictiva: Por ltimo, se encuentran los que consideran que el privilegio y deber del profesional slo podr ceder en los casos donde el abogado se encuentre formalmente actuando en defensa en juicio. Considerando entonces que el derecho de la comunidad por conocer actos

33 7

Conf. Moreno, ob. Cit., t.5, p.33.) (i) Incorporacin de los abogados como sujetos obligados a informar, en las 40 Recomendaciones de la GAFI, y reciente proyecto de ley.

35

34

irregulares que podran conformar el delito de lavado de dinero, debe prevalecer en todos los

casos, salvo, repetimos, cuando el abogado es convocado a defender a su cliente en un proceso judicial. Este amplio debate se produce, como dijimos, en el mundo entero, existiendo legislaciones que contemplan en mayor o menor medida las posturas anteriormente sealadas. (iii) Legislacin comparada: Canad: Un planteo de la Federacin de Colegios de Abogados de la Repblica de Canad y otras colegiaturas locales, se declar inconstitucional la norma dictada por el Congreso de este pas, que obligaba a los abogados a denunciar las operaciones sospechosas de lavado de dinero. Sin embargo, cabe destacarse que se mantuvieron, es decir no fueron tachadas de inconstitucional, otras obligaciones que deber respetar el letrado, vinculadas al deber de Know your custom; persistiendo la obligacin del letrado de identificar quin es su cliente, e informar en caso de que le fuera requerido por juez competente la identidad del mismo y exhibir documentos respaldatorios. Mxico: Si bien al igual que en nuestro pas existen proyectos tendientes a modificar esta cuestin, por el momento las obligaciones de informar no alcanzan a los abogados. Al igual que en nuestro pas, si existe obligacin para otros profesionales como los notarios y contadores. EE.UU.: las normas que reprimen el delito de lavado de dinero, tales como la USA patriot Act, o bien el Bank Secrecy Act, no incluyen a los a bogados como sujetos obligados a informar operaciones sospechosas. Chile: Si bien la cuestin no esta muy clara, ya que existe una contraposicin entre normas de fondo, la jurisprudencia ha entendido que el abogado no tienen obligacin en principio de informar, estando protegida la informacin que le aporte el cliente por el secreto profesional. No se indica con claridad en las normas las cuestiones que deberan considerarse como privilegio profesional. Colombia: No estn alcanzados los abogados a informar, aunque existe un proyecto de ley para modificar tal cuestin. Austria: los abogados estn obligados a informar inmediatamente al Ministerio del Interior de cualquier operacin que sospechen pueda tener por objeto el lavado de activos o la financiacin del terrorismo. Blgica: estn obligados a informar y las leyes sobre el lavado de dinero le son aplicables cuando asistan a clientes de operacin y ejecucin de actividades financieras (incluye la compra o venta de compaas y otros activos).7 Dinamarca: tambin les son aplicables aqu las disposiciones sobre el lavado de dinero y la obligacin de informar. Sin embargo, los abogados estn exentos de tal obligacin cuando representen a clientes, antes, durante o despus de un juicio. Francia: La situacin es similar a la de Blgica. Los abogados estn incluidos entre las personas obligadas a informar sobre operaciones sospechosas, pero estn excluidos de dicha obligacin cuando la informacin la hayan recibido en el ejercicio de la profesional en actividades relativas a
34 77

Conf. Moreno, ob. Cit., t.5, p.33.) (i) Incorporacin de los abogados como sujetos obligados a informar, en las 40 Recomendaciones de la GAFI, y reciente proyecto de ley.

36

35

consultas legales o en el ejercicio de actividades en el inters del cliente, o cuando tales

actividades estn relacionadas con un procedimiento legal. Espaa: Los abogados mantienen la obligacin del secreto profesional cuando la informacin la obtuvieron de su cliente en la actividad profesional por determinar su posicin legal o cuando la obtengan en ocasin de defender o representar al cliente en procedimientos judiciales o administrativos o con relacin a ellos, incluyendo el asesoramiento para evitar un proceso judicial en contra de su cliente, independientemente si se obtuvo tal informacin antes, durante o despus de iniciados los procedimientos. (iv) El marco normativo necesario para analizar la cuestin. El art. 20 de la ley 25.246, indica que: los sujetos obligados no podrn invocar las disposiciones legales referentes al secreto profesional, ni los compromisos de confidencialidad establecidos por ley o por contrato, cuando el requerimiento de informacin sea formulado por un juez competente. El art. 22 de la ley 25.246 crea un delito donde se penaliza con prisin de seis meses a trtes aos, el que revelare informacin secreta fuera del mbito de la Unidad de Informacin Financiera. Es decir, si incluyera a los abogados como sujetos obligados a informar operaciones sospechosas, entonces se les estar pidiendo que violen el deber que existe sobre ellos guardar el secreto profesional. En consecuencia, se podra decir tambin que la disposicin del art.20 de la ley 25.246 referida a la imposibilidad de invocar tal privilegio, estaran incluyendo la justa causa a la que se refiere el art. 156 del CP al final de su texto. En este mismo sentido, si prospera la iniciativa tal como fue planteada por el diputado Arguello, se podr acusar al abogado que conservara la confidencialidad de los secretos que le fueron confiados oportunamente por su cliente, del delito de violacin de secretos del art.22 de la ley 25.246, o bien del estipulado en el art.156 del CP. Ntese adems, que en el proyecto de ley del referido diputado, no se incluy lo dispuesto en la Recomendacin 16 de la GAFI, referente a los casos en que el profesional no deber reportar si la informacin fue obtenida en circunstancias en las que se encontraban sujetas al privilegio del secreto profesional o secreto legal. La ley 23.187 (Adla, XLI-C, 2006) que rige el ejercicio de la abogaca en la Cap. Fed., impone a los abogados el deber de observar con fidelidad el secreto profesional )art.6, inc. F). Agreg a el art.7, inc. c), que son derechos especficos de los abogados: guardar el secreto profesional, y en el inciso e), reconoce la inviolabilidad del estudio profesional en resguardo de la garanta constitucional de la defensa en juicio. Por su parte el, el Cdigo de Etica de la Pcia de Bs.As., en su regla 11 establece, en su segundo apartado, que la obligacin de guardar secreto es absoluta, diciendo que el abogado no debe admitir que se le exima de ella por ninguna autoridad. Es ms, se indica que el abogado tiene derecho de

35 7 7

Conf. Moreno, ob. Cit., t.5, p.33.) (i) Incorporacin de los abogados como sujetos obligados a informar, en las 40 Recomendaciones de la GAFI, y reciente proyecto de ley.

37

36

oponer a los jueces el secreto profesional, ante el requerimiento de informacin que se pueda

requerir de aqullos. En este mismo sentido, el art.16 del Cdigo de Etica Profesional del Abogado de la Federacin Argentina de Colegios de Abogados establece que el secreto profesional constituye a su vez un deber y un derecho del abogado. Es hacia los clientes un deber de cuyo cumplimiento ni ellos mismos pueden eximirlo; y es un derecho del abogado hacia los jueces, pues no podra escuchar el letrado expresiones confidenciales si supiese que poda ser obligado a revelarlas. ...podemos afirmar que la norma que se intenta incluir en nuestra legislacin fruto de la interpretacin de las recientes modificaciones a las 40 Recomendaciones deber ser tachada de inconstitucional, ya que no vemos razn para que el inters de la sociedad de conocer operaciones sospechosas que puedan conformar el delito de blanqueo de capitales pueda encontrarse por encima del derecho que tambin tiene la sociedad en que las confidencias que se le delegan a un profesional no deban ser divulgadas. En nuestro caso, el derecho que debera ser salvaguardado, segn el anlisis, es el que considera al abogado como el sacerdote; ambos reciben en ejercicio de su actividad confidencias, que deben ser consideradas como un depsito inviolable. La confianza que slo su profesin le atrae, sera una detestable emboscada si pudiera abusar de ella en perjuicio de su cliente; el secreto es, por tanto, la primera ley de su profesin; si la infringe, prevarica. Por su parte, el Tribunal de Disciplina del Colegio Pblico de Abogados ha dicho que el deber de reserva constituye un derecho, pero primordialmente un deber del abogado, y su violacin hiere a la sociedad entera, porque quita a los profesionales en los que la sociedad se apoya, la confianza. En este mismo sentido, se expidi Angel Ossorio en su libro El alma de la toga, al decir en concreto que: El abogado debe guardar el secreto a todo trance, cueste lo que cueste. Adolfo Parry autor del libro tica de la abogaca, seala: que la obligacin del secreto ha sido establecida en un inters general; su violacin no hiere solamente a la persona que ha confiado el secreto, hiere a la sociedad entera, porque quita a profesionales en los que la sociedad se apoya, la confianza que los debe rodear. Y agrega: El nombre mismo del cliente que ha concurrido a su estudio, debe quedar en secreto. Si se observa con detalle el art.17 de la ley 25.246, se ver que el profesional matriculado cuya actividad ste regulada por el Consejo Profesional de Ciencias Econmicas (como los contadores) sern sujetos obligados a informar,...excepto cuando acten en defensa en juicio. La raz de este ltimo agregado se debe a que en los proyectos antecesores a la promulgacin de la ley 25.246 el legislador ya haba contemplado incorporar al abogado como sujeto obligado junto a los contadores en este artculo. Eso s, con la salvedad de cuanto actuara en defensa en juicio.

Conf. Moreno, ob. Cit., t.5, p.33.) (i) Incorporacin de los abogados como sujetos obligados a informar, en las 40 Recomendaciones de la GAFI, y reciente proyecto de ley. La ley, DEBE EL ABOGADO SER INCLUIDO COMO SUJETO OBLIGADO DE INFORMAR OPERACIONES SOSPECHOSAS?, Dr. Roberto Durrieu (H.) (1), 7/12/2004, pgs. 1, 2, 3)
36

87

38

Conclusin: Desde ya compartimos, en el presente anlisis, lo sustentado por los 4 votos de la disidencia en la CSJN, en el caso Zambrana Daza, Norma Beatriz s/ infraccin a la ley 23.737, dado que la confesin de la imputada, si bien no fue coaccionada, ni obtenida por medios fraudulentos o engaosos, no puede dejar de tenerse presente que la misma se realizo al solo efecto de ser atendida por un profesional en el arte curar como un mdico, en un hospital pblico, dado que la misma careca de recursos y peligraba su vida, sino era atendida para evacuar las cpsulas con estupefacientes que haba tragado. Por lo tanto es evidente que dicha confesin se vio viciada por un estado de necesidad, del peligro mismo que corra su propia vida, confiando el motivo de su dolencia al galeno que deba atenderlo y en consecuencia revelarle una verdad que si bien la incriminaba estaba resguardada en el secreto que debi haber acogido el mdico, que violo por interpretar que estaba obligado a denunciar el hecho por ser funcionario pblico, lo que muestra una colisin de deberes entre guardar el secreto y denunciar un delito de accin pblica por investir el carcter de funcionario pblico., Lo que no es tal dado que con ese criterio podran estar frente a una situacin de privilegio y discrecionalidad los mdicos que trabajan en hospitales o clnicas privadas, y no es as toda vez que el art. 156 del CPN, prescribe: Ser reprimido con multa de pesos mil quinientos a pesos noventa mil e inhabilitacin especial, en su caso, por seis meses a tres aos, el que teniendo noticia, por razn de su estado, oficio, empleo, profesin o arte, de un secreto cuya divulgacin pueda causar dao, lo revelare sin justa causa. De lo que advertimos que la ley no formula distincin alguna en este sentido, es decir, el carcter de funcionario del mdico, no lo releva de la obligacin de conservar el secreto profesional. Pues bien aqu estamos frente a una situacin en la que la imputada se auto incrimin por el hecho ante la probabilidad de perder su vida por la ingestin de las 44 bombitas de latex que contenan, clorhidrato de cocana lo que le obligo involuntariamente a confesar el transporte en su persona de la droga que portaba. Es decir estamos frente a un delito contra la libertad de la imputada, toda vez que ha confiado en su galeno, ante su dolencia provocada por la ingesta mencionada, delito contra la libertad decimos toda vez que esta se ve vulnerada en su intimidad en su mbito de reserva, ya que se ve condicionada en revelar un hecho ante la posibilidad de perder su vida, y el mdico viola ese mbito de libertad del derecho a la intimidad, que no trasciende a un dao social sino individual, como sostiene Creus: El hecho de tener que comunicar a un profesional un secreto que puede afectar daosamente a su titular, quien, por necesidad o utilidad (no cuando lo hace por otras razones) ha tenido que recurrir a aqul, podra poner en peligro su libertad si el profesional pudiera revelarlo a cualquiera cuando lo deseara.De lo expuesto, haciendo un anlisis del art.156 del CP, observamos que la divulgacin por parte de la mdica que tom conocimiento del contenido de las cpsulas causo un dao a su paciente y no ha terceros, ya que al divulgar el secreto incrimino en sus dichos a esta, y por lo tanto, la misma se vio lesionada en su derecho constitucional, contemplado en el art.18 de la CN, en cuanto: Nadie puede ser obligado a declarar contra si mismo.... Adems debemos tener presente, que el argumento de la mayora de la CSJN, al decir que el mdico es un funcionario pblico y que por lo tanto esta obligado a realizar denuncia, conforme al 39

art.277, inc.1 CP, art.177, inc.1 CPPN, llegan al absurdo, con dicho razonamiento. Dado que si la imputada hubiese recurrido a un hospital privado, el galeno de dicho instituto podra haber respetado, el secreto profesional, conforme al art. 156 del CP y art.177, inc.2 del CPPN. Habra que ver si la verdadera intencin del legislador es la combatir de un modo ms efectivo este complejo delito, o por el contrario de intentar tan solo conformar a los organismos de crdito internacionales, Sea la respuesta que fuera, todos sabemos que an a nuestro pas le queda un largo camino por recorrer en la lucha contra este flagelo. No obstante lo advertido hasta, aqu nos encontramos con el reciente fallo de la CSJN, en la causa Baldivieso Csar Alejandro s/ causa n 4733", que en fecha 20 de abril del ao 2010, que hizo lugar al recurso de queja interpuesto y revoco la sentencia recurrida, reafirmando la jurisprudencia sentada en el fallo plenario de la Cmara de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Natividad Fras del 26 de Agosto del ao 1966; Y sostuvieron que: En efecto, cualquiera sea el entendimiento de las normas infraconstitucionales y, en concreto, de naturaleza procesal, aplicables al caso, stas nunca podran ser interpretadas pasando por alto el conflicto de intereses que se halla en la base del caso concreto de autos. En abstracto puede entenderse que se trata de la ponderacin entre el derecho a la confidencialidad que le asiste a todo habitante de la Nacin que requiere asistencia a un profesional de la salud Cuna accin privada incluso para quien se encuentra realizando una conducta delictiva, en tanto parte integrante de su mbito de autonoma individual tal como seala el seor Procurador General (art. 19 de la Constitucin Nacional) y el inters del Estado en la persecucin de los delitos; pero, en concreto y en el caso, se trata nada menos que del derecho a la vida de una persona y ese inters del Estado. Es este mismo conflicto sobre el que se debati en el antiguo plenario mencionado, pues ms all de que en aqul conjunto de casos la concurrencia al hospital haba sido precedida por la realizacin de maniobras abortivas, fue el peligro de muerte y el dilema al que se vea expuesto quien haba delinquido y demandaba auxilio para su vida, el argumento central para su resolucin (tal como puede advertirse en numerosos pasajes del fallo en pleno). A modo de ejemplo puede citarse el voto del juez Fras Caballero quien seala que el imputado "confronta una grave situacin dilemtica: o solicita el auxilio mdico para conjurar el peligro en que se halla y entonces se expone a la denuncia del hecho, al proceso y a la condena criminal, o se resigna incluso a la posibilidad de perder la vida". Del mismo modo, es incuestionable que el estallido de las cpsulas en el aparato digestivo del procesado importaba un peligro cierto de muerte; de entenderse que son vlidas las pruebas q ue surgen de la necesaria intervencin mdica para evitar su propia muerte, el procesado aqu tambin se hallaba en la disyuntiva de morir o de afrontar un proceso y una pena (en palabras del juez Lejarza en ocasin del plenario nombrado: el "inhumano dilema: la muerte o la crcel"). Los valores en juego en el caso concreto son, por ende, la vida y el inters del Estado en perseguir los delitos, cualquiera sea la gravedad de stos y sin que quepa tomar en cuenta distinciones contenidas en disposiciones procesales, pues esta ponderacin no puede resolverse con otra base que la jerarqua de valores y bienes jurdicos que deriva de la propia Constitucin Nacional.

40

Siendo claro que la dignidad de la persona es un valor supremo en nuestro orden constitucional, que es claramente personalista y que, por ende, impone que cualquier norma infraconstitucional sea interpretada y aplicada al caso con el entendimiento sealado por ese marco general, cabe agregar que, en consonancia con ste, el principio republicano de gobierno impide que el Estado persiga delitos valindose medios inmorales, como sera aprovecharse del inminente peligro de muerte que pesa sobre el procesado que acude a la atencin mdica, mediante la imposicin de un deber al mdico que lo convierta en un agente de la persecucin penal del Estado. No existe en el caso ningn otro inters en juego, pues no mediaba peligro alguno ni haba ningn proceso lesivo grave en curso que fuese necesario detener para evitar daos a la vida o a la integridad fsica de terceros, de modo que cabe descartar toda otra hiptesis conflictiva. El argumento alguna vez esgrimido de que el riesgo de muerte inminente resulta de la propia conducta del procesado es insostenible, pues remite a un actio libera in causa que podra llevarse hasta cualquier extremo, dado que son excepcionales los riesgos que en alguna medida no sean previsibles y reconducibles a conductas precedentes. Por ello y odo el seor Procurador General, se hace lugar a la queja, se declara procedente el recurso extraordinario se revoca la sentencia apelada, se declara la nulidad de todo lo actuado en esta causa y se absuelve a Csar Alejandro Baldivieso, de las dems condiciones personales obrantes en autos, del delito de transporte de estupefacientes (artculo 5 inciso c de la ley 23.737), en calidad de autor, por el que fuera acusado, sin costas. Agrguese la queja al principal. Hgase saber y devulvase. RICARDO LUIS LORENZETTI -ELENA I. HIGHTON de NOLASCO (segn su voto)-CARLOS S. FAYT -ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI (segn su voto)-JUAN CARLOS MAQUEDA -E. RAUL ZAFFARONI -CARMEN M. ARGIBAY (segn su voto). Asimismo es dable recordar el voto de la Dra. CARMEN M. ARGIBAY, quien sostuvo que: Ahora bien, en este sentido es difcil concebir un mbito ms "privado" que el propio cuerpo. Precisamente, si los constituyentes encontraron serios motivos para prodigar proteccin contra las injerencias del gobierno a la intimidad que est resguardada "en un sobre" (al domicilio, la correspondencia epistolar y los papeles privados, segn reza la Constitucin), esto es, un mbito cuya proximidad a la persona es relativamente menor, ms fundamento hay para entender que esa proteccin alcanza al mismo cuerpo de la persona. En efecto, el derecho de cada persona a excluir interferencias o invasiones de terceros en su cuerpo es un componente necesario de la vida privada en la que rige el principio de autonoma personal, por lo que este mbito debe compartir, como mnimo, la misma expectativa de reserva que los lugares expresamente mencionados en el texto constitucional Una derivacin necesaria del principio mencionado en el prrafo anterior es la afirmacin de la prerrogativa que las personas tienen a realizar todas aquellas acciones orientadas al cuidado y preservacin de la integridad y salud fsica. Este cuidado de s es, entonces, originaria y primordialmente un comportamiento que se lleva a cabo en el marco de privacidad la que, como se ha visto, encuentra la misma proteccin constitucional que, en general, se reconoce a la vida privada y a sus diversas manifestaciones.

41

Cuando los cuidados del cuerpo son realizados por las personas con el auxilio de un tercero, como es el caso del mdico, no cabe presumir, al menos sin un fundamento razonable, que ha mediado una renuncia a la exclusividad o reserva garantizada por la Constitucin Nacional contra las invasiones gubernamentales. Es en este mbito de privacidad en el que debe situarse la figura del secreto mdico, en cuanto exige a los profesionales de la salud mantener la confidencialidad sobre la informacin obtenida a travs del vnculo profesional con su paciente, deber que es definido y reglamentado en el artculo 11 de la ley 17.132, sobre Ejercicio de la Medicina, cuyo texto es el siguiente: Art. 11.-Todo aquello que llegare a conocimiento de las personas cuya actividad se reglamenta en la presente ley, con motivo o en razn de su ejercicio, no podr darse a conocer salvo los casos que otras leyes as lo determinen o cuando se trate de evitar un mal mayor y sin perjuicio de lo previsto en el Cdigo Penal, sino a instituciones, sociedades, revistas o publicaciones cientficas, prohibindose facilitarlo o utilizarlo con fines de propaganda, publicidad, lucro o beneficio personal. No obstante, como ya se adelant, el derecho a la vida privada no es absoluto, y, concordantemente con ello, la legislacin vigente admite, bajo ciertas condiciones, la injerencia en ese mbito protegido. En tal sentido, el mismo artculo antes citado excepta a los mdicos de dicha obligacin en los "(...) casos que otras leyes as lo determinen o cuando se trate de evitar un mal mayor y sin perjuicio de lo previsto en el Cdigo Penal (...)" Por otra parte, la confidencialidad cede frente a la obligacin de denunciar determinadas enfermedades como la lepra, pestes, las enfermedades venreas en perodo de contagio (leyes 11.359, 11.843, 12.331 y 16.668, respectivamente), las enfermedades infectocontagiosas o transmisibles a las que se refiere la ley 15.465, o la obligacin de denunciar los nacimientos y defunciones (leyes 14.586). Otras tantas excepciones surgen de la ley 23.798 de la lucha contra el sida y su decreto reglamentario, que, entre otras hiptesis releva al mdico del secreto "para evitar un mal mayor". Esta ltima frmula, tambin utilizada en el artculo 11 de la ley 17.132 ya citado, deja librada a la apreciacin al profesional de la salud la necesidad de revelar el secreto mdico. 9) La obligacin de denunciar los delitos perseguibles de oficio que, segn el artculo 177 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, tienen "...los funcionarios o empleados pblicos que los conozcan en el ejercicio de sus funciones. 2-Los mdicos, parteras, farmacuticos y dems personas que ejerzan cualquier rama del arte de curar, en cuanto a los delitos contra la vida y la integridad fsica que conozcan al prestar los auxilios de su profesin, salvo que los hechos conocidos estn bajo el amparo del secreto profesional...", es como las otras normas mencionadas ms arriba, una restriccin legal a la privacidad en funcin que compete al Estado de prevenir y sancionar la comisin de delitos.

11) Como se ha visto, la ley 17.132 define el secreto mdico como toda aquella informacin que "llegare a conocimiento" de las personas que practican el ejercicio de la medicina, odontologa y 42

actividades de colaboracin "con motivo o en razn de su ejercicio". Tambin se mencion que el alcance del secreto mdico en conexin con hechos de carcter delictivo, se encuentra fijado, en el mbito federal, por el Cdigo Procesal Penal de la Nacin que, en su artculo 177, establece dos estndares diferentes, uno para los funcionarios y empleados pblicos y otro para las personas que ejerzan el arte de curar: los primeros tienen el deber de denunciar todo delito que llegue a su conocimiento en ejercicio de sus funciones, los segundos solamente los delitos contra la vida y la integridad fsica que no hayan sido conocidos bajo el amparo del secreto profesional. Cuando se trata de personas que revisten ambas condiciones, es decir, actan en carcter de funcionarias y mdicas simultneamente, se presenta el problema de decidir cul de los dos deberes deben cumplir, puesto que el significado de uno y otro es diverso y, al momento de su aplicacin, pueden incluso resultar mutuamente excluyentes. Esto sucede cuando tales personas funcionariasmdicas, en ocasin de su trabajo, toman conocimiento de un delito que no es de los que se dirigen contra la vida o la integridad fsica. En tales circunstancias el mismo sujeto se encontrara, a la vez, obligado a denunciarlo, por ser funcionario (segn el artculo 177.1), relevado de denunciarlo, por ser mdico y no tratarse de un delito contra la vida o la integridad fsica (segn el artculo 177.2) e, incluso, impedido de denunciarlo, por tratarse de un hecho conocido con motivo o en razn de la atencin mdica (artculo 11 de la ley 17.132). Esta confluencia de normas pudo tornar incierta para los mdicos que atendieron a Baldivieso la decisin sobre cul era la accin debida, aunque, como se ver, ello no puede redundar en perjuicio del imputado al momento de decidir sobre la procedencia de la acusacin en su contra. Es cierto, como se ha dicho (p.e. Soler, Sebastin, Derecho Penal, Buenos Aires, 1951, Tomo IV, Captulo 107, apartado X), que si a los mdicos funcionarios pblicos se les exige el deber de denunciar propio de todos los funcionarios, entonces se producira un efecto social discriminatorio entre las personas que tienen recursos para acceder a la medicina privada y aquellas que slo cuentan con la posibilidad que brindan los establecimientos estatales: las primeras contaran con una proteccin de un secreto mdico (y, por ende, de su salud) ms amplio que las segundas. Por otra parte, dado que las normas sobre secreto mdico tienen la finalidad que alcanza tanto a los mdicos pblicos como a los privados (facilitar un mbito protegido que permita la obtencin de toda la informacin relevante para su salud que el paciente pueda brindar), es razonable entender que el menor alcance del deber de denunciar que pesa sobre los mdicos, establecido en el artculo 177.2 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, se justifica tanto a una como a otra clase de facultativos. Por tales razones, debe concluirse que el deber de denunciar que pesa sobre los mdicos pblicos, es decir aquellos que ejercen la medicina en su condicin de funcionarios estatales, es el mismo que tienen los mdicos privados y no va ms all. 12) Resta sealar que, adems de no encontrarse obligados a dar noticia a la polica, los mdicos que atendieron a Baldivieso tenan prohibido hacerlo, segn la interpretacin que se ha hecho anteriormente de las normas que reglamentan este aspecto de la vida privada. En efecto, est fuera de toda discusin que los facultativos tomaron conocimiento de la existencia de droga en el tracto digestivo de Baldivieso con motivo de prestarle atencin mdica (artculo 11 de la ley 17.132) y, por otro lado, ninguna alegacin se ha hecho de que estuviesen presentes algunas de las 43

circunstancias que relevasen a los mdicos del secreto, esto es, que hubiesen actuado en el entendimiento de que se encontraban ante un delito contra la vida o la integridad fsica o que estuviesen ante la necesidad de evitar un mal mayor, establecidas respectivamente o en el artculo 177.2 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin en el mismo artculo 11 de la ley 17.132

44

IV. Bibliografa consultada.

1.- (Rancs Diccionario Ilustrado de la Lengua Espaola; Editorial Ramn Sopena, S.A., ao 1981, pg. 765). 2.- (Diccionario Enciclopdico Abreviado, Editorial: Espasa Calpe Arentina, S.A., ao 1940, Tomo: IV, pag.944). 3.- (Diccionario Enciclopdico Ilustrado, Editorial Oriente, S.A., ao 1990, pg. 1027) 4.- (Diccionario Jurdico Elemental, Editorial: Heliasta. S.R.L, Guillermo Cabanellas de Torres, ao 1988, pag.333). 5.- (Artculos de la Enciclopedia Microsoft Encarta 1999). 6.- (Z 17 XXXI Zambrana Daza , Norma Beatriz s/ infraccin a la ley 23.737 CSJN 12/08/1997). 7.- (Violacin de Secretos, pag.387, 388, Cdigo Penal Concordabcias Comentarios Jurisprudencia Esquema de defensa, Dr. David Elbio Dayenoff, Editorial: A-Z editora, S.A., ao:1993). 8.- (Cdigo Penal Comentado, Dr. Osorio y Florit, Editorial: Universidad, S.R.L, Undcima edicin actualizada por Marco A. Rufino, Bs.As, ao 1999, pgs. 358 a 361). 9.- (DERECHO PENAL PARTE GENERAL, Dr. Edgardo Alberto Donna, Editorial: Rubinzal Culzoni Editores, ao: 2001, Tomo: II-A, pgs. 364, 365, 368, 369,370). 10.- (La ley, DEBE EL ABOGADO SER INCLUIDO COMO SUJETO OBLIGADO DE INFORMAR OPERACIONES SOSPECHOSAS?, Dr. Robero Durrieu (H.) (1), 7/12/2004, pgs.1, 2, 3). 11.- Battaglia, Alfredo: Aborto -Secreto Profesional, pub. en E.D., Serie Especial Derech o Penal y Poltica Criminal, ejemplar N 9763 del 31/05/99. 12.- Bidart Campos, Germn J.: Deber de denuncia penal y secreto profesional del mdico (entre medio: aborto, vida, salud, igualdad), pub. en Suplemento de Derecho Constitucional, La Ley, ejemplar del 14/12/98, pgs. 1/7. 13.- Breglia Arias, Omar y Gauna, Omar R.: Cdigo Penal y leyes complementarias. Comentado, Anotado y Concordado, Astrea, Bs.As., 2 edicin, 1987. 14.- Carri, Alejandro: Garantas constitucionales en el proceso penal, E d. Hammurabi, Bs.As., 3 edicin, 1994. 15.- Creus, Carlos: Derecho Penal. Parte Especial, Tomo 1, Astrea, Bs.As., 4 edicin, 1993. 16.- DAlbora, Francisco J.: Cdigo Procesal Penal de la Nacin. Ley 23.984, Abeledo -Perrot, Bs.As., 3 edicin, 1997. 17.- De Luca, Javier Augusto: El secreto de las fuentes periodsticas en el proceso penal, Ad -Hoc, Bs.As., 1999. 18.- Estrella, Oscar Alberto y Godoy Lemos, Roberto: Cdigo Penal. Parte Especial. De los delitos en particular, Ed. Hammurabi, Bs.As., Tom o 2 (arts. 140/185), 1996. 19.- Fernndez, Raymundo L.: El secreto profesional en la prueba de testigos, pub. en J.A., Tomo 48, 1934, pgs. 486/487. 45

20.- Fontn Balestra, Carlos: Tratado de Derecho Penal, Tomo V Parte Especial, Abeledo Perrot, Bs.As., 1969. 21.- Gil Domnguez, Andrs: Aborto voluntario: la constitucionalizacin de la pobreza, pub. en Suplemento de Derecho Constitucional, La Ley, ejemplar del 14/12/98, pgs. 8/19. 22.- Hernndez, Hctor H.: Discurso penal, garantismo y solidarismo (Breve estudio con ocasin de un caso judicial), pub. en E.D., T. 168 (1996), pgs. 147/196; Secreto, proceso y sentido comn (Comentarios. De nuevo sobre la doctrina del fruto del rbol venenoso), pub. en E.D., T. 177 (1998), pgs. 378/410; Superacin de Natividad Fras: Luces y Sombras de un discutido fallo (Aborto, secreto, proceso: Causa Insaurralde, CS de Santa Fe), pub. en E.D., ejemplar N 9977 del 03/04/00, Abortismo pretoriano, pub. en E.D. en cuatro entregas, diarios N 10.117, 10.122, 10.127 y 10.132, meses de octubre/noviembre de 2000). 23.- Jimnez, Eduardo Pablo: Derecho Constitucional Argentino, Ediar, Bs.As., 2000, Tomo 2. 24.- Laje Anaya, Justo; Laje Ros, Cristbal y Laje, Sebastin: Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba. Ley 8123 y modificatorias, Marcos Lerner Editora Crdoba, 2000, Tomo II (arts. 192 al 380). 25.- Nuez, Ricardo C.: Manual de Derecho Penal. Parte Especial, Marcos Lerner Editora Crdoba, 2 edicin actualizada por Vctor F. Reinaldi, 1999. 26.- Ruiz Vadillo, Enrique: Estudios de Derecho Procesal Penal, Ed. Comares, Granada, 1995. 27.- Rosenbusch, Erwin O.: La invocacin del secreto profesional en la prueba de testigos, pub. en J.A., 1945, Tomo III, pgs. 169/173. 28.- Sucar, Germn; Rodrguez, Jorge L. e Iglesias, Agustn Mara: Violacin de secretos y obligacin de denunciar: un dilema ficticio, pub. en Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal, N 8 -B, Ad-Hoc, Bs.As., 1998. 29.- Superti, Hctor C.: Derecho Procesal Penal. Temas conflictivos, editorial Juris, Rosario, 1998. 30.- Tarditti, Ada: Violacin de secretos y sus efectos en un proceso por infanticidio, pub. en Doctrina Penal, Ao 9, 1986, Depalma, Bs.As., pgs. 521/526. 31.- Tozzini, Carlos A.: La violacin del secreto profesional mdico en el aborto, pub. en Doctrina Penal, Ao 5, 1982, Depalma, Bs.As., ps. 155/159. 32.- Vzquez Iruzubieta, Carlos: Cdigo Penal Comentado, Tomo III, Plus Ultra, Bs.As., 1970. 33.- Vzquez Rossi, Jorge: Un nuevo paso atrs en la larga marcha hacia el debido proceso, pub. en Suplemento de Jurisprudencia Penal a cargo de Francisco J. DAlbora, La Ley, ejemplar del 28/09/98, pgs. 26/31. 34.- Vives Antn, T.S.: Doctrina constitucional y reforma del proceso penal, pub. en AAVV Derechos fundamentales y justicia penal. Edmundo Vzquez Martnez. Liber Amicorum, ILANUD, Ed. Juricentro, Costa Rica, 1992, pgs. 507/550. 35.-El Delito de Violacion de Secretos el Delito de Violacin de secretos. La violacin de secretos en general esta regulada en el Captulo III (Violacin de Secretos, arts.... www.carlosparma.com.ar/violaci%F3ndesecretos.htm - 101k . 36.- Cdigo de Derecho Cannico, Biblioteca de Autores Cristianos, del 26/12/89 pg. 1388) 46

37.- Revista del Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal, N 79, pgs. 10, 11, 12, 13, ao: 2004. 38.- Programa de Derecho Criminal, Parte Especial, Vol. II, Editorial Temis, Bogot, 1977, pgs. 445 y 449). 39.- Fallo de la CSJN, en la causa Baldivieso Csar Alejandro s/ causa n 4733", que en fecha 20 de abril del ao 2010.-

MARTN HIPLITO ANTONIO FORMIGONI HERMIDA DNI: 18.484.800

ALEJANDRO MARCELO DE FILPO DNI: 16.823.100

47