UNIDAD 13: RESPONSABILIDADES ESPECIALES RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURIDICA SUJETOS PASIVOS: Art.91.

- Son personas jurdicas: a) el Estado; b) las Municipalidades; c) la Iglesia Catlica; d) los entes autrquicos, autnomos y los de economa mixta y dems entes de Derecho Pblico, que, conforme con la respectiva legislacin, sean capaces de adquirir bienes y obligarse; e) las universidades; f) las asociaciones que tengan por objeto el bien comn; g) las asociaciones inscriptas con capacidad restringida; h) las fundaciones; i) las sociedades annimas y las cooperativas; y j) las dems sociedades reguladas en el Libro II de este Cdigo. Modificado por Ley N 388/94 Rgimen Legal Art.94 CC: Las personas jurdicas son sujetos de derecho distintos de sus miembros y sus patrimonios son independientes. Sus miembros no responden individual ni colectivamente de las obligaciones de la entidad, salvo las excepciones establecidas en este Cdigo. Art.98 CC: Las personas jurdicas responden del dao que los actos de sus rganos hayan causado a terceros, trtese de una accin u omisin y aunque sea delito, cuando los hechos han sido ejecutados en el ejercicio de sus funciones y en beneficio de la entidad. Dichos actos responsabilizan personalmente a sus autores con relacin a la persona jurdica. Responden tambin las personas jurdicas por los daos que causen sus dependientes o las cosas de que se sirven, conforme a las normas de este Cdigo. Responsabilidad Extracontractual Art.98 CC: Responden tambin las personas jurdicas por los daos que causen sus dependientes o las cosas de que se sirven, conforme a las normas de este Cdigo. Responsabilidad Extracontractual: La cuestin en la Doctrina 1. Teora de la Ficcin: Federico Carlos de Savigni. Segn esta teora, la persona jurdica no responde de los actos ilcitos cometidos por sus agentes por los siguientes motivos: 1. La persona jurdica carece de voluntad. 2. No tiene por fin cometer delitos. 3. Los actos ilcitos de sus administradores no pueden alcanzarla, porque exceden el lmite de su mandato. Sin embargo admite la responsabilidad contractual por dolo o culpa de los agentes. 2. Teoras negativas: un grupo de doctrinas niega la personalidad jurdica de los entes ideales. La doctrina de los patrimonios de afectacin: niega la responsabilidad delictual. La doctrina de los derechos impersonales: sostiene, sin embargo, que la persona jurdica es responsable por los actos ilcitos de sus representantes, invocando motivos de Justicia. 3. Teoras Realistas: Las doctrinas que afirman la realidad de las personas jurdicas, consagran de forma amplia su responsabilidad civil por actos ilcitos, al igual que las personas de existencia visible. (Bustamante, Teora General, 9 Ed. Pg. 481) Antecedente en el CC Argentino Art. 43 (originario) en el CC Argentino: No se puede ejercer contra las personas jurdicas, acciones criminales o civiles por indemnizacin de daos, aunque sus miembros en comn, o sus administradores individualmente, hubiesen cometido delitos que redunden en beneficio de ellas Las fuentes del Codificador fueron Savigny y Freitas, como resulta del texto y de la referencia que contiene la nota. Sin duda la teora de la ficcin inspir el sistema del Cdigo en esta materia y de all el rechazo categrico de la responsabilidad por actos ilcitos que proclama enfticamente el art. 43, que reproduce el artculo 300 del Esboco de Freitas (Bustamante, Teora General, 9 Ed. Pg. 481) Redaccin del art. 43, segn ley 17711 Art.43, CC Argentino (Ley 17711/68): Las personas jurdicas responden por los daos que causen quienes las dirijan o administren, en ejercicio o con ocasin de sus funciones. Responden tambin por los daos que causen sus dependientes o las cosas en las condiciones establecidas en el ttulo: De las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos UNIDAD: 14: RESPONSABILIDADES ESPECIALES RESPONSABILIDAD DE LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS Alcance de la Responsabilidad de los funcionarios Pblicos 1. Responsabilidad Poltica. 2. Responsabilidad Administrativa. 3. Responsabilidad Penal: cohecho, prevaricato, abuso de autoridad, malversacin de fondos pblicos., exacciones ilegales, etc. 4. Responsabilidad Civil Rgimen Legal. Actos Regulares. Art. 53 Constitucin Nacional de 1967: Los paraguayos y los extranjeros tendrn derecho a ser indemnizados por el Estado o los Municipios por los daos y perjuicios de que hayan sido objeto por parte de la autoridad legtima en el ejercicio de sus funciones. Artculo 39. Constitucin Nacional 1992: Del derecho a la Indemnizacin justa y adecuada: Toda persona tiene derecho a ser indemnizada justa y adecuadamente por los daos o perjuicios de que fuese objeto por parte del Estado. La ley reglamentar este derecho. Interpretacin Jurisprudencial del alcance del art. 39 CN Por su parte la norma del art. 39 constitucional, que es la que resta, tiene que fundar necesariamente- la responsabilidad directa del Estado, caso contrario, toda la responsabilidad de este sera nica subsidiaria, postura que

no sera congruente de que el Estado es Persona Jurdica y, por consecuencia, tiene la capacidad de adquirir bienes y derechos y, como contrapartida, asumir obligaciones, entre estas la de indemnizar o resarcir el dao causado (del voto del Dr. Marcos Riera Hunter, preopinante en el Ac. y Sent. No. 84 del 21.10.07, Tapel C. y C., Sala 1, en los autos Recalde Servian, Manuel Ma. c/ Estado Paraguayo s/ Indemnizacin de daos y perjuicios, publicado en LL, febrero 2008, Ao 31, No. 1, pg. 44 y sgtes.) Casos de responsabilidad directa por actos regulares del Estado (doctrina extranjera) ...1642-3. b) Responsabilidad por actos lcitos. Como principio, parece obvio que en tanto los actos de los funcionarios del Estado sean lcitos, no puede haber responsabilidad. Pero muchas veces, la Administracin Pblica realiza actos que persiguen un beneficio social y son indiscutiblemente lcitos, pero hieren intereses particulares. Caso tpico es una expropiacin hecha en inters pblico, pero que perjudica al expropiado al privarlo de su propiedad; obviamente, la indemnizacin es procedente (art. 17, Const. Nac.). Otro ejemplo es el de la inundacin de campos para la construccin de diques o bien las obras para desviar las aguas que amenazan una poblacin, desviacin que provoca la inundacin de campos con el consiguiente perjuicio de los propietarios. Estas construcciones son plenamente lcitas porque las hace el Estado en cumplimiento de sus deberes sociales. Se sacrifica el inters individual al social, pero tanto el respeto del derecho de propiedad como la justicia, exigen indemnizar a los daados. Pero si en estos casos de obrar lcito, es claro el deber de indemnizar, hay otros en que dicho deber no resulta tan evidente, o bien no existe. Supongamos la supresin de un tramo de ferrocarril (por no ser ya rentable) que perjudica a pobladores asentados sobre su recorrido y que ahora se ven perjudicados por la falta de transporte; o bien el cambio de recorrido de una ruta, que afecta a una estacin de servicio que estaba asentada a su vera; o bien un cambio de poltica econmica que beneficia a un sector de la poblacin y perjudica a otro. Parece claro que en estos casos no hay lugar a reparacin, porque de lo contrario, la Administracin Pblica podra quedar prcticamente paralizada en su esfuerzo de promover el bienestar general ante el peligro de que cualquier medida de la Administracin pueda generar demandas de daos que el erario no est en condiciones de afrontar y que no aparecen justas. En qu casos corresponde reparar o no reparar el dao ocasionado por los actos lcitos del Estado es muchas veces una cuestin de prudencia a decidir por los jueces. (Guillermo A. Borda, Tratado de Derecho Civil Obligaciones, Tomo II, 8 Edic, pg 416/417). Casos de responsabilidad directa por actos regulares del Estado (doctrina nacional) 1. RESPONSABILIDAD DIRECTA (ART.39). Ocurre cuando la causacin del dao se halla autorizada expresa o tcitamente por la normativa constitucional o legal, hiptesis en la que el rgano o funcionario pblico causa dao en el ejercicio regular de sus funciones. Esta circunstancia ocurre en los siguientes supuestos: -Expropiacin de los bienes pertenecientes a particulares. El acto expropiatorio se halla permitido por la misma Constitucin, con la consiguiente obligacin de una justa y previa indemnizacin. Dao de guerra. El acto declaratorio de guerra conlleva implcitamente la autorizacin de daar los bienes de las personas. Compartimos la afirmacin del Dr. Pangrazio de que si en el transcurso de una conflagracin blica se ordenara la demolicin de un edifico pos cuestiones estratgicas, no se puede responsabilizar de dicho acto al comandante que orden dicha demolicin, sino al Estado. La doctrina administrativa exonera de responsabilidad al Estado por unos de los poderes de guerra. Dao causado durante el Estado de Emergencia, en los casos de desastre y calamidad pblica, autorizado por Ley (Art. 202 numeral 13 CN). Tambin consideramos que la ley declarativa del Estado de emergencia legitima la causacin de daos a terceros con la finalidad de evitar la situacin de emergencia. En este supuesto, los daos causados en aplicacin de dicha ley debe ser asumido por el Estado. Dao causado por la cosas utilizadas por el Estado.. (Responsabilidad Civil de las Personas Jurdicas, por Manuel Ramrez Candia, en Primeras Jornadas Conmemorativas de la Vigencia del Cdigo Civil, CIEJ, Asuncin-Paraguay, 1999, pg. 169) Responsabilidad Extracontractual del Estado La actividad extracontractual del Estado es lcita cuando su ejercicio o el impulso que la determina que presuponen un poder legal- resultan autorizados por una norma jurdica, hallndose tal ejercicio exento de toda falta (culpa o dolo) o sea donde la voluntad no apareja desvo alguno que la descalifique. An as, el ejercicio de la actividad lcita por su origen- puede producirle daos o perjuicios al o a los administrados. Tales daos o perjuicios reunidos ciertos requisitos- son indemnizables o resarcibles de acuerdo con la actual posicin que acepta la responsabilidad extracontractual del Estado por las consecuencias de su actividad lcita. (Miguel S. Marienhoff, Responsabilidad extracontractual del Estado por las consecuencias daosas de su actividad lcita, LL, Tomo 1993-E, pg.913/914) Rgimen Legal: Actos Irregulares. Artculo 106 Constitucin Nacional de 1992. De la responsabilidad del funcionario y del empleado pblico. Ningn funcionario o empleado pblico est exento de responsabilidad. En los casos de trasgresiones, delito o faltas que cometiesen en el desempeo de sus funciones, son personalmente responsables, sin perjuicio de la responsabilidad subsidiaria del Estado, con derecho de ste a repetir el pago de lo que llegase a abonar en tal concepto. Imprecisin actual del art.106 CC Dos de esas causas de responsabilidad personal de los funcionarios pblicos en el desempeo de sus funciones, son los delitos y faltas. Sobre el particular, el nuevo Cdigo Penal clasifica los hechos punibles en crmenes -pena privativa de libertad mayor de cinco aos- y delitos -hasta cinco aos de pena de privacin de libertad-. Es evidente que no podemos hacer una interpretacin estricta de los trminos delitos y faltas, ya que ello, dada la nueva clasificacin del Cdigo Penal, nos llevara al absurdo de sostener que por crmenes el funcionario no sera responsable, en razn de que el art. 106 del CN (promulgada en el ao 1992, antes de la sancin del Nuevo Cdigo Penal) omita mencionar expresamente a los crmenes. Obviamente, el funcionario responder por crmenes, delitos, transgresiones y/o faltas, es decir por todos aquellos actos que se separen del rgimen legal ahora vigente (sic., S.D. caso Gonzlez Casabianca c/ Estado Paraguayo, 9 turno, CC) Art. 41 Constitucin Nacional de 1967. Las autoridades superiores, los funcionarios y los empleados pblicos ajustarn siempre sus actos a las disposiciones de esta Constitucin y de las leyes. Ejercern conforme a ellas las atribuciones de su competencia, y sern personalmente responsables de las transgresiones, delitos o faltas que cometieren en el desempeo de sus funciones, sin perjuicio de la responsabilidad del Estado, que ser reglamentada. Una ley especial regular la responsabilidad de los funcionarios a fin de asegurar su efectividad. Responsabilidad por Actos Irregulares en el Cdigo Civil Art.1845 Cdigo Civil. Las autoridades superiores, los funcionarios y empleados pblicos del Estado, de las Municipalidades, y los entes de Derecho Pblico sern responsables, en forma directa y personal, por los actos ilcitos cometidos en el ejercicio de sus funciones. Los autores y copartcipes respondern solidariamente. El Estado, las

Municipalidades y los entes de Derecho Pblico respondern subsidiariamente por ellos en caso de insolvencia de stos. Ley N1.626 De la Funcin Pblica Art. 17.- El acto jurdico por el que se dispuso el ingreso a la funcin pblica en trasgresin a la presente ley o sus reglamentos ser nulo, cualquiera sea el tiempo transcurrido. Los actos del afectado sern anulables, sin perjuicio de la responsabilidad civil, penal o administrativa que pudiera corresponder a los responsables del nombramiento. La responsabilidad civil de los funcionarios, contratados y auxiliares, ser siempre personal y anterior a la del Estado, que responder subsidiariamente. Responsabilidad por actos irregulares Esta disposicin precepta la obligacin del Estado por sus actividades legales, porque no se puede concebir que el Estado pueda actuar en forma ilegal, habida cuenta, del principio de legalidad en que debe encuadrar su funcin, y en la hiptesis de causar dao por actos irregulares, la misma slo ser imputable a los funcionarios y empleados pblicos, quienes asumen responsabilidad directa, y el Estado en forma subsidiaria (art. 106 CN). Por el principio de legalidad de la actuacin estatal, consideramos que su responsabilidad directa slo surge de sus actos legales y no por las irregularidades de sus funcionarios, como se establece en el art. 25 de la Constitucin Uruguaya. (Manuel Dejess Ramrez Candia, Derecho Constitucional Paraguayo, Tomo I, 2 Edicin, Ao 2005, pg.313/314).Subsidiariedad y Solidaridad. Forma de plantear la demanda segn una parte de la doctrina. ...De lo expuesto encontramos que en el ejercicio de las funciones pblicas pueden darse dos calidades de actos, los regulares y los irregulares, ambas calidades de actos pueden ocasionar daos a los ciudadanos, en consecuencia, todo el debate expuesto en esta obra debe concluir admitiendo la responsabilidad civil del Estado, en uno u otro caso... (Responsabilidad Civil del Estado por Actos Regulares y Actos Regulares y Actos Antijurdicos, Prof. Dr. Bonificio Rios Avalos, pg. 100, 1994). ...57. RESPONSABILIDAD SUBSIDIARIA. Es aquella que se efecta con carcter supletorio o secundario, por tanto, la vctima deber agotar previamente la accin contra el responsable personal y directo, en caso de insolvencia dirigir la accin contra el Estado. Efecto Jurdico. El principal efecto jurdico, es la accin de repeticin de lo pagado, contra el funcionario pblico, que cuenta el Estado, en caso de haber efectuado el pago de la indemnizacin a tercero... (Responsabilidad Civil del Estado por Actos Regulares y Actos Antijurdicos de sus Agentes), Prof. Dr. Bonifacio Ros, pg. 117,1994. ...Responsabilidad Subsidiaria. Es la que incumbe a una persona, no directa o inmediatamente, sino de modo indirecto y mediato, y slo en defecto de otro responsable anterior, llamado por sta razn principal.. (Adolfo Roberto Vzquez, Responsabilidad aquiliana del Estado y sus Funcionarios, Editorial Abaco, pg. 32) Forma de plantear la demanda Por ello, segn se viene desarrollando en la presente fundamentacin, hasta el momento, en el caso el accionante debi haber dirigido la pretensin resarcitoria en principio- contra los responsables directos de los actos ilcitos, es decir, contra los que cometieron tales hechos contrarios al derecho, y, subsidiariamente, contra el Estado Paraguayo, en su caso, de tal manera que el proceso pueda tramitarse contra ambos legitimados pasivo (uno principal y otro subsidiario), a fin de que, en el supuesto de que recaiga sentencia condenatoria a favor del actor, ste pueda reclamar el abono de la indemnizacin correspondiente a los directamente responsables, y, en caso de insolvencia acreditada de los mismos, subsidiariamente al Estado Paraguayo (del voto del Dr. Marcos Riera Hunter, preopinante en el Ac. y Sent. No. 84 del 21.10.07, Tapel C. y C., Sala 1, en los autos Recalde Servian, Manuel Ma. c/ Estado Paraguayo s/ Indemnizacin de daos y perjuicios, publicado en LL, febrero 2008, Ao 31, No. 1, pg. 44 y sgtes.) 88. INTERVENCION DEL AGENTE AFECTADO Y DEL PROCURADOR. Para garantizar y facilitar la accin de repeticin de lo pagado por el Estado, de conformidad a lo dispuesto por el Art. 246 inc. 1 se deber dar intervencin al Procurador General de la Repblica y asimismo, para garantizarse el mecanismo de repeticin, se deber dar intervencin al propio afectado, de tal forma que pudiera ste aportar todos los elementos de juicio y de pruebas para que el Estado no sea desfavorecido por el resultado del litigio y, en caso de serlo, para que la sentencia definitiva sea oponible contra l. Caso contrario, tal sentencia no tendra eficacia jurdica contra l, porque no ha sido parte en el juicio, o porque no se observ el principio de contradiccin, debido proceso, derecho a la defensa y por un principio general de ineficacia de los actos procesales contra la parte que no ha tenido conocimiento o no ha intervenido, o no se le ha dado la oportunidad a observar o decir algo en el proceso. (Bonifacio Ros Avalos, Responsabilidad Civil en el Derecho, Intercontinental Editora, 2005, Pg. 114) El art. 1845 del Cdigo Civil se refiere a este tema, en concordancia con el art. 106 de nuestra Constitucin. La citada norma del Cdigo civil establece: .(). Si el perjudicado por el funcionario inicia la demanda directamente contra el Estado, cabra la excepcin de falta de accin, pues primero deber probar haber ejercitado tal procedimiento contra el funcionario y probar la insolvencia de ste para poder accionar contra el Estado; en razn de que la responsabilidad del rgano pblico es subsidiaria en virtud de los artculos 106 de nuestra Carta Magna y 1845 del Cdigo Civil.. (Miguel ngel Pangrazio, Derecho Administrativo, Tomo II, Intercontinental Editora, Asuncin-Paraguay, 1997, pg. 697) Una jurisprudencia, en este sentido. Debe tenerse en cuenta el carcter subsidiario de la responsabilidad del Banco Central por la conducta de sus funcionarios, y la obligacin de accionar contra los directivos de la entidad que surge del art. 106 de la Constitucin Nacional, porque de no ser as, la responsabilidad del Estado sera directa y no subsidiaria. En este sentido, el art. 1845 del Cd. Civil, determina en su ltima parte: "El Estado, las Municipalidades y los entes de Derecho Pblico respondern subsidiariamente por ellos (los funcionarios pblicos), en caso de insolvencia de stos", lo que viene a ratificar la necesidad la necesidad de promover demanda contra los funcionarios involucrados en los actos ilcitos como condicin primaria para reclamar al Estado su responsabilidad subsidiaria. . (TApel Civ y Com, Asuncin, Sala1, 1999/09/27, Woliniec K. c. Banco General S. A. y Banco Central del Paraguay y otro -Ac. y Sent. No. 104-, LLP, 2001-49). CONDICIONES PARA QUE SE LA RESPONSABILIDAD CIVIL DEL FUNCIONARIO PUBLICO POR ACTOS IRREGULARES y la RESPONSABILIDAD SUBSIDIARIA DEL ESTADO o de las MUNICIPALIDADES. Condiciones para que se de esta responsabilidad. 1. Debe tratarse de un funcionario pblico. Incluye a los funcionarios permanentes, transitorios, remunerados o gratuitos.

Por funcionario pblico se entiende toda persona que desempea una funcin pblica, cualquiera sea su jerarqua (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 490) 2. En el ejercicio de sus funciones. La responsabilidad del funcionario pblico surge cuando acta como rgano del Estado. No basa una mera relacin de tiempo y lugar: 1. Criterio Subjetivo: habra que analizar la voluntad o intencin del agente, a fin de averiguar si ste actu con motivo de la funcin o con la finalidad de cumplir la funcin. 2. Criterio Objetivo: hay que analizar la apariencia, los caracteres con que se presenta objetivamente el acto o hecho. Deben distinguirse los actos cumplidos en el ejercicio de la funcin, de aqullos ejecutados con ocasin de o durante el servicio, pero que son extraos al mismo . En el primer caso puede comprometer adems la responsabilidad indirecta del Estado; no as en el segundo (Bustamante Alsina, Teora General, 9 Ed., pg. 491) 3. Cumplimiento irregular de las obligaciones legales. La funcin debe estar reglada o reglamentada, de lo contrario no podra hablarse de incumplimiento irregular de las obligaciones que le son impuestas (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 491) Es de destacar que nuestra ley habla de irregular cumplimiento diferencindose as de la ley alemana, que exiga la violacin de las obligaciones del cargo . Por ello se afirma que no es necesario que exista una concreta violacin de una ley, sino que basta un acto u omisin del funcionario que constituya el cumplimiento irregular de una obligacin legal (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 491) 4. Culpa del funcionario. El hecho daoso que consista en el cumplimiento irregular de las obligaciones legales debe haber sido cometido con culpa del funcionario, pues de lo contrario no existira cuasidelito, y aqul no sera responsable. No se requiere que haya dolo del funcionario, basta que haya culpa (negligencia, imprudencia) Legitimacin Pasiva Tienen derecho a reclamar indemnizacin de daos y perjuicios contra el funcionario pblico todos los que hubiesen sufrido un dao por la comisin u omisin de un acto de ste, en las condiciones que determinan su responsabilidad. En este sentido puede decirse que estn legitimados pasivamente todos los administrados que en tales circunstancias experimenten un dao, ya sea patrimonial, ya sea un agravio moral (Bustamante, Teora General, 9 Ed, pg. 494) Coordinacin de las Responsabilidades del Funcionario y del Estado Cuando un funcionario pblico comete un dao en el ejercicio de sus funciones, pueden surgir distintas responsabilidades: 1.) Funcionario que acta regularmente: si ello causa un dao, slo el Estado es responsable. 2.) Funcionario acta irregularmente, pero fuera del ejercicio objetivo de la funcin : en tal caso, al no ejercer la funcin, no acta como rgano del Estado y slo el funcionario ser responsable. 3.) Funcionario acta irregularmente y dentro del ejercicio objetivo de su funcin: en este caso, el funcionario es responsable personalmente y el Estado (o la Municipalidad) lo es subsidiariamente. Art.17 Constitucin Nacional. - DE LOS DERECHOS PROCESALES En el proceso penal, o en cualquier otro del cual pudiera derivarse pena o sancin, toda persona tiene derecho a: 11.la indemnizacin por el Estado en caso de condena por error judicial. Antecedentes 10.2. ANTECEDENTES. El derecho de los imputados a ser indemnizados por el Estado en los casos de condena fundada en el error judicial no registra precedente dentro del constitucionalismo paraguayo, siendo la de 1992, la primera en consagrar este derecho. No obstante, el derecho indemnizatorio de los litigantes contra los titulares de los rganos judiciales existi siempre como un derecho implcito, emergente de la responsabilidad de los funcionarios pblicos por irregularidades cometidas en el desempeo de sus funciones. Este derecho se hallaba consagrado en el art. 40 de la Constitucin del 67, en el art. 17 del CPC y en el art. 10 de la Convencin Americana de San Jos de Costa Rica, incorporada a la legislacin positiva nacional por Ley N 1/89. (Manuel Dejess Ramrez Candia, Derecho Constitucional Paraguayo, Tomo I, 2 Edicin, Ao 2005, pg. 335/336) Requisitos para que se de la indemnizacin del art. 17 inc.11 CN 1. Condena Judicial 2. Error Judicial Requisitos a) La condena judicial implica una forma de conclusin normal del proceso penal, por la que el rgano jurisdiccional decide imponer una sancin prevista en la ley penal al imputado. En este orden de ideas, conforme con la interpretacin gramatical del art. 17, numeral 11, no surge el deber indemnizatorio del Estado, en los casos siguientes: a) cuando el proceso penal concluye con una absolucin de culpa y pena; b) cuando el procesado obtiene el sobreseimiento libre en el proceso. Las circunstancias excluyentes de la responsabilidad estatal mencionadas no implican inexistencia de daos contra el procesado, pero la misma no viabiliza la responsabilidad del Estado debido a que no existe una condena judicial.. (Manuel Dejess Ramrez Candia, Derecho Constitucional Paraguayo, Tomo I, 2 Edicin, Ao 2005, pg. 336/337) b) El error judicial como fundamento de la condena, es otro requisito para la procedibilidad del deber indemnizatorio del Estado a favor del imputado. Con respecto a la configuracin de la existencia del error judicial no existe uniformidad en la doctrina; la legislacin comparada ha pretendido superar esta dificultad estableciendo determinados requisitos, tales como: a) supuesto de revisin de la condena de la que resulte la inocencia del condenado; b) la condena debe ser de privacin de libertad por ms de tres meses; y c) el imputado no debe haber contribuido al error judicial . Resultan interesantes los aportes de la legislacin comparada con la finalidad de configurar el error judicial en el sentido de la existencia de una revisin de la condena para verificar la existencia de la misma o la inexistencia de una conducta procesal favorable del imputado al error judicial, como sera el caso de la violacin del principio non bis in idem, pero resultan insuficiente para definir el error judicial. (Manuel Dejess Ramrez Candia, Derecho Constitucional Paraguayo, Tomo I, 2 Edicin, Ao 2005, pg. 336/337)

Alcance de otras disposiciones El art. 274 del CPP establece tambin la forma de determinacin de la cuanta de la indemnizacin al sealar que el Juez al resolver la revisin, fijar de oficio, la indemnizacin a razn del equivalente de un da de multa por cada da de privacin de libertad injusta y si el imputado no la acepta deber reclamar conforme con lo previsto en la legislacin civil. La nueva legislacin penal se torna ms garantista que la propia Constitucin, al ampliar la reparacin pecuniaria al imputado en el supuesto de medidas cautelares sufridas injustamente y en tal sentido, en el art. 275 dispone: Tambin corresponder esta indemnizacin cuando la absolucin o el sobreseimiento definitivo se basen en la inocencia del imputado y este haya sufrido privacin de libertad durante el procedimiento. Es decir, el imputado que sufri prisin preventiva durante el procedimiento penal que concluye en absolucin que se base en la inocencia y no por el beneficio de la duda y por el sobreseimiento definitivo tambin debe ser recompensado por el tiempo de prisin injusta. Por otra parte, el nuevo Cdigo Procesal Penal, ha establecido que cuando se declare la extincin de la accin penal por morosidad judicial, la vctima debe ser indemnizada por el funcionario responsable y por el Estado (art. 137). Tanto en el error judicial o en las medidas cautelares, el art. 276 del CPP dispone que el Estado estar obligado a indemnizar, pero dicha obligacin de indemnizar debe ser subsidiaria conforme con la disposicin del art. 106 de la Constitucin Nacional, porque si existe error judicial o medida cautelar sufrida injustamente es porque existi una actuacin irregular por negligencia o por dolo- del funcionario pblico y en tal caso, primero debe ser requerida la indemnizacin al funcionario y slo en caso de insolvencia de ste al Estado. (Manuel Dejess Ramrez Candia, Derecho Constitucional Paraguayo, Tomo I, 2 Edicin, Ao 2005, pg. 337338) Posicin de G.A. Borda 1642- 4. c) Prisin preventiva seguida de absolucin.- Suele ocurrir que en una causa penal se dicte la prisin preventiva del encausado que luego, en la sentencia definitiva se lo absuelva. Es responsable el Estado por los daos patrimoniales y morales sufridos por quien, en definitiva, fue vctima de un error judicial?. La cuestin inquieta a legisladores y juristas nacionales y extranjeros; pero nuestro Corte Suprema ha mantenido firmemente el principio de la irresponsabilidad del Estado, fundada en que as lo impone una razn de seguridad social, de tal modo que mientras se est en presencia de una medida tomada dentro de un proceso judicial regular, los damnificados deben soportar el dao, que es un costo inevitable de una adecuada administracin de justicia . Parece razonable mantener como principio, la doctrina de nuestra Corte. Pero suele ocurrir que, por distintas razones, la prisin preventiva se prolonga por largo tiempo, a veces aos. En estos casos, negar el derecho de reparacin repugna a la idea de justicia. (Guillermo A. Borda, Tratado de Derecho Civil Obligaciones, Tomo II, 8 Edic, pg 417) Art. 275 CPP Medidas Cautelares. Tambin corresponder esta indemnizacin cuando la absolucin o el sobreseimiento definitivo se basen en la inocencia del imputado y ste haya sufrido privacin de libertad durante el procedimiento. Posicin sobre el alcance de responsabilidad directa o indirecta por las medidas cautelares En cuanto a las medidas cautelares sufridas injustamente durante la substanciacin de un proceso penal, Manuel Ramrez Candia como podemos observar, y segn entendemos- opina que dichas diligencias precautorias configuran, en todo caso y automticamente, una actuacin irregular del rgano jurisdiccional, por lo que siempre la responsabilidad del Estado sera subsidiaria; sin embargo, este Juzgado disiente de tal aseveracin, pues -independientemente de que sostener tal afirmacin implicara que los Jueces no adopten las medidas precautorias indispensables en los procesos para no comprometer eventualmente su responsabilidad- tal generalizacin adolece de precisin, pues la adopcin de dichas medidas precautorias, en el estadio procesal oportuno -en el momento que se las dict-, responden a circunstancias que el Juez estima configuradas en el momento en que las ordena (art. 242 del CP), con los elementos de juicio que cuenta en dicha ocasin, es decir, el sobreseimiento o absolucin posterior del imputado no convierte en ilegtima o irregular la prisin preventiva que sufri durante el proceso, conforme a los fundamentos doctrinarios y jurisprudenciales que expondremos a continuacin (sic., SD Gonzalez Casabianca c/ El Estado Paraguayo. 9 turno, CC) Idem La absolucin posterior del procesado no convierte en ilegtima la prisin preventiva que sufri durante el proceso. Solamente puede considerarse error judicial cuando la decisin que impuso la prisin preventiva juzgada en s misma, independientemente de las dems alternativas del proceso, resulta contradictoria con los hechos probados en la causa y las disposiciones legales que condicionan su aplicacin. En este ltimo caso se estara en presencia de una falta de servicio en la administracin o error judicial, que hace responsable al Estado de conformidad a lo expresamos ms adelante.. (Jorge Bustamante Alsina, Teora General de la Responsabilidad Civil, 9 Edic., pg. 497/498) 9. LA ABSOLUCION POR INOCENCIA Y LA FUNDADA EN DUDA O FALTA DE PRUEBAS. Nos parece que con buen criterio se ha formulado un distingo entre el imputado absuelto por inocencia, luego de sufrir la prisin preventiva, y el imputado absuelto por falta de mrito o de pruebas o por el beneficio de la duda. Creemos, con el juez Parellada, que el derecho indemnizatorio no pertenece a quien es absuelto por una duda o falta de pruebas. Que la presuncin de inocencia es suficiente para fundar el derecho a la libertad pero no el de indemnizacin a cargo del Estado. (Jorge Mosset Iturraspe, Responsabilidad por Daos, Tomo VII, El Error Judicial, Rubinzal Culzoni Editores, pg. 72) 16. RESPONSABILIDAD OBJETIVA DEL ESTADO. La responsabilidad por prisin preventiva injusta, cuando se demanda al Estado, se considera con base a una imputacin objetiva que margina toda culpabilidad de parte del juez, ms cerca del error por causa del anormal funcionamiento de la administracin de justicia que del error por negligencia judicial. (Jorge Mosset Iturraspe, Responsabilidad por Daos, Tomo VII, El Error Judicial, Rubinzal Culzoni Editores, pg. 74/75) Comentario 10. DERECHO A LA INDEMNIZACION POR EL ESTADO. 10.1. CONCEPTO. Es la facultad de requerir el resarcimiento pecuniario por el Estado, en caso, de condena penal fundada en un error judicial. Es un derecho que emerge como consecuencia natural de la constitucionalizacin de los derechos y garantas que deben ser observados en el proceso penal. El fundamento del derecho a la reparacin pecuniaria al imputado, en la hiptesis de una condena por error judicial, consiste en la exigencia de que los rganos juzgadores del Estado efecten su funcin jurisdiccional penal dentro de la estricta observancia de los derechos y garantas procesales. Este derecho constituye una garanta de la integridad y efectividad de la justicia que el Estado administra a travs de sus rganos judiciales. La inobservancia de las garantas o derechos procesales tienen diversos efectos sobre el imputado, por la afectacin de sus bienes jurdicos

trascendentes como la libertad o su patrimonio, por lo que la indemnizacin debida por el Estado, en caso de transgresiones al debido proceso penal, se constituye en una forma de restablecimiento del orden jurdico alterado dentro del proceso penal.. (Manuel Dejess Ramrez Candia, Derecho Constitucional Paraguayo, Tomo I, 2 Edicin, Ao 2005, pg. 335).Responsabilidad precontractual. Derecho adquirido. Improcedencia. Crtica. Corresponde revocar la sentencia que conden al Estado a pagar una suma de dinero en concepto de daos y perjuicios reclamados por un consultor ganador de una licitacin pblica, y cuyo contrato no se formaliz, puesto que si bien se dio un vnculo precontractual, el mismo no puede considerarse entre ambos obligatorio para el demandado, por lo que aquel tendra un derecho en expectativa a una posible contratacin, pero no un derecho adquirido que pueda ejercerse compulsivamente para exigir la contratacin. TApel. Civ. y Com. Asuncin, sala 3 Juicio: Snchez, Bartolom c. El Estado Paraguayo (Ac. y Sent. N 132). 09/12/2003. LLP 2004, 202. Cita Online: PY/JUR/44/2003. Conclusin a) hay responsabilidad directa del Estado por daos causados por sus rganos, funcionarios o empleados en el ejercicio regular de sus funciones. (art.39 CN); b) hay responsabilidad directa y personal del funcionario o empleado pblico frente al particular damnificado, en caso de la comisin de hechos punibles o actos ilcitos en el ejercicio de sus funciones. En estos casos, la responsabilidad del Estado es subsidiaria y entra a tallar nicamente en caso de insolvencia de los funcionarios implicados (arts.106 CN y 1845 CC) c) hay responsabilidad directa y personal del funcionario o empleado pblico frente al particular frente al particular damnificado, en caso de comisin de hechos punibles o actos ilcitos fuera del ejercicio de la funcin, pues en tal caso no acta como rgano del Estado, por lo que el mismo responde a ttulo personal, como cualquier particular. (art. 1833 CC, y sgtes.). En conclusin, se puede sostener que la normativa constitucional establece dos vas de responsabilidad estatal: directa (art. 39) entendida como la legitimacin del sujeto de reclamar la indemnizacin en forma directa al Estado e indirecta (art. 106 CN) en cuyo caso debe efectuar la reclamacin indemnizatoria previamente funcionario causante del dao y slo en caso de insolvencia de ste, reclamar al Estado la efectividad de su obligacin subsidiaria. (Responsabilidad Civil de las Personas Jurdicas, por Manuel Ramrez Candia, en Primeras Jornadas Conmemorativas de la Vigencia del Cdigo Civil, CIEJ, Asuncin-Paraguay, 1999, pg. 167/168).UNIDAD: RESPONSABILIDADES ESPECIALES. RESPONSABILIDAD DE LOS MEDICOS Naturaleza de la Prestacin El deber de prestar la asistencia mdica, supone que el mdico fue requerido y acept intervenir, lo cual significa que asumi su deber de prestacin mdica. La omisin de prestar la asistencia conforme a los principios de la ciencia mdica da lugar a una responsabilidad contractual, porque el profesional se comprometi en una obligacin de medios para satisfacer la natural expectativa del paciente de recuperar la salud o mejorar su estado. La mala praxis se da por error de diagnstico, o inapropiado tratamiento clnico o quirrgico. Tambin por negligente intervencin, inobservancia de las reglas tcnicas aconsejables o desconocimiento de los principios de la ciencia mdica. NATURALEZA DE LA OBLIGACION La obligacin del mdico no es de resultado. La obligacin del mdico es de medios, es decir, el mdico asume el compromiso de obrar con diligencia y prudencia. Por eso se ha declarado que cualquiera fuere la fuente de su obligacin, contractual o aquiliana, el mdico nunca puede prometer la conservacin de la vida del paciente ni la extirpacin de la dolencia; basta que acte en la conduccin de sus actos profesionales con la diligencia comn a todo ser humano. Nosotros agregaramos que debe poner en la ejecucin de sus obligaciones todo el cuidado y la atencin exigibles a su calidad profesional (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 518/519) Obligacin de Medios. Jurisprudencia. Dado que la obligacin profesional de los mdicos es de medios, en tanto no pueden asegurar la curacin o mejora del paciente, sino que slo comprometen una actividad calificada tcnica o cientficamente orientada a alcanzar dicha finalidad, para que exista responsabilidad contractual subjetiva de su parte es necesario acreditar la existencia de un obrar culposo. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Junn 18/02/2010 Troilo Daniela Eva c. Telleria Andres y Otros LLBA 2010 (junio), 548 AR/JUR/311/2010. Carga de la prueba. Obligacin de medios. La prueba de la culpa del mdico, siendo una obligacin de medios, incumbe en principio al paciente, por ello cobra valor la prueba de presunciones que permite concluir en la existencia de culpa partiendo de ciertos hechos que funcionan como indicios. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de San Martn, sala I 22/03/2007 Daz, Oscar Reinaldo c. Eusebio y otros LLBA 2007 (octubre), 1068 AR/JUR/4316/2007. Carga de la prueba. Obligacin de medios. Por tratarse de una obligacin de medios, la prueba de la culpa del mdico incumbe al paciente. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de San Martn, sala I 09/08/2005 Sanoval, Hilda c. Hospital Jos Domingo Mercante y otros LLBA 2006, 127 AR/JUR/5555/2005. La Culpa Mdica No es distinta de la culpa en general. Si la culpa consiste en la omisin de aquellas diligencias exigidas por la naturaleza de la obligacin y que correspondan a las circunstancias de las personas, tiempo y lugar (art.421 CC) es obvio que el tipo de comparacin ser el de un profesional prudente y diligente de la categora o clase en que quepa encuadrar la conducta del deudor en cada caso concreto. El deber mdico La obligacin del profesional mdico en relacin a la prestacin, es de medios, o sea de prudencia y diligencia, proporcionando al enfermo todos aquellos cuidados que conforme a los conocimientos cientficos y a la prctica del arte de curar son conducentes a su curacin (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 511) La Carga de la Prueba. Principio. En materia de responsabilidad mdica y a consecuencia de que el deber de los facultativos es por lo comn de actividad, incumbe al paciente la prueba de la culpa del mdico (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 511)

Es as que en la obligacin de medios que debe prestar el mdico, que consiste precisamente en un actuar diligente y prudente, el actor debe demostrar el incumplimiento de aqul, que no es otra cosa que su falta de diligencia y prudencia (omisin de cuidados y atencin, inobservancia de las reglas de la ciencia y del arte por ignorancia, torpeza y falta de previsin) es decir debe patentizar la culpa del demandado (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 512) Si el actor probare solamente que la intervencin del mdico no dio el resultado esperado, causando la muerte del paciente o agravando su estado, ello no sera suficiente para presumir su culpa, pues pudieron haber causas ajenas a la actividad directa y personal del profesional, y no parece razonable imponerle la prueba de descargo alterando as el rgimen normal del sistema probatorio (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 512) Carga de la Prueba. Principio. Jurisprudencia. Carga de la prueba. Corresponde rechazar la demanda de mala praxis entablada contra un mdico, por quien sufri una lesin uretral tras practicrsele una ciruga abdominal, pues no logr acreditar en que consisti la supuesta negligencia del galeno, ni que hubiera sido necesaria la utilizacin de otros mtodos intra operatorios. Cmara 8a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Crdoba 09/03/2010 M., E. C. c. c. Superior Gobierno de la Provincia de Crdoba y Otros LLC 2010 (agosto), 801 AR/JUR/9060/2010. Carga de la prueba. Las caractersticas del litigio no pueden per se alterar la distribucin de la carga probatoria en el caso, se atribuy mala praxis a un mdico cirujano por la muerte de un paciente tras ser reintervenido por una apendicitis aguda salvo que el juez observe la conducta de una de las partes como reticente y contraria a la buena fe, imposibilitando la prueba de la contraparte. (Del voto del Dr. Gallo) Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Morn, sala II 15/04/2010 Amarilla, Ana Mara c. Instituto Mdico Agero y otros LLBA 2010 (septiembre), 926 AR/JUR/28174/2010. Carga de la prueba. Es improcedente la demanda de daos y perjuicios iniciada por los padres de un menor de edad que padeca diversas patologas en el caso, sndrome de down, problemas respiratorios, endocrinolgicos y hematolgicos y falleci durante su internacin en el nosocomio codemandado, ya que no han dado acabado cumplimiento a la carga de demostrar que de parte de los mdicos intervinientes haya existido culpa, interrumpindose as el nexo causal y por ende el nacimiento de la obligacin de seguridad arts. 512, 514 y 905, Cd. Civil. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Lomas de Zamora, sala I 12/06/2008 M., J. y otros c. Instituto de Obra Mdico Asistencial y ot. LLBA 2008 (setiembre), 887 - LA LEY 28/10/2008, 5, con nota de Marcelo Hersalis; Eugenio Rojas Molina; LA LEY 2008-F, 282, con nota de Marcelo Hersalis; Eugenio Rojas Molina; AR/JUR/4340/2008. Carga de prueba. Prueba pericial. Historia clnica. Es improcedente la demanda de daos y perjuicios por mala praxis mdica, si no existen hechos generadores de indicios concordantes, graves y precisos que lleguen a configurar una presuncin de culpa de los profesionales demandados, si adems no se produjo dictamen pericial y tampoco existen defectos u omisiones en la historia clnica que permitan inferir la responsabilidad de dichos profesionales (del voto del doctor Biazzi). Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial Contenciosoadministrativo de San Francisco 30/10/2006 Giner, Horacio Ren c. D. C., J. F. y Sanatorio Argentino S.R.L. LLC 2007 (abril), 312. Proyecto de Ley de inversin de la carga de la prueba Este pudo ser el resultado de una norma como la contenida en el art. 1625 del Proyecto de Unificacin Legislativa que fuera vetado por el Poder Ejecutivo de la Nacin, la cual inverta la carga de la prueba como si la ejecucin del hecho daoso hiciera presumir la culpa de quien fue su ejecutor, adoptando una solucin de poltica legislativa de proteccin a la vctima y creando as una ventaja procesal de excepcin dentro de la normalidad del rgimen de la prueba (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 512) La actividad Mdica es riesgosa? Presuncin de culpa. Ms grave e inaceptable sera el caso si se admitiera que la prestacin mdica es una actividad riesgosa y que su sola ejecucin defectuosa comportase una suerte de responsabilidad objetiva extraa a la idea de culpa (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 513) No compartimos el criterio de quienes expresan su adhesin a soluciones que proponen que la sola presencia de la infraccin daosa genera una presuncin relativa de culpa del daante que desplaza la carga de la prueba hacia el demandado a efectos de que ste se encuentre en la necesidad de probar su no culpa o el caso fortuito (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 513) Sin embargo Este amplio criterio de razonabilidad de que dispone el Juez en orden al deber de buena fe, con el que deben actuar las partes en el proceso, y en relacin al mrito probatorio de los elementos arrimados al juicio, permitirn a aquel en el momento de dictar el fallo, presunciones homini de culpa contra la parte que observ una conducta pasiva para demostrar su no culpa cuando se halla en condiciones ms favorables de hacer que el accionante, a su vez, para probar la culpa del demandado. Esta aplicacin del concepto de carga probatoria dinmica es de excepcin; pero sin duda se compadece con el criterio de equidad en la relacin procesal entre las partes (Bustamante, op., cit., pg. 514) Actividad probatoria del mdico demandado. El mdico demandado por la reparacin del dao causado por la muerte de un paciente luego de una intervencin quirrgica, debe realizar un aporte ms generoso y contundente de pruebas que despejen la idea que de su parte no hubo un actuar negligente o falta de pericia en la intervencin y el tratamiento posoperatorio, cuando existen indicios en la causa -en el caso, duracin de la intervencin, fiebre y color amarillo que presentaba la paciente, compatibles con el derrame biliar que provocara su muerte- que contradicen sus afirmaciones en cuanto a que la operacin fue exitosa y la recuperacin normal. Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Minera de San Juan, sala I 07/04/2005 Romero, Hugo D. c. Colegio Mdico y/u otros LLGran Cuyo 2005 (noviembre), 1242 AR/JUR/1694/2005. Siendo que el acto quirrgico se produce en la intimidad del quirfano, en el que el paciente permanece inconsciente y los reclamantes ausentes, es vlido esperar que el profesional mdico sea quien brinde la mayor cantidad de datos, detalles y pruebas que muestren con fidelidad lo ocurrido. Es responsable por los daos y perjuicios provocados a los reclamantes por la muerte de quien fuera su esposa y madre, el mdico que tena el deber de seguimiento de la paciente, toda vez que no resulta desvinculado por la delegacin que hiciera en otro profesional, teniendo en cuenta que antes de dicha delegacin los sntomas de la paciente ya enunciaban el deterioro de su salud. Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Minera de San Juan, sala I 07/04/2005 Romero, Hugo D. c. Colegio Mdico y/u otros LLGran Cuyo 2005 (noviembre), 1242 AR/JUR/1694/2005.

Si se acredita a travs de la prueba pericial la culpa del facultativo a ste le incumbe demostrar que utiliz los medios apropiados para lograr la salvacin del paciente, ya que juega la carga interactiva de la prueba y el demandado est en mejores condiciones de acreditarlo. La historia clnica como el protocolo quirrgico constituye un elemento probatorio esencial en aquellos temas en los que la comprobacin del dao fsico y la reconstruccin de la cadena causal configuran el planteo central de la demanda. Ante lo incompleto de la historia clnica, el profesional mdico debe aportar al proceso los datos faltantes en la misma dependiendo de l, que tuvo en sus manos el tratamiento del paciente, y que al no ser arrimados al proceso crean en su contra una presuncin de verdad sobre su conducta antiprofesional que a l le corresponde desvirtuar. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de San Isidro, sala I 20/08/1996 Buratti de D'agostino, Ofelia c. Clnica Central Munro S. R. L. LLBA 1997, 92 AR/JUR/4467/1996. Carga de la prueba. Excepciones. Si bien la carga probatoria le incumbe a quien invoca el perjuicio, lo que significa que el actor que alega la responsabilidad del mdico demandado le corresponde aportar la prueba de los hechos que demuestren la mala praxis, son muchas las excepciones porque adquieren singular gravitacin la teora de las cargas probatorias dinmicas, la regla de que las cosas hablan por s mismas, la prueba de presunciones, el desarrollo particularizado de ciertos medios especficos -vgr. la historia clnica- y el actual criterio del moderno derecho de daos por el que en caso de dificultad la prueba ha de apreciarse en favor de la parte ms dbil. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Azul, sala II 10/09/1996 G., J. M. y otra c. D. P., V. y otros LLBA 1997, 128 AR/JUR/346/1996. AMBITO DE ESTA RESPONSABILIDAD (1/7) Es trascendente determinar si es CONTRACTUAL o EXTRACONTRACTUAL por los efectos en cuanto: 1.1. La extensin del resarcimiento: A. Si es contractual, slo se responde por las consecuencias inmediatas y necesarias B. Si es extracontractual, se responde tambin por las mediatas. 1.2. La Prescripcin: A. Si es contractual, prescribe a los 10 aos B. Si es extracontractual, a los 2 aos. AMBITO DE ESTA RESPONSABILIDAD (2/7) 1. En la doctrina y jurisprudencia francesa se afirm por mucho tiempo que la responsabilidad del mdico era extracontractual. Se argument al respecto que la ley (arts. 1382 y 1383 CC) obliga a toda persona a no cometer imprudencia o negligencia, de modo que el contrato nada ha agregado: es la ley que, en realidad ha creado la obligacin cuya inejecucin ha causado un perjuicio (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 514) 2. Se consider a este razonamiento errado: sin el contrato el mdico no hubiese atendido al paciente; es a causa del contrato que el mdico asumi la obligacin de cuidar al paciente con prudencia y diligencia. En caso de inejecucin, la responsabilidad es contractual. AMBITO DE ESTA RESPONSABILIDAD (3/7) 3. La jurisprudencia de los tribunales franceses, que haba sostenido durante mucho tiempo el carcter extracontractual de la responsabilidad mdica, cambi de criterio despus del fallo de la Corte de Casacin que fij el principio de la responsabilidad contractual del mdico, declarando que la obligacin que contrae ante el cliente no es la obligacin determinada de curar al enfermo, sino solamente una obligacin general de prudencia y diligencia, de tal manera que el cliente tiene a su cargo la prueba de la imprudencia o negligencia del mdico (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 515) AMBITO DE ESTA RESPONSABILIDAD (4/7) 4. En la Argentina, prevalece el criterio de que se trata de una responsabilidad contractual. 5. La opinin no es unnime. BORDA sostiene que la responsabilidad que pesa sobre el mdico que atiende a un enfermo en su consultorio o lo opera con su consentimiento, no difiere en absoluto de la que tiene el profesional que atiende al obrero de una compaa o que opera de urgencia a un accidentado inconsciente. En estos casos la responsabilidad del mdico es la misma. No surge de la celebracin de un contrato, sino de las obligaciones que impone el ejercicio de la medicina, haya o no contrato. AMBITO DE ESTA RESPONSABILIDAD (5/7) 6. Bustamante sostiene que puede ser contractual o extracontractual: La responsabilidad del mdico es contractual en relacin al enfermo (cliente) que atiende en virtud de un contrato. Cuando la atencin se presta en ausencia de todo contrato y se incurre en culpa la responsabilidad es extracontractual, lo que no quiere decir que la culpa se aprecie de distinta manera; los usos de la profesin obligan siempre al mdico a los mismos deberes que aqullos a que se compromete normalmente hacia un cliente (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 516/517) AMBITO DE ESTA RESPONSABILIDAD (6/7) Habr responsabilidad Extracontractual: 1. Cuando los servicios sean requeridos por una persona distinta al paciente. 2. Cuando son prestados espontneamente, sin consentimiento del paciente. Ej.: la atencin dada en caso de un accidente callejero. 3. Cuando los servicios son prestados contra la voluntad del paciente. Ej.: los auxilios dados a un suicida. 4. Cuando el mdico comete un delito penal, en relacin a una persona, sea o no cliente. Ej.: si cometiera homicidio, prescribiendo una supuesta medicacin que determina la muerte del enfermo. AMBITO DE ESTA RESPONSABILIDAD (7/7) Responsabilidad mdica. Responsabilidad contractual: La responsabilidad del mdico frente a un enfermo no est encuadrada en lo reglado por los arts. 1109 y concordantes del Cdigo Civil sino que deriva del contrato de locacin de servicios o de obra, de mandato o contrato multiforme, mltiple o de asistencia mdica, segn la concepcin que se acepte, por lo cual la accin civil de indemnizacin por daos debe encuadrarse en el mbito de las obligaciones contractuales arts. 505 1 514, 519 a 522, 901 a 906, Cd. Civil. Cmara 5a de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Minas, de Paz y Tributaria de Mendoza 31/10/2008 M., A. D. c. G., R. M. LLGran Cuyo 2009 (febrero), 73 AR/JUR/13151/2008

Relacin de Causalidad. (1/2) 1. No puede imputarse al mdico las consecuencias perjudiciales que sufre un paciente, si no se determina la existencia del necesario nexo causal. 2. Una causa mediata podra comprometer al mdico, si la culpa del mdico permitiese prever la consecuencia perjudicial, de la cual aquella (la culpa) fue condicin necesaria. Ej.: si un enfermo mental se escapa y sufre un accidente, por haber omitido el mdico los cuidados y la vigilancia necesarias sobre el paciente. Relacin de Causalidad. (2/2) 3. Puede establecerse la relacin de causalidad por actos positivos que perjudican o daan la salud del paciente. Tambin por actos negativos u omisiones, as la no aplicacin del tratamiento adecuado debido a un error de diagnstico que priva al paciente de manera cierta de una posibilidad de curacin. Casos de Responsabilidad: Advertencia e Informacin al Enfermo (1/2) El mdico tiene el deber de advertir e informar al enfermo los riesgos por el tratamiento recomendado o por la intervencin quirrgica aconsejable (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 520) Este deber, sin embargo, no alcanza a las intervenciones u operaciones sin mayor trascendencia; mxime cuando la teraputica de que se trata no comporta poner en peligro la vida del paciente. (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 520) Si la operacin presenta riesgos poco frecuentes ello justifica una advertencia especial al paciente, y tanto ms si se trata de una operacin de ciruga esttica. (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 520) SIN EMBARGO, el deber de advertir conlleva 2 dificultades: 1.son las limitaciones tcnicas del paciente. 2.la necesidad de preservar el estado moral del paciente. Si las necesidades psquicas impiden instruirlo completamente, el mdico debe decir toda la verdad a los miembros de la familia que sean ms prximos o ejerzan autoridad sobre el enfermo. (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 521) Casos de Responsabilidad: Advertencia e Informacin al Enfermo (2/2) Advertencia al Enfermo: El Cdigo de Deontologa Mdica de Francia (28-XI-1955) aconseja al mdico poner al enfermo frente a sus responsabilidades (art.31) pero al mismo tiempo admite que un pronstico grave puede legtimamente ser disimulado al enfermo, y que un pronstico fatal no puede ser revelado sino con la mayor circunspeccin (art. 34) (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 521) El mdico no debe mentir al enfermo ni disimular el resultado de los anlisis o biopsias a fin de recomendarle el tratamiento o intervencin adecuados. En cambio, no est obligado a revelarle al paciente todos los riesgos previsibles si el estado del paciente no lo hace aconsejable. (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 521) Jurisprudencia: Deber de informacin. Existe violacin del deber de informacin del mdico demandado en la etapa posterior a la ciruga a causa de la cual el reclamante perdi de la visin de un ojo a raz de una complicacin durante una operacin de cataratas en el caso, le perforaron el ojo y perdi humor vtreo ya que no se le inform explcitamente sobre la contingencia acaecida, ni de sus eventuales consecuencias ni se le realiz un tratamiento que hubiera podido evitar tal desenlace. Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Mendoza, sala I 05/10/2010 Valles, Lidia c. Cerutti, Rosana y ots., La Ley Online; AR/JUR/79556/2010. Corresponde condenar al mdico que durante una intervencin quirrgica programada realiz una prctica respecto de la cual no le haba informado a la actora sobre la posibilidad de que acaeciera ese riesgo en el caso, extirpacin de los rganos reproductores, ya que no surge de las constancias probatorias que la paciente haya tenido la oportunidad de decidir y, consecuentemente, que haya tenido la chance de negarse a que le efectuaran la prctica. Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Mendoza, sala I 31/03/2008 R. D. S. S. M. del H. LLGran Cuyo 2008 (junio), 460 - RCyS 2008, 535, con nota de Marcelo Hersalis; AR/JUR/691/2008. Es improcedente responsabilizar al mdico demandado por la ceguera total sufrida por un paciente luego de someterse a una intervencin quirrgica en sus ojos, pues, estando acreditado que existi el deber de informacin por parte del galeno acerca las consecuencias de la operacin, no se prob que su conducta hubiera causado el dao cuya reparacin se persigue. En tanto el paciente padeca un serio y grave proceso patolgico en su vista, la operacin a la cual fue sometido era riesgosa y su falta de realizacin hubiera conducido a la ceguera en poco tiempo, es dable concluir que el detrimento que acusa en su integridad fsica es propio de la teraputica, por lo cual no puede ser resarcido. Cmara 1a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Crdoba 03/11/2009 Pinciroli, Nstor Vicente c. Calvo, Daniel Blas y otro LLC 2010 (abril), 318 AR/JUR/47990/2009. Jurisprudencia: Deber de Informacin. Lmites. El deber de informacin en materia mdica contempla accidentes previsibles o sobre las dificultades sobrevinientes que puedan anticiparse, no siendo razonable que el mdico haga prospectiva y anticipe todo lo que puede ocurrir de manera anormal o fortuita, con habitualidad o lindando con la casualidad. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Necochea 20/08/2009 Martino, Hctor O. y otros c. Clnica Privada Regional S.A. y otros LLBA 2009 (octubre), 1037 - RCyS 2009-XI, 177 AR/JUR/29717/2009 CASOS DE RESPONSABILIDAD: CONSENTIMIENTO (1/3) El consentimiento del paciente es fundamental para someter al paciente: 1. Operacin Quirrgica. 2. Someter al paciente a un tratamiento Si el paciente niega el consentimiento, el mdico no puede intervenir, siempre que el paciente tenga el uso de sus facultades mentales. Se ha admitido en supuestos de tratamientos mdicos y transfusiones sanguneas con fines teraputicos que siendo segura la terapia, si no ocasiona mayores molestias o dolores y, fundamentalmente, si resulta imprescindible para prolongar la vida y conservar la salud, cabe su imposicin a la persona an contra la voluntad de la misma. (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 522) CASOS DE RESPONSABILIDAD: CONSENTIMIENTO (2/3) El mdico debe intentar persuadir al enfermo sobre el tratamiento o la intervencin aconsejables. En caso de fracasar, debe negar el tratamiento.

Si el estado del paciente no permite explicarle su situacin y obtener su consentimiento, el mdico debe recabarlo de sus parientes ms prximos. Si la urgencia del caso no permite obtener el consentimiento necesario el mdico debe prestar la asistencia que corresponda an sin esa conformidad. La cuestin se presenta con bastante frecuencia cuando el cirujano descubre, en el curso de una operacin, una lesin ms grave que la que haba diagnosticado, o distinta. Si la intervencin no es de urgencia debe suspender el acto operatorio para obtener previamente el consentimiento; de otro modo, debe proceder de acuerdo al dictado de su conciencia profesional (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 523) CASOS DE RESPONSABILIDAD: CONSENTIMIENTO (3/3) En principio, el mdico no debe emprender ningn tratamiento ni ninguna intervencin sin haber obtenido el consentimiento del enfermo. (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 521) El Dto Ley 6216/44 (Rca. Argentina) (ley 12.912) sobre ejercicio de la medicina obliga a los mdicos a solicitar la autorizacin de enfermo, que podr ser otorgada por escrito, cuando deba efectuar una operacin mutilante (amputacin, castracin, etc.) con la sola excepcin de los casos en que la gravedad del estado requiera la inmediata intervencin para salvar la vida En estos casos se consultar con el miembro de la familia ms allegado, o en su defecto con el representante legal del enfermo, pudiendo en ltima instancia actuar bajo su responsabilidad exclusiva. (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 521) Jurisprudencia: Falta de consentimiento. Cabe responsabilizar al mdico codemandado por la muerte de un paciente, dado que omiti requerir el consentimiento informado respecto de la prctica a efectuar en el caso, se le realiz negligentemente una puncin transparioheptica, lo cual habra sido importante habida cuenta que se trataba de un mtodo de diagnstico invasivo con riesgo potencial de complicaciones graves. El consentimiento informado no libera al profesional de las consecuencias de una conducta negligente o imprudente, pero s lo exime de responsabilidad por la ocurrencia de un riesgo informado al enfermo y que ocurriera pese a la buena prctica, ya que en este caso habra sido el paciente y no el profesional quien decidi afrontarlo. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal, sala II 08/09/2005 Sambiase de Craviotto, Myrtha A. c. Hospital Britnico de Buenos Aires y otro RCyS 2006, 897 AR/JUR/6182/2005. El mdico debe persuadir al enfermo sobre el tratamiento o la prctica aconsejable, y en caso de no lograrlo no puede hacer otra cosa que negar su ministerio, salvo que por ello el enfermo quede abandonado, pero si para imponer el tratamiento o la prctica el mdico considera apropiado hacer uso de la fuerza, sta no puede ser tal que cause lesiones, ni se puede tan seriamente transgredir el deber de humanismo. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de San Martn, sala I 29/09/1994 Luna de Rovere, Rosa E. c. Ocariz, Roberto A. y otro LLBA 1994, 1001 AR/JUR/2709/1994. El tratamiento sin consentimiento, en el Cdigo Penal Art.123 del Cdigo Penal: Tratamiento mdico sin consentimiento. 1.El que actuando segn los conocimientos y las experiencias del arte mdico, proporcionara a otro un tratamiento mdico sin su consentimiento, ser castigado con pena de multa. 2. La persecucin penal del hecho depender de la instancia de la vctima. Si muriera la vctima, el derecho a instar la persecucin penal pasar a los parientes. 3.El hecho no ser punible cuando: 1. el consentimiento no se hubiera podido obtener sin que la demora del tratamiento implicase para el afectado peligro de muerte o de lesin grave; y 2. las circunstancias no obligaran a suponer que el afectado su hubiese negado a ello. 4. El consentimiento es vlido slo cuando el afectado haya sido informado sobre el modo, la importancia y las consecuencias posibles del tratamiento que pudieran ser relevantes para la decisin de una persona de acuerdo con un recto criterio. No obstante, esta informacin podr ser omitida cuando pudiera temerse que, de ser transmitida al paciente, se producira un serio peligro para su salud o su estado anmico. CASOS DE RESPONSABILIDAD: ERROR DE DIAGNOSTICO El error de diagnstico responsabiliza al mdico por los daos que sufre el paciente como consecuencia de haber seguido por ello un tratamiento inadecuado, o haberse sometido a una intervencin quirrgica innecesaria, o no haberse atendido debidamente (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 523) No responde el mdico por un error de diagnstico cuando se trata de una materia ajena a su especialidad y ha actuado fuera del terreno al que ha podido limitar sin negligencia sus investigaciones. (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 523) Jurisprudencia: Error de diagnstico. Aun cuando la tcnica operatoria utilizada por los profesionales que operaron a la actora fuera la correcta -en el caso, fue sometida a una ciruga maxilo-facial por hallarse afectada de una desviacin congnita del maxilar inferior- es procedente responzabilizarlos por los daos y perjuicios que se derivaran de dicha operacin pues su error consisti en el diagnstico incompleto que realizaron ya que en la historia clnica no aparecen consignadas las anomalas que present con posterioridad a la operacin y dicha omisin juega como presuncin en contra de aqullos, en tanto no han logrado desvirtuarla con aporte probatorio de ningn tipo. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal, sala II 01/02/2005 R., L. A. c. Hospital Aeronutico y otro LA LEY 04/08/2005, 4, con nota de Marcelo Hersalis; Josefina Rita Sica; Eliana Zarria; LA LEY 2005-D, 755, con nota de Marcelo Hersalis; Josefina Rita Sica; Eliana Zarria; LA LEY 07/06/2005, 07/06/2005, 5 - LA LEY 2005-C, 668 AR/JUR/270/2005. No existe responsabilidad del mdico por la muerte del paciente si de la historia clnica y de la prueba pericial producida en el expediente no surge que la sintomatologa de la enfermedad que posiblemente habra determinado el deceso -en el caso, cncer de colon- fuese diagnosticable para aqul al momento en que le toc intervenir en el tratamiento de otra dolencia que aquejaba al paciente. El mdico no es responsable por el dao que pueda sufrir el paciente si los procedimientos, diagnsticos y tratamientos implementados, fueron apropiados a la condicin clnica de aqul, ms all de que la dolencia haya derivado en complicaciones que no eran previsibles al momento en que fue tratada. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Pergamino 30/03/2000 Tabares, Carlos y otro c. Clnica Centro S. A. y otros LLBA 2000, 787 AR/JUR/2275/2000.

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Es improcedente imputar error de diagnstico al mdico accionado toda vez que, ante la presencia de un cuadro poco claro y preciso frente al cual se sospechaba la presencia de un compromiso apendicular, decidi realizar una laparotoma, lo cual era indicado ante los sntomas que presentaba el paciente, siendo que la eleccin de una alternativa teraputica aceptada como vlida es lo que se denomina discrecionalidad cientfica propia de cada ciencia, que el juez no puede abordar por carecer de judicialidad para abocarse al tema. Cmara 5a de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Minas, de Paz y Tributaria de Mendoza 31/10/2008 M., A. D. c. G., R. M. LLGran Cuyo 2009 (febrero), 73 AR/JUR/13151/2008. CASOS DE RESPONSABILIDAD: TRATAMIENTO EQUIVOCADO (1/3) El mdico es responsable en el caso de haber aconsejado un tratamiento equivocado por error grave e inexcusable. (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 523) No responde el mdico en cuanto al mtodo de curacin prescripto si se trata de uno de los sistemas aceptables, pues el criterio dominante en esta materia es que el profesional slo debe poner en juego el caudal de preparacin que el ttulo acredita, salvo casos de negligencia grave, ignorancia inexcusable o falta grosera. (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 523) Siempre que estn divididas las opiniones cientficas respecto de cierto problema de medicina el juez no puede tomar partido en esas controversias y por lo tanto debe ser rechazada la responsabilidad profesional (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 524) CASOS DE RESPONSABILIDAD: TRATAMIENTO EQUIVOCADO. (2/3) Se ha decidido que existe responsabilidad del mdico: 1. Cuando el mdico aplic un tratamiento de radioterapia para curar una afeccin en el rostro que dej ciega a la paciente, por no tomar las precauciones indicadas. 2. Cuando el mdico produjo lesiones a un paciente a causa de una excesiva exposicin a la accin de los Rayos X. 3. Cuando el mdico se equivoc en la clasificacin del grupo sanguneo del paciente. CASOS DE RESPONSABILIDAD: TRATAMIENTO EQUIVOCADO. (3/3) El hecho de que el paciente abandone la atencin mdica consultando con otros mdicos, exime de responsabilidad al mdico. Pero el mdico no debe abandonar al enfermo en el curso del tratamiento . (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 524/525) Si bien el mdico es elegido por el enfermo intuitu personae se admite que pueda ser reemplazado, bajo su responsabilidad durante el tratamiento, por otro colega elegido por aqul. (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 525) Jurisprudencia: Tratamiento equivocado. Es improcedente la demanda de mala praxis entablada por el actor debido a una operacin que se realiz en el Hospital demandado en el caso, como consecuencia de una fractura de mueca producto de un accidente domstico, toda vez que se encuentra acreditado que los facultativos del nosocomio se adecuaron por lo menos a los procedimientos tcnicos que la ciencia indicaba dentro del estndar medio profesional, y como contrapartida de ello el actor no ha logrado probar que el tratamiento al que fuera sometido hubiera sido inequvocamente errado conforme al buen arte de curar. Cmara 8a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Crdoba 08/02/2007 Salteo, Alcides c. Superior Gobierno de la Provincia de Cordoba LLC 2007 (julio), 623 AR/JUR/396/2007. En lo que a diagnstico de tratamiento se refiere, la responsabilidad slo puede declararse en supuestos de faltas graves, de evidentes y groseras infracciones al arte de curar. Ello, pues el profesional tiene amplia libertad a los fines de la eleccin de los caminos a seguir en el tratamiento del paciente. Cmara en lo Civil, Comercial, de Familia y del Trabajo de Ro Tercero 11/10/1995 Boehler, Hernn G. c. Bernardi, Marcelo A. y otros LLC 1996, 505 AR/JUR/3293/1995. CASOS DE RESPONSABILIDAD: INTERVENCIN QUIRRGICA (1/2) En principio, el cirujano que se equivoca no es responsable si no incurre en algn grave error no tolerable o en alguna falta inexcusable en las personas que se dedican al mismo oficio. (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 525) Jurisprudencia Francesa: 1. Hay responsabilidad del mdico que abandona una compresa o un instrumento quirrgico en el cuerpo de un paciente. 2. Hay responsabilidad del mdico que pierde en la zona operatoria una punta de aguja rota. 3. Hay responsabilidad del mdico que no adopta las medidas susceptibles de permitirle advertir que no ha sido retirado algn cuerpo extrao. 4. Hay responsabilidad del mdico que opera el lado derecho del enfermo, cuando es el izquierdo el que requiere operacin. CASOS DE RESPONSABILIDAD: INTERVENCIN QUIRRGICA (2/2) Se ha declarado que el mdico es responsable por los daos que causa en los actos anexos como en la intervencin quirrgica misma. Se trataba en el caso de un enfermo que haba quedado con una limitacin funcional en la mano, como consecuencia de la forma en que haba sido sujetado a la mesa de operaciones, no obstante haberlo sido conforme a las reglas del arte. Con anterioridad la Corte de Rouen sent un principio distinto. Se trataba de un operado de una hernia de diafragma que presentaba como secuela un trastorno funcional que los expertos atribuyeron a la compresin del nervio cubital durante la instalacin del enfermo sobre la mesa de operaciones. La Corte hizo una distincin entre el diagnstico precedente al acto operatorio y sus consecuencias, por una parte y por la otra los actos que no se relacionan directamente con l. Para toda la primera serie de actos, slo existira una obligacin de medios; para la segunda una obligacin de resultado . La justificacin de esa distincin sera que el enfermo se halla de tal modo entre las manos del mdico, de sus auxiliares y del personal del establecimiento hospitalario que, independientemente de los riesgos de la operacin que debe soportar, tiene derecho a salir sano y salvo de la clnica al finalizar su intervencin. Por consiguiente, desde que esa instalacin le haba causado un dao al enfermo, el mdico era responsable an si hubiese sido realizada con todas las reglas del arte (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 525/526) CASOS DE RESPONSABILIDAD: MATERIAL QUIRURGICO OLVIDADO EN EL PACIENTE. El olvido de material en el abdomen de la vctima por parte del cirujano que practic una operacin en el caso, olvid una pinza quirrgica, constituye una actitud culposa por omisin de suma gravedad que se pone en evidencia por s

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misma, sin requerir otro tipo de consideraciones. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal, sala I 14/03/2006 C., Y. D. c. Universidad de Buenos Aires y otros, La Ley Online; AR/JUR/2818/2006. Resulta improcedente considerar que el oblito, es decir, el olvido de material quirrgico en el cuerpo del paciente, se presuma fortuito -en el caso, se rechaz la demanda contra los mdicos porque no se haba acreditado que la aguja que se dejara en el cuerpo de una mujer lo fuera en la ltima cesrea, acogiendo la demanda respecto del Gobierno de la provincia de Mendoza por el hecho de que las cesreas anteriores haban sido realizadas en hospitales pblicos-, pues es un caso de culpa que surge de los propios hechos, por lo que es el mdico quien debe acreditar que el cuerpo extrao qued en el paciente por causas que no le son imputables. Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Mendoza, sala I 11/11/2004 Daz, Carmen c. Hospital Perrupato y otros LLGran Cuyo 2005 (mayo), 405 AR/JUR/5638/2004El mdico cirujano resulta responsable por los daos provocados a un paciente como consecuencia del olvido de una aguja en su vientre durante una intervencin quirrgica a la que fue sometido, puesto que el cirujano tiene la obligacin y responsabilidad de advertir que alguno de sus elementos de trabajo no estn o no estn completos al finalizar su tarea ya que aunque esta sea una tarea del instrumentista, el responsable final de las tareas delegadas es el galeno quien debe tener el control del instrumental que usa y la forma en que lo devuelve. Cm. 2a de Apelaciones Civi. Com., Minas, de Paz y Tribut. de Mendoza 10/12/2008 Arrieta, Gumercinda c. Maldonado, Arnaldo Hugo y ots. LLGran Cuyo 2009 (abril), 277 AR/JUR/17974/2008. El mdico demandado debe responder por haber dejado en el cuerpo de un paciente parte del catter 15 cms. introducido en ocasin de una intervencin quirrgica, pues no se han aportado pruebas para demostrar que, al momento de su extraccin, se hayan tomado las previsiones adecuadas a fin de verificar que el material quirrgico haba sido extrado en su totalidad, mxime si se tiene en cuenta que no se trataba de una situacin de urgencia que obligara a descuidar la observacin del estado fsico del catter. Cm. 5a de Apelaciones en lo Civ., Com., Minas, de Paz y Tribut. de Mendoza 09/05/2008 Giordano de Lucero, Adriana c. B., A. LA LEY 11/07/2008, 11/07/2008, 7 - LLGran Cuyo 2008 (julio), 598 AR/JUR/1826/2008. CASOS DE RESPONSABILIDAD: TRASPLANTE DE RGANOS. Respeto a la integridad del cuerpo humano 1. Una teora simplista que remonta al derecho romano y a las antiguas costumbres brbaras estableca que el individuo tiene derecho de propiedad sobre su cuerpo. Por tanto todos los actos de disposicin del propio cuerpo resultaban vlidos. (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 526) 2. Santo Toms de Aquino, sin salir de los derechos reales, atribuy al hombre el usufructo de su cuerpo y la nuda propiedad, a Dios. (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 526) Estas teoras, conceban al cuerpo como una cosa. La opinin ms generalizada hoy da, ve ms bien en el derecho sobre su propio cuerpo un derecho a la personalidad, uno de los derechos primordiales que corresponden al hombre, y as hay un derecho a la vida y a la integridad corporal (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 526) Respeto a la integridad del cuerpo humano: Se considera en general que es nulo todo contrato por el que una persona se obligue a hacer entrega de una parte de su cuerpo, aunque sta sea renovable. En cambio se considera lcita la convencin por la que una persona se obliga a la entrega de partes renovables una vez separadas del cuerpo, como la sangre y la leche de madre, que por respeto a la persona humana no se considera como venta (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 527) En lo concerniente a las partes no separadas del cuerpo humano, se considera que la conclusin contraria a la validez de los llamados contratos corporales no debe ser absoluta, pues debe dejarse la posibilidad de que se produzcan negocios jurdicos eficaces siempre que responsa a una causa lcita o adecuada a la moral y buenas costumbres y no haya un dao permanente a la integridad fsica del sujeto pasivo (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 527/528) Por ello, todo lo que se pueda decir hoy sobre el fenmeno jurdico que este nuevo aspecto de la medicina presenta, es meramente provisional. Se abre para el jurista una tensa expectativa frente a los progresos de la ciencia mdica, cuyos alcances ni siquiera pueden preverse hoy (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 528) CASOS DE RESPONSABILIDAD: TRASPLANTE DE RGANOS. Experimentacin mdica hecha sobre el cuerpo mdico: El trasplante de rganos de una persona a otra, con fines meramente experimentales compromete gravemente la responsabilidad del mdico. Solo estara justificado si la operacin prevista tiene por fin mejorar la salud o prolongar la vida de un ser humano, lo cual supone un alto grado de seguridad en los resultados de la misma, de modo que en la propia conciencia de quien la efecta no constituya una experiencia aleatoria. (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 529) LEY N. 1246/98 DE TRASPLANTES DE RGANOS Y TEJIDOS ANATMICOS HUMANOS Artculo 1. La ablacin de rganos y tejidos de personas con muerte cerebral confirmada, y de seres vivos, para el trasplante de los mismos en otros seres humanos vivos, se rige por las disposiciones de esta Ley. Exceptense los tejidos y materiales naturalmente renovables y separables del cuerpo humano. Artculo 2.- La ablacin e implantacin de rganos y tejidos podrn ser realizadas cuando se hayan agotado otros medios disponibles por la ciencia como alternativa teraputica para la salud de un paciente determinado. Estas prcticas se considerarn de tcnica corriente y no experimental. Art. 3.- Los actos mdicos referidos a trasplantes, contemplados en esta y, slo podrn ser realizados por mdicos o equipos mdicos registrados y habilitados al efecto , por ante el rgano contralor, que ser el Instituto Nacional de Ablacin y Trasplantes (INAT), de acuerdo a lo previsto en l artculo 41 de esta ley. Esta exigir, en todos los casos, como requisito para la referida habilitacin, la acreditacin suficiente por parte del mdico, de capacitacin y experiencia en especialidad. Art. 4.- En las instituciones pblicas y privadas en las que se desarrollen las actividades de ablaciones y trasplantes de rganos y tejidos, los mdicos o equipos mdicos sern responsables en el mbito de su participacin y del estricto cumplimiento de las disposiciones de esta ley. CASOS DE RESPONSABILIDAD: TRASPLANTE DE RGANOS. El consentimiento del dador:

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 Problemas que plantea la posibilidad de mantener con vida al dador. El consentimiento del receptor. LEY N. 1246/98 DE TRASPLANTES DE RGANOS Y TEJIDOS ANATMICOS HUMANOS IV- DE LA PREVIA INFORMACIN MEDICA A DONANTES Y RECEPTORES. Art. 11.- Los profesionales a que se refiere el artculo 3, debern informar a cada paciente, donante, receptor, o sus respectivos grupos familiares, de manera suficiente y clara, sobre los riesgos de la operacin de ablacin y trasplantes, sus probables secuelas fsicas o psquicas, evolucin y limitaciones resultantes. Del cumplimiento de este requisito deber quedar constancia documentada en los registros del INAT de acuerdo a las especificaciones y criterios establecidas por el INAT. En supuesto del que el paciente receptor o el donante fuese un incapaz, la informacin prevista en este artculo deber ser dada, adems, a su familiar ms cercano o a su representante legal. Donante Vivo: Art. 12. La extraccin de rganos y tejidos estar permitida slo cuando no cause dao a la salud del donante y mejore la del receptor. La reglamentacin establecer los rganos y tejidos que podrn ser objeto de ablacin, excepto los excluidos especialmente en esta ley. Si se tratare de crneas el Instituto Nacional de Ablacin y Trasplante (INAT) reglamentar, adems, el funcionamiento del Banco de Crneas. AUTORIZACIN DE DONANTES VIVOS: Art. 13. La ablacin de rganos y tejidos con fines de trasplante de una persona viva solo estar permitida en mayores de 18 aos, quienes podrn autorizarlas en caso de que el receptor sea su pariente consanguneo o por adopcin hasta el 4 grado, o su cnyuge o una persona que sin ser su cnyuge conviva con l por no menos de 3 aos en forma inmediata, contina e ininterrumpida. Este lapso se reduce a 2 aos si de esa relacin hubieran nacido hijos. Entre personas no emparentadas se podrn realizar las ablaciones y trasplantes en base a la reglamentacin del Instituto Nacional de Ablacin y Trasplante (INAT). SANCIONES: Art. 26. Ser sancionado con pena privativa de libertad de 6 meses a 3 aos e inhabilitacin especial de 1 a 5 aos, si el autor fuere un profesional del arte de curar o una persona que ejerza actividades de colaboracin del arte de curar, cuando: a) directa o indirecta diere lugar u ofreciere beneficios de contenido patrimonial o no, a un posible donante o tercero, para lograr la obtencin de rganos y tejidos; b) por s o por interpsita persona recibiera o exigiera para s o para terceros cualquier beneficio de contenido patrimonial o no, o aceptare promesa directa o indirecta de ellos para s o para terceros, para lograr la obtencin de rganos y tejidos, sean o no propios; y, c) con propsito de lucro intermediara en la obtencin de rganos y tejidos provenientes de personas vivas o con muerte cerebral declarada. Art. 27. Ser sancionado con pena privativa de libertad de 6 meses a 3 aos e inhabilitacin especial de 1 a 5 aos, el profesional de la salud, o una persona que ejerza actividades de colaboracin del arte de curar, cuando extrajera sin autorizacin legal rganos y tejidos de seres humanos con muerte cerebral declarada. Art. 28. Ser sancionado con pena privativa de libertad de 1 a 6 aos el que extrajere rganos y tejidos de seres humanos vivos, sin dar cumplimiento a los requisitos y formalidades exigidos en el artculo 13, con excepcin de la obligacin prevista en el tercer prrafo de dicho artculo que ser sancionada con pena establecida en el artculo siguiente. PLURIPARTICIPACION PROFESIONAL 1. La complejidad de la actividad mdica implican la evolucin de la forma en que se presta este servicio, y convierte a la actividad en una actividad colectiva. 2. Por la complejidad del arte de curar, se requiere cada vez conocimientos ms profundos y de mayor especializacin. 3. El avance la ciencia impone la necesidad de ms tecnologa. 4. Todo ello conduce a que la prestacin individual clsica de la asistencia mdica se sustituya actualmente por prestaciones colectivas. 4.1. Prestaciones en equipo. 4.2. Prestaciones separadas pero simultneas. Pluriparticipacin Profesional: Prestaciones en equipos. 1. Las prestaciones en equipos se advierte particularmente en las intervenciones quirrgicas. 2. Generalmente intervienen: el Cirujano, el anestesista, el bilogo, el radilogo, el anatomopatlogo y otros auxiliares. Se contrat a cada uno particularmente, o al Jefe del Equipo, quien a su vez ha elegido a sus colaboradores? En el primer caso la responsabilidad la responsabilidad es individual de cada miembro del equipo por las culpas en que incurrieren ellos mismos, salvo la responsabilidad personal concurrente del jefe del equipo en cuanto a error o impericia en las instrucciones dadas o a falta de vigilancia. En el segundo caso tambin existira responsabilidad individual de cada miembro del equipo teniendo en cuenta que cada uno de ellos acta con autonoma cientfica y profesional segn sus conocimientos, experiencia y habilidad en el mbito de la intervencin en que le toca actuar. Esto ltimo sin perjuicio tambin de la responsabilidad refleja del jefe de equipo solamente si se prueba culpa en la eleccin de los colaboradores o por instrucciones equivocadas o ineficientes o falta de vigilancia por parte del cirujano (Bustamante Alsina, Teora General, 9 Ed., pg. 538) Si no pudiere individualizarse dentro del equipo a quien, por culpa o negligencia, caus el dao: Debe considerarse la responsabilidad del grupo que contrat separadamente, presumindose la culpa de todos salvo prueba en contrario (Bustamante Alsina, Teora General, 9 Ed., pg. 538) (Responsabilidad Colectiva) Si el paciente hubiese contratado con el Cirujano Jefe, la responsabilidad en igual caso es de ste por la obligacin contractual asumida con motivo del acto quirrgico, sin perjuicio de la accin recursoria contra quien en definitiva resultare responsable (Bustamante Alsina, Teora General, 9 Ed., pg. 538) Pluriparticipacin Profesional: Prestaciones separadas pero simultneas. Si hubiese intervencin de mdicos que no forman equipo pero atienden en comn aunque separadamente cada uno en su especialidad a un mismo paciente, la responsabilidad ser individual si puede probarse la causa del

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dao. Si no fuere posible determinar el origen de la atencin mdica perjudicial la responsabilidad es colectiva , o sea de todos, a menos que se pruebe quin ha sido el causante o se excluya a quien prueba que no lo ha sido, destruyndose de tal modo la presuncin de culpa comn (Bustamante Alsina, Teora General, 9 Ed., pg. 538) Prestacin Mdica en Establecimientos Asistenciales. 1. Cuando un paciente es atendido en Hospitales o Sanatorios Pblicos o Privados, coexisten de actos de carcter hospitalario o paramedicales y de actos medicales propiamente dichos. 2. Los actos de Carcter HOSPITALARIO, consisten en alojamiento, alimentacin, transporte en interior de la clnica, que se regirn por el contrato de hotelera u hospedaje, o bien un contrato innominado de prestacin de cuidados de enfermera, provisin de medicamentos e instrumental mdico. Ellos no suscitan problemas de responsabilidad mdica (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 539) El contrato que existe entre el profesional que integra el cuerpo mdico de la clnica y esta ltima constituye una estipulacin a favor de tercero, o sea del paciente que requiere asistencia y/o internacin en el establecimiento sanatorial (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 539) Si bien el paciente tiene una accin directa contra el mdico en caso de incumplimiento de su obligacin nacida de aquella estipulacin a su favor, tiene tambin una accin directa en el mismo caso contra la entidad estipulante en razn del contrato de asistencia pasado entre ellos (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 539) Esta responsabilidad del establecimiento asistencial no se rige por los principios de la responsabilidad por el hecho de sus dependientes, pues la dependencia se configura por las rdenes o instrucciones que aqul imparte a stos en la funcin que les delega o encomienda. Si bien puede existir un contrato con relacin de dependencia entre el mdico y el sanatorio, no puede juzgarse al mdico dependiente de ste en cuanto al ejercicio de su actividad profesional cuya independencia cientfica y tcnica es incompatible con la idea de que pueda subordinarse a rdenes de las autoridades del establecimiento en el acto mdico (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 539) Es que independientemente de la responsabilidad directa del mdico, existe la obligacin de la entidad hospitalaria o sanatorial de prestar asistencia mdica, Cuando la entidad se obliga a la prestacin de servicio mdico por medio de su cuerpo profesional, es responsable no solamente de que el servicio se preste sino tambin de que se preste en condiciones tales que el paciente no sufra dao por deficiencia de la prestacin prometida (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 539/540) Prestacin por un tercero. Parto. Muerte de la vctima. El establecimiento asistencial responde por la culpa en que incurren los profesionales que se desempean como sustitutos, auxiliares o copartcipes -en el caso, intervinieron en una cesrea en la que muri el recin nacido-, pues al acreedor no le interesa que el cumplimiento sea efectivizado por el propio deudor o por un tercero del cual ste se valga para cumplir sus fines. Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires 02/08/2000 Paz, Liliana y otro c. Clnica Privada Olivos y otros LLBA 2001, 194 AR/JUR/3814/2000. Responsabilidad de los establecimientos mdicos. Casos de responsabilidad. Responsabilidad del Sanatorio. Improcedencia. Corresponde desestimar la accin de daos y perjuicios entablada contra los mdicos actuantes si de las pruebas ofrecidas y diligenciadas no surge categricamente que la actual enfermedad del actor fue causada por la infeccin contrada en el establecimiento en el que fuera atendido, habindose debido practicar a tales efectos la prueba pericial correspondiente, dado que la cuestin se refera a una materia especialmente tcnica que deba ser examinada con cierto rigorismo cientfico. Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 2, 16/03/2004, Fernndez, Graciano c. IPS y otros (Ac. y Sent. 34), LLP 2004, 602, PY/JUR/194/2004. Responsabilidad del establecimiento de asistencia mdica. El tratamiento mdico a que fue sometida la nia I.C. estuvo plagado de deficiencias que se traducen en la falta de elementos necesarios para la atencin de los pacientes durante la ciruga, negligencias de los profesionales intervinientes en la operacin quirrgica al detectar tardamente los sntomas que llevaron al paro cardaco de la paciente y falta de organizacin y previsin para atender a la enferma, todo lo cual deriv en un dao cerebral irreversible, por falta de monitoreo adecuado de ventilacin de sus vas respiratorias en el momento de la operacin. Ello se ha demostrado mediante el peritaje de varios mdicos que dictaminarn sobre la cuestin. En consecuencia, el I.P.S., como persona jurdica encargada de atender y velar por la salud de la paciente, debe asumir la responsabilidad total del grave perjuicio causado. Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 1, 22/03/1996, Capdevila y Sra. Sixto c. I.P.S (Ac. y Sent. N 30), LLP 1996, 382, PY/JUR/42/1996. Casos de responsabilidad civil No corresponde responsabilizar al hospital demandado por el contagio de HIV sufrido por un paciente a causa de una transfusin de sangre, toda vez que aqul utiliz las tcnicas de deteccin ms precisas que existan a la poca en la que se produjo el contagio, pues las limitaciones propias de la ciencia constituyen el fundamento de la ruptura del nexo causal que liberan al demandado de responsabilidad y dan lugar a un supuesto de fuerza mayor. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal, sala III 07/09/2004 M., C. A. y otro c. Hosptal de Clnicas Jos de San Martn RCyS 2004, 1285 - AR/JUR/3410/2004. Eximir de responsabilidad a la clnica en la cual se realizaron transfusiones de sangre que transmitieron a un paciente el Virus del SIDA por considerarse que el efecto ventana constituye un caso fortuito o fuerza mayor, dara lugar a que fuera indiferente a la hora de responder, el cumplimiento o no de la obligacin de controlar la sangre tal cual lo establece obligatoriamente la ley de sangre 22.990 y su decreto reglamentario (Adla, XLIII-D, 3980; XLIX-B, 1440). Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal, sala II 20/12/2005 R., M. A. c. OSECAC y otros La Ley Online; AR/JUR/8754/2005. Casos de Responsabilidad Cabe responsabilizar a los establecimientos de asistencia mdica y a la obra social demandados por los daos que sufri el actor por el contagio del Virus de Hepatitis C como consecuencia de las transfusiones sanguneas que le practicaron sin control, pues el hecho de que a la poca en que se hizo la transfusin no hubiese norma que obligara a hacer prueba de deteccin analtica de anticuerpos del virus en cuestin no los exime, por s mismos, de responsabilidad, dado que los reactivos para determinar su existencia contaban con reconocimiento internacional, eran comercializados en el pas y conocidos por los dos centros mdicos y la obra social intervinientes. Cmara Nacional de

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Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal, sala III 26/09/2005 Desulovich, Anala c. Obra Social de los Aeronavegantes y otros, RCyS 2006, 685, AR/JUR/4639/2005 Infeccin intrahospitalaria. Es procedente la demanda de daos y perjuicios incoada contra una empresa de medicina prepaga, por el paciente que sufri el contagio de una enfermedad bacteriana mientras estaba internado en el sanatorio de propiedad de aquella, ya que existi un incumplimiento de la obligacin de mantener indemne al paciente, en tanto se encuentra acreditado que el contagio se produjo en el mbito nosocomial durante el acto quirrgico o la internacin del actor. Cmara 1a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de San Isidro, sala I 06/12/2007 G. R. de F. M. c. S.P.M. S.A. RCyS 2008, 463, con nota de Carlos A. Calvo Costa; LLBA 2008 (mayo), 448 AR/JUR/10227/2007. Infeccin intrahospitalaria. Relacin de causalidad. Medio de Prueba. Historia Clnica. Corresponde responsabilizar al nosocomio accionado por el fallecimiento de un menor a causa de un cuadro infeccioso que contrajo al estar internado all, en tanto su historia clnica presenta una carencia de informacin y coherencia que impide saber con certeza si se le brindaron los tratamientos adecuados para su estado de evolucin, lo cual permite tener por acreditada la existencia de relacin causal entre las intervenciones de los mdicos tratantes y el resultado daoso acaecido. La historia clnica es un medio de prueba de capital importancia cuando se trata de dilucidar la existencia de mala praxis mdica, dado que su confeccin se va desarrollando a medida que ocurren los acontecimientos que involucran al paciente, registrndose en ella una totalidad sucesiva de sucesos que facilitarn luego, a quien la analice con ojo crtico, discernir con claridad el fundamento cientfico de la asistencia brindada y el cabal cumplimiento de los deberes inherentes al galeno. (Cmara 5a de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Minas, de Paz y Tributaria de Mendoza 06/04/2010 Brizuela Francisco Orlando y ots. c. Hospital Dr. H. Notti LLGran Cuyo 2010 (septiembre), 796 AR/JUR/16403/2010). Paciente psiquitrico. El establecimiento de salud mental es responsable por los daos sufridos por una paciente psiquitrica debido a las quemaduras causadas por un calefactor que se encontraba en la habitacin, pues incurri en una conducta omisiva y negligente violatoria del deber de seguridad porque no se adoptaron las medidas necesarias para eliminar o neutralizar el riesgo -en el caso, se trataba de una estufa adosada a la pared con llama visible y al descubierto, sobre la cual se apoy la vctima durante ms de 10 minutos, producindose quemaduras en el cuero cabelludo y cuello- ni se llevaron a cabo permanentes vigilancias sobre la paciente. Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Contenciosoadministrativo de 2a Nominacin de Ro Cuarto 25/02/2004 G. de B., N. G. c. Santa Cecilia S.R.L. y otros LLC 2004 (julio), 648 AR/JUR/665/2004. Paciente psiquitrico. Suicidio. Obligacin de resultado . Ms all de la obligacin de medios de procurar la curacin del enfermo psiquitrico, existe una obligacin especfica de resultado de los responsables de la clnica psiquitrica de evitar que el paciente dae a los dems y se dae a s mismo lesionndose o como en el caso quitndose la vida, en tal sentido la omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y el lugar -encaminadas a la vigilancia y control permanente de un enfermo que no debe quedar slo en ningn momento- engendra la responsabilidad por culpa en el cumplimiento de la obligacin tcita de seguridad derivada del contrato y accesoria a la obligacin principal de prestar asistencia mdica. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Morn, sala II 26/05/1998 M., S. I. c. D. S. A. LLBA 1998, 1009 AR/JUR/3921/1998. Hospitales pblicos Hospital Pblico. Demostrada la culpa de los mdicos en la atencin prestada a un paciente en un hospital pblico, la responsabilidad de la Municipalidad y del nosocomio surge por el deficiente funcionamiento del servicio de salud que el Estado, por mandato constitucional, debe garantizar. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mercedes, sala III, 10/03/2009, Rodrguez, Jos Horacio y otra c. L., P. A. y/u otros, LLBA 2009 (abril), 328 - LLBA 2009 (mayo), 435, AR/JUR/1660/2009. Hospital Pblico. Resulta procedente responsabilizar al Estado Provincial por las lesiones sufridas por el reclamante en virtud de la deficiente atencin mdica recibida en un nosocomio pblico, pues qued acreditado que los mdicos tratantes omitieron realizar el diagnostico correcto y el tratamiento adecuado a la dolencia que padeca el paciente. Cmara 6a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Crdoba 26/02/2009 Caldern, Lucrecia del Valle c. Estado de la Provincia de Crdoba LLC 2009 (abril), 322 AR/JUR/618/2009. CIRUGIA ESTETICA Concepto: es aquella ciruga que, sin proponerse aliviar un sufrimiento, remediar un estado patolgico, corregir una monstruosidad fsica o una verdadera deformidad, tiene por fin exclusivo embellecer la persona, corrigiendo una imperfeccin fsica cualquiera (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 540) Alcance de la responsabilidad: se aplican a la Ciruga Esttica los deberes del mdico que imponen la advertencia al paciente, el consentimiento, el tratamiento, la prohibicin de experimentar, etc. Estos deberes alcanzan tambin a tratamientos con fines de adelgazamiento, estilizacin del cuerpo, pureza de la piel, etc. Ciruga Esttica: aspectos particulares de esta prctica 1. La actuacin del mdico sobreviene generalmente en circunstancia en que el cliente no padece afeccin alguna. 2. La intervencin del mdico slo est justificada en esos casos por la finalidad perseguida de lograr un efecto favorable desde el punto de vista esttico. 3. Ello supone que el el mdico ha pronosticado al cliente ese resultado, pues no otro es el objeto del consentimiento que ste ha prestado. 4. Lo expuesto es suficiente para que en el juzgamiento de la responsabilidad del mdico en estos casos se considere el fracaso de la intervencin con un criterio riguroso , tanto si no se obtiene el mejoramiento esttico buscado, como si de la intervencin o tratamiento resulta una secuela desfavorable para la salud o integridad fsica del paciente (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 541) Procedencia. Operacin de ciruga plstica. El cirujano plstico que intervino en una operacin para la colocacin de un implante mamario es responsable por la asimetra que presenta la paciente debido al encapsulamiento del implante, pues no ha logrado acreditar el alegado origen orgnico de dicho encapsulamiento y la falta de historia clnica tanto en el consultorio como en la realizacin de la operacin, configura un claro indicio de la culpa mdica, mxime si ha sido revocada su matrcula como especialista por carecer de los estudios requeridos en la materia. Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Minera de San Juan, sala I. Juicio: C. P., N. V. c. N., G. 07/12/2007. LLGran Cuyo 2008 (abril), 298; Cita Online: AR/JUR/9760/2007.

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Ciruga Esttica: aspectos particulares de esta prctica Segn las circunstancias y cuando se trate de correcciones simples, como la lnea de la nariz, que constituye una hiptesis muy frecuente, puede estimarse que la obligacin del mdico es de resultado y no necesariamente de prudencia y diligencia, de donde no sera necesario probar la culpa de ste y slo podra exonerarse de responsabilidad demostrando un caso fortuito o de fuerza mayor (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 541) Ciruga Plstica: forma de medir la responsabilidad Es acertada la conclusin de Acua Anzorena segn la cual la responsabilidad del mdico en materia de ciruga esttica es de igual naturaleza a la que puede incurrir en el campo de la ciruga curativa; difiere, en cambio, en extensin, toda vez que en aqulla su conducta se aprecia con mayor severidad que en ste (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 542) Obligacin de resultado. Carga de la Prueba. Inversin de la carga de la prueba. La realizacin de una intervencin de ciruga esttica genera una obligacin de resultado en cabeza del mdico, pues el paciente no se sometera a la operacin de no prometerse o asegurarse un resultado satisfactorio con cierto grado de certeza. En materia de responsabilidad mdica derivada de una operacin de ciruga esttica se produce una inversin de la carga de la prueba, toda vez que la culpa del demandado se presume frente al resultado no satisfactorio de la intervencin, pero en grado tal que puede demostrarse la ausencia de la imputabilidad presumida y la causa adecuada de dicho resultado. La responsabilidad derivada de la relacin mdico-paciente es de carcter contractual, cualquiera sea el origen de la intervencin mdica. Es improcedente la accin resarcitoria fundada en la mala praxis mdica derivada de una operacin de ciruga esttica si el perfeccionamiento corporal esperado por el paciente en el caso, se someti a una intervencin para reducir el tamao del abdomen no se logr por su edad y conformacin anatmica. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala G 15/06/2000 L., A. E. c. Appiani Sotomayor, Erdulfo LA LEY 2000-F, 719 - RCyS 2001, - DJ 2001-2, 268 - RCyS 2001, 599 - LLP 2001, 1037 AR/JUR/5897/2000. Obligacin de resultado. En las obligaciones de resultado, ante la imposibilidad del damnificado de acreditar el factor de atribucin, la prueba de incumplimiento genera una presuncin de culpa del deudor, quien slo se libera probando la culpa de la vctima, de un tercero por el cual no debe responder, caso fortuito o fuerza mayor. En las obligaciones de medio es el acreedor quien tiene que probar la culpa del deudor demandado, quien para eximirse slo debe probar que actu diligentemente. La obligacin de medios del facultativo puede convertirse en una de resultado si quin promete la curacin es un cirujano plstico. Ello, toda vez que en ciruga esttica se encuentra en juego, a travs del resultado, la propia razn del tratamiento. Si el profesional se comprometi en forma tcita o expresa a un resultado determinado, el no alcanzarlo equivale al mal cumplimiento. No est libre de responsabilidad el profesional mdico que al confeccionar la historia clnica, pudo conocer los problemas de cicatrizacin que afectaban a la paciente y efectuar la electrodepilacin en un tiempo ms prolongado, evitando as que el tratamiento causara necrosis drmica por exceso de temperatura y llegara a capas ms profundas de la piel que las necesarias para esa praxis. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de 3a Nominacin de Crdoba 09/05/1996 D., M. del C. c. T., R. LLC 1997, 119 AR/JUR/4771/1996. Culpa de la vctima. Indicaciones mdicas Resulta improcedente responsabilizar al cirujano plstico demandado por las complicaciones sufridas por un paciente que se someti a una dermolipectoma abdominal, si ste no cumpli con la indicacin dada por dicho profesional en el sentido de que deba dejar de fumar durante un perodo previo y posterior a la intervencin, pues el incumplimiento de las prescripciones mdicas por parte del paciente constituy en el caso un hecho generador de las complicaciones que no hubieran existido de haber acatado aqullas. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala G 21/11/2008 T., S. A. c. Sotomayor Appiani, Erdulfo y otros LA LEY 17/02/2009, 4, con nota de Juan Manuel Prevot; LA LEY 2009-A, 607, con nota de Juan Manuel Prevot; AR/JUR/16338/2008. Ciruga Plstica restauradora. En la ciruga plstica reparadora el profesional no se obliga a lograr el resultado buscado por su cliente en el caso, se rechaz la demanda de mala praxis interpuesta por el actor contra los mdicos que le extrajeron un tatuaje por uno de los mtodos aceptados por la ciencia, sino a ejecutar con diligencia lo que la ciencia, la tcnica y el arte mdico indican como conducente para ello segn las circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar. Cmara 1a de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Minas, de Paz y Tributaria de Mendoza 05/06/2007 Olguin, Martn c. Htal. Luis Lagomaggiore LLGran Cuyo 2007 (octubre), 947 AR/JUR/4130/2007. Otros Profesionales de la salud. Otros Profesionales del Arte de Curar. Actividades Anexas Lo expuesto previamente se aplica a otros profesionales, que sin ser mdicos, participan de actividades propias del arte de curar: 1. Dentistas. 2. Parteras. 3. Pedicuros. 4. Enfermeros. 5. Masajistas. 6. Farmacuticos, en cuanto a su actuacin como profesional de la salud, no como comerciante. En el primer caso, respondern cuando por impericia, alteran o modifican la prescripcin del mdico en la receta o equivocan el medicamento que expenden . Como Comerciantes, responden como vendedores de productos elaborados, y asumen una responsabilidad contractual por el deber de seguridad implcito en el contrato. Odontlogos. Obligacin de Medios. Para consagrar la responsabilidad por mala praxis del odontlogo reconvenido, no basta con demostrar un resultado insatisfactorio, sino que es menester acreditar que tal derivacin fue consecuencia de su falta de diligencia en la aplicacin de las tcnicas y conocimientos proporcionados por la ciencia odontolgica, que no fueron acordes a las reglas usuales admitidas por la medicina y los recursos teraputicos a su alcance no parece razonable imponer en cabeza del odontlogo una obligacin de resultado que comprometa su responsabilidad sin ms reflexin que el fracaso de la prestacin suministrada. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala A 22/12/2005 L., A. c. M., S. LA LEY 27/03/2006, 27/03/2006, 8 - LA LEY 2006-B, 378 - LLP 2006, 405 AR/JUR/7477/2005.

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Aun cuando la intervencin realizada por el odontlogo no logr restaurar las funciones del rgano bucal del paciente, no puede imputarse tal resultado a un yerro profesional en la indicacin del tratamiento, la eleccin del material o las tcnicas empleadas en la colocacin de los implantes y las prtesis fijas, dada la conducta asumida por el propio paciente relativa al abandono del tratamiento que impidi concluir la prestacin odontolgica a cargo del profesional. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala A 22/12/2005 L., A. c. M., S. LA LEY 27/03/2006, 27/03/2006, 8 - LA LEY 2006-B, 378 - LLP 2006, 405 AR/JUR/7477/2005. El odontlogo asume para con su paciente -en el caso, en la colocacin de una prtesis dental- una obligacin de medios y no de resultado, por lo que para atribuirle responsabilidad, es necesario que su obrar antijurdico sea imputable a ttulo de culpa, dolo o malicia. Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Garantas en lo Penal de Pergamino 03/08/2000 L., H. S. c. A., F. LLBA 2001, 1175, con nota de Silvia Y. Tanzi y Gabriel F. Larroulet; Coleccin de Anlisis Jurisprudencial Obligaciones Civiles y Comerciales - Director: Dora M. Gesualdi - Editorial LA LEY 2003, 171, con nota de Silvia Y. Tanzi y Gabriel F. Larroulet; AR/JUR/2545/2000. Odontlogos. Carcter contractual. Si el odontlogo se vale de un moderno silln odontolgico y atiende a la paciente con el respaldo reclinado y al accionar el mecanismo para enderezar el mismo termina por aprisionar el dedo de la vctima quien tena su mano en el apoya brazo del silln, sta tiene derecho a una indemnizacin basada en la obligacin tcita de seguridad presente en toda relacin contractual y porque el demandado en el cumplimiento del contrato se vale de una cosa y debe responder si con ella lesiona al paciente. Cmara 1a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mar del Plata, sala I 05/02/1997 Di Terlizzi, Marcela c. Ubieta, Ral LLBA 1997, 594 AR/JUR/1816/1997. Es responsable el odontlogo por el dao moral y material ocasionados al paciente por un tratamiento de carcter esttico que presentaba deficiencias y caus molestias -en el caso, colocacin de un puente de tres elementos que debi ser reemplazado- si omiti con carcter previo efectuar las verificaciones correspondientes, tal la realizacin de radiografas para determinar el estado de las piezas dentales sobre las que se efectuara el trabajo. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de 5a Nominacin de Crdoba 30/04/2002 Rodilla, Ruth N. c. Avila, Soledad y otros LLC 2002, 1316 AR/JUR/3180/2002. Odontlogos. Rubros que se indemnizan. El resarcimiento debido en un caso de mala praxis odontolgica debe comprender la suma erogada por el actor al demandado por su defectuoso trabajo -en el caso, puente de tres elementos que debi ser reemplazado porque causaba molestias al paciente-, el costo del posterior tratamiento al que tuvo que someterse y los gastos de farmacia que debi afrontar, siempre y cuando guarden relacin con la lesin padecida. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de 5a Nominacin de Crdoba 30/04/2002 Rodilla, Ruth N. c. Avila, Soledad y otros LLC 2002, 1316 AR/JUR/3180/2002. Resulta procedente la indemnizacin por lucro cesante cuando la vctima solamente se desempea como ama de casa en el caso, se le otorg indemnizacin por los daos producidos por la colocacin de una prtesis dental por un odontlogo-, toda vez que se trata de un dao cierto y no meramente hipottico o eventual derivado de la inactividad forzosa de quien atiende quehaceres hogareos. Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Garantas en lo Penal de Pergamino 03/08/2000 L., H. S. c. A., F. LLBA 2001, 1175, AR/JUR/2545/2000. Y el dao moral? Enfermeros. Parto. Dao neurolgico. Relacin de causalidad . La enfermera que suministr a una parturienta una medicacin que no era la indicada, carece de responsabilidad por el dao neurolgico que present el beb al nacer, ya que no se ha demostrado que dicha accin tenga adecuado vnculo de causalidad con el perjuicio que padeci el menor. Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires 07/04/2009 S. D. y otros c. Hospital Municipal de Pinamar y otros , La Ley Online; AR/JUR/7482/2009. Resultan responsables la enfermera y el mdico de guardia por la muerte de una paciente luego de una cesrea, pues, aun cuando no se les imputa haber causado el shock hipovolmico, la falta de control conspir contra su tratamiento oportuno y eventual recuperacin y ello retras la toma de las medidas pertinentes de tratamiento que hubieran permitido al menos evitar el agravamiento de la paciente. Cmara 6a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Crdoba 10/12/2004 Frache, Osvaldo P. y otros c. C., V. R. y otros LLC 2005(mayo), 428 AR/JUR/5448/2004. UNIDAD 16: RESPONSABILIDADES ESPECIALES RESPONSABILIDAD DE INGENIEROS, ARQUITECTOS Y CONSTRUCTORES mbito de Actuacin Profesional Los profesionales de la construccin pueden desarrollar su actividad profesional en: 1. El Estudio y Proyecto de la Obra. 2. La Direccin de su ejecucin. 3. La construccin misma como empresarios de obra. Naturaleza Jurdica de esta Responsabilidad. En todos los casos, el profesional de la construccin, celebra un contrato con su cliente, sea para el proyecto, la direccin o la construccin de una obra. Contrae la responsabilidad que le corresponde dentro del respectivo contrato y en funcin de las obligaciones que el mismo le impone. En las relaciones entre el cliente y el ingeniero, arquitecto o constructor, la responsabilidad de stos deriva del contrato de locacin de obra acordado entre las partes (G.A. BORDA, Tratado de Derecho Civil, Obligaciones II, Edit.Perrot, pg. 495, 5 Ed.) Responsabilidad con respecto a terceros. Respecto de terceros que sufran un dao como consecuencia de la negligencia, impericia o dolo de estos profesionales (daos a las propiedades linderas, lesiones causadas a los transentes como consecuencia del derrumbamiento o la cada de materiales, herramientas, etc.) la responsabilidad es extracontractual (vase Tratado de Contratos, t.2, No.1176) (G.A. BORDA, Tratado de Derecho Civil, Obligaciones II, Edit.Perrot, pg. 495, 5 Ed.) La falta de precaucin en la ejecucin de la obra genera la responsabilidad del constructor y de la propietaria. (TApel. Civ. y Com. Asuncin, sala 3. Juicio: Gonzlez, Mirian Vallejos de c. Ofelia Yegros de Piris (Ac. y Sent. N 94). 20/11/1992. LLP 1992, 721. Cita Online: PY/JUR/145/1992).

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Alcances de la Responsabilidad 1. En las obligaciones contradas son de resultado en lo que respecta a la preparacin del proyecto y a la ejecucin de la obra (Bustamante, Teora General, 9 Ed., Pg. 556) 2. En la direccin y vigilancia de la obra, la obligacin es solamente de medios, es decir que el profesional se obliga a dirigir y vigilar la ejecucin de la obra por parte del constructor aplicando en tal sentido su diligencia, sus conocimientos y prudencia. No responde si el dueo de la obra no prueba la culpa del profesional y la relacin de causalidad entre el dao sufrido y la culpa probada de ste (Bustamante, Teora General, 9 Ed., Pg. 556) Responsabilidad por ruina de edificios. Art.860 CC: Tratndose de edificios u obras en inmuebles destinados a larga duracin, el constructor es responsable por su ruina total o parcial o peligro evidente de ruina, si sta procede de vicios de construccin, de vicios de suelo o de mala calidad de los materiales, cualquiera fuere quien los haya suministrado. Para que sea aplicable la responsabilidad, la ruina deber producirse dentro de los diez aos de recibida la obra. La responsabilidad que este artculo impone no ser dispensable contractualmente y se extender indistintamente al director de la obra y al proyectista, segn las circunstancias, sin perjuicio de la acciones de regreso que pudieren corresponder. Deber de probar los vicios. Se ajusta a derecho la sentencia que rechaz la demanda de indemnizacin de daos y perjuicios cuando no se han demostrado vicios ocultos como causal de la ruina total o parcial del inmueble, cuya construccin ha solicitado la parte actora al demandado, conforme lo acredita el contrato de locacin de obra. Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 5. Ac. y Sent. N 110. 07/09/2010. Juicio: Riquelme, Miguel c. Yambay de Martnez, Esther s/ Indemnizacin de daos y perjuicios. La Ley Online. Cita Online: PY/JUR/638/2010. Cabe confirmar la sentencia que rechaz la demanda de indemnizacin de daos y perjuicios cuando la parte actora sigue utilizando el edificio para alquilar los departamentos que componen el mismo y los inquilinos lo siguen habitando. Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 5. Ac. y Sent. N 110. 07/09/2010. Juicio: Riquelme, Miguel c. Yambay de Martnez, Esther s/ Indemnizacin de daos y perjuicios. La Ley Online. Cita Online: PY/JUR/638/2010. Corresponde confirmar la sentencia que rechaz la demanda de indemnizacin de daos y perjuicios cuando la parte demandada demostr que los deterioros en el inmueble construido por su parte, se deben a la falta de mantenimiento del mismo. Debe confirmarse la sentencia que rechaz la demanda de indemnizacin de daos y perjuicios cuando la antena colocada en el techo del edificio no estaba incluida en el contrato de construccin y su instalacin posterior no puede responsabilizar al demandado por las vibraciones que ocasione o por el desplazamiento de las tuberas. Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 5. Ac. y Sent. N 110. 07/09/2010. Juicio: Riquelme, Miguel c. Yambay de Martnez, Esther s/ Indemnizacin de daos y perjuicios. La Ley Online. Cita Online: PY/JUR/638/2010. De las pruebas producidas. Resultan inconducentes las pruebas testificales que plantean el incumplimiento del contrato de locacin de obra por parte del actor y su culpabilidad ante la realizacin deficiente de la vivienda cuando la pruebas periciales al prevalecer sobre aqullas demuestran lo contrario. Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 5. Juicio: Pea, Jos Oscar c. Rojas, Jos Anuel s/ Cumplimiento de contrato. Ac. y Sent. N 87. 31/07/2009. Publicado en: La Ley Online; Cita Online: PY/JUR/339/2009. Derechos de autor del arquitecto. Ley 1328/98. De derechos de autor. Artculo 74o. La adquisicin de un plano o proyecto de arquitectura implicar para el adquirente el derecho de ejecutare la obra proyectada, pero se requiere el consentimiento del autor para utilizarla nuevamente en la construccin de otra obra. La utilizacin de un plano de arquitectura en una construccin realizada por un tercero sin que la labor de creacin del plano haya sido remunerado, dar derecho al autor a la percepcin de una indemnizacin a ser fijada por el juez. Artculo 75o. El autor de obras de arquitectura no puede oponerse a las modificaciones que se hicieren necesarias durante la construccin o con posterioridad a ella. Si las modificaciones se realizaren sin el consentimiento del autor, ste podr repudiar la paternidad de la obra modificada y quedar vedado al propietario invocar para el futuro el nombre del autor del proyecto original. Artculo 157o. - Toda controversia que se suscite con motivo de la aplicacin de la presente ley, cuando no se haya previsto otro procedimiento, deber sustanciarse y resolverse de conformidad con lo establecido por el Ttulo XII del Proceso del Conocimiento Sumario, del Cdigo Procesal Civil. En todo lo no previsto en el presente captulo, se aplicar en forma supletoria el Cdigo Procesal Civil Artculo 158o. Los titulares de cualesquiera de los derechos reconocidos en esta ley, sus representantes o las entidades de gestin colectiva, sin perjuicio de otras acciones que les correspondan, podrn pedir el cese de la actividad ilcita del infractor y exigir la indemnizacin de los daos materiales y morales causados por la violacin o la recuperacin de las utilidades obtenidas por el infractor en la comisin del hecho ilcito, y el pago de las costas procesales. La indemnizacin por los daos y perjuicios materiales comprender, no slo el monto que debera haberse percibido por el otorgamiento de la autorizacin, sino tambin un recargo mnimo equivalente al 100 % (Cien por ciento) de dicho monto, salvo que se probase por la parte lesionada la existencia de un perjuicio superior, tomndose en consideracin las ganancias obtenidas por el infractor en la comisin del hecho ilcito. UNIDAD: RESPONSABILIDADES ESPECIALES RESPONSABILIDAD DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIN Del ejercicio de la prensa Artculo 27 Constitucin Nacional. DEL EMPLEO DE LOS MEDIOS MASIVOS DE COMUNICACION SOCIAL . El empleo de los medios de comunicacin es de inters pblico; en consecuencia, no se los podr clausurar ni suspender su funcionamiento. No se admitir la prensa carente de direccin responsable.

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Se prohbe toda prctica discriminatoria en la provisin de insumos para la prensa, as como interferir las frecuencias radioelctricas y obstruir, de la manera que fuese, la libre circulacin, la distribucin y la venta de peridicos, libros, revistas o dems publicaciones con direccin o autora responsable. Se garantiza el pluralismo informativo. La ley regular la publicidad a los efectos de la mejor proteccin de los derechos del nio, del joven, del analfabeto, del consumidor y de la mujer. Responsabilidad de la Prensa y libertad de expresin El tema linda con la garanta constitucional de la libertad de expresin y el derecho a la informacin; por esta causa resulta difcil hallar un parmetro que permita determinar cul es el lmite de ese derecho , frente al respeto que merece la honra personal y el respectivo derecho del hombre a formar un pensamiento propio y actualizado sobre lo que ocurre en la sociedad en que vive Teora General de la Responsabilidad Civil. Jorge Bustamante Alsina. 9. Edicin. Editorial Abeledo Perrot, pg. 692). Proteccin Jurdica de la Intimidad y la imagen Artculo 33 Constitucin Nacional. DEL DERECHO A LA INTIMIDAD La intimidad personal y familiar, as como el respeto a la vida privada, son inviolables. La conducta de las personas, en tanto no afecte al orden pblico establecido en la ley o a los derechos de terceros, est exenta de la autoridad pblica. Se garantizan el derecho a la proteccin de la intimidad, de la dignidad y de la imagen privada de las personas. De la libertad de expresin y de prensa Artculo 26. Constitucin Nacional. DE LA LIBERTAD DE EXPRESION Y DE PRENSA Se garantizan la libre expresin y la libertad de prensa, as como la difusin del pensamiento y de la opinin, sin censura alguna, sin ms limitaciones que las dispuestas en esta Constitucin; en consecuencia, no se dictar ninguna ley que las imposibilite o las restrinja. No habr delitos de prensa, sino delitos comunes cometidos por medio de la prensa. Toda persona tiene derecho a generar, procesar o difundir informacin, como igualmente a la utilizacin de cualquier instrumento lcito y apto para tales fines. Convencin Americana de Derechos Humanos Art. 13: Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informacin e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica o por cualquier otro procedimiento de su eleccin". Del derecho del pblico a informarse Artculo 28 - DEL DERECHO A INFORMARSE Se reconoce el derecho de las personas a recibir informacin veraz, responsable y ecunime. Las fuentes pblicas de informacin son libres para todos. La ley regular las modalidades, plazos y sanciones correspondientes a las mismas, a fin de que este derecho sea efectivo. Toda persona afectada por la difusin de una informacin falsa, distorsionada o ambigua tiene derecho a exigir su rectificacin o su aclaracin por el mismo medio y en las mismas condiciones que haya sido divulgada, sin perjuicio de los dems derechos compensatorios Crtica al art. 28 de la C.N. Si bien el artculo 26 de la Constitucin establece una amplia e irrestricta proteccin a la libertad de expresin, la primera parte del artculo 28 impone un requisito respecto al derecho a la informacin que limita seriamente la libertad de expresin. Los calificativos constitucionales dados a la informacin: "veraz, responsable y ecunime" son contrarios al artculo 13 de la Convencin Americana que establece explcitamente que la libertad de expresin e informacin no debe tener ningn condicionamiento previo. Tanto el artculo 13 de la Convencin, como la Declaracin de Principios sobre Libertad de Expresin, el artculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el artculo 19 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, se refieren a la libertad de expresin, informacin y opinin. El derecho protegido en todas ellas es el acceso a toda informacin, no slo a aquella que pueda ser considerada como veraz, responsable o ecunime. http: // WWW. cidh. oas.org/countryrep/Paraguay01sp/indice.htm. Qu es la veracidad? La correspondencia entre lo dicho y el mundo real. Realidad/Subjetividad. Percepcin de los hechos, y repeticin (crnica) de lo sucedido. Qu es la veracidad, en el ejercicio del derecho a informar? Una luminosa respuesta se desprende de lo expresado por el Tribunal Constitucional de Espaa en el caso "Patio / Diario 16", reiterado en otros pronunciamientos, donde de manera consecuente con los Derechos Humanos se entendi que la regla de la veracidad no exige que los hechos o expresiones contenidos en la informacin sean rigurosamente verdaderos, sino que impone un especfico deber de diligencia en la comprobacin razonable de la veracidad . La real malicia Es posible sustentarla en el Derecho Paraguayo? Vargas, Miguel. LLP 2001, 1041. De la libertad del ejercicio del periodismo Artculo 29 - DE LA LIBERTAD DE EJERCICIO DEL PERIODISMO El ejercicio del periodismo, en cualquiera de sus formas, es libre y no est sujeto a autorizacin previa. Los periodistas de los medios masivos de comunicacin social en cumplimiento de sus funciones, no sern obligados a actuar contra los dictados de su conciencia ni a revelar sus fuentes de informacin. El periodista columnista tiene derecho a publicar sus opiniones firmadas, sin censura, en el medio en el cual trabaje. La direccin podr dejar a salvo su responsabilidad haciendo constar su disenso. Se reconoce al periodista el derecho de autora sobre el producto de su trabajo intelectual, artstico o fotogrfico, cualquiera sea su tcnica, conforme con la ley. Conflictos entre principios constitucionales Los conflictos entre principios constitucionales tambin a causa de la pluralidad de los valores incorporados en todas las constituciones contemporneas- son muy frecuentes. Un ejemplo clsico, comn a muchas constituciones: el conflicto entre la libertad de prensa y algunos derechos de la persona (el derecho al honor, el derecho a la privacidad, etc.). Otro buen ejemplo es el conflicto entre el derecho a la huelga en los servicios pblicos y el derecho constitucional de los usuarios.

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Teora e Ideologa de la Interpretacin Constitucional. Ricardo Guastini. Pg. 86. Conflicto entre principios constitucionales 1. El conflicto se da entre normas que han sido emitidas en el mismo momento. 2. Las normas en conflicto se encuentran en el mismo Estatuto, por lo que ocupan la misma posicin de jerarqua en la escala kelseniana. Cmo se soluciona el conflicto entre normas constitucionales? 1. La tcnica se conoce como ponderacin. 2. Ponderar es PESAR. 3. La ponderacin consiste en establecer entre los dos principios en conflicto una jerarqua axiolgica mvil. Teora e Ideologa de la Interpretacin Constitucional. Ricardo Guastini. Pg. 88. Diferente consideracin a la imagen de una persona pblica y de una persona no pblica. Por nuestra parte distinguimos que el honor o la reputacin de los funcionarios pblic os y personalidades pblicas merece un tratamiento diferenciado de las personas privadas, debiendo recibir una tutela diferente tratndose de uno u otro caso La real malicia Es posible sustentarla en el Derecho Paraguayo?. Vargas, Miguel. LLP 2001, 1041 Para dicha distincin se cre la DOCTRINA DE LA REAL MALICIA. Teora de la Real Malicia La real malicia actual malice- consiste en el conocimiento por parte del medio de la falsedad de lo informado nocin similar a nuestro dolo- o con indiferente desconsideracin si era o no falso Este ltimo parmetro subjetivo puede asimilarse entre nosotros a la culpa grave e, inclusive, al dolo eventual (Del caso Sullivan contra New York Times, referido en Responsabilidad Civil de los Medios Masivos de Comunicacin por noticias inexactas o agraviantes, Ramn Daniel Pizarro, 2. Ed. Actualizada y ampliada, Edit. Hammurabi, pags.424 y 425). b)Real malicia (actual malice). Sostiene que cuando se trata de una informacin inexacta o falsa corresponde probar que el periodista o cualquier persona que ejerce su libertad a travs de los medios, conoca ese carcter o actu con improcedencia y notoria despreocupacin. Esto es, debe probarse que se saba de la inexactitud o falsedad de la noticia, o que hubo una grave despreocupacin por chequear la veracidad y, pese a ello, se la difundi. Para que sea aplicable, la informacin debe estar referida a cuestiones polticas, funcionarios pblicos, figuras pblicas o particulares involucrados en ellas. Esta doctrina tiene sus races en EEUU, en sucesivos fallos de la Suprema Corte de Justicia de ese pas, entre los que suelen citarse New York Times vs. Sullivan (Derecho de la Informacin. La Responsabilidad, pg.43).Teora de la Real Malicia en la Jurisprudencia. La doctrina de la "real malicia" requiere, respecto de funcionarios o servidores pblicos y de figuras pblicas, la demostracin del afectado de que el periodista obr conociendo la falsedad de la noticia o con descuidada desconsideracin acerca de si era falsa o no. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de 1a Nominacin de Crdoba 08/10/1998 Bruno, Gustavo, R. c. La Voz del Interior S.A. LA LEY 1999-D, 764 - LLC 1999, 78 - LLC 1999, 792, con nota de Claudio, Gabot; RCyS 2000, 320, con nota de Ramn Daniel Pizarro; AR/JUR/3809/1998 Qu otorga la Real Malicia al medio de Prensa? Al fijar un estndar alto, otorga una proteccin al medio de prensa y a su funcin de informacin. Confirmacin de la noticia vs. Inters en la primicia. Mecnica y ritmo de la noticia. Inters superior, cuando se trata de funcionarios pblicos. Proteccin mediante la teora de la real malicia. La doctrina de la "real malicia" se resume en la exculpacin de los periodistas acusados criminalmente o procesados civilmente por daos y perjuicios causados por informaciones falsas, poniendo a cargo de los querellantes o demandantes la prueba de que las informaciones falsas lo fueron con conocimiento de que lo eran o con imprudente y notoria despreocupacin por su veracidad (Voto del doctor Boggiano). Corte Suprema de Justicia de la Nacin 12/11/1996 Morales Sol, Joaqun M. LA LEY 1996-E, 328, con nota de Fernando N. Barrancos y Vedia; LLC 1997, 153 - Coleccin de Anlisis Jurisprudencial Derecho Constitucional - Director: Daniel Alberto Sabsay, Editorial LA LEY 2005, 415, con nota de Adrin Ventura; DJ 1996-2, 1232 - Coleccin de Anlisis Jurisprudencial Derecho Constitucional Director: Alberto Ricardo Dalla Via, Editorial LA LEY 2002, 735, con nota de Susana Vittadini Andrs. Casos Judiciales: Sullivan vs. New York Times El actor, L.B. Sullivan, era uno de los tres comisionados elegidos de la ciudad de Montgomery, Estado de Alabama, y tena entre sus funciones la supervicin de distintos departamentos pblicos incluidos los de Bomberos y Polica. El demandante aleg haber sido difamado por un anuncio pagado, publicado por el New York Times el da 2 de marzo de 1960, que se tituba Heed Tehir rising voices (Atended a sus voces que claman). La publicacin daba cuenta de una campaa emprendida por estudiantes negros del Sur, en pro de su derecho al sufragio y a favor del lider Martin Luther King Jr. En ella aparecan los nombres de medio centenar de personas, la mayora de ellas de relevante actuacin pblica que apoyaban el movimiento. El anuncio era firmado por el autodenominado Comit en pro de la defensa de Martn L. King y de la lucha por la libertad del sur y haca referencia, detalladamente, a ciertas movilizaciones efectuadas por jvenes estudiantes de color, a favor de tales derechos y del hostigamiento y acoso policial y judicial que haba sido objeto Martin Luther King (Responsabilidad Civil de los Medios Masivos de Comunicacin por noticias inexactas o agraviantes, Ramn Daniel Pizarro, 2. Ed. Actualizada y ampliada, Edit. Hammurabi, pags.422/423) Sullivan se sinti aludido y agraviado por la publicacin, por lo que consider eran falsas imputaciones que se formulaban contra una institucin (la Polica) de cuyo funcionamiento era responsable directo y demand la reparacin de daos y perjuicios. El precio del anuncio haba sido de aproximadamente 4.800 dlares y el New York Times lo haba captado a travs de una agencia confiable, pero sin verificar puntualmente su exactitud. El medio de prensa fue condenado a indemnizar a Sullivan mediante el pago de 500.000 dlares. El fallo fue confirmado por la Suprema Corte del Estado de Alabama quien ratific una doctrina que era, hasta ese momento, pacficamente aceptada en la jurisprudencia estadounidense: el solo hecho de difamar, de perjudicar a otro en su reputacin, haca presumir falsedad y malicia, posibilitando que se concediera una indemnizacin (Responsabilidad Civil de los Medios Masivos de Comunicacin por noticias inexactas o agraviantes, Ramn Daniel Pizarro, 2. Ed. Actualizada y ampliada, Edit. Hammurabi, pags.423)

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La Suprema Corte de los Estados Unidos estim que la legislacin del Estado de Alabama era, en este punto, inconstitucional, por oponerse a las Enmiendas I y XIV de la Constitucin, al cercenar gravemente el derecho de expresin. La nueva doctrina sentada por el fallo de la Suprema Corte puede sintetizarse de esta manera: 1.La proteccin constitucional de la libertad de expresin no depende de la verdad, grado de aceptacin popular o utilidad social de las ideas y creencias manifestadas. Ms todava un cierto grado de abuso suele ser inseparable de su ejercicio 2.Los enunciados errneos son inevitables en todo debate libre. De su proteccin depende la esencia misma del sistema democrtico. De all la necesidad de crear un espacio, a la luz de la Constitucin, en el que la libertad de expresin pueda respirar y sobrevivir (breathing space) (Responsabilidad Civil de los Medios Masivos de Comunicacin por noticias inexactas o agraviantes, Ramn Daniel Pizarro, 2. Ed. Actualizada y ampliada, Edit. Hammurabi, pags.423/424) Corte Suprema de los EE. UU. 3.Es inconstitucional hacer recaer en el demandado la carga de la prueba de la verdad de los hechos invocados 4.Las garantas constitucionales que ataen a la libertad de expresin cierran las puertas a toda pretensin de reparacin de daos articulada por un funcionario pblico, derivada de una difamacin relativa a su comportamiento oficial, salvo que acredite convincente que la informacin fue realizada con real malicia. 5.La Real Malicia consiste en el conocimiento por parte del medio de la falsedad de lo informado nocin similar a nuestro dolo- o con indiferente desconsideracin de si era o no falso (Responsabilidad Civil de los Medios Masivos de Comunicacin por noticias inexactas o agraviantes, Ramn Daniel Pizarro, 2. Ed. Actualizada y ampliada, Edit. Hammurabi, pags./424) Comentario de Ramn Pizarro al fallo de la Corte Suprema en el Caso Sullivan vs. New York Times Se advierten, sin dificultades, las importantes proyecciones que arroja esta doctrina, que coloca a los medios en una posicin constitucionalmente privilegiada frente a reclamaciones de funcionarios pblicos por difamaciones vinculadas con el ejercicio de su actividad. Es ahora el funcionario pblico quien debe acreditar la falsedad de la informacin y el especfico nimo subjetivo que motiv al informador. La teora de la Real Malicia incide en el factor de atribucin y tambin en la carga de la prueba. Conviene tener presente que tratndose de otras personas que no sean funcionarios pblicos, todava se mantiene el sistema tradicional (Responsabilidad Civil de los Medios Masivos de Comunicacin por noticias inexactas o agraviantes, Ramn Daniel Pizarro, 2. Ed. Actualizada y ampliada, Edit. Hammurabi, pags./425) De la publicacin de ABC digital del 08 de abril de 2003. POLTICOS Y GOBERNANTES CORRUPTOS LOGRAN DESTITUCIN DE FISCAL La mafia empotrada en el poder consigue remocin de Nissen El fiscal Alejandro Nissen fue destituido sorpresivamente, ayer a la maana, por el Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados que realiz una reunin extraordinaria con el solo objetivo de dejar cesante al representante del Ministerio Pblico. La sesin de la vspera fue convocada de urgencia por el Dr. Marcelino Gauto Bejarano. La rosca mafiosa que opera en las esferas del poder consigui remover a Nissen, quien indagaba a altos exponentes de la poltica y del gobierno por graves hechos de corrupcin. El pasado viernes, tras difundirse en este diario que el fiscal Nissen investigaba la presunta ilegalidad de un automvil Mercedes Benz, rojo, con placa AEG 970, perteneciente a Oscar Gonzlez Daher y que inclusive contaba con documentos remitidos por una conocida firma que confirmaba que el rodado era mau, el vicepresidente del Jurado, Marcelino Gauto, convoc a una reunin de urgencia para ayer a la maana. La sesin fue presidida por Gauto Bejarano (representante del Consejo de la Magistratura), en ausencia del presidente Gonzlez Daher, y estuvieron presentes los senadores Francisco de Vargas, Esteban Samaniego Alemn (quien reemplaz a su colega Luis Talavera Alegre, que se inhibi), el diputado Luis Mendoza, Luis Caballero Krauer (representante del Poder Ejecutivo) y el ministro de la Corte Suprema de Justicia, Antonio Fretes. Al igual que Gonzlez Daher, estuvo ausente el ministro de la Corte Wildo Rienzi. La notificacin de la destitucin lleg a manos de Nissen a las 9:40, cuando se tena la informacin de que la anunciada remocin se iba a resolver en la habitual sesin ordinaria de los das martes en horas de la tarde. El objetivo, al parecer, fue sacar de circulacin a Nissen antes de que presentara imputacin contra Gonzlez Daher. Sin embargo, 10 minutos antes de recibir la notificacin, el referido fiscal present una imputacin en contra de Oscar Gonzlez Daher por la tenencia de un vehculo mau. La teora de la Real Malicia y los funcionarios pblicos. Segn la Doctrina de la Real Malicia el caso de los Funcionarios Pblicos, standard tambin extendido a las figuras pblicas y an a simples particulares involucrados en cuestiones de inters pblico evidente, afectados por comentarios lesivos a su honra, reputacin o imagen deberan acreditar fehacientemente la concurrencia de la Malicia en la formulacin de la noticia que estima agraviante. Deberan demostrar que el Medio de Prensa ha actuado con dolo o con culpa grave, y que en ese sentido, ha emitido la noticia con la conciencia de su falsedad, o con un desdn casi peyorativo en averiguar si la misma tendra algn atisbo de verdad; casi, como dice la cita del fallo Norteamericano: con indiferente desconsideracin si era o no falso. Responsabilidad en caso de indiferente actitud o negligencia Corresponde responsabilizar, al conductor y a la firma productora de un programa de televisin, por el dao moral ocasionado a un magistrado en virtud de haber informado que dicho funcionario se encontraba involucrado en distintas conductas ilcitas, pues, visto que lo informado no se corresponda con los expedientes judiciales que el periodista demandado aleg haber consultado como fuente, debe tenerse por debidamente acreditada la indiferencia negligente sobre la posible falsedad de la informacin emitida , la cual fue idnea para poner en duda la reputacin del actor. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala D 22/10/2009 K. de C., A. R. c. Lanata, Jorge y otros LA LEY 14/12/2009, 7, con nota de Emilio A. Ibarluca; LA LEY 2010-A, 77, con nota de Emilio A. Ibarluca; DJ 03/02/2010, 218 - RCyS 2010-II, 83, con nota de Jos Luis Correa; LLGran Cuyo 2010 (febrero), 28, con nota de Jos Luis Correa; AR/JUR/41498/2009 La noticia agraviante y los particulares El caso Rambo con sida. (Demanda contra Diario Popular).

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UN RAMBO CON SIDA AMENAZA CON CONTAGIAR A YIYIS SU MBAASY. El actor era macatero de la zona de Caacup. De la sentencia de 1 Instancia: Sigue manifestando la actora que, a raz de la publicacin, prcticamente no tiene cabida en lugar social alguno de la ciudad de Caacup, donde fija residencia, ya que desde esa fecha es tratado como un paria, y todo lo publicado adems del dao personal ha causado un gran dao a toda su familia, pues de ser siempre un hombre sano, pas a ser conocido como el RAMBO CON SIDA, y ese estigma ha llegado a todos los dems miembros de su entorno familiar. De la sentencia de 1 Instancia. Contestacin de la demanda: Expresa la demandada que no existe agravio posible por las siguientes razones: a) En el titular, no se identifica al Rambo supuesto portador de la enfermedad (La identidad de la persona implicada fue expresamente dejada en reserva); b) Slo, luego de la lectura del cuerpo de la noticia, se puede identificar al Rambo quien SERA portador de la enfermedad; c) De la lectura completa de la informacin (acpite, titular, introduccin y CUERPO) surge que la noticia, refiere que el actor, descripto en la informacin como el RAMBO, TENDRA SIDA (en trminos potenciales) lo cual no constituye agravio alguno. contesta la presente demanda (fs.32/34), manifestando En primer trmino, Vuestra Seora, el actor al argumentar su demanda, omite el inicio mismo de la crnica periodstica objeto del presente juicio. Efectivamente, el acpite esta rematado despus con una coma (,), con el trmino en guaran: HE, lo cual en una de sus acepciones significa: DICEN con sentido de duda La noticia agraviante y los particulares: La doctrina Campillay La Doctrina Campillay (Corte Supr. Justicia de la Nacin, 15/05/86, Campillay, Julio Csar c. La Razn, Crnica y Diario Popular) postula que ante la publicacin de noticias susceptibles de lesionar el honor de las personas, el medio de prensa para eximirse de responsabilidad debe tomar alternativamente uno de los siguientes recaudos: 1. Propalar la informacin atribuyendo directamente su contenido a la fuente pertinente; o, 2. Utilizar un tiempo de verbo potencial; o, 3. Mantener en reserva la identidad de las personas implicadas en la noticia. Esta ltima pauta debe entenderse en el sentido de no publicar el nombre del implicado en la noticia o cualquier otro dato que permita su individualizacin. La noticia agraviante y los particulares Corresponde condenar a un periodista y al responsable de un diario a reparar los daos y perjuicios ocasionados al actor, quien fue imputado de ser violador serial en una nota periodstica, pues, visto que el reclamo fue efectuado por un ciudadano que no es funcionario pblico, resulta innecesario acreditar el dolo del emplazado, bastando con la simple culpa del agente para comprometer la responsabilidad del rgano de prensa, y como el derecho a la libre expresin no es absoluto, los medios deben actuar con prudencia en las noticias que publican. Cmara 3a de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Minas, de Paz y Tributaria de Mendoza 05/08/2008 Lascano, Marcelo Eduardo c. Gibilaro, Catherina y ots. LLGran Cuyo 2008 (octubre), 903 AR/JUR/5810/2008. La cita de la fuente y la defensa de la fuente. El caso Bruno En el caso Bruno, se sopes la exigencia de identificar la fuente de informacin con el secreto de las fuentes de informacin (art. 29 de la CN). Se concluy: que la exigencia de identificar la fuente a los fines de exonerar de responsabilidad al medio periodstico no puede desvirtuarse mediante su ocultamiento al amparo del secreto de las fuentes de informacin, pues bastara su simple invocacin para conceder a los medios de prensa una suerte de carta blanca para difundir noticias de cualquier tipo sin importar si son verdaderas o falsas o si han afectado el honor o la intimidad de los implicados en la informacin. Adems, se sostuvo que dicho argumento no implica un menoscabo a la pretendida reserva de las fuentes, ya que si el medio periodstico quiere preservar su confidencialidad y propalar igualmente una noticia con evidente potencialidad calumniosa o difamatoria, se encuentra a su alcance -como eximente frente a cualquier responsabilidad ulterior- apelar a cualquiera de las restantes directivas indicadas en el fallo "Campillay", sea tanto a la reserva de la identidad de los imputados como a la utilizacin del modo potencial en los verbos, abstenindose de ese modo de efectuar consideraciones de tipo asertivo..... Eximente: cita de la fuente. Es improcedente responsabilizar al medio periodstico accionado, por los daos que aleg padecer el actor con motivo de la publicacin que hiciera a su respecto sobre la posible comisin de un hecho delictivo, pues se acredit la existencia de causas penales instruidas en su contra y en la publicacin se cit la fuente de la informacin, por lo que no hubo culpabilidad y menos intencionalidad en publicar datos o circunstancias falsas. Corte de Justicia de la Provincia de San Juan, sala I 14/06/2010 Muoz Nstor Oscar c. Francisco Montes S.A.C.I.F. LLGran Cuyo 2010 (octubre), 864 - DJ 19/01/2011, 57 AR/JUR/41123/2010 Eximente: cita de la fuente y modo potencial. Corresponde confirmar la sentencia que desestim la accin de daos y perjuicios entablada contra un diario ante la publicacin de una noticia en la que se mencion que el reclamante estara acusado del homicidio de un matrimonio, pues, la empresa periodstica demandada logr demostrar el cumplimiento de los recaudos impuestos por la doctrina de la real malicia para eximirse de responsabilidad, ya que mencion expresamente que la informacin fue suministrada por fuentes policiales y utiliz el modo potencial al informar sobre la posibilidad de participacin del actor en el ilcito. Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de Crdoba, sala civil y comercial 23/04/2009 Sacucci Sandro c. La Voz del Interior S.A. LLC 2009 (julio), 623 - DJ 14/10/2009, 2895 AR/JUR/8497/2009 Eximente: veracidad objetiva de la informacin. Cita de la fuente. Corresponde dejar sin efecto la sentencia que conden a un medio de prensa a indemnizar el dao moral causado a la actora por la difusin de una noticia sobre su arresto a fin de prestar declaracin testimonial en una causa en la que se investiga el homicidio de un miembro de las fuerzas de seguridad, toda vez que la informacin publicada en el medio grfico fue facilitada por el organismo policial quien procedi al arresto por orden de un juez, por cuanto al no existir falsa informacin lo actuado por la demandada est dentro del marco del deber de informar, no existiendo conducta antijurdica capaz de generarle responsabilidad alguna. Cmara 1a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Crdoba 26/05/2005 Sacucci, Sandro c. La Voz del Interior S.A. LLC 2005 (setiembre), 913 AR/JUR/2110/2005

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Eximente: la cita de la fuente debe ser precisa. Es responsable el medio periodstico que public una noticia informando el fallecimiento de una persona, al intoxicarse por comer alimentos en mal estado, mencionndose que la noche anterior haba concurrido al restaurante del actor, toda vez que se acredit que la informacin era errnea ya que la referida persona falleci a causa de una intoxicacin por monxido de carbono. La genrica referencia a fuentes o fuentes policiales en la publicacin de una nota periodstica errnea, sin indicacin de la agencia que lo habra comunicado, no cubre la exigencia de precisar la naturaleza de dichas fuentes pues tal nocin debe estar referida a fuentes identificables, verificables, que permitan individualizar en forma inequvoca el origen de la noticia propalada y alejen toda sospecha de un tratamiento negligente de la informacin. Cmara 1a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mar del Plata, sala II 11/10/2003 Vzquez, Carlos c. Diario Clarn y otros LLBA 2004, 433 AR/JUR/5348/2003 Cuando la fuente son los rumores. 13) Que en este entendimiento y con el objeto de lograr las finalidades aludidas, no cabe atribuir el carcter de "fuente" a los "rumores" a que hizo referencia el artculo periodstico y a los que alude el apelante. Por lo dems, esta Corte ha exigido, adems de la indicacin de la fuente, que se efecte una transcripcin sustancialmente idntica a lo manifestado por aqulla (Fallos: 317:1448 y sus citas), lo que no puede ser llevado a cabo cuando se hace referencia a "rumores" de incierta procedencia. (Corte Suprema de Justicia de la Nacin, 30/03/2004, Roviralta, Huberto, c. Editorial Tres Puntos S.A. s. daos y perjuicios, , Fuente: pgina web de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina, http://www.csjn.gov.ar/jurisprudencia.html).La noticia y los tiempos potenciales Respecto al requisito de utilizar en la redaccin de la noticia tiempos de verbos potenciales, la Corte Argentina precis en el caso Burlando que tratndose de noticias susceptibles de afectar el honor de una persona deben ser difundidas no slo utilizando un verbo de modo potencial y abstenindose de efectuar consideraciones asertivas, sino tambin generando un discurso conjetural en todo el contenido de la noticia. No consiste solamente en la utilizacin de un determinado modo verbal -el potencial- sino en el sentido completo del discurso, que debe ser conjetural y no asertivo. Si as no fuera, bastara con el mecnico empleo del casi mgico "sera..." para poder atribuir a alguien cualquier cosa, aun la peor, sin tener que responder por ello.. (Corte Suprema de Justicia de la Nacin, 18/02/2003, Burlando, Fernando Andrs c. Diario el Sol de Quilmes, Fuente: pgina web de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina. La responsabilidad por los avisos pagados Se public un aviso falso, con identidad mentida en la que se agraviaba al honor de una mujer, la que, supuestamente, ofreca sus servicios sexuales. 1. En 1 Instancia, se rechaz la demanda. 2. En Cmara se revoc la sentencia y se conden al medio de prensa escrito a pagar una indemnizacin. De la Sentencia de la Cmara: Por la sentencia apelada N 389 de fecha 7 de junio de 2000 el a quo resolvi: 1) Rechazar, con costas la demanda planteada por la Sra. Laura Emilia Doldn Recalde contra la Editorial El Pas S.A. y el Lic. Demetrio Rojas s/ Indemnizacin de dao moral, por improcedente; 2) Hacer lugar con costas a la excepcin de falta de accin interpuesta como medio general de defensa por el Lic. Demetrio Rojas Cardozo por los fundamentos expuestos en el considerando de la presente resolucin; 3) Anotar... (sic) (fs. 257 vlto.). La posicin de la ACTORA, recurrente: De dicha sentencia recurre la parte actora y presenta su escrito de expresin de agravios, que obra a fs. 271/276. Manifiesta que a pesar de tener de su parte, en atencin a la naturaleza del ilcito concreto consumado en su contra, la presuncin legal de la existencia del dao moral, lo ha demostrado de modo contundente, mediante abundante material probatorio. Argumenta tambin que la parte demandada a travs de todo este proceso haba confesado su culpa por la publicacin humillante en contra de la dignidad de su conferente; confesaron claramente, pero intentaron justificarse con la ingenua explicacin de que se trataba de una publicacin inserta en un espacio pagado por terceros en su pgina de clasificados. De este modo solicita la revocacin de la sentencia apelada, con imposicin de costas La posicin de la demandada: El representante convencional de la demandada contesta dichos agravios en su escrito obrante a fs. 278/286 arguyendo que no se ha probado que exista norma legal que obligue a un diario expresamente a tomar o anotar todos los datos de las personas que van a recepcin para publicar cualquier tipo de avisos; seala que la prueba de informes del diario ABC producida a pedido de su contraparte categricamente demuestra que ningn diario de plaza exige o tiene la obligacin de individualizar a las personas que traen avisos pagados salvo que sean solicitadas o espacios reservados. Arguye a continuacin que la parte demandante no ha demostrado tampoco que exista una vinculacin entre el aviso cuya copia obra a fs. 6 de autos y L.D., ya que tanto con el informe de Antelco, de la Municipalidad de Luque, y la inspeccin ocular realizada por el Juzgado se ha demostrado que el telfono que aparece en dicho aviso ni siquiera es de la casa de L.D. sino de su abuela. Seala tambin que es un despropsito pretender el pago de US$ 50.000, por un hecho de terceros que no es absolutamente de su responsabilidad, puesto que es imposible pedir a un diario que verifique en cada caso el contenido a la verosimilitud de cualquier tipo de aviso pagado que aparecen da a da y menos aun cuando dichos avisos ni siquiera hacen referencia en forma inequvoca e indubitable a una persona con su nombre y apellido. Conclusiones del Tribunal: Debe revocarse la sentencia que rechaz la demanda por publicaciones daosas al honor y la reputacin cuando la agresin se ha producido desde un aviso pagado que no se encuentra del derecho de opinin o de libre expresin, sino al de la informacin que supone el derecho de dar, recibir y referir informacin veraz y responsable. Cabe revocar la sentencia cuando el tipo de publicacin en cuestin lleva un alto ndice de marginalidad, pudiendo fcilmente agredirse la honra, dignidad, reputacin e intimidad de las personas, por lo que la empresa demandada debi exigir el nombre, documento de identidad y firma del interesado para publicar. Corresponde revocar la sentencia cuando la entidad demandada ha reconocido en la absolucin de posiciones que la gente que solicita ese tipo de publicaciones se niega a dar su nombre, proveen nmeros de cdula falsos y nmeros de celular que no se pueden identificar.

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Es procedente revocar la sentencia cuando ha existido notoria y evidente negligencia culposa en las personas encargadas del cumplimiento de las medidas de seguridad previas a la publicacin de los avisos de contenido notoriamente comprometido, que compromete la responsabilidad del medio utilizado y de su propietaria. Para evitar ser responsable de condenas indemnizatorias, los medios deben extremar sus medidas exigiendo la individualizacin del peticionante, y al no hacerlo as se someten a las consecuencias resarcibles previstas en la ley que se imponen a toda persona que provoca un dao, dado que la libertad de informacin no implica la irresponsabilidad de sus agentes. Sentencia del Tribunal en este caso. El Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial, tercera sala. Resuelve: Declarar desierto el recurso de nulidad. Revocar, con costas la resolucin recurrida y en consecuencia condenar a la Editorial El Pas S.A. y al Lic. Demetrio Victorio Rojas Cardozo a abonar a la actora, L.E.D.R., en concepto de dao moral, la suma de cincuenta mil (50.000) dlares estadounidenses. Antese, regstrese, y remtase copia a la Excma. Corte Suprema de Justicia.- Arnaldo Martnez Prieto.- Basilicio Garca.- Guido R. Cocco Samudio.- Sec.: Alejandrino Cuevas.- TApel. Civ. y Com., Asuncin, Sala 3, 2003/06/11. Doldn Recalde, Laura Emilia c. Editorial El Pas S.A. y Lic. Rojas, Demetrio s/ Indemnizacin de dao moral. (Ac. y Sent. N 38). La responsabilidad por la cmara oculta Corresponde hacer lugar a la demanda incoada por quien atenda pacientes como fisioterapeuta a pesar de no contar con ttulo habilitante contra el titular de un medio periodstico, el director y el presentador de un programa de televisin en el cual se difundi la grabacin de su imagen y voz captadas mediante cmara oculta por una periodista que simul ser una paciente, pues medi en el caso una intromisin ilegtima en la esfera de intimidad de la actora, por cuanto la utilizacin de una cmara oculta no era imprescindible para descubrir la verdad de lo que aconteca en la consulta, sino que hubiera bastado con que la reportera entrevistara a los clientes de la misma. La grabacin de la imagen de una persona mediante cmara oculta y la posterior difusin por televisin, implica una intromisin ilegtima en el derecho a su propia imagen, ya que aqulla fue privada del derecho a decidir sobre la reproduccin de la representacin de su aspecto fsico determinante de una plena identificacin. La autorizacin que una persona dio a una periodista que se hizo pasar por un paciente, para que entrara en su consulta, no puede ser interpretada como consentimiento a la grabacin de su imagen a travs de cmara oculta, y menos, a la posterior difusin en un programa de televisin. Cuando se pretenda sacrificar el derecho a la intimidad en beneficio de la libertad de informacin debe tenerse en cuenta el inters pblico en el conocimiento de los hechos registrados y si la intromisin en la esfera privada ajena ha sido imprescindible para obtener la informacin. Tribunal Supremo de Espaa, sala Civil, pleno 17/12/2008 R.M.F.T. c. L.G.H., Canal Mundo Producciones Audiovisuales S.A., dona M.L.R., don J.A.P.D.C. y Televisin Autonmica Valenciana S.A. LA LEY 18/03/2009, 6, con nota de Alejandro Dalmacio Andrada; LLP 2009 (abril), 296, con nota de Alejandro Dalmacio Andrada. La responsabilidad por las fotografas no autorizadas DERECHO A LA IMAGEN: La mera captacin, reproduccin o publicidad de la imagen en los trminos del art. 31 de la ley 11.723 fuera de los supuestos en que se la considera lcita -en el caso, se fotografi a la vctima de un homicidio y se difundi su fotografa en un medio grfico sin el consentimiento de sus familiares- constituye un atentado contra el derecho a la imagen, sin que sea necesario demostrar que como consecuencia de dicho atentado se ha afectado la privacidad del sujeto, o su honor o reputacin. La violacin del derecho a la imagen -en el caso, debido a la publicacin de la fotografa de la vctima de un homicidio sin el consentimiento de sus familiares- importa por s sola dao moral, constituido por el disgusto de ver la personalidad avasallada. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Azul, sala II 15/04/2003 C. E. O. y otros c. E. P. S. LLBA 2005 (febrero), 77 AR/JUR/6334/2003 CASOS JUDICIALES: El Caso Gesualdi. La demanda fue promovida por la juez Dora Mariana Gesualdi a raz de una nota publicada titulada Menem vs. Menem, donde rezaba lo siguiente: Cuando en el ao 1985 el matrimonio Menem recurri a la justicia solicitando el divorcio, el trmite fue radicado en el Juzgado civil No.5 de Talcahuano 490, 2. Piso, a cargo de la juez Dora Mariana Gesualdi () Algunos sostienen que esta segunda etapa del divorcio presidencial se puede resolver f cilmente reactivando aquel expediente iniciado en 1985. Sin embargo, los letrados no encontraron rastros de aquel trmite de separacin, aunque se supone que an est en el Juzgado. En mayo de 1989 despus de consagrarse presidenteMenem recibi como regalo de un grupo de amigos el expediente de divorcio iniciado en 1985. Tom, ya no lo vas a necesitar le dijeron mientras le entregaban como trofeo por la victoria la carpeta que contena la demanda de los esposos. La juez se sinti agraviada por esta informacin, cuya falsedad se acredit categricamente en la causa. Consider, con razn, que la publicacin lesionaba su honor, al involucrarla de manera indirecta y falaz en una forma irregular de disposicin de un expediente judicial reservado, atribuyndole de igual forma cierta dependencia a los amigos del poder, propia de quien otorga ese tipo de favores. En tales circunstancias promovi demanda reclamando la reparacin del dao moral (Responsabilidad Civil de los Medios Masivos de Comunicacin por noticias inexactas o agraviantes, Ramn Daniel Pizarro, 2. Ed. Actualizada y ampliada, Edit. Hammurabi, pags.447) En la causa se acredit que el expediente nunca sali del tribunal y que, por el contrario, estuvo permanentemente reservado en la caja fuerte de la jueza, a disposicin de las partes. Se prob, asimismo, que los periodistas demandados nunca tuvieron acceso al expediente. La sentencia de 1 Instancia hizo lugar a la demanda y conden a los demandados a reparar el dao moral causado a la actora mediante el pago de la suma de 25.000 pesos y la publicacin de la sentencia. La Cmara Nacional en lo Civil, Sala C, confirm el fallo de 1 Instancia, en base a prcticamente los mismos argumentos vertidos por el tribunal inferior. b) El fallo de la Corte Suprema. La Corte Suprema, por mayora, desestim el recurso extraordinario articulado por los demandados contra la sentencia de la Cmara, con un pronunciamiento que suscita varias reflexiones de importancia, particularmente en lo referido a la pretendida proyeccin de la doctrina de la real malicia en la hora actual. (Responsabilidad civil de los medios masivos de comunicacin, Ramn Pizarro) En nota al pie de pgina hecha en el libro de Pizarro, comentando el fallo de 1. Instancia en la demanda de la Jueza Gesualdi, el autor hizo el siguiente comentario: 47.La jueza de 1 Instancia valor acertadamente la noticia y su potencialidad difamatoria: Si el expediente se encontraba radicado en el juzgado de la doctora Gesualdi y un grupo de amigos se lo obsequi al presidente, la conexin entre ambos sucesos era ms que evidente. Sin decirlo en forma expresa, la informacin sugera clara y temerariamente que fue la juez quien lo dio por un tercero o terceros, para que se lo entregaran al presidente.

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Implcitamente, ella apareca vinculada en un proceder idneo para configurar un ilcito penal y, lo que es igualmente grave, ligada a los amigos del poder (Responsabilidad Civil de los Medios Masivos de Comunicacin por noticias inexactas o agraviantes, Ramn Daniel Pizarro, 2. Ed. Actualizada y ampliada, Edit. Hammurabi, pags.447) Forma de analizar la Noticia 61. El Tribunal Supremo Constitucional de Espaa, en sentencia del 22 de diciembre de 1986 (No.168) ha dicho que: Para valorar la difamacin no pueden tomarse letras y frases aisladas de una informacin, sino que deben ser ledas en conjunto e interpretando su sentido en el contexto (citado por Muoz Machado, Libertad de prensa y procesos por difamacin, p.75) (op. Cit. Pizarro, pg. 298). Rectificacin o Retractacin La doctrina coincide en que las retractaciones de las injurias o calumnias inferidas mediante medios periodsticos o de comunicacin social, que se publican en el mismo u otro medio periodstico, para desagraviar al damnificado del hecho ilcito contra su honor, constituyen un modo de reparacin por equivalente no dinerario en los trminos del art. 1083 del Cdigo Civil y que por eso constituyen algo as como un complemento del resarcimiento del dao producido por la ofensa. Consideramos que este criterio que considera la retractacin o aclaracin como reparacin neutralizadora del dao debilitando el agravio al dejar a salvo el honor del damnificado, solamente tendra aplicacin cuando la informacin imputa a la vctima la comisin de un delito (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 694) Puede considerarse que en este supuesto (cuando la informacin imput a la vctima un delito) la retractacin sea una forma de reparacin natural del perjuicio ocasionado por el delito , porque de algn modo esa manifestacin del acusado que se retracta restablece la honra, el crdito y la reputacin afectados en el medio social en que actuara la vctima. Distinto es el caso cuando la informacin inexacta se limita a dar una noticia que no afecta el honor de la vctima, pues entonces la ulterior rectificacin o desmentido no mejora la situacin de quien debi padecer la angustia de la repercusin que aquella pudo tener. La rectificacin no es una retractacin, y como no se puso en duda el honor de la vctima, no se puede considerar que aquella sea un complemento resarcitorio del dao moral ocasionado (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 694) Medios de Prensa Oral: Necesidad de desgrabacin. Necesidad de probar el hecho daoso de la prensa. Es improcedente pretender la admisin de demanda entablada por ejercicio abusivo del derecho de expresin por medio de prensa, sobre la base del artculo 307 del C.P.C., pues, tratndose de grabaciones fonogrficas ofrecidas como prueba, debieron ser objeto de escucha por parte del organismo jurisdiccional a los efectos de que el contenido de la grabacin pudiera ser asentado por escrito en un acta y, no habindose cumplido dicha actividad, no puede afirmarse, en sentido estricto, que la actora haya presentado un documento que pueda ser atribuido a la otra parte. Mal podra atribuirse al demandado por ejercicio abusivo del derecho de expresin por medio de prensa, la autora de una grabacin fonogrfica cuando ni siquiera se ha constatado la existencia material de dicha grabacin magnetofnica, ya que es posible que el casete soporte material no contenga ninguna grabacin o contenga una grabacin diferente a la alegada. Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 1. Juicio: De Gasperi, Gustavo y otro c. Vctor Bentez y Multimedia S.A. s/ ejercicio abusivo del derecho de expresin por medio de prensa. 28/12/2005. Publicado en: LLP 2006, 346. Cita Online: PY/JUR/267/2005. Ley 1328. De derechos de autor Artculo 78o. El retrato o busto de una persona no podr ser puesto en el comercio sin el consentimiento de la persona misma, y a su muerte, de sus causahabientes. Sin embargo, la publicacin del retrato es libre cuando se relacione con fines cientficos, didcticos o culturales en general, o con hechos o acontecimientos de inters pblico o que se hubieren desarrollado en pblico. La fijacin de los daos. Dao emergente. Lucro cesante. Dao moral. ...La fijacin de sumas indemnizatorias en concepto de dao moral no est sujeta a reglas fijas. Su reconocimiento y establecimiento de la cuanta depende del prudente arbitrio judicial, bastando la certeza de que ha existido, sin que sea necesaria otra clase de precisin... (Tapel. Civil, Com. Laboral, Tutelar, Crim. y Correc. Del menor, Encarnacin, Sala 2, 1998/10/22 Romero Carlos contra Ryjulk H. La Ley Paraguaya, Tomo 22 Ao 1999, pg. 372). ...Los daos patrimoniales se liquidan, en tanto que los daos morales se estiman. El accionante podr expresar una pretensin al respecto, pero en definitiva es el Juez quien terminar estimando ese valor, de conformidad con las circunstancias particulares del caso... (Tapel. Civil y Com. Asuncin, sala 3, febrero 18 1998. La Ley Paraguaya, Tomo 21, Ao 1998, pg.199.-). Legitimacin pasiva. 1. El medio de prensa, constituido en persona jurdica. 2. El periodista, cuando firma la noticia o la columna. 3. El productor del programa. 4. El director del medio de prensa. Debe revocarse la sentencia que hizo lugar a la excepcin de falta de accin y rechaz la demanda de indemnizacin de daos y perjuicios por publicaciones daosas al honor y la reputacin cuando el art. 143 del CP extiende la responsabilidad por el delito la lesin de la intimidad de la persona al encargado director. TApel. Civ. y Com., Asuncin, Sala 3, 2003/06/11. Doldn Recalde, Laura Emilia c. Editorial El Pas S.A. y Lic. Rojas, Demetrio s/ Indemnizacin de dao moral. (Ac. y Sent. N 38). Artculo 143.- Lesin de la intimidad de la persona 1 El que, ante una multitud o mediante publicacin en los trminos del artculo 14, inciso 3, expusiera la intimidad de otro, entendindose como tal la esfera personal ntima de su vida y especialmente su vida familiar o sexual o su estado de salud, ser castigado con pena de multa. 2 Cuando por su forma o contenido, la declaracin no exceda los lmites de una crtica racional, ella quedar exenta de pena.

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3 Cuando la declaracin, sopesando los intereses involucrados y el deber de comprobacin que segn las circunstancias incumba al autor, sea un medio adecuado para la persecucin de legtimos intereses pblicos o privados, ella quedar exenta de pena. 4 La prueba de la verdad de la declaracin ser admitida slo cuando de ella dependiera la aplicacin de los incisos 2 y 3. A modo de conclusin Desde ese momento, entonces, que se garantiza la libre expresin y difusin del pensamiento, el artculo 27 declara proscripta toda forma de censura a la prensa. Pero, no se la censura, pero se exige responsabilidad . La libertad de prensa e informacin no tiene ms lmites que los dispuestos en esta Constitucin, y cules son esos lmites?. Simplemente el honor o el derecho de los terceros para hacerlo ms grfico. Otro lmite no hay. Y es ms, se garantiza, para hacer efectivamente eficaz la libertad de prensa, el acceso a las fuentes pblicas de informacin (Intervencin en la Plenaria del Convencional Dr. Oscar Paciello, publicado en la obra La Constitucin Fundamentada, Diario de Sesiones, pgina 51, Jos Plano de Egea, Edit. LD, 1993). RESPONSABILIDADES ESPECIALES. RESPONSABILIDAD POR DAOS DERIVADOS DE LA PRACTICA DEL DEPORTE INTRODUCCIN Daos que se pueden dar, por la prctica de los deportes: 1. A los deportistas que lo practican. 2. A los espectadores. 3. A los terceros, extraos al evento deportivo. Daos a los participantes o deportistas Cuando un jugador sufre un dao durante el desarrollo de una competencia deportiva, se presenta la cuestin de saber si tiene o no derecho a una indemnizacin y, en tal caso, quin es el responsable (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 559) Consideracin del deporte de que se trata. Daos a los participantes o deportistas Los jugadores estn expuestos a los riesgos propios de la actividad deportiva. Los jugadores sean del mismo equipo o de equipos contrarios- asumen voluntariamente los riesgos del juego, siempre que ste se desarrolle dentro de las normas reglamentarias y en condiciones normales. Aceptacin de la Vctima. Riesgos inherentes. Las lesiones o daos derivados de los riesgos inherentes al ejercicio normal de un deporte autorizado, estn de antemano justificados. (Orgaz Alfredo "Lesiones deportivas" L.L. 151-1055; en similar sentido, voto del Dr. Bueres CNCiv. Sala D "Cotroneo c/ Club Atltico Banfield" en L.L. 1983-D-384) Lo usual: la desestimacin. Trigo Represas: en la justicia argentina prevalece la aceptacin del riesgo, no es lo comn la procedencia de indemnizaciones por daos deportivos. (aut. y ob. cit. pg. 796 "Deportes Peligrosos y aceptacin del riesgo"). Y tal justificacin para el dao- opera no slo cuando el jugador lesionante ha observado todas las reglas del juego, sino tambin cuando ha incurrido en alguna de las faltas o infracciones a estas reglas, pero igualmente naturales y comunes (no dolosas) que se explican por la velocidad o el vigor que impone el deporte de que se trate (Orgaz, "Lesiones deportivas" L.L. 151-1055). Pizzo, Roberto vs. Camoranesi, Mauro s. Daos y perjuicios CCC Sala I, Mar del Plata, Causa 141806, 01/07/2010. Procedencia. Bueres y Bustamante Alsina sostienen que el deber de responder por las lesiones deportivas tiene origen en dos casos: a) cuando existe una accin "excesiva" que viola grosera y abiertamente el reglamento del juego y b) cuando existe intencin de provocar el resultado daoso. (Cm Nac. Civ. Sala D 17/12/82 -voto del Dr. Bueres- pub. en L.L. 1983-D, 385, con nota del Dr. Jorge Mosset Iturraspe; Bustamante Alsina "Teora general de la responsabilidad civil" Ed. Abledo-Perrot, p. 536 N 1514; arg. SII c. 143.268 Reg. 558, 11/8/2009). Daos a los participantes o deportistas Las caractersticas y exigencias propias del deporte determinan que no pueda juzgarse la eventual responsabilidad de los participantes con el mismo criterio con que se aprecia la culpa en general, de donde no puede verse un acto ilcito en la actuacin de un jugador que hubiese procedido de una manera capaz de comprometer su responsabilidad fuera del juego. Es decir que los principios normales de prudencia y diligencia a los que se refiere la valoracin de la culpa en general deben sufrir necesarias adecuaciones con respecto al ejercicio de ciertas actividades deportivas peligrosas (Bustamante, Teora General, 9 Ed. Pg. 559) ello no quiere significar que la participacin voluntaria y espontnea en una manifestacin deportiva puede hacer presumir por s sola que los participantes consientan en sufrir sin discriminacin alguna lesiones por parte de sus adversarios, fuera de las contingencias y lmites del normal ejercicio del juego, que es lo que determinar precisamente la licitud de ste (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 559) Caso Camoranesi. Antecedentes. El acontecimiento ocurri el da 14/8/94, durante el desarrollo del partido de ftbol disputado entre los equipos de 1 divisin de los clubes "Atltico Alvarado" y "Aldosivi. Roberto Javier Pizzo, en una jugada es embestido por Mauro Camoranesi, lo que le provoca una lesin en su rodilla, hematomas y desgarros, con las consecuentes intervenciones quirrgicas, prcticas varias y rehabilitaciones. Las partes difieren en el modo en que se produjo la maniobra as como en su calificacin gravosa. Fallo Camoranesi de 1 Instancia. Incluye no solo al DOLO sino tambin a la CULPA. Para arribar a la solucin que se resiste, el Juzgador, luego de valorar los testimonios y dems pruebas aportadas, consider que el accionar del demandado Camoranesi delat una conducta calificable como imprudente y excesiva, contraria al respeto a la integridad fsica; y si bien expres que no poda calificar el accionar como intencional, sostuvo que denotaba una notoria torpeza, un exceso en la practica del deporte, anormal y evitable. Pizzo, Roberto vs. Camoranesi, Mauro s. Daos y perjuicios CCC Sala I, Mar del Plata, Causa 141806, 01/07/2010 Agravio de Camoranesi contra el fallo de 1 Instancia. 1. Que se lo haya condenado por un dao causado en el marco de un evento deportivo, sin intencin y en la propia disputa del baln.

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Las acciones excesivas e imprudentes dentro del juego estn sancionadas como infraccin pero no implican ilicitud jurdica. 3. Quien se expone a un juego de contacto asume un riesgo natural a su integridad fsica. 4. Que lo que aconteci fue una desafortunada disputa del baln y que no puede condenarse por jugadas riesgosas sin intencin de daar, so pena de atentar contra la esencia misma del deporte y reprochar la fuerza, la velocidad y la vehemencia en la disputa. 5. Evoca a Bustamante Alsina quien, dice, no admite responsabilidad culposa en los accidentes deportivos, limitndola a supuestos dolosos. 6. La lesin en la rodilla que sufriera el actor es muy comn en la prctica del ftbol en tanto ste es un deporte de contacto y friccin. Caso Camoranesi. Fallo de la Cmara. II) Como antesala de la decisin he de adelantar que le asiste razn al co-demandado Mauro Camoranesi. A mi modo de ver, no se comprob que la lesin sufrida por el actor durante el partido obedeciera a un accionar del demandado que pueda calificrselo de excesivo, brutal o imprudente, sino ms bien de "comn" por la velocidad o el mpetu propios del ftbol, encontrndose enmarcada dentro de los riesgos que asumen quienes practican tan arrasador deporte, segn se observa a diario en los medios periodsticos y televisivos. Pizzo, Roberto vs. Camoranesi, Mauro s. Daos y perjuicios CCC Sala I, Mar del Plata, Causa 141806, 01/07/2010. Cmo se juzga si hubo accin excesiva? Del fallo del caso Camoranesi. Deber sopesarse "si hubo accin excesiva", una exagerada falta de diligencia, tomando como patrn el nivel habitual de riesgo en el deporte de que se trate. Pizzo, Roberto vs. Camoranesi, Mauro s. Daos y perjuicios CCC Sala I, Mar del Plata, Causa 141806, 01/07/2010. La culpa deportiva segn Bustamante Alsina. Al juzgarse el quehacer deportivo, para que el infractor responda jurdicamente por las consecuencias de su accin, la jugada debe superar los lmites de lo normal y corriente, haya habido o no violacin reglamentaria. ("Responsabilidad por Daos" t. II, pgs. 91/95, Ediar, Bs.As.; CNCiv. Sala G "Rahit Gerhard c/ Ventura Eraldo" pub en L.L. 1990-B, 137). Procedencia. Los riesgos de los golpes en deportes de contacto fsico son previsibles y que la culpa debe valorarse con un criterio singular y especfico sopesndose si se ha actuado con torpeza manifiesta o dolo. (arg. Cm Civ. yu Com MO Sala II 18/5/99LLBA 2000-1262 Mazzinghi Jorge "Los daos en el deporte..." L.L. 1996-C,698). Discusin: cundo se responde? Durante el desarrollo de un partido de ftbol, es comn que los rivales se golpeen, que se cometan faltas, que un defensor enganche desde atrs al delantero que se escapa con la pelota hacia el arco contrario; como as tambin que quienes saltan a cabecear choquen entre s, involuntariamente, o que se embistan brutalmente por un exceso de vehemencia. Pizzo, Roberto vs. Camoranesi, Mauro s. Daos y perjuicios CCC Sala I, Mar del Plata, Causa 141806, 01/07/2010. Cundo, entonces, deber responder el jugador que provoc una lesin a su contrario en medio de una disputa de baln? Precisamente, y trasladando los conceptos volcados a lo largo de este pronunciamiento, si la accin cometida no excede los lmites de lo que se observa normalmente en los partidos, quedar exento de responsabilidad. En cambio, si la jugada rebas el nivel habitual de conducta en dicho deporte, haya habido o no violacin reglamentaria, el futbolista podr ser condenado al pago de los daos y perjuicios; pero para esto ltimo, recuerdo, la jugada debe haber sido excesiva y brutal o con intencin malvola ; pues -insisto- el carcter lcito de los deportes reglamentados absorbe y neutraliza ciertas infracciones a las reglas de juego (conf. Mosset Iturraspe Jorge "El dao deportivo: responsabilidad de su autor y de la institucin" L.L. 1983-D, 384). Pizzo, Roberto vs. Camoranesi, Mauro s. Daos y perjuicios CCC Sala I, Mar del Plata, Causa 141806, 01/07/2010. La falta de juego es, en principio, insuficiente. Haciendo un parntesis es dable agregar que la violacin a las leyes del juego puede ocasionar la aplicacin de una pena o sancin prevista por el reglamento deportivo, pero no bastar para considerar civilmente responsable al transgresor si la referida accin no se aparta de lo que es habitual y corriente en los partidos (Brebbia "Problemtica jurdica..." p. 320 N 4). Juicio: Pizzo, Roberto vs. Camoranesi, Mauro s. Daos y perjuicios CCC Sala I, Mar del Plata, Causa 141806, 01/07/2010 La falta al reglamento. En el caso de infraccin al reglamento, el jugador slo incurrir en responsabilidad si medi de su parte una conducta viciada de imprudencia, brutalidad o dolo (CNCiv. Sala G 28/4/88 "Raith c/Ventura" L.L. 1990-B-138; Charlin Jos Antonio y Paradiso Fabbri Gabriela "Daos y perjuicios: accidentes deportivos", L.L. 1990-B,141). Citado en el Juicio: Pizzo, Roberto vs. Camoranesi, Mauro s. Daos y perjuicios CCC Sala I, Mar del Plata, Causa 141806, 01/07/2010. Si un jugador comete un foul para lograr el control de la pelota y, como consecuencia de la infraccin, el jugador rival experimenta daos, parece claro que el infractor no est obligado a reparar los perjuicios, pues estos se consideran como la derivacin desafortunada de una alternativa comn y habitual en el juego (Orgaz Alfredo "Lesiones deportivas" L.L. 151-1055; voto de Alberto Bueres en el fallo de la CNCiv. Sala D, L.L. 1983-D, 384/85). Juicio: Pizzo, Roberto vs. Camoranesi, Mauro s. Daos y perjuicios CCC Sala I, Mar del Plata, Causa 141806, 01/07/2010. Daos a los participantes o deportistas Problema de prueba: ser difcil establecer en cada caso si ha habido intencin de daar, o con exceso manifiesto o torpeza evidente, o si la accin es consecuencia del calor del juego. Daos que daran lugar a indemnizacin: golpes antirreglamentarios, en zonas prohibidas, en momentos de receso, o luego de la orden de detener la pelea, o golpes con elementos no permitidos, introducidos maliciosamente en los botines, o los guantes o en los protectores. Una accin antirreglamentaria, como ser un golpe de puo en la cara de un jugador, o un hecho lesivo cometido fuera de juego, denuncian esa intencin (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 560) Naturaleza Jurdica 1. Responsabilidad Contractual: las obligaciones y daos derivan de un contrato del que nacen obligaciones de medio e impone por lo tanto la prueba de la culpa del autor. 2. Distincin de BORDA:

2.

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2.1. Entre aficionados: es extracontractual, pues no puede considerarse que quienes se ponen de acuerdo para jugar un partido celebren un contrato, ya que ese acto no tiene un fin jurdico. 2.2. Entre profesionales: es contractual. Ej.: una pelea de boxeo profesional conlleva un contrato y la responsabilidad es contractual. Esa responsabilidad nace solamente si los daos no son consecuencia de los riesgos normales o se produjeron antirreglamentariamente, por dolo o culpa grave de uno de los deportistas. No se admiten las clusulas de dispensas para estos casos. Daos a los espectadores Daos causados a espectadores. 1. Si el dao es causado por imprudencia de la vctima: NO existe responsabilidad. 2. Si el dao no es causado por imprudencia de la vctima: S existe obligacin de indemnizar. Responsabilidad de los organizadores Sin embargo, no puede considerarse que el jugador o competidor causante del perjuicio contraiga por ello responsabilidad frente a la vctima. Ello constituye un riesgo propio del deporte que practica y, en tal caso, slo puede comprometer la responsabilidad del organizador del espectculo, por el deber de seguridad implcito en el contrato que tiene con el pblico asistente (Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 561) Responsabilidad Colectiva de los deportistas Ms an, puede suceder que por la ndole del juego no sea razonable atribuir la causa del dao al hecho de aqul de quien parti la accin daosa, lo cual comprometera en todo caso la responsabilidad de todos los participantes (Bustamante Alsina, Teora General, 9 Ed., pg. 561) Corte de Casacin 2. Civ. 20. Nov. 1968: Se consider responsables a los jugadores participantes de un partido de tenis por considerar que detentaban colectivamente la guarda de la pelota que produjo el dao a un espectador (Rev. Trim. De Droit Civil, 1969, pg. 335, citado por Bustamante, Teora General, 9 Ed., pg. 561) Daos ocasionados a espectadores. Legislacin argentina sobre la materia. Art. 33: Las entidades o asociaciones participantes de un espectculo deportivo son solidariamente responsables de los daos sufridos por los espectadores de los mismos, en los estadios y durante su desarrollo , si no ha mediado culpa por parte del damnificado. La entidad o asociacin que hubiese indemnizado una parte mayor que la que le corresponde, podr ejercer la accin de reintegro con el o los codeudores solidarios, conforme al grado de responsabilidad en que hubieren incurrido(Ley 23.184 del 30 de mayo de 1985) De la norma argentina se destaca: 1. El carcter de solidaridad entre los cobligados (entidades o asociaciones participantes ) 2. La ndole Objetiva del factor de responsabilidad. 3. La eximente de culpa del damnificado. 4. Habra que agregar como eximentes: culpa de un tercero, caso fortuito y fuerza mayor. La ley 23.184/85, ha sido modificada por el art. 51 de la ley 24.192/93 que establece: Las entidades o asociaciones participantes de un espectculo deportivo, son solidariamente responsables de los daos y perjuicios que se generan en los estadios Esta norma tiene un mayor alcance que la del art. 33 de la ley 23.184/85, pues en esta se amparaba a los espectadores en los estadios y durante el desarrollo del espectculo, en tanto que la ley 24.192 se alude a los daos y perjuicios que se generen en los estadios, ello significa que puede demandar indemnizacin cualquier persona, aunque no sea espectador y aunque el dao se produzca fuera del estadio, siempre que el dao provenga de l. RESPONSABILIDADES ESPECIALES RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ABOGADOS. Posicin del tema. Consecuencias del actuar profesional: Responsabilidades Penales. Traicin a la Parte (Prevaricato del abogado). Adulteracin de Instrumentos Pblicos y Privados. Delitos econmicos. Cobro indebido de Honorarios. Responsabilidades Administrativas. Sanciones por inconductas. Sanciones por ejercicios abusivos y mala fe. Responsabilidad Civil. Casos que podran tramitarse ante el Consejo de Superintendencia. 1. Casos de desaparicin de fojas. 2. Promocin de juicios idnticos, una vez rechazado el primero. 3. Promocin de juicios, actuando sin Poder, estando el Abogado en desconocimiento. 4. FUNCIONARIOS: ausencia reiteradas, incumplimiento de sus funciones, etc. OBSERVACIN: estas son irregularidades que no involucran falta de respeto al Juez o al Actuario. Posicin del tema La actividad profesional del Abogado genera como toda actividad humana en general, y profesional en particular- la posibilidad cierta y real de que se produzcan daos derivados de la mala praxis en el ejercicio de la abogaca. Previsibilidad del Sistema Judicial Responsabilidad del Abogado vs. Previsibilidad del Sistema Judicial/Jurdico. Carcter de la Responsabilidad Civil: Responsabilidad Contractual. En el ejercicio profesional de la abogaca, frente al cliente que es asistido a travs del mandato que se confiere al abogado, o bien cuando este ltimo le brinda a aqul el patrocinio letrado, se aplican los principios generales en materia de responsabilidad contractual, ya sea desde la perspectiva de la locacin de servicios o de la locacin de obra. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Lomas de Zamora, sala I 30/03/2004 R., S. c. G., N. LLBA 2004, 641 AR/JUR/882/2004

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El vnculo contractual existente entre el abogado y su cliente puede ser locacin de servicios, locacin de obra, mandato e incluso contrato de trabajo, dependiendo de las circunstancias particulares de cada relacin jurdica. (Del voto del doctor Seco). Cmara en lo Civil y Comercial, del Trabajo y Familia de Cruz del Eje 27/03/1998 Marcuzzi, Rolando O. c. P., J. E., suc. (1). LA LEY 1999-D, 793 - LLC 1999, 426 AR/JUR/3582/1998 Plazo de prescripcin: 10 aos. Art. 659 inc. e, CC. Carcter de la Responsabilidad Civil: Responsabilidad Contractual. EXTENSIN de la INDEMNIZACIN. Cuando se trata de un supuesto de responsabilidad profesional contractual -en el caso, debido a la negligencia incurrida por un abogado en la tramitacin de un proceso-, la extensin del resarcimiento ser ms limitada, respondiendo el letrado, en principio, por las consecuencias inmediatas y slo por las mediatas si ha existido un incumplimiento malicioso. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Lomas de Zamora, sala I 30/03/2004 R., S. c. G., N. LLBA 2004, 641 AR/JUR/882/2004 Extensin de la Indemnizacin. Art.1856. El obligado a indemnizar el dao que le sea imputable resarcir todas las consecuencias inmediatas, y las mediatas previsibles, o las normales segn el curso natural y ordinario de las cosas, pero no las casuales, salvo que stas deriven de un delito y debieran resultar segn las miras que el agente tuvo al ejecutar el hecho. Obligacin de Medios. A un abogado en ejercicio de la profesin, no es dable exigirle que asegure el resultado de un juicio, ms an cuando dicho resultado muchas veces depende de cuestiones de criterio en la aplicacin de la Ley. S se puede exigir del Abogado, un deber de diligencia en la produccin de los actos procesales que estn a su cargo. As, se espera que el mismo respete y cumpla los plazos procesales. En particular: no perdiendo las oportunidades que tiene dentro del juicio. Es responsabilidad del Abogado la realizacin de las labores inherentes o esenciales a su rol profesional: ej.: presentacin documentacin requerida, como poder especial, cuando ste sea necesario. presentando las pruebas que su cliente le haya provedo deduciendo recursos contra las resoluciones que le sean adversas a los intereses de su principal munindose de una autorizacin expresa de su mandante para no interponerlos. Responde por su incumplimiento o por el cumplimiento defectuoso. Por todo ello, es que se dice que la obligacin de los abogados es de medios y no de resultado. Obligacin de Medios. La responsabilidad del letrado patrocinante --defensor y asesor legal-- es de medios, ya que nicamente deben poner de su parte todos sus conocimientos, diligencias y prudencia, a fin de obtener un fallo favorable, sin poder garantizar el xito del pleito. (Del voto del doctor Seco). Cmara en lo Civil y Comercial, del Trabajo y Familia de Cruz del Eje 27/03/1998 Marcuzzi, Rolando O. c. P., J. E., suc. (1). LA LEY 1999-D, 793 - LLC 1999, 426 AR/JUR/3582/1998 Para demostrar el incumplimiento de los deberes del abogado no basta con probar slo la no obtencin del resultado buscado, sino que debe acreditarse tambin que ello sucedi por culpa del profesional, que el mismo actu con negligencia, imprudencia, desidia o impericia al olvidar los recaudos ms elementales de la profesin. Tribunal de Apelacin Civil, Comercial, Laboral, Criminal, Penal, y Tutelar del Menor, Circunscripcin Judicial de Itapa. Juicio: Caballero, Gilda Doris c. Fleitas Valdez, Godofredo Alfonso y Resqun Melzer, Benita Angela s/indemnizacin de daos y perjuicios por mala praxis (Ac. y Sent. N 0194). 23/08/2004. LLP 2005, 822; Cita Online: PY/JUR/200/2004. Cuantificacin: Prdida de Chance Se puede aplicar a estos casos el rubro de prdida de chance. En la mayora de los casos de negligencia por mala praxis de los abogados, la omisin de la conducta debida por parte de los profesionales frustra la posibilidad de obtener una ventaja o evitar un perjuicio. Este hecho lleva a establecer como monto indemnizatorio un porcentaje del monto total del dao causado. Realizar esa determinacin no siempre es sencilla, por los inconvenientes que genera especificar el porcentual de posibilidades que asista a la vctima. El resarcimiento que corresponde otorgar a quien perdi un juicio por omisin del letrado patrocinante que dej caducar la instancia, debe consistir en la prdida de una "chance" a cuyo respecto debe demostrase que con motivo del hecho se frustr en forma definitiva una esperanza susceptible de apreciacin pecuniaria. La valuacin de la indemnizacin por prdida de chance, requiere realizar un clculo de la probabilidades que tenia de ganar el juicio, para lo cual deben tenerse en cuenta los principios sentados por la jurisprudencia del tribunal en caso de haberse apelado la sentencia que declar la perencin de la instancia. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mar del Plata, sala II 30/05/2006 Delgado, Toms V. c. Andreatta, Norberto LLBA 2006, 1369 AR/JUR/3734/2006 Es procedente revocar la sentencia que hizo lugar a la demanda de indemnizacin por daos y perjuicios incoada cuando el actor no ha proporcionado los parmetros que permitan inferir las posibilidades ciertas de xito de la demanda laboral y hacer lugar al rubro de prdida de chance. Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 3. Juicio: Meyer Manzur, Carlos Antonio c. Ferreira Vallarino, Cecilio Nemesio s/ Indemnizacin de daos y perjuicios por responsabilidad extracontractual. Ac. y Sent. N 61. 02/07/2010. Publicado en: La Ley Online. Cita Online: PY/JUR/376/2010 Exigencias para el apoderamiento Para que exista mandato judicial y se apliquen las responsabilidades de cumplimiento a l conexas, debe haber mediado apoderamiento el mandato tcito o el mandato aparente no son viables. Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 3. Juicio: Meyer Manzur, Carlos Antonio c. Ferreira Vallarino, Cecilio Nemesio s/ Indemnizacin de daos y perjuicios por responsabilidad extracontractual. Ac. y Sent. N 61. 02/07/2010. Publicado en: La Ley Online. Cita Online: PY/JUR/376/2010 Procedencia del reclamo. Omisin de conductas procesales necesarias. El abogado que omite los actos procesales necesarios para hacer avanzar al proceso hasta su conclusin es reprochable de negligencia. Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 3. Juicio: Meyer Manzur, Carlos Antonio c. Ferreira Vallarino, Cecilio Nemesio s/ Indemnizacin de daos y perjuicios por responsabilidad extracontractual. Ac. y Sent. N 61. 02/07/2010. Publicado en: La Ley Online. Cita Online: PY/JUR/376/2010 Procedencia. Negligencia profesional. La presentacin de poder habilitante y especial para litigar ante la Corte Suprema de Justicia es un requerimiento legal que no puede ser ignorado por un profesional del derecho, por lo que si la accin de inconstitucionalidad fue rechazada

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por dicho motivo, debe concluirse que el abogado ha sido negligente. Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 3. Juicio: Meyer Manzur, Carlos Antonio c. Ferreira Vallarino, Cecilio Nemesio s/ Indemnizacin de daos y perjuicios por responsabilidad extracontractual. Ac. y Sent. N 61. 02/07/2010. Publicado en: La Ley Online. Cita Online: PY/JUR/376/2010 Procedencia. Negligencia profesional. CRITICA A ESTE FALLO. Hay infraccin a los deberes del abogado referente al patrocinio si acta negligentemente, si por impericia no diagnostica bien la causa o la encuadra errneamente, si plantea demandas improponibles o inviables jurdicamente, articula defensas impropias e ignora o conoce parcialmente la posibilidad de xito de la pretensin. Tribunal de Apelacin Civil, Comercial, Laboral, Criminal, Penal, y Tutelar del Menor, Circunscripcin Judicial de Itapa. Juicio: Caballero, Gilda Doris c. Fleitas Valdez, Godofredo Alfonso y Resqun Melzer, Benita Angela s/indemnizacin de daos y perjuicios por mala praxis (Ac. y Sent. N 0194). 23/08/2004. LLP 2005, 822; Cita Online: PY/JUR/200/2004. Alcance de las actuaciones profesionales. Deber de recurrir si no media instruccin en contrario. Salvo instrucciones precisas en contrario, el abogado actuante debe agotar las dos instancias promoviendo al efecto los recursos pertinentes, que son medios de impugnacin de los actos procesales que persiguen un nuevo examen y lograr, eventualmente, la modificacin de una cuestin ya decidida judicialmente por parte de un rgano superior. El abogado procurador incurre en negligencia omisiva al no apelar la sentencia definitiva como tampoco el auto regulatorio de honorarios, lo cual acarre como consecuencia la ejecutoria de las dos resoluciones, a ms de descuidar los elementos probatorios. Tribunal de Apelacin Civil, Comercial, Laboral, Criminal, Penal, y Tutelar del Menor, Circunscripcin Judicial de Itapa. Juicio: Caballero, Gilda Doris c. Fleitas Valdez, Godofredo Alfonso y Resqun Melzer, Benita Angela s/indemnizacin de daos y perjuicios por mala praxis (Ac. y Sent. N 0194). 23/08/2004. LLP 2005, 822; Cita Online: PY/JUR/200/2004. Corresponsabilidad de Patrocinante y Procurador. Si un profesional acta como patrocinante y otro como procurador, la responsabilidad de ambos por los perjuicios causados por su gestin negligente se debe dividir en partes iguales, por tratarse de una obligacin simplemente mancomunada. Tribunal de Apelacin Civil, Comercial, Laboral, Criminal, Penal, y Tutelar del Menor, Circunscripcin Judicial de Itapa. Juicio: Caballero, Gilda Doris c. Fleitas Valdez, Godofredo Alfonso y Resqun Melzer, Benita Angela s/indemnizacin de daos y perjuicios por mala praxis (Ac. y Sent. N 0194). 23/08/2004. LLP 2005, 822; Cita Online: PY/JUR/200/2004. Corresponsabilidad de Patrocinante y Procurador. DISCUSIN. Art.1841 CC: Si el acto ilcito es imputable a varias personas, responden todos solidariamente. El que pag la totalidad del perjuicio tendr accin de repeticin contra todo copartcipe en la medida determinada por la gravedad de la respectiva culpa y la importancia derivada de ella. En la duda, las culpas individuales se presumen iguales. La sentencia dictada contra uno de los responsables slo ser oponible a los otros cuando stos hayan tenido la oportunidad de ejercer su defensa. DAO MORAL El abogado demandado debe indemnizar el dao moral pretendido por un cliente en tanto se acredit que no le abon de forma ntegra la indemnizacin que obtuvo en un proceso judicial en el cual lo represent en el caso, la indemnizacin corresponda al hijo del cliente por causa de un accidente y el engao al que lo someti le gener dudas, desazones, desconfianzas y angustias que estn del todo alejadas de las inquietudes propias y corrientes del mundo de los negocios o en las comunes molestias que se originan en el incumplimiento contractual. Cmara 2a de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Minas, de Paz y Tributaria de Mendoza, 29/11/2010, R.A.J. y ots. c. V.M. y ots., LLGran Cuyo 2011 (febrero), 70 - LLGran Cuyo 2011 (marzo) , 114, con nota de Pascual E. Alferillo; AR/JUR/77215/2010 Cabe admitir la accin indemnizatoria en concepto de dao moral articulada contra la abogada de la actora, quien a pesar de la comunicacin fehaciente que recibi por parte de sta ltima para que se abstenga de realizar cualquier tipo de gestin y/o representacin en su nombre, present un escrito de demanda por liquidacin de sociedad conyugal, pues la demandada obr con culpa de acuerdo a lo previsto por los arts. 512 y 902 del Cd. Civil, ya que consciente de la directiva recibida hizo lo que no debi hacer. La demandada bajo ningn modo debi dejar de acatar la decisin de la accionante, ya que sta es una persona plenamente capaz para manifestar dicha voluntad. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de San Isidro, sala II 26/05/2005 E., B. c. M., C., L. A. RCyS 2005, 449, con nota de Jorge A. Mayo; DJ 2005-2, 712, con nota de Jorge A. Mayo; LLBA 2005(julio), 712 - AR/JUR/603/2005 Carga de la Prueba. Quien promueve la accin de daos y perjuicios tendiente a revisar el comportamiento profesional del letrado que oportunamente lo asistiera, tiene a su cargo la obligacin de demostrar la existencia real y concreta de un dao cierto indemnizable -en el caso, dej caducar la instancia de un proceso donde patrocinaba a la parte actora- para que, despus, sea dable ingresar a una ulterior etapa de evaluacin de sus consecuencias. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Lomas de Zamora, sala I 30/03/2004 R., S. c. G., N. LLBA 2004, 641 AR/JUR/882/2004 Corresponde rechazar la demanda de daos y perjuicios iniciada contra el abogado que actu como apoderado de la entidad bancaria que embarg a los actores por una deuda cancelada tres aos antes, si no se acredit a su respecto la existencia de un obrar culposo o doloso, sino que fue su poderdante el que le envi los antecedentes de un crdito y le encomend dicha gestin que deba cumplir de conformidad con lo dispuesto por el art. 1904 del C.C., pues es indudable que quien incurri en culpa fue el mandante, quien deba poseer todos los antecedentes de su relacin crediticia con los actores. Cmara 3a de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Minas, de Paz y Tributaria de Mendoza 04/06/2008 Reconstruccin en juicio Snchez, Daniel Victorio y ots. c. Entes de Fondos Res. de los Bcos. Mendoza y Previsin Social S.A. y otros LLGran Cuyo 2008 (agosto), 691 AR/JUR/3360/2008 Procedencia. Caducidad de Instancia. Doctrina. Los casos de caducidad o perencin de la instancia, atribuibles a la desidia del abogado interviniente, constituyen uno de los captulos ms poblados de la responsabilidad de los abogados. El abogado negligente o sospechado de abandono pretender excusarse invocando que "se dej estar", no activ la instancia, por cuanto la demanda iba fatalmente hacia una sentencia de rechazo. El cliente alegar que el dao sufrido es equivalente a la prdida de "todo lo pretendido en el juicio". Y los jueces, por lo comn, como no cabe esperar una

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sustanciacin a ese solo objeto comprobar xito o fracaso, fallarn "salomnicamente", otorgando, como reparacin del perjuicio, la mitad de lo peticionado. En el caso que nos ocupa perencin seguida de prescripcin liberatoria, el abogado supuestamente desidioso logr convencer a los jueces que la causa no tena destino favorable, marchaba al fracaso y de ah su abandono. Como consecuencia de ello, el tribunal lo liber de la responsabilidad por la prdida de la "chance" de lograr el objetivo perseguido. Empero, y aqu estriba otro acierto destacable, juzg que el abogado deba cargar con las costas del juicio mal emprendido, por no contar con las pruebas necesarias, no haberlas evaluado en su momento, antes de actuar, y no haber informado al cliente de la sinrazn del reclamo. Reiteramos nuestra coincidencia y deseamos que, en los aspectos puestos de resalto, sirva de ejemplo como fallo justo y equitativo DOCTRINA: Ttulo: Responsabilidad del abogado; Autor: Mosset Iturraspe, Jorge; Publicado en: LA LEY 2006-B, 1LLP 2006, 747-Responsabilidad Civil Doctrinas Esenciales Tomo V, 1073 Procedencia. Caducidad de Instancia. El abogado es civilmente responsable por negligencia, omisiones y faltas en que incurriere en la direccin del proceso y, concretamente, cuando deja que se perima la instancia pues el hecho de haberse declarado la caducidad como consecuencia de su inactividad lo coloca en una zona de conducta francamente reprochable, sin que alcance a enervar esta conclusin la alegacin relativa a que el actor no prest la colaboracin necesaria para impulsar el trmite. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Lomas de Zamora, sala I 30/03/2004 R., S. c. G., N. LLBA 2004, 641 AR/JUR/882/2004 Procedencia. Caducidad de la Prueba. Prdida de Chance. Cabe hace lugar a la accin de daos y perjuicios deducida contra quien se desempe como letrado patrocinante en una tercera de mejor derecho cuya inactividad procesal llev a declarar la caducidad de la prueba y el rechazo de la accin. El resarcimiento que corresponde otorgar a quien perdi un juicio por omisin del letrado patrocinante que dej caducar la prueba, debe consistir en la prdida de una "chance" cuya merituacin econmica es, por su misma naturaleza, algo problemtico y frente a la dificultad de su determinacin, queda sujeta al prudente arbitrio o discrecionalidad judicial, valorando cada caso en forma particular. Cmara 4a de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Minas, de Paz y Tributaria de Mendoza 30/08/2006 Fernndez, Daniel E. c. Snchez Azcona, Diego LLGran Cuyo 2006 (diciembre), 1432 AR/JUR/5160/2006 Procedencia. Caducidad de Instancia. Falta de fundamentacin de recursos. Es responsable el abogado por el dao causado a su cliente en razn de la frustracin experimentada por la inactividad procesal que deriv en la declaracin de caducidad de la instancia en el juicio en que lo patrocinaba , ya que surge evidente la falta de diligencia en la conduccin del proceso, no slo con la declaracin de perencin de la instancia sino tambin con la consiguiente falta de fundamentacin del recurso deducido contra dicho pronunciamiento. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mar del Plata, sala II 30/05/2006 Delgado, Toms V. c. Andreatta, Norberto LLBA 2006, 1369 AR/JUR/3734/2006 Procedencia. Falta de diligenciamiento de las pruebas. Corresponde confirmar la sentencia que admiti la demanda de daos y perjuicios promovida por un cliente contra el abogado a quien otorg un poder para actuar en juicio, ya que la sentencia apelada analiza detalladamente las numerosas omisiones del demandado en el desempeo de su labor profesional, tales la falta de diligenciamiento de las pruebas ofrecidas y la incontestacin del traslado para alegar, y su incidencia en el resultado del pleito. Cmara 3a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Crdoba 08/03/2005 Nahas, Luis c. Lever, Rebeca N. LLC 2005 (junio), 529 AR/JUR/418/2005 Procedencia. Falta de promocin de la demanda. Es procedente la demanda de daos y perjuicios entablada contra el abogado que contando con un poder para la promocin de un juicio -en el caso, cobro de arrendamientos adeudados al mandante-, nada hizo al respecto durante varios aos, sin que la falta de dinero para abonar los gastos del juicio sea bice para ello en tanto poda iniciar la demanda y con el decreto del tribunal notificar a su cliente la necesidad de pagar los aportes para proseguir con el trmite encomendado. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de 7a Nominacin de Crdoba 27/05/2004 P. P. de P. E. c. C., F. J. LLC 2004 (setiembre), 861 AR/JUR/1669/2004 Procedencia. Desistimiento de Prueba y de Recursos. Debe atribuirse responsabilidad a los apoderados que desistieron la prueba pendiente y no mantuvieron ante la alzada el recurso de apelacin interpuesto contra la sentencia de primera instancia que rechaz una demanda de daos y perjuicios, aun cuando el demandado haya sido absuelto en sede penal -en el caso, por lesiones provocadas con un arma de fuego-, si lo fue por el beneficio de la duda, pues no puede atribursele autoridad de cosa juzgada en el proceso civil a la sentencia criminal, debiendo los mandatarios resarcir la prdida de chance por un eventual pronunciamiento favorable a sus clientes. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mercedes, sala I 27/09/2001 N.N. LLBA 2002, 102 - RCyS 2002, 410, con nota de Eduardo L. Gregorini Clusellas; AR/JUR/1831/2001 Procedencia. Por no informar sobre los riesgos del proceso. Doctrina. El abogado que no informa y sin ms, calladamente, asume la representacin o el patrocinio, corre con riesgos y asume responsabilidades de las cuales podra haberse liberado con la aludida narracin. La recomendacin es, en consecuencia, de informar y documentar, para evitar un debate palabra contra palabra el da siguiente de la frustracin de las pretensiones. Mosset Iturraspe, Jorge; Responsabilidad del abogado; Fallo Comentado: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala H (CNCiv)(SalaH) ~ 2005/08/09 ~ M., R. A. c. A., D. L. y otro; Publicado en: LA LEY 2006-B, 1-LLP 2006, 747-Responsabilidad Civil Doctrinas Esenciales Tomo V, 1073. Alcance: Honorarios de la contraparte. Corresponde responsabilizar por los daos y perjuicios ocasionados al abogado que permiti, con su negligencia, el dictado de la caducidad de instancia en los juicios que actuaba y, asimismo declarar su responsabilidad por los eventuales honorarios e intereses que le pudieran ser reclamados a su cliente, de manera que ste los pueda repetir sin necesidad de otro proceso. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Azul, sala I 24/02/2000 L., A. R. c. G. M., M. A. LLBA 2001, 331 AR/JUR/1235/2000 Eximente. Patrocinio letrado. Falta de colaboracin. Carga de la prueba. El abogado que pretende eximirse de responsabilidad por la declaracin de caducidad de la instancia en el juicio en el cual asista a su cliente como patrocinante, con fundamento en la falta de concurrencia a firmar un escrito, debe acreditar su falta de culpa, ya que si no poda cumplir fielmente su deber profesional en razn de la supuesta falta de

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colaboracin, un actuar diligente impona tratar de resguardar su propia responsabilidad, renunciando por escrito en el expediente o por comunicacin fehaciente al actor que asuma su defensa por medio de otro profesional en tiempo oportuno. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mar del Plata, sala II 30/05/2006 Delgado, Toms V. c. Andreatta, Norberto LLBA 2006, 1369 AR/JUR/3734/2006 RESPONSABILIDADES ESPECIALES UNIDAD: RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ESCRIBANOS PBLICOS. Roles del Escribano. El Escribano Pblico cumple funciones mltiples a los integrantes de la sociedad que acuden solicitando sus servicios. El Escribano asesora sobre los actos jurdicos que desean formalizar. El Escribano formaliza los documentos que autoriza, dando forma a la voluntad relatada por quienes solicitan sus servicios. El Escribano da fe sobre la identidad y la capacidad de las partes que concurren ante l. El Escribano da fe de todo aquello que las partes hayan manifestado en su presencia, y de los hechos que ha percibido por sus sentidos, acontecidos en su presencia. Funciones del Escribano. El notario cumple su misin asesorando funcionalmente a sus rogantes, esos actos de ejercicio realizados por el notario como tal desembocan en un instrumento que constituye, da forma y prueba los hechos y declaraciones registrados en l, y dentro de esos actos se halla el de la "legitimacin", que comprende la calificacin del sujeto en su capacidad, habilidad e identificacin, individualizndolo para luego verificar los ttulos que invoca, as como tambin su situacin relativa mediante los certificados registrales que tambin califica, legaliza y legitima. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Morn, sala II . Juicio: Domnguez, Luisa y otra c. Vega, Juan V., suc. y otro. 04/10/1994. LLBA 1995, 537. Cita Online: AR/JUR/3767/1994. Mala Praxis de los Escribanos. La prestacin profesional de estos servicios por parte de los escribanos puede dar pie a actos negligentes o dolosos de los mismos que comprometan, entre otras, su responsabilidad civil, y los obligue a indemnizar por los daos ocasionados. mbito de la Responsabilidad civil del Escribano El mbito de responsabilidad civil es contractual. Por ende, el plazo de prescripcin es de 10 aos (art. 659 inc. e, CC). El escribano ejerce siempre su funcin por rogacin. La extensin del resarcimiento es hasta las consecuencias inmediatas y las mediatas previsibles o normales segn el curso natural y normal de las cosas, pero no de las casuales (art. 1856 CC). Causas ms frecuentes que responsabilizan a los Escribanos. Omisin de recabar los certificados correspondientes. Omisin de inscribir en los registros pblicos las escrituras por ellos autorizadas, cuando han cobrado la tasa de inscripcin y se han comprometido a ello con los otorgantes, y durante el lapso de dicha omisin, sobre los bienes que fueron objeto del acto jurdico se han registrado embargos. Omisin de la correcta identificacin de los otorgantes del acto o de sus datos personales. Falseamiento de datos, dando pie a la formulacin de actos jurdicos que posteriormente fueron anulados. Procedencia. Negligencia por omisin de inscripcin. Es responsable la escribana autorizante cuando su parte ha sido negligente, al no realizar la inscripcin de la escritura de transferencia del vehculo CSJ, sala civil. Juicio: Alonzo Campuzano, Myrna Virginia c. Automotor S.A. s/ Indemnizacin de daos y perjuicios. (Ac. y Sent. N 724). 10/09/2009. La Ley Online; Cita Online: PY/JUR/438/2009. Procedencia. Omisin de conductas profesionales debidas. La impericia y negligencia de un escribano que no diligenci oportunamente un certificado de anotaciones personales se encuadra en la culpa, ya que omiti el cumplimiento de aquellas diligencias que exige la naturaleza de la obligacin y que corresponden a las circunstancias de las personas, tiempo y lugar, actos administrativos que la misma necesariamente debe realizar, previos a la escrituracin. TApel. Civ. y Com. Asuncin, sala 4. Juicio: Blanco Macchi, Luis A. y otra c. Bolla Arregui, Mara (Ac. y Sent. N 114). 12/12/2008. La Ley Online; Cita Online: PY/JUR/621/2008. Procedencia. Omisin de conductas profesionales debidas. Siendo que la Ley N 1/92 establece que los actos de disposicin a ttulo oneroso sobre bienes gananciales corresponden a ambos cnyuges conjuntamente, el notario pblico debe solicitar el certificado de libre disposicin de bienes de ambos cnyuges, ya que tanto uno como otro puede no tener la libre disposicin de bienes, con lo que el acto jurdico de compraventa no se podra realizar. TApel. Civ. y Com. Asuncin, sala 4. Juicio: Blanco Macchi, Luis A. y otra c. Bolla Arregui, Mara (Ac. y Sent. N 114). 12/12/2008. La Ley Online; Cita Online: PY/JUR/621/2008. Procedencia. Omisin de conductas profesionales debidas. Cabe confirmar la sentencia que admiti la demanda de indemnizacin de los daos sufridos por quien compr un inmueble y abon una suma de dinero a fin de obtener el levantamiento de una medida cautelar que pesaba sobre el mismo cuando la accionada escribana pblica omiti diligenciar el certificado de anotaciones personales de la esposa del cedente TApel. Civ. y Com. Asuncin, sala 4. Juicio: Blanco Macchi, Luis A. y otra c. Bolla Arregui, Mara (Ac. y Sent. N 114). 12/12/2008. La Ley Online; Cita Online: PY/JUR/621/2008. Improcedencia. Falta de acreditacin del nexo causal. Crtica. Debe rechazarse la accin de daos y perjuicios derivados de la mala praxis profesional que el vendedor de un inmueble dedujo contra el escribano interviniente en la operacin de compra venta, por la supuesta deficiente confeccin de la escritura pblica de venta pues si bien se acredit que el profesional omiti consignar la existencia de un embargo que recaa sobre el bien, no logr probarse que ello causara el dao cuya reparacin se pretende, ni la relacin de causalidad entre la omisin y el perjuicio alegado. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de 1a Nominacin de Crdoba. Juicio: Flores, Jorge Eduardo c. Ahumada, Daniel Eduardo. 31/03/2009. La Ley Online; Cita Online: AR/JUR/13685/2009. Improcedencia. Error del Registro no atribuible al Escribano. Corresponde rechazar la demanda incoada contra un escribano por los daos y perjuicios derivados de la inscripcin tarda de una escritura traslativa de dominio que habra posibilitado la traba de una medida cautelar sobre el inmueble, si de las constancias probatorias surge que la secuencia de actos por los cuales se pretende atribuir responsabilidad al actuario no son consecuencia de un obrar negligente de su parte, sino ms bien ellos se deben a un error en el registro.

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Cmara 2a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Crdoba. Juicio: Blanco, Jos Rodolfo c. G. J., C. G. 26/07/2007. LLC 2007 (noviembre), 1061; Cita Online: AR/JUR/5675/2007. Procedencia. Escritura declarada nula. Deber de debida diligencia profesional. El escribano debe ser responsabilizado por los daos ocasionados a los otorgantes de una escritura pblica declarada nula -en el caso, por violacin al principio de especialidad en materia hipotecaria, al no haberse consignado el monto por el cual se pact la garanta-, en los trminos del art. 902 del Cd. Civil, que consagra un deber de responder agravado, pues en su carcter de profesional brinda un servicio al pblico, vive econmicamente de su trabajo y posee un saber especfico, estando a su cargo la obligacin de informar a las partes que el negocio jurdico, tal como lo instrumentaron, no satisface los recaudos legales. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de 6a Nominacin de Crdoba. Juicio: Zambon, Humberto y otra c. Bertello, Guillermo N. 17/12/2003. LLC 2004 (julio), 626; Cita Online: AR/JUR/5530/2003. Procedencia. Deber de debida diligencia profesional. El escribano no cumple con su deber de asesoramiento profesional en debida forma al no verificar adecuadamente la legitimacin del transmitente ya que consign expresamente que del ttulo antecedente surga que el causante era casado y la declaratoria de herederos no alcanzaba a la cnyuge premuerta, ese error lo hace parte esencial en la responsabilidad del acto por la nulidad de una compraventa pasada por escritura pblica. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Morn, sala II . Juicio: Domnguez, Luisa y otra c. Vega, Juan V., suc. y otro. 04/10/1994. LLBA 1995, 537. Cita Online: AR/JUR/3767/1994. La Responsabilidad derivada de la anulabilidad de los actos jurdicos. El escribano y los actos anulables por: Dolo. Error. Violencia. Simulacin. Lesin. Fraude Pauliano. El escribano y los actos nulos por: Falta de capacidad evidente de los otorgantes. UNIDAD: ACCIDENTES DE TRANSITO Responsabilidad Civil Subjetiva u Objetiva. 1833 1842 1846 1847 LEGITIMACIN LEGITIMACIN PASIVA. Mero detentador (conductor). Resulta improcedente la excepcin de falta de accin pasiva opuesta por el demandado aun cuando sea un mero detentador del rodado, ya que al ser conductor del automvil que particip en el accidente de trnsito es responsable subjetivamente por su propio acto. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 3. Ac. y Sent. No. 72. 11/08/2009. Juicio: Rodrguez, Juan Daro c. Pinto Osorio, Leonardo s/ Indemnizacin de daos y perjuicios. La Ley Online: PY/JUR/397/2009. LEGITIMACIN PASIVA. Principal y Dependiente. La responsabilidad del ilcito recae tanto en el conductor del rodado como en la empresa propietaria del vehculo cuando sta no ha negado que aqul es su dependiente. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 3. Juicio: Empresa Ykua Sati S.R.L. Lnea 3 c. Gauto, Pedro Andrs s/ Indemnizacin de daos y perjuicios. Ac. y Sent. N 75. 18/08/2009. Publicado en: La Ley Online. Cita Online: PY/JUR/401/2009. LEGITIMACIN PASIVA. Principal y Dependiente. CAPITULO II DE LA RESPONSABILIDAD POR HECHO AJENO Art.1842.- El que cometiere un acto ilcito actuando bajo la dependencia o con autorizacin de otro, compromete tambin la responsabilidad de ste. El principal quedar exento de responsabilidad si prueba que el dao se produjo por culpa de la vctima o por caso fortuito. LEGITIMACIN ACTIVA. Corresponde al propietario y al poseedor. Cabe confirmar la sentencia que rechaz la excepcin de falta de accin cuando el accionante acompa un contrato privado por el cual adquiri el vehculo en cuestin dado que si bien el mismo al no estar inscripto en los registros pblicos no vale como ttulo de propiedad el mismo califica al actor como poseedor y depositario del bien. (Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 4, 28/12/2010, Almada Cceres, Julio Csar c. Cuevas Estigarribia, Basilio s/ Indemnizacin de daos y perjuicios. (Ac. y Sent. N 162), La Ley Online; PY/JUR/978/2010) LEGITIMACIN ACTIVA. Corresponde al propietario y al poseedor Es procedente revocar el apartado de la sentencia que hizo lugar a la excepcin de falta de accin opuesta por los demandados cuando el contrato privado, que no ha sido redargido de falsedad por aqullos, acredita la posesin de buena fe del actor respecto al rodado siniestrado. De ninguna manera se puede considerar como ilegal el vehculo siniestrado del actor aun cuando no se encuentre inscripto en el registro correspondiente ya que no existe denuncia en la Polica ni en la Fiscala de que aqul haya sido robado o secuestrado. (Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 5, 09/12/2009, Ocampos Segovia, Csar Augusto c. Recalde Carmagnola, Alberto Ramn y otro s/ Indemnizacin de daos y perjuicios. (Ac. y Sent. N 156), La Ley Online; PY/JUR/605/2009). LEGITIMACINA ACTIVA. Corresponde al propietario y al poseedor La excepcin por falta de accin no procede contra el poseedor de un rodado damnificado en un accidente de trnsito, en tanto la accin personal no siempre deriva de la condicin de propietario pues puede ser intentada por el que usa o por es poseedor del bien. (Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 5 11/06/2003 Biancciotto

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Arzamendia, Hugo Rubn c. Gayoso Medina, Jos Toms y Gayoso Bentez, Ruth (Ac. y Sent. N 79). LLP 2003, 885. Cita Online: PY/JUR/67/2003). LEGITIMACIN ACTIVA. Corresponde tambin al poseedor. Jurisprudencia extranjera. El adquirente de un automvil que se encuentra en uso del mismo a pesar de no contar con la inscripcin registral a su favor, posee legitimacin para reclamar el resarcimiento de los daos padecidos por el deterioro del automvil que conduca al momento del accidente, ya sea que se lo considere como un mero tenedor, o que se lo repute como un poseedor con una posesin ilegtimas y de mala fe. (Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Junn 13/05/2008 Ford de Muoz, Anglica y otro c. Direccin Provincial de Vialidad LLBA 2008 (julio), 657 AR/JUR/2369/2008) Cdigo Civil Art.1835.- Existir dao, siempre que se causare a otro algn perjuicio en su persona, en sus derechos o facultades, o en las cosas de su dominio o posesin. La obligacin de reparar se extiende a toda lesin material o moral causada por el acto ilcito. La accin por indemnizacin del dao moral slo competer al damnificado directo. Si del hecho hubiere resultado su muerte, nicamente tendrn accin los herederos forzosos. LEGITIMACIN ACTIVA. Posicin en contra a lo expuesto previamente. La posesin de los vehculos automotores no inscriptos en la Direccin General de los Registros Pblicos no pueden considerarse de buena fe, desde el momento que el Art. 2071 CC obliga la inscripcin debiendo hacerse la transmisin por escritura pblica previo certificado de no gravamen. Un tenedor de automvil no inscripto no puede desconocer la ilegitimidad de su ttulo por lo que carece de accin para demandar daos y perjuicios. Tratndose de demandas por indemnizacin de daos y perjuicios producidos por accidentes de trnsito, el actor debe acreditar: que es propietario legal del vehculo cuya reparacin demanda o que es el poseedor o usuario legtimo del automotor (Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 4 06/12/2002 Segovia, Nelson c. Alta Gracia Genes y otro (Ac. y Sent. N 137) LLP 2003, 82. Cita Online: PY/JUR/183/2002). LEGITIMACIN ACTIVA. Posicin en contra a lo expuesto previamente. Es procedente la excepcin de falta de accin opuesta por los demandados cuando no se encuentra acreditada la condicin de propietario del demandado en relacin al rodado siniestrado, al faltar en autos el instrumento de la registracin correspondiente (del voto en disidencia del Dr. Castiglioni). (Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 5, 09/12/2009, Ocampos Segovia, Csar Augusto c. Recalde Carmagnola, Alberto Ramn y otro s/ Indemnizacin de daos y perjuicios. (Ac. y Sent. N 156), La Ley Online; PY/JUR/605/2009). LEGITIMACIN ACTIVA. Posicin en contra a lo expuesto previamente. Cabe confirmar la sentencia que rechaz la demanda de indemnizacin de daos y perjuicios derivados de un accidente de trnsito cuando el actor no ha demostrado ser propietario del vehculo con el ttulo de inscripcin a su nombre en el Registro de Automotores o poseedor vlido del mismo, por lo que no tiene legitimacin activa para accionar (del voto del Dr. Riera Hunter). (Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 1, 25/11/2010, Espnola, Juan Pedro c. Britez vda. de Espnola, Sabina R. y Espnola Britez, Moiss s/ Indemnizacin de daos y perjuicios. (Ac. y Sent. N 81), La Ley Online; Cita Online: PY/JUR/926/2010). LEGITIMACIN ACTIVA. No propietario ni poseedor. Improcedencia. Al no haber el actor demostrado la calidad invocada propietario- ni alegado su condicin de poseedor del vehculo daado en un accidente de trnsito, carece de legitimacin, de conformidad a lo dispuesto en el art. 1835 del Cdigo Civil para reclamar daos y perjuicios. (del voto del Dr. Torres Kirmser. Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala civil y com. 30/12/2004 Da Silva Vidiela, Blas Juan c. Hoberuk Ayala, Ivn Jos s/ Indemnizacin de daos y perjuicios (Ac. y Sent. N 1935). LLP 2005, 491); Cita Online: PY/JUR/33/2004 LEGITIMACIN ACTIVA. El actor solo invoc la propiedad no la posesin. Improcedencia. Es inviable considerar el principio "iura novit curia" cuando no se discute el derecho aplicable sino el hecho alegado en el escrito de demanda en el caso, el actor dijo ser propietario y no poseedor u usufructuario del vehculo siniestrado-, del cual el juez no se puede apartar, porque ello implicara resolver el litigio separndose de la forma en que se ha trabado la litis. (del voto del Dr. Torres Kirmser. Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala civil y com. 30/12/2004 Da Silva Vidiela, Blas Juan c. Hoberuk Ayala, Ivn Jos s/ Indemnizacin de daos y perjuicios (Ac. y Sent. N 1935). LLP 2005, 491); Cita Online: PY/JUR/33/2004. LEGITIMACIN ACTIVA. El actor solo invoc la propiedad no la posesin. Procedencia. CONTRADICE LA ANTERIOR. El que se presenta a reclamar indemnizacin por daos y perjuicios de un accidente de trnsito y acredita la propiedad del vehculo con un contrato privado e informe de la placa de la municipalidad respectiva, es en realidad un poseedor de buena fe aunque el mismo se haya calificado en la posicin jurdica de un propietario. La errnea calificacin de la situacin jurdica que una parte invoque, no puede actuar en contra de quien la hace, porque por el principio de iura novit curia el juez est facultado a recalificar los hechos e incursarlos dentro de la norma jurdica que mejor se la apliquen. (Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 3 27/03/1998 Luis Ausberto Oviedo Bobadilla c. Oscar Barrios (Ac. y Sent. N 20) LLP 1998, 666. Cita Online: PY/JUR/587/1998). LEGITIMACIN ACTIVA. Solo el propietario puede reclamar los daos emergentes. La excepcin de falta de accin debe ser acogida parcialmente, en lo atinente a la reparacin de los rubros debidos por la destruccin parcial o total del bien siniestrado, ya que al no ser la actora propietaria frente a terceros al momento del accidente no es la persona habilitada por la Ley para asumir plenamente y con todos sus efectos la calidad de actora con referencia a la concreta materia sobre la cual versa el quantum indemnizatorio reclamado por ella. (Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 313/08/2008, Doria Lpez, Vernica Denisse c. Gagliardone, Anbal Santiago y otro (Ac. y Sent. N 106), La Ley Online; PY/JUR/280/2008). LEGITIMACION ACTIVA.ENTE PUBLICO. Es improcedente la excepcin de falta de accin opuesta por el demandado -Banco Central del Paraguay- basndose en el Art. 1845 del Cdigo Civil frente al reclamo indemnizatorio del actor, toda vez que en su calidad de empleador y como propietario del automvil responde por los daos y perjuicios que sufriere su dependiente en un accidente de trnsito. (TApel. Civil y Com. Asuncin, Sala 2. Juicio: Casola Vda. de Leguizamn, Nlida c. Banco Central de Paraguay. Ac. y Sent. N 85. 07/07/2003. LLP 2003, 1006. Cita Online: PY/JUR/339/2003).

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DEBER DE PROBAR Debe confirmarse la sentencia que rechaz la demanda de indemnizacin de daos y perjuicios derivados de un accidente de trnsito cuando los hechos alegados por las partes no han sido sustentados con pruebas que evidencien la veracidad de los mismos, por lo que no se puede responsabilizar al demandado. (TApel. Civ. y Com. Asuncin, sala 1. Juicio: Espnola, Juan Pedro c. Britez vda. de Espnola, Sabina R. y Espnola Britez, Moiss s/ Indemnizacin de daos y perjuicios. Ac. y Sent. 81. 25/11/2010. Publicado en: La Ley Online. Cita Online: PY/JUR/926/2010). Se ajusta a derecho la sentencia que rechaz la demanda de indemnizacin de daos y perjuicios derivados de un accidente de trnsito cuando en un proceso de conocimiento ordinario no puede alegarse la inversin de la carga de la prueba al demandado, dado que ambas partes deben incorporar pruebas que lleven al juez a la conviccin de la verdad de sus afirmaciones. (TApel. Civ. y Com. Asuncin, sala 1. Juicio: Espnola, Juan Pedro c. Britez vda. de Espnola, Sabina R. y Espnola Britez, Moiss s/ Indemnizacin de daos y perjuicios. Ac. y Sent. 81. 25/11/2010. Publicado en: La Ley Online. Cita Online: PY/JUR/926/2010). Siendo que la responsabilidad del demandado es subjetiva al ser un mero detentador del rodado involucrado en el siniestro, recae la carga probatoria sobre el actor cuando la inversin de aqulla slo se da en casos de responsabilidad sin culpa u objetiva. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 3. Ac. y Sent. No. 72. 11/08/2009. Juicio: Rodrguez, Juan Daro c. Pinto Osorio, Leonardo s/ Indemnizacin de daos y perjuicios. La Ley Online: PY/JUR/397/2009. Credibilidad de los testigos del hecho. No favorece a la credibilidad de los testimonios el hecho de no explicarse como pudieron percibir un accidente de trnsito en plena noche, ocurrido en la ruta fuera de la ciudad en un lugar no poblado, sin explicar que hacan en la ruta a esa hora ni la distancia que ocupaban del lugar del accidente, siendo sugestivo que cinco personas diferentes pudieran presenciar el accidente y ninguno supiera de la presencia de otros, ni tampoco se acercaran a auxiliar a los accidentados. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 1. Juicio: Ozuna Ugarte, Toribio Patricio c. Empresa San Augusto SRL Lnea 50. Ac. y Sent. N 52. 31/05/2001. LLP 2001, 1072. Cita Online: PY/JUR/217/2001. La ausencia de mencin de la existencia de personas que presenciaron el accidente en el acta policial levantada slo justifica que se extreme la valoracin crtica de las declaraciones de quienes afirman ser testigos presenciales; no siendo razn suficiente para prescindir los testimonios. CSJ, Paraguay, Sala Civil y Comercial, 2004/07/16. Agustn Amado Acosta Brtez y Claudio Cerafin Acosta Brtez c/ Bruno Buss Schlender s/ Indemnizacin de Daos y Perjuicios. (Ac. y Sent. N 1028). Deber de probar el hecho. Arrollamiento de peatn. Tratndose de un accidente entre un peatn y un rodado, resulta de aplicacin los arts. 1842 y 1846 del Cdigo Civil, en cuanto que, el dueo de la cosa que ha producido el dao solo se eximir de responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un tercero; se aplica la inversin de la carga probatoria, es decir, el demandado es el que debe probar la culpa de la vctima, no excluyndose la posibilidad de existencia de culpa concurrente. Pero, en el examen de las circunstancias y pruebas, se debe siempre ser ms estricto con el automovilista, desde el momento de la existencia de la presuncin legal que favorece al peatn. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 2. 28/06/2000. Valds Vda. de Golzio, Menecia c. Automotores Guaran (Ac. y Sent. N 92). LLP 2000, 972. Cita Online: PY/JUR/460/2000. Deber de probar las eximentes, por parte del demandado. Al no haber probado el demandado las circunstancias eximentes de responsabilidad, el mismo debe responder por los daos sufridos por la actora a causa del accidente de trnsito, siendo que el vehculo de aqul fue el que embisti a la motocicleta, conforme surge del parte policial y del croquis ilustrativo del lugar del accidente que, pese a su estado irregular y ser meramente indiciarios, no fueron cuestionados en forma oportuna y quedaron corroborados con las declaraciones de los testigos. CSJ, sala civil y com. Juicio: Ramrez de Monges, Yolanda c. Gonzlez Rodrguez, Fabio s/ Indemnizacin por daos y perjuicios. Ac. y Sent. N 14. 08/02/2005. LLP 2005, 485. Cita Online: PY/JUR/251/2005. Deber de probar las eximentes, por parte del demandado. Se ajusta a derecho la sentencia que hizo lugar a la demanda de indemnizacin de daos y perjuicios producidos en un accidente de trnsito cuando el demandado, si bien se limit a sostener que el desprendimiento de la rueda del vehculo de gran porte que conduca se debi al deteriorado estado de la va por la cual transitaba, no ofreci la prueba pericial que sostenga tal afirmacin. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 4. Juicio: Bentez, Miguel ngel y Almirn de Bentez, Marta c. RASI S.R.L. de Transporte y Turismo s/ Indemnizacin de daos y perjuicios. Ac. y Sent. N 113. 18/08/2010. Publicado en La Ley Online. Cita Online: PY/JUR/576/2010. Responsabilidad objetiva del demandado por cosa riesgosa. Siendo que el art.1847 del CC -ubicado dentro del captulo de la responsabilidad sin culpa- incorpora en nuestro derecho la responsabilidad por el riesgo inherente de la cosa inanimada que recae en el propietario -salvo prueba de culpa concurrente o responsabilidad de un tercero por quien no deba responder-, la pinchadura de una cubierta en pleno trnsito es un accidente que se incluye dentro del riesgo normal que puede suceder en los vehculos automotores, razn por la cual al ser sta la causa de la prdida del control de la camioneta que embisti al vehculo del autor, y dado que no se prob que ste incurriera en una falta, cabe concluir que la responsabilidad del accidente recae en la persona del demandado. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 2. Juicio: Riquelme, Mario c. Santacruz, Miguel s/ Indemnizacin de Daos y Perjuicios. Ac. y Sent. N 15. 03/03/2008. LLP 2008 (junio), 577. Cita Online: PY/JUR/67/2008. Daos que puede producir un accidente de trnsito. Rubros. Un accidente de trnsito genera prdidas que por pertenecer a distintos rubros, dao moral, lucro cesante, etc., su demostracin debe ser por separado, pudiendo entonces prosperar algunos y otros no. Lo que s, es importante a punto de constituirse en el factor esencial es la responsabilidad o culpa. En efecto, la falta de aquella hace ineficaz cualquier reclamacin bajo el ttulo o rubro que fuere. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 2. Juicio: Quintana Velazquez, Jorge Amado c. Greco Cardozo, Estanislao Julin. Ac. y Sent. N 78. 20/09/1999. LLP 2000, 215. Cita Online: PY/JUR/378/1999. Daos emergentes. Antigedad del vehculo. Para el clculo del monto de los daos debe tomarse en cuenta un hecho muy significativo: el vehculo del actor era modelo 1983, vale decir que al momento del accidente tena una antiguedad de 12 aos, lo que significa que habra sobrepasado el lmite estimado de vida til del vehculo. Este hecho tiene importancia al momento de establecer los costos de reparacin del automvil, que por el transcurso del tiempo, deberan necesariamente encontrarse desgastados, debiendo el Tribunal sopesar prudentemente los presupuestos presentados, de tal manera a evitar un

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enriquecimiento ilegtimo por parte del actor. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 1. Juicio: Castillo, Fernando Alberto c. Chavez de Vallejos, Ftima C. Ac. y Sent. N 54. 26/05/2000. LLP 2000, 835. Cita Online: PY/JUR/425/2000. Dao emergente. Gastos de movilidad. Es procedente el dao emergente relativo a gastos de movilidad derivados de la privacin de uso del vehculo sufrido por el actor por el tiempo necesario para la reparacin del mismo, ya que el mismo no puede considerarse breve, debido a que del informe agregado en autos surge que las partes necesarias para la reparacin del vehculo no estaran disponibles en el mercado local. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 3. Juicio: Sanabria, Juana Carmen c. Empresa de Transporte Areguea S.A. (Linea 111). Ac. y Sent. N 4. 25/02/2003. LLP 2003, 473. Cita Online: PY/JUR/224/2003. Es incuestionable el derecho de reclamar una suma de dinero cuando se deben solventar gastos hechos en otros medios de transporte a los que estuvo obligado el actor a recurrir mientras se repara el vehculo daado. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 4. Juicio: Scavone Godoy, Ricardo Efrn c. Empresa de Transporte Yber. Ac. y Sent. N 4. 08/02/2002. LLP 2002, 448. Cita Online: PY/JUR/477/2002. Dao emergente. Gastos Mdicos. Presuncin de su produccin. Los gastos mdicos y de farmacia no requieren de prueba directa pues de las lesiones sufridas por la vctima en el caso, de un accidente de trnsito se presumen que existieron y el hecho de que haya sido asistida en un hospital pblico refuerza tal presuncin porque es de experiencia que la limitacin de los recursos de salud pblica lleva a quienes a ella recurren a tener que pagar servicios o consultas mdicas complementarias o comprar medicamentos que la sanidad pblica no provee. (Cmara 8a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Crdoba 07/02/2006 Palacios, Mara del R. c. Lopez, Juan R. y otro LLC 2006, 838 AR/JUR/1489/2006) Dao emergente. Gastos mdicos. Operacin. Dao Futuro. Dao cierto : Acreditado que el actor ha sido lesionado en su salud en razn del accidente de trnsito padecido, y que deber continuar realizando ms gastos necesarios para su curacin, como ser una operacin quirrgica ms o menos prxima, corresponde indemnizar el dao futuro, el cual se representa como cierto, por cuanto demuestra ser una prolongacin del dao actual padecido. (Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de La Matanza, sala I 28/06/2006 Forcinitti, Antonio c. Cazzolino, Rubn ngel y otro LLBA 2006, 1455 AR/JUR/3865/2006) Dao emergente. Gastos de sepelio. Gastos funerarios. Corresponde hacer lugar a la indemnizacin de los gastos efectuados por los padres para erigir un monumento funerario en memoria de su hijo muerto y los derechos de cementerio -en el caso, por accidente de trnsito por exclusiva culpa del demandado- pues el art. 1084, Cd. Civil, cuenta entre los gastos resarcibles en caso de homicidio, los efectuados en el funeral del difunto, debiendo entenderse incluidos los de inhumacin y los necesarios para la edificacin de un monumento fnebre, sea que se lo haga con motivo del sepelio o que se postergue transitoriamente su construccin. (Cmara 1a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Baha Blanca, sala I 07/07/2001 E., J. N. y otro c. B., C. A. y otro LLBA 2001, 1484 AR/JUR/553/2001) Dao emergente. Depreciacin del vehculo. Debe rechazarse la indemnizacin por depreciacin del vehculo si se demostr -mediante facturas donde consta que no se hicieron cambios de piezas esenciales, sino trabajos de desmonte de partes del vehculo para la reparacin y pintura del capo- que las partes afectadas por el accidente de trnsito no son vitales en el automvil. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 2. Juicio: Michel Besch, Otto Andreas c. Empresa de Transporte San Augusto (Lnea 50) s/indemnizacin de daos y perjuicios. Ac. y Sent. N 143. 15/09/2005. Sup. Paraguay Daos y Perjuicios 2005, 18. Cita Online: PY/JUR/165/2005. Dao emergente. Depreciacin del vehculo. Ante la falta de prueba pericial que determine la desvalorizacin del mnibus de transporte a consecuencia del siniestro, corresponde al juez justipreciar el dao cuando la notoria devaluacin del vehculo puede asimilarse con fehaciencia. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 3. Juicio: Empresa Ykua Sati S.R.L. Lnea 3 c. Gauto, Pedro Andrs s/ Indemnizacin de daos y perjuicios. Ac. y Sent. N 75. 18/08/2009. Publicado en: La Ley Online. Cita Online: PY/JUR/401/2009. La depreciacin del valor de un automotor como consecuencia de un accidente de trnsito es una circunstancia inevitable que indisputablemente surge de ese tipo de siniestros y, como tal, configura un hecho notorio cuya acrecencia no necesita ser demostrada. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 3. Juicio: Romero, Anunciacin y Flecha, Jorge R. c. Barrios Chaparro, Reinaldo. Ac. y Sent. N 7. 15/02/2008. LLP 2008 (abril), 343. Cita Online: PY/JUR/59/2008. La existencia de depreciacin del vehculo siniestrado en un accidente de trnsito es un hecho que surge implcito en el siniestro y la indemnizacin del mismo integra el rubro lucro cesante, desde que la desvalorizacin de un bien importa una disminucin de su posible valor comercial de reventa, locacin o cesin en uso; por ello, y por aplicacin de art. 452 del Cd. Civil, se estima como monto promedio a indemnizar en tal concepto el representado por el 10% del valor ordinario del automvil. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 3. Juicio: Molinas Riveros, Toms A. c. La Limpea S.R.L. Ac. y Sent. N 25. 29/03/2004. LLP 2004, 605. Cita Online: PY/JUR/204/2004. Dao emergente. Fijacin de oficio. No es dable negar el derecho a la restitucin de los gastos por la sola circunstancia de que no se hubiera podido acreditar el monto. En materia de daos como es sabido el art. 452 del CC dispone: Cuando se hubiese justificado la existencia, pero no fuese posible determinar el monto, la indemnizacin ser fijada por el Juez. La situacin en estos autos es similar: Est justificada la existencia del gasto realizado, pero no ha sido posible determinar legalmente su monto. Esta similitud de circunstancias permite la aplicacin analgica del artculo 452 del CC. En estos casos debe el Juez apreciar prudentemente su monto y establecer la restitucin de los gastos que corresponden en Derecho. (CS Asuncin, 1999/12/14 Galeano, Marciano c/ Trinidad, Ricardo) p.309... (La Ley Tomo 23, Ao 2000, pgina 66). Lucro cesante: Debe probarse el monto perjudicado. El lucro cesante no procede en un juicio de indemnizacin de daos y perjuicios emergentes de un accidente de trnsito cuando la actora no demostr mediante prueba alguna lo que dej de ganar o las ganancias de las que se vio privada a consecuencia de la privacin del vehculo siniestrado. CSJ, sala civil y com. 04/06/2007. Juicio: Lu Wu, Chun Hui c. Romero, Vctor Cipriano. LLP 2007 agosto, 885. Cita Online: PY/JUR/98/2007. Lucro Cesante: por cunto tiempo corren? Se considera estimativamente el plazo de un mes para establecer el rubro de lucro cesante cuando la actora no ha demostrado circunstancias excepcionales que prolonguen la permanencia del vehculo en el taller mecnico. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 3. Ac. y Sent. No. 72. 11/08/2009. Juicio: Rodrguez, Juan Daro c. Pinto Osorio, Leonardo s/ Indemnizacin de daos y perjuicios. La Ley Online: PY/JUR/397/2009.

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 Lucro cesante. Prueba de la actividad lucrativa. En cuanto al lucro cesante, la actora no ha presentado pruebas para acreditar sus medios de vida. La afirmacin de que se dedica a proveer viandas para empleados del campus universitario en San Lorenzo, no ha sido demostrada en modo alguno. No obstante, en el parte policial y en la declaracin prestada ante el juzgado de faltas de la Municipalidad de Asuncin, se hizo constar que la misma es ama de casa, oficio que debe ser admitido en ausencia de otras pruebas. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 3. Bedoya Allo de Gmez, Marta Beatriz c. Empresa Choferes del Chaco S. R. L. Lnea 20. Ac. y Sent. N 179. 18/12/2000. LLP 2001, 303. Cita Online: PY/JUR/173/2000. Daos Morales. Muchas veces la disminucin fsica de la persona como consecuencia del accidente, trae consigo ms dolores, trabajos y gastos que el fallecimiento de la vctima, puesto que el damnificado y sus familiares se ven obligados a soportar de por vida una situacin penosa. Es por eso que el monto de las indemnizaciones puede superar incluso a las que se otorga por fallecimiento de una persona. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 3. Bedoya Allo de Gmez, Marta Beatriz c. Empresa Choferes del Chaco S. R. L. Lnea 20. Ac. y Sent. N 179. 18/12/2000. LLP 2001, 303. Cita Online: PY/JUR/173/2000. Dao moral. Improcedencia cuando slo existen daos materiales. En cuanto al dao moral, su imposicin es restringida, pues cuando hace relacin a accidentes de automotores el principio sustentado indica que no es admisible si solo se producen daos materiales al vehculo y no existe concordancia con alguna lesin a los sentimientos o afecciones del perjudicado. Al no probarse este extremo, debe rechazarse por improcedente. (TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 1 26/05/2000 Castillo, Fernando Alberto c. Chavez de Vallejos, Ftima C. (Ac. y Sent. N 54) LLP 2000, 835. Cita Online: PY/JUR/425/2000). Dao moral. Procedencia cuando el vehculo tena valor sentimental. Puede existir dao moral en un accidente de trnsito cuando el vehculo daado tenga un profundo valor afectivo para su propietario, no basado en la materialidad objetiva de su valor, sino en la subjetiva de circunstancias emocionales, lo cual ameritara la concesin de dicho rubro, previa prueba, y meticulosa y razonada evaluacin. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 4. Ac. y Sent. N 37. 17/06/2008. Juicio: Garay Zuccolillo, Gonzalo Fernan M. c. Arramendi Prez, Rebeca M. s/ Indemnizacin de daos y perjuicios. LLP 2008 (agosto), 822. Cita Online: PY/JUR/173/2008. Accidentes. Presunciones de culpabilidad. Cruce en bocacalles. 4.En el cruce de las bocacalles debe admitirse como principio salvo que se prueba lo contrario- la responsabilidad del conductor del vehculo que con su parte delantera embiste la parte lateral del otro. CNEspCivCom, Sala I (citado en el libro Accidentes de Trnsito, Tomo I, pg. 346, Hernn Daray. Editorial Astrea, Bs. As., Argentina, 1991) ...5.Habiendo ocurrido el accidente en la interseccin de dos calles, el hecho de que uno de los vehculos resultara daado en el costado lateral derecho permite presumir que lleg primero al cruce. CNEspCivCom, Sala I (citado en el libro Accidentes de Trnsito, Tomo I, pg. 346, Hernn Daray. Editorial Astrea, Bs. As., Argentina, 1991). Cruce en bocacalles. Cartel de PARE. 8.En los cruces entre calles de igual categora, o entre dos avenidas, tiene prioridad de paso el vehculo que se presenta por la derecha, salvo cuando existe el cartel que en grandes letras dice pare, en cuyo supuesto el vehculo que lo enfrenta deber detener la marcha y reiniciarla una vez asegurado el cruce. CNEsp. Civ.Com. Sala I (Accidentes de Trnsito. Tomo I, Hernn Daray, pg.360, Editorial Astrea, 1991. Bs.As., Argentina). Cruce de la interseccin de dos calles. Prdida de la preferencia. La prdida de la preferencia solo ocurre cuando el vehculo ya ha ganado la segunda mitad de la bocacalle. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 3. Juicio: Doria Lpez, Vernica Denisse c. Gagliardone, Anbal Santiago y otro. Ac. y Sent. N 106. 13/08/2008. Publicado en: La Ley Online. Cita Online: PY/JUR/280/2008. Choque con la parte delantera del vehculo. 1547. f) Automvil que embiste a otro con su parte delantera. Se presume la culpa del conductor del automvil que embiste a otro con la parte delantera de su vehculo, sea en la parte trasera o el costado del otro. No obsta a esta presuncin el hecho de que el automvil que marchaba delante haya frenado bruscamente, porque el conductor que marchaba detrs est obligado a guardar una distancia prudencial (mayor cuanto mayor sea la velocidad) para prevenir una siempre posible detencin brusca (Tratado de Derecho Civil, Guillermo A. Borda, Tomo II, Obligaciones, pg. 389, Editorial Perrot, Buenos Aires, Argentina, 5. Edicin, 1983). Maniobras sorpresivas. 1520. f) Maniobras sorpresivas. Se presume la culpa del conductor que realiza maniobras sorpresivas o audaces o bruscas (Tratado de Derecho Civil, Guillermo A. Borda, Tomo II, Obligaciones, pg. 382, Editorial Perrot, Buenos Aires, Argentina, 5. Edicin, 1983). Vehculos que circulan en la misma direccin. Cuando dos vehculos circulan en una misma direccin, el automotor que se mueve en segundo trmino debe tomar las precauciones necesarias para contemplar cualquier clase de maniobra del que lo precede, por constituir stas una contingencia propia de la circulacin del vehculo dentro del complejo trnsito que tiene una ciudad como la nuestra. CNEsp.Civil Com., Sala 1, Herrera Antonio c/ Sur Nor S.A. y otro s/ Sumario, 26/12/79 (Accidentes de Trnsito, tomo I, Hernn Daray, 1991, Editorial Astrea, Bs.As., pag. 305). Tratndose de una colisin de coches que circulan uno detrs de otro, se impone que el automotor que circula en segundo trmino, tiene que guardar una distancia prudencial por las posibles contingencias que deriven del trnsito. Cn Esp Civ Com, Sala 1, Hepi SRL c/ Montes, Manuel s/ Sumario, 27/10/87 (Accidentes de Trnsito, tomo I, Hernn Daray, 1991, Editorial Astrea, Bs.As, pag. 308.). Ambulancia. Preferencia de paso. Corresponde revocar la sentencia que rechaz la demanda de indemnizacin de daos y perjuicios derivados de un accidente de trnsito cuando est acreditada la culpabilidad del conductor de la ambulancia perteneciente a la demandada al no existir urgencia ni traslado de paciente que le conceda la preferencia en la interseccin de las calles, donde se produjo el siniestro. La preferencia de paso en las intersecciones de las calles y avenidas para el caso de salidas simultneas es una facultad concedida a ciertos vehculos ambulancias, bomberos, policas a modo excepcional cuando la salud, la vida o la seguridad de las personas estn en inminente peligro. TApel. Civil y Com. Asuncin, sala 2. Juicio: Franco Villalba, Francisca y otros c. E.M.E (Equipo Mdico de Emergencias) s/ Indemnizacin de daos y perjuicios. Ac. ySent. N 55. 28/05/2010. Publicado en: La Ley Online. Cita Online: PY/JUR/271/2010.

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 Accidente mltiple. Caso 1. Las vctimas de un doble choque de vehculo tienen derecho a ser indemnizadas por las personas que le causaron los daos, sin importar el grado de culpabilidad que pudieran tener cada uno de los demandados en el accidente, por razones de solidaridad que se crea. (Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 1 31/05/2001 Garay de Caffiero, Olga y Caffiero, Berenice J. c. Bentez, Justo Pastor (Ac. y Sent. N 50) LLP 2001, 840. Cita Online: PY/JUR/134/2001) Accidente mltiple. Caso 2. La sentencia por la cual el recurrente ha sido condenado a pagar por daos y perjuicios a la actora debe ser revocada, cuando surge en forma indudable que el conductor del vehculo de aquel no ha tenido culpa alguna, pues el mismo fue embestido en su parte trasera por la actora, lanzada a su vez por una colisin, tambin de atrs producida por el vehculo del otro codemandado. Desde el momento en que existe presuncin de culpa del conductor del vehculo que embiste a otro en su parte trasera y, a contrario sensu, se debe considerar que esa presuncin libera de culpa al embestido, cobrando an mayor fuerza cuando resulta imposible determinar que haya habido imprudencia en la conduccin del embestido. (Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 2 17/06/2002 Franco, Susana c. Galeano, Virginio y otro (Ac. y Sent. N 67) LLP 2002, 837. Cita Online: PY/JUR/335/2002). Accidente mltiple. Caso 3. La responsabilidad del dueo de uno de los vehculos involucrados en un choque de tres automviles es nula cuando la causa generadora del accidente fue el vehculo de la otra codemandada, ya que est demostrado que el primero jams habra impactado contra el vehculo del actor si es que no hubiera sido chocado por el segundo. (Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 5, 20/08/2008, Tuma, Christian c. Municipalidad de Asuncin (Ac. y Sent. N 99), LLP 2008 (octubre), 1068, PY/JUR/308/2008) Lomo de burro Corresponde responsabilizar al municipio y a la provincia de Mendoza por los daos y perjuicios derivados de un accidente de trnsito sufrido por quien perdi el dominio de su biciclo al impactar contra un "lomo de burro", pues ha sido admitida su instalacin sin la fiscalizacin de la autoridad provincial de aplicacin, lo cual evidencia una omisin en el control y fiscalizacin de las condiciones legales establecidas para la seguridad del trnsito. (Juzgado de 1a Instancia en lo Civil, Comercial y Minas Nro. 23 de Mendoza 18/02/2008 Jaime Araya, Santos c. Municipalidad de Las Heras y Gobierno de Mendoza LLGran Cuyo 2008 (mayo), 395 AR/JUR/209/2008) Bache La existencia de un bache en la calzada, sin sealamiento alguno, constituye un defecto que la torna impropia para su destino, y ese vicio se traduce de por s en un riesgo del que deriva una presuncin de responsabilidad para su dueo o guardin jurdico. (Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Minera de San Juan, sala II 23/04/2007 Lpez, Julio C. c. Municipalidad de la Capital LLGran Cuyo 2007 (agosto), 768 AR/JUR/2166/2007) Contenedor. Corresponde confirmar la sentencia que rechaz la accin indemnizatoria contra un club deportivo, su aseguradora y la Municipalidad de Mendoza por el accidente de trnsito que sufri la vctima al chocar contra un contenedor ubicado sobre la senda peatonal enfrente de las instalaciones del club demandado, pues, de las pruebas del caso -color del contenedor, ubicacin, ausencia de obstculos en el trnsito y en la percepcin del recipiente - no surge que su emplazamiento lo haya tornado en un objeto peligroso, cuanto ms teniendo en cuenta que sobre la cosa inerte no rige la presuncin de causalidad daosa que generan las cosas en movimiento. Cmara 2a de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Minas, de Paz y Tributaria de Mendoza 03/03/2005 Mansilla, Graciela M. de L. y otros c. Empresa Scuderi y otros LLGran Cuyo 2005 (octubre), 963 AR/JUR/1619/2005. Vehculo estacionado. Corresponde confirmar la sentencia que hizo lugar a la demanda por accidente de trnsito, toda vez que el incorrecto estacionamiento de la camioneta del actor sobre la vereda, si bien pudo ocasionar molestias a los peatones que transitaban por ella, no fue ni causa ni concausa en la produccin de la colisin, quedando la exclusiva responsabilidad de la culpa en la cabeza del demandado, quien por su negligencia, impericia o imprudencia, ocasion los daos por los que debe responder. (Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Minera de San Juan, sala II 11/04/2006 Gilabert, Juan C. c. Varas, Jorge A. LLGran Cuyo 2006 (junio), 692 - RCyS 2006-VI, 122 AR/JUR/1003/2006) Corresponde responsabilizar por los daos y perjuicios ocasionados en un automvil estacionado, al conductor del vehculo que lo colision, pese a que aqul haya estado estacionado en contramano si se advierte que no hubo ninguna relacin causal adecuada entre tal situacin y el dao pues el vnculo de causalidad exige una relacin efectiva y adecuada entre la accin u omisin y el dao, debiendo resultar normalmente, el hecho daoso, de la accin u omisin antijurdica, segn el orden natural y ordinario de las cosas. (Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Lomas de Zamora, sala II 20/02/2001 Rebolo de Cuadrado, Celia c. Delgado, Enrique R. LLBA 2001, 1247 AR/JUR/1250/2001) Juzgado de Faltas Municipales Posiciones a favor Posiciones en contra DERECHO DE DAOS DERIVADOS DEL DERECHO DE FAMILIA Ruptura de Esponsales 1951. Ruptura de los esponsales. Tanto el Cdigo Civil (art. 166) como la Ley de Matrimonio Civil 2393 (art. 8e) descartaron todo reconocimiento jurdico de los esponsales, negando cualquier demanda sobre la materia, incluida la indemnizacin de los perjuicios que pudieran causar. El artculo 165 del Cdigo Civil (segn ley 23.515) sigue desconociendo el valor vinculante de la promesa, en cuanto no permite compeler a la celebracin del matrimonio, pero no ha mantenido el repudio a la accin por indemnizacin de los daos que los esponsales hubieren causado. De ello se ha extrado que la ruptura intempestiva de ellos implicara un ilcito resarcible. (Derecho de las Obligaciones Civiles y Comerciales. Atilio Anibal Alterini, Oscar Jos Ameal, Roberto Lpez Cabana. Editorial Abeledo Perrot. Bs.As., Argentina. Reimpresin. Pg. 838) Ruptura de Esponsales en la Legislacin Nacional Art.137 CC El culpable de la ruptura del compromiso matrimonial deber a la otra parte de una indemnizacin por los gastos hechos de buena fe. Si la ruptura perjudicare gravemente al prometido inocente, el juez podr fijar una indemnizacin en concepto de dao moral. Esta pretensin es incesible. (Art.Derogado.Ley 1/92)

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Artculo 98. Ley 1/92 Quedan derogados los siguientes artculos del Cdigo Civil: 15, 49, 50, 137, 138, 139, 153, 157, 158, 159, 160, 161, 162, 190, 191, 192, 193, 194, 195, 196, 197, 198, 199, 200, 201, 202, 203, 204, 205, 206, 207, 209, 212, 215, 218, 219, 220, 221, 222 y 224. ESPONSALES Artculo 3. Ley 1/92. La promesa recproca de futuro matrimonio no produce obligacin legal de contraerlo. Tampoco obliga a cumplir la prestacin que hubiere sido estipulada para el caso de inejecucin de dicha promesa. Observaciones: 1. No produce obligacin de contraer matrimonio. 2. La Clusula Penal (?) fijada para el caso de incumplimiento es una obligacin natural. 3. Pregunta: de todos modos, no se podran indemnizar los daos morales u otros daos causados por una ruptura intempestiva? Noticia aparecida en ABC Color. Condenado a pagar multa por abandonar a novia RIO DE JANEIRO. Un brasileo fue condenado a pagar una multa de 11.553 reales (unos 6.639 dlares) a su ex novia por daos morales y materiales causados al romper el compromiso de matrimonio. Por AFP As inform la Justicia de Ro de Janeiro en un comunicado. En la denuncia, Cristiane Costa afirm que debi someterse a tratamiento psicolgico luego de que Marcelo de Azevedo terminara con el compromiso para casarse por medio de sus padres, a quienes cont detalles de la relacin, violando su intimidad e ignorando los gastos ya asumidos de la fiesta. El Tribunal de Justicia de Ro seal que no se puede negar el sufrimiento y la angustia que genera la ruptura de un vnculo afectivo. En su decisin, la Justicia destac tambin la humillacin y vergenza que debi pasar la vctima cuando fue notificada por la familia de Azevedo que quera romper el compromiso. 4 de Noviembre de 2011 07:51 Responsabilidad Civil por Divorcio La Cmara Nacional en lo Civil, en pleno (20-IX-94, L.L., 1994-E-538), admiti la reparabilidad del dao moral en caso de divorcio. En las aludidas Jornadas hubo acuerdo en algunos otros puntos: (1) Se consider no indemnizable la prdida de la chance matrimonial; (2) Sobre la naturaleza de la acpin, se entendi que "el deber de reparar se rige por las normas de la responsabilidad extracontractual"; (3) Se neg legitimacin al cnyuge culpable de la separacin para reclamar indemnizacin por los hechos posteriores del cnyuge inocente en ella; (4) En cuanto a la prescripcin liberatoria, se entendi que rige la de dos aos, computados desde que la sentencia de divorcio pasa en autoridad de cosa juzgada. (Derecho de las Obligaciones Civiles y Comerciales. Atilio Anibal Alterini, Oscar Jos Ameal, Roberto Lpez Cabana. Editorial Abeledo Perrot. Bs.As., Argentina. Reimpresin. Pg. 839) Responsabilidad Civil por no reconocer un hijo 1953. Falta de reconocimiento del hijo. La falta de reconocimiento voluntario del hijo por parte de su progenitor, adems de ser sancionada en la ley con la indignidad para sucederlo (art. 3296 bis, Cd. Civ.) y con la privacin del usufructo de sus bienes (art. 287, Cd. Civ.), ha sido suficiente razn como para concederle indemnizacin del dao moral ocasionado por no haber contado con el apellido paterno y no haber sido considerado, en el mbito de las relaciones humanas, hijo de su progenitor. (Derecho de las Obligaciones Civiles y Comerciales. Atilio Anibal Alterini, Oscar Jos Ameal, Roberto Lpez Cabana. Editorial Abeledo Perrot. Bs.As., Argentina. Reimpresin. Pg. 839/840) Se ha entendido que la omisin de reconocimiento espontneo del hijo constituye un hecho ilcito y que el dao moral es resarcible cuando "se niega maliciosa o culpablemente el estado civil de una persona obligndola a iniciar las correspondientes acciones de reclamacin de estado para obtener el reconocimiento del carcter de hijo" (BREBBIA). La jurisprudencia ha acordado indemnizaciones por este motivo (Cm. Nac. Civ. Com., San Isidro, Sala I, 13-X-88, L.L., 1989-E-563; Cm. Nac. Civ., Sala F, 19-X-89, L.L., 1990-A-l; idem 30-111-90, D.J., 1990-11-538). (Derecho de las Obligaciones Civiles y Comerciales. Atilio Anibal Alterini, Oscar Jos Ameal, Roberto Lpez Cabana. Editorial Abeledo Perrot. Bs.As., Argentina. Reimpresin. Pg. 839/840) El no reconocimiento no es causal de Indignidad en el Cdigo Civil Art.2490.- Los herederos o legatarios que hubieren atentado contra la vida, la integridad fsica o la honestidad del causante, o de su cnyuge, descendientes, ascendientes o hermanos, sern excluidos de la herencia, por causa de indignidad. La indignidad no puede ser cubierta por el indulto o la amnista, ni por la prescripcin de la accin penal, o de la pena. Art.2491.- Sern tambin considerados indignos: a) los que hubieren cometido delitos contra el honor y la reputacin del causante, lo hubieren maltratado, o acusado o denunciado por un delito castigado con pena privativa de libertad; b) el heredero mayor de edad, que habiendo tenido conocimiento de la muerte del autor de la sucesin, vctima de un delito haya omitido denunciarla a la justicia en el plazo de un mes, cuando no hubiere procedido de oficio. Cesar la obligacin de denunciar si los homicidas fueren ascendientes o descendientes, marido o mujer, hermanos del heredero; c) los ascendientes que abandonaron al causante o prostituyeron a la autora de la sucesin, o a los descendientes de ellos; d) los parientes que no recogieron o no suministraron alimentos al causante cuando ste se hallaba abandonado, o enfermo mentalmente, o no cuidaron de hacerlo recoger en establecimiento apropiado; e) el cnyuge divorciado declarado culpable, y el que abandon sin motivo legtimo el domicilio conyugal; f) el que impidi al autor de la sucesin otorgar testamento o revocarlo, y el que falsific, alter, ocult o suplant una disposicin de ltima voluntad; y g) el que oblig por fuerza, o con fraude, al causante a hacer un testamento. Para que un delito sea causa de indignidad debe haberse dictado sentencia condenatoria contra el culpable.

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Fecundacin asistida El 25 de julio de 1978, naci el primer beb de probeta (Louise Brown, en Inglaterra) Campo de la problemtica La inseminacin de la mujer casada con esperma de su propio marido (inseminacin homologa) que fue realizada por primera vez en Inglaterra en 1799. La inseminacin de la mujer casa con esperma de un tercero (inseminacin heterloga); La fecundacin artificial del vulo de la mujer; la fecundacin in vtro, sin transferir embriones o transfirindolos. El alquiler de vientres; Los bebs venidos del hielo, esto es los nacidos despus de muerto el padre y gestados con semen o con un embrin congelados; las abuelas en cuyos vientres maduraron los embriones de sus nietos; La extraccin de esperma a hombres muertos para fecundar a la mujer sobreviviente; Los bancos de semen, catalogados segn las caractersticas fsicas o intelectuales del dador; el lucro con la dacin de esperma; Proteccin de la vida desde su concepcin Respecto de otra prctica, la manipulacin de embriones, o su desecho , es aplicable la Convencin Interamericana de Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica) dotada de jerarqua constitucional, artculo 75, inciso 22 de la Constitucin Nacional reformada en 1994, que protege la vida "a partir del momento de la concepcin". Las XII Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Bariloche, 1989) afirmaron concordantemente "la calidad humana del embrin desde el momento de la concepcin", y las IV Jornadas Sanjuaninas de Derecho Civil (San Juan, 1989) estimaron que "el embrin es titular del derecho a la vida" desde la concepcin in vivo o in vitro . Todava, en el rea de la ingeniera gentica es tcnicamente posible cambiar el ncleo en el esperma o en el vulo; el desarrollo de huevos no fecundados (partognesis, cloning o clonizacin); el desarrollo de embriones en una matriz y con una placenta artificiales; etctera. (Derecho de las Obligaciones Civiles y Comerciales. Atilio Anibal Alterini, Oscar Jos Ameal, Roberto Lpez Cabana. Editorial Abeledo Perrot. Bs.As., Argentina. Reimpresin. Pg. 841) Constitucin Nacinal 1992. Artculo 4 - DEL DERECHO A LA VIDA El derecho a la vida es inherente a la persona humana. Se garantiza su proteccin, en general, desde la concepcin. Queda abolida la pena de muerte. Toda persona ser protegida por el Estado en su integridad fsica y psquica, as como en su honor y en su reputacin. La ley reglamentar la liberta de las personas para disponer de su propio cuerpo, slo con fines cientficos o mdicos. Cuestiones suscitadas La Iglesia Catlica repudia esas prcticas (Documento del 22-11-87 de la Congregacin para la Doctrina de la Fe de la Santa Sede; Encclica Evangelium Vitae, de marzo de 1995). En la Argentina la cuestin no ha sido legislada, con excepcin de la ley 6222 de Crdoba, que prohibi "realizar, colaborar, propiciar o inducir la prctica de inseminacin artificial o propagacin de la vida por otros medios no naturales" (art. 7a, inc. c). Pero ellas son llevadas a cabo. La fecundacin asistida puede generar responsabilidad civil en diversas Casos de Responsabilidad Civil en la Fecundacin asistida. Algunos actos, como la dacin de vulos para la concepcin por cuenta de otros (alquiler de vientres), o la venta de semen para la inseminacin artificial heterloga, son nulos de nulidad absoluta en los trminos del artculo 953 del Cdigo Civil (ANDORNO, MESSINADE ESTRELLA GUTIRREZ; II Jornadas Marplatenses de Responsabilidad Civil y Seguros, Mar del. Plata, 1992), calificacin que tambin es aplicable a la fecundacin post mortem (III Congreso Internacional de Derecho de Daos, Buenos Aires, 1993). Por lo tanto, esa nulidad genera su propia secuela de responsabilidad (nms. 441 y 1820 tem 4). (Derecho de las Obligaciones Civiles y Comerciales. Atilio Anibal Alterini, Oscar Jos Ameal, Roberto Lpez Cabana. Editorial Abeledo Perrot. Bs.As., Argentina. Reimpresin. Pg. 841) Los mdicos y los establecimientos sanitarios pueden ser responsables en el caso de que, a consecuencia de la fecundacin asistida, nazca un nio con deficiencias, por ejemplo, en razn de haber sido empleado un gameto viciado. Esa responsabilidad existe frente a los padres y al nio y, segn los casos, es contractual o extracontractual (XIII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Buenos Aires, 1991); reviste carcter de obligacin de medios (nm. 1217), y est excluida cuando promedia imposibilidad de conocer la deficiencia del gameto a la luz de los "conocimientos cientficos" del momento en que fue empleado (II Jornadas Marplatenses de Responsabilidad Civil y Seguros cits.). En caso de donacin de semen, algunas legislaciones establecen expresamente que el mdico debe analizarlo: ley espaola de 1988 (respecto de enfermedades hereditarias e infecciosas transmisibles); ley noruega de 1988 (respecto de enfermedades hereditarias y virus HIV); a su vez, la ley sueca de 1984 y la ley noruega de 1987 ponen a cargo del mdico la seleccin del dador adecuado. (Derecho de las Obligaciones Civiles y Comerciales. Atilio Anibal Alterini, Oscar Jos Ameal, Roberto Lpez Cabana. Editorial Abeledo Perrot. Bs.As., Argentina. Reimpresin. Pg. 841/842)

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