Artculos Doctrinales: Derecho Laboral

Excepcin a la obligacin de alta y cotizacin en el Rgimen Especial de Trabajadores Autnomos

De: Jorge Fecha: Octubre Origen: Noticias Jurdicas

Arpal

Andreu 2007

El Rgimen Especial de Trabajadores Autnomos se encuentra actualmente regulado en el Decreto 2530/1970, de 20 de agosto. En el artculo 2 del mismo se establece el concepto de trabajador por cuenta propia o autnomo: 1. A los efectos de ste rgimen especial, se entender como trabajador por cuenta propia o autnomo aquel que realiza de forma habitual, personal y directa una actividad econmica a ttulo lucrativo, sin sujecin por ella a contrato de trabajo y aunque utilice el servicio remunerado de otras personas. 2. La habitualidad para los trabajadores que se ocupen en trabajos de temporada quedar referida: la duracin normal de sta. 3. Se presumir, salvo prueba en contrario, que en el interesado concurre la condicin de trabajador por cuenta propia o autnomo, a efectos de este Rgimen Especial, si el mismo ostenta la titularidad de un establecimiento abierto al pblico como propietario, arrendatario, usufructuario u otro concepto anlogo. Por su parte el artculo 3 enumera cuales son los sujetos que han de considerarse incluidos en este Rgimen: Estarn obligatoriamente incluidos en este Rgimen Especial de la Seguridad Social los espaoles mayores de 18 aos, cualquiera que sea su sexo y su estado civil, que residan y ejerzan normalmente su actividad en el territorio nacional y se hallen incluidos en alguno de los apartados siguientes: a. b. Los trabajadores por cuenta propia o autnomos, sean o no titulares de empresas individuales o familiares. El cnyuge y los parientes por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive de los trabajadores determinados en el nmero anterior que, de forma habitual, personal y directa, colaboren con ellos mediante la realizacin de trabajos en la actividad de que se trate, siempre que no tengan la condicin de asalariados respecto a aquellos. Los socios de las compaas regulares colectivas y los socios colectivos de las compaas comanditarias que trabajan en el negocio con tal carcter, a ttulo lucrativo y de forma habitual, personal y directa.

c.

No obstante lo dispuesto en los nmeros anteriores, la inclusin obligatoria en el Rgimen Especial de Trabajadores por Cuenta Propia o Autnomos de aquellos trabajadores de esta naturaleza que para el ejercicio de su actividad profesional necesiten, como requisito previo, integrarse en un Colegio o Asociacin Profesional se llevar a cabo a solicitud de los rganos superiores de representacin de dichas entidades y mediante Orden Ministerial. De acuerdo con lo anterior se podra deducir fcilmente que cualquier persona que efecte una actividad por cuenta propia est necesariamente obligado a darse de alta en el Rgimen Especial de Trabajadores Autnomos y a cotizar en l durante todo el perodo en que desempee esa actividad, independientemente de que al mismo tiempo pueda estar dado de alta, por ejemplo, en el Rgimen General, si tambin desarrolla un trabajo por cuenta ajena. No obstante esto no es as exactamente, pues existe una amplia jurisprudencia que interpretando los artculos anteriores, excluye a ciertas personas, que desarrollan una actividad por cuenta propia, de esta obligacin de alta y cotizacin en el RETA.

El punto de partida hay que situarlo en la Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo de 29 de octubre de 1997 que se pronuncia acerca del significado del requisito de habitualidad que la normativa vigente sobre Seguridad Social de trabajadores autnomos (art. 2.1 y concordantes del Decreto 2530/1970) establece para el encuadramiento y afiliacin en este Rgimen especial. En dicha sentencia se considera especficamente el supuesto de personas que sin otra ocupacin, salvo las tareas del hogar, suscriben contratos como subagentes de seguros (ahora auxiliares externos, segn la Ley 26/2006, de 17 de julio, de mediacin de seguros y reaseguros privados) al servicio de agentes de una compaa de dicha rama de actividad, en cumplimiento del cual vienen percibiendo remuneraciones, que pueden o no superar el importe del salario mnimo interprofesional. Como la sentencia a la que nos estamos refiriendo seala, la normativa sobre el Rgimen Especial de los Trabajadores Autnomos (RETA), no precisa de manera completa el alcance del requisito de habitualidad de la actividad econmica a ttulo lucrativo que se exige al trabajador autnomo o por cuenta propia para su inclusin en este Rgimen especial, ofreciendo slo algunas indicaciones sobre el mismo respecto del trabajo de temporada (art. 2.2. del Decreto 2530/1970). Esa falta de precisin ha obligado a la jurisprudencia a establecer una lnea de demarcacin suficientemente clara de su campo de aplicacin. La sentencia de 29 de octubre de 1997 viene a considerar que el criterio del montante de la retribucin es apto para apreciar el requisito de la habitualidad. La jurisprudencia contenciosoadministrativa (STS 21-12-1987 y 2-12-1988) seala que tal requisito hace referencia a una prctica de la actividad profesional desarrollada no espordicamente sino con una cierta frecuencia o continuidad. Segn declara la sentencia, a la hora de precisar este factor de frecuencia o continuidad puede parecer ms exacto en principio recurrir a mdulos temporales que a mdulos retributivos, pero las dificultades virtualmente insuperables de concrecin y de prueba de las unidades temporales determinantes de la habitualidad han inclinado a los rganos jurisdiccionales a aceptar tambin como indicio de habitualidad al montante de la retribucin. Este recurso al criterio de la cuanta de la remuneracin, que por razones obvias resulta de ms fcil cmputo y verificacin que el del tiempo de dedicacin, es utilizable adems, teniendo en cuenta el dato de experiencia de que en las actividades de los trabajadores autnomos o por cuenta propia el montante de la retribucin guarda normalmente una correlacin estrecha con el tiempo de trabajo invertido. As ocurre en concreto, respecto de los subagentes de seguros, cuya retribucin depende estrechamente del tiempo de trabajo dedicado a la formacin, gestin y mantenimiento de la cartera de clientes. A esta afirmacin se aade que la superacin del umbral del salario mnimo percibido en un ao natural puede ser un indicador adecuado de habitualidad. Aunque se trate de una cifra prevista para la remuneracin del trabajo asalariado, el legislador recurre a ella con gran frecuencia como umbral de renta o de actividad en diversos campos de la poltica social, y especficamente en materia de Seguridad Social, de suerte que en la actual situacin legal resulta probablemente el criterio operativo ms usual a efectos de medir rentas o actividades. La superacin de esta cifra, que est fijada precisamente para la remuneracin de una entera jornada ordinaria de trabajo, puede revelar tambin en su aplicacin al trabajo por cuenta propia -y, en concreto, al trabajo de los subagentes de seguros-, la existencia de una actividad realizada con cierta permanencia y continuidad, teniendo adems la ventaja, como indicador de habitualidad del trabajo por cuenta propia, de su carcter revisable. Concluye la sentencia que la valoracin de lo que la actividad realizada pueda significar econmicamente para el asegurado es un dato subjetivo que, aparte razones de interpretacin gramatical, no debe ser tenido en cuenta a efectos de encuadramiento en Seguridad Social, donde es preciso operar con criterios aplicables indistintamente a todos los miembros de un grupo o colectividad de personas. En definitiva lo que viene a afirmar la sentencia de 29 de octubre de 1997, en lo que respecta a los subagentes de seguros, es que no se puede apreciar el requisito de habitualidad cuando, a falta de otros indicios, los ingresos obtenidos por dicha actividad no superen el umbral del salario mnimo interprofesional y, por lo tanto, al no reunir los requisitos establecidos en el art. 2 del Decreto 2530/1970, no existe obligacin de darse de alta y cotizar en el RETA. Obligacin que slo surgir, entonces s, en el momento en que sus ingresos superen dicho umbral.

Esta sentencia de 1997 ha dado lugar a una muy numerosa jurisprudencia, referida en su mayor parte a los subagentes de seguros, en la que se aplica la doctrina jurisprudencial por ella establecida, bien para afirmar la obligacin de alta en el RETA o para excepcionarla. Esta doctrina, como ya hemos dicho, elaborada en relacin a los subagentes de seguros, sin embargo, no resulta aplicable a los agentes de seguros, dentro de la misma rama de actividad. Las sentencias de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo de 14 de mayo, 12 de junio, 28 de junio, 4 de julio y 6 de julio del 2001 (entre otras) indicaron que el agente y el subagente se encuentran en posiciones profesionales distintas en orden a su inclusin en el Rgimen Especial de Trabajadores Autnomos, pues el agente de seguros mantiene con la compaa aseguradora un contrato de agencia (arts. 6.1 y 7 de la Ley 9/1992 [actualmente arts. 9 y 10 de laLey 26/2006]) que supone la asuncin de una actividad de promocin "de manera continuada o estable" (art. 1 de la Ley 12/1992), lo que no sucede en el caso de los subagentes, que slo asumen una colaboracin con los agentes (artculo 7.3 de la Ley 9/1992 [art. 10.4 de la Ley 26/2006]) en condiciones que pueden ser variables en cada caso hasta el punto de que en relacin con ellos se ha admitido en determinados supuestos la posible existencia de una relacin laboral. Abundando en esta diferencia, se destaca que de conformidad con lo establecido en el art. 6.1, en relacin con el art. 2.1, de la Ley 9/1992, de 30 de abril, sobre Mediacin en los Seguros privados (actualmente arts. 9.1 y 2.1 de la Ley 26/2006, de 17 de julio, de mediacin de seguros y reaseguros privados), son agentes "las personas fsicas o jurdicas que, mediante un contrato de agencia con una entidad aseguradora ("una o varias" dice ahora el art. 9.1 de la Ley 26/2006) se comprometen a realizar frente a sta" las actividades de mediacin que son propias del campo del seguro privado. El art. 6.2 de la misma Ley 9/1992 dispone que "en virtud del contrato de agencia se adquiere la condicin de agente de la entidad aseguradora con quien se celebre" (ahora art. 10.1 de la Ley 26/2006). Adems es necesario tener en cuenta que el art. 7.2 establece que el contrato de los agentes de seguros "se regir supletoriamente por las normas generales aplicables al contrato de agencia" (ahora art. 10.3 de la Ley 26/2006). Por ello, es obvio que a los agentes de seguros les alcanza y afecta lo que se prescribe en el art. 1 de la Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre contrato de agencia, en el que se declara que "por el contrato de agencia una persona natural o jurdica, denominada agente, se obliga frente a otra de manera continuada o estable a cambio de una remuneracin, a promover actos u operaciones de comercio por cuenta ajena ...". Ahora bien, si el contrato de agencia obliga al agente a desarrollar la actividad que les es propia "de manera continuada o estable", resulta claro que, en principio y salvo prueba fehaciente en contrario, se ha de entender que el trabajo que normalmente desarrolla un agente de seguros cumple el requisito de la habitualidad que impone el art. 2.1 del Decreto 2530/1970, de 20 de agosto, regulador del RETA. No es necesario, por consiguiente, cuando se trata de agentes de seguros acudir a la determinacin de su nivel de ingresos para esclarecer si tal actividad se lleva a cabo o no "de forma habitual" por el interesado; pues tal habitualidad se desprende del imperativo legal antes citado segn el que el trabajo desempeado por l ha de ser continuado o estable. Slo si el propio contrato de agencia reduce en buena medida las funciones o actividades a desarrollar por el agente, de forma tal que ponga de manifiesto que se limita a la realizacin de tareas que exijan una dedicacin escasa o de poca relevancia, podra pensarse en la no concurrencia del requisito comentado; pero no apareciendo nada en el contrato a tal respecto, la exigencia comentada de la habitualidad se ha de entender cumplida por el agente de seguros, sin necesidad de tener en cuenta los ingresos que el mismo pueda haber conseguido. Lo anterior obliga a concluir que, salvo supuestos excepcionales se ha de estimar que los agentes de seguros cumplen el requisito de la habitualidad en la prestacin de sus servicios, y que, en consecuencia y en virtud de lo que se ordena en el art. 2.1 del antedicho Decreto 2530/1970, tienen que darse de alta en el RETA, no siendo necesario basar esta obligacin en que los ingresos que los mismos puedan obtener superen ciertos lmites. Ratifica este criterio el hecho de que el Decreto 806/1973, de 12 de abril, declar comprendidos en el campo de aplicacin del RETA a los agentes de seguros, sin establecer ninguna exigencia relativa al importe de las remuneraciones que pudieran obtener por su trabajo. Hay que sealar, por otra parte, que la doctrina jurisprudencial establecida por la sentencia de 29 de octubre de 1997 no es de exclusiva aplicacin a los subagentes de seguros sino que puede extenderse a otras actividades econmicas. Son escasos los ejemplos que podemos encontrar en la jurisprudencia pero existen. As podemos citar los siguientes:

Vendedor ambulante de menaje de cocina (Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Castilla La Mancha de 26 de septiembre de 2005 y Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo de 20 de marzo de 2007). La sentencia del Tribunal Supremo declara que las consideraciones de la sentencia de 1997 son aplicables al supuesto de un vendedor ambulante de menaje de cocina cuyos ingresos no superaron en los ltimos aos el 75% del salario mnimo interprofesional. En una situacin como esta, en la que los ingresos que el interesado obtiene por su trabajo autnomo no alcanzan el importe que se acaba de indicar, no desvirta el carcter de indicio de habitualidad que esta circunstancia tiene, el hecho de que el sujeto de que se trate haya percibido todos los aos ingresos por esa actividad, pues esta reiteracin anual de esos ingresos no es razn bastante para destruir el vigor de ese indicio. El hecho de que se hayan obtenido ingresos todos los aos por la actividad econmica desarrollada, slo indica que en todos esos aos se ha llevado a cabo esa actividad, pero no demuestra ni constata que la misma se haya realizado todos los meses de cada uno de esos aos, ni siquiera en la mayora de esos meses, pues el bajo nivel de ingresos conseguido es perfectamente compatible con la posibilidad de que esa actividad se haya efectuado de forma espordica y circunstancial, y ello con mayor razn en una actividad comercial como la que desempeaba el demandante, cuya realizacin depende casi nica y exclusivamente de su propia voluntad y arbitrio.

Titular de explotacin de engorde y cra de ganado porcino (Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Castilla y Len, sede de Burgos, de 11 de noviembre de 2003). El trabajo en la explotacin se limitaba a una hora cada da por la tarde y algn tiempo ms los sbados y los domingos. Consista en la limpieza y vigilancia de la alimentacin para la que haba una tolva donde se depositaba el pienso que traa la empresa con la que haba contratado. En este caso se acredit que los ingresos anuales del recurrente excedan del salario mnimo interprofesional, lo que impeda la aplicacin de la doctrina jurisprudencial, apreciando por tanto que la actividad ganadera realizada revesta las notas necesarias de permanencia y habitualidad, a los efectos del art. 2 del Decreto 2530/1970.

Psicloga (sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Castilla y Len, sede de Burgos, de 17 de septiembre de 2002). La actora trabaja por cuenta ajena como psicloga para Servicio de Salud, con alta en el Rgimen General de la Seguridad Social, y durante unos aos estuvo ejerciendo adems como psicloga a ttulo particular. Se acredita que durante esos aos el rendimiento de su actividad privada fue negativo, siendo siempre mayores los gastos que los ingresos, por lo que aplicando la doctrina establecida por la sentencia de 29 de octubre de 1997, no se aprecia la concurrencia del requisito de la habitualidad, por lo que no proceda el alta en el RETA.

Estos ejemplos vendran a confirmar, en principio (hay que tener en cuenta que puede haber otras excepciones como la del supuesto de los agentes de seguros), que cualquiera que sea el sector de actividad al que se dedique el particular por cuenta propia, sera posible la aplicacin de la doctrina jurisprudencial que venimos desarrollando con la consiguiente excepcin de la obligacin de alta y cotizacin en el Rgimen Especial de Trabajadores Autnomos. Jorge Leggio, Contenidos y Aplicaciones Informticas S.L. Arpal.