Contrato de Franquicia

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Despacho Legal-Contrato de Franquicia Despacho Legal-Contrato de Franquicia DespachoDLegal-Contrato e s p a c h o L de e gFranquicia a l Ortiz & Vega Despacho Legal-Contrato de Franquicia Despacho Legal-Contrato de Franquicia Anlisis del Contrato de Franquicia Aplicacin al caso prctico Despacho Legal-Contrato de Franquicia Despacho Legal-Contrato de 30 Franquicia Adquisicin de la Franquicia WOMEN Despacho Legal-Contrato de Franquicia Despacho Legal-Contrato de Franquicia Despacho Legal-Contrato de Franquicia Despacho Legal-Contrato de Franquicia Despacho Legal-Contrato de Franquicia Lic. Lourdes Anabella Vega Espaa Lic. Sergio Jos Ortiz Zepeda Despacho Legal-Contrato de Franquicia Despacho Legal-Contrato de Franquicia Despacho Legal-Contrato de Franquicia Despacho Legal-Contrato de Franquicia Despacho Legal-Contrato de Franquicia Despacho Legal - Contrato de
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INDICE Introduccin Definicin Elementos del Contrato de Franquicia o elementos personales o elementos reales o elementos formales Objeto del Contrato de Franquicia Caractersticas del Contrato de Franquicia Caractersticas que deben tomarse en cuenta al momento de formar una franquicia o marca y nombre comercial debidamente protegidos 12 o Reconocimiento de la Marca en su Mercado 12 o Experiencia del negocio o Rentabilidad del negocio o Satisfacer una necesidad real en el mercado o Sistematizacion de las operaciones del negocio o Transferibilidad a mercados diferentes 13 14 14 14 15 11 3 4 7 7 9 9 9 10
1 ____________________________________________________________________________________ despacholegal@live.com
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o Originalidad 15
El Know How o saber que hacer o Caractersticas Transferencia de Tecnologa e Informacin o Objetivos Diferencias del contrato de franquicia con el contrato de distribucin Regulacin nacional e internacional Aplicacin al caso real Propuesta de honorarios Conclusiones Bibliografa
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INTRODUCCIN El contrato mercantil denominado FRANQUICIA, se considera un contrato atpico, es decir, no se encuentra regulado como tal dentro del ordenamiento jurdico.
No obstante lo anterior, a travs de este informe, se enumerar su su definicin, elementos reales, elementos personales, elementos formales, caractersticas, objeto, la regulacin nacional e internacional, as como las diferencias con el contrato de distribucin, las cuales se consideraron oportunas mencionar derivado del uso que se da de uno y otro contrato.
La estrategia de apertura de franquicias representa una oportunidad de crecimiento para diversos tipos de negocios ya que tiende a crear alianzas estratgicas y expandir comercios e industrias en varios territorios, adems de descentralizar los mismos.
Esta es una oportunidad para echar un vistazo a las mejores franquicias existentes, y poder as, visualizar el manejo de las mismas en el comercio internacional.
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I. DEFINICIN Varias son las definiciones que se encuentran en la doctrina sobre lo que es el Contrato de Franquicia. Luego de un anlisis respectivo de algunas de ellas, se ha creado una definicin propia, incluyendo todos los elementos necesarios para su debida comprensin. La franquicia es un contrato atpico mercantil por el cual una empresa o persona individual propietario de una empresa, (el franquiciador), cede a una persona jurdica o individual, (el franquiciado), en un mercado y/o territorio determinado, a cambio de una contraprestacin financiera directa, indirecta o ambas, el derecho a la explotacin de la misma, la cual se ha venido desarrollando anteriormente con suficiente experiencia y xito, con el fin de comercializar determinados tipos de productos o servicios y que comprende, por lo menos: 1. El uso de una denominacin o nombre u otros derechos de propiedad intelectual o industrial y una presentacin uniforme de los locales o medios de transporte objeto del contrato. 2. La comunicacin por el franquiciador al franquiciado de conocimientos tcnicos o un saber hacer, que deber ser propio, sustancial y singular (conocido como know how); y 3. La prestacin contina por el franquiciador al franquiciado de una asistencia comercial, tcnica o ambas durante la vigencia del acuerdo; todo ello sin
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perjuicio de las facultades de supervisin que puedan establecerse contractualmente. Conforme lo anterior, es necesario recalcar que la franquicia debe diferenciarse de ciertas figuras que pueden ser similares, entre otras: 1. La concesin de una licencia de fabricacin. 2. La cesin de una marca registrada para utilizarla en una determinada zona. 3. La transferencia de tecnologa. 4. La cesin de la utilizacin de una ensea o rtulo comercial.
El contrato de franquicia da las ms atractivas alternativas de crecimiento en el mundo de los negocios, ya que constituye una alianza estratgica para dominar mercados. Esta alianza se da porque cada participante cuenta con los recursos que el otro carece: uno posee una marca o nombre comercial reconocido y conocimientos para operar exitosamente un negocio, mientras el otro posee el capital y el recurso humano necesarios para establecer y administrar un negocio.
Mediante la franquicia, el franquiciante otorga al franquiciatario la licencia para el uso de su marca, as como sus conocimientos y experiencias para la efectiva y consistente operacin del negocio. El franquiciatario monta un negocio propio, entonces, pero bajo una marca conocida y copiando un sistema que ya demostr funcionar. O sea que tiene las ventajas de ser el dueo de la empresa y adems evadir gran parte del riesgo que enfrentan los emprendedores de nuevas ideas, las
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cuales podrn o no lograr aceptacin en el mercado. Por el derecho a hacer esto, el franquiciatario cumple con el pago de ciertas cuotas establecidas en el acuerdo y se compromete a seguir los lineamientos que da el franquiciante para conservar la imagen de la marca.
Si la franquicia es un mtodo para comercializar bienes y servicios a los consumidores a travs de la homognea aplicacin de un sistema, este sistema consiste en que el franquiciante pone en manos del franquiciatario su nombre comercial o marcas, sus conocimientos y experiencias en la operacin del negocio, sus criterios y especificaciones para la construccin o adaptacin del local, los parmetros y requisitos que deber cumplir el franquiciatario en la seleccin y capacitacin de personal, en la publicidad y promocin de la franquicia y, en general, en la forma en que deber conducir las riendas del negocio.
A travs de la aplicacin de este sistema, miles de negocios en diversas industrias logran una rpida expansin y mantienen un producto o servicio estndar, elementos que son importantes por s solos pero que, combinados, se potencializan de tal forma que logran un mayor fortalecimiento de la marca. Ejemplo de esto son los nombres famosos: Pizza Hut, McDonalds, Holiday Inn por mencionar algunos ejemplos en el mundo financiero.
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Algunas industrias en que varios competidores han franquiciado exitosamente son: servicios de contadura, galeras de arte, rtulos, alquiler de vehculos, constructoras, cosmticos, academias de danza, operaciones de comida, gimnasios, fumigadores, editoras, agencias de viaje, centros de entrenamiento en Ventas, sistemas de seguridad, diversos servicios financieros, agencias de contratacin de personal y muchos ms. II. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA
a. ELEMENTOS PERSONALES La franquicia es un contrato de colaboracin entre empresarios conocidos en el mbito legal como franquiciador y franquiciado, independientes y jurdicamente iguales. Podrn ser franquiciadores y franquiciados las personas jurdicas legalmente constituidas y las personas fsicas con capacidad para ejercer el comercio. En Guatemala, estas personas se encuentran enumeradas en el artculo 2 del Cdigo de Comercio. El franquiciador es una persona clave en el contrato, ya que la garanta de la franquicia es su imagen, la originalidad de sus productos y el xito de su tcnica.
b. ELEMENTOS REALES Se considera los siguientes:
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Transmisin del Know-how al franquiciado, entendiendo ste como un conjunto de conocimientos de carcter comercial, tcnico, administrativo o financiero. Este tiene un costo tiene un costo el cual se paga conforme el mismo contrato lo estipule y los beneficios seguirn mientras el mismo contrato est vigente; a este cobro se le conoce como REGALAS, siendo las ms comunes: o REGALA FIJA: Aqulla donde se cobra la misma cantidad de acuerdo a tiempos estipulados por EL FRANQUICIANTE, puede ser mensual, bimestral, etctera. o REGALA PORCENTUAL: ste tipo de cobro se determina de acuerdo a cierto porcentaje de las ventas de cada unidad. Tambin se estipula su cobro en el tiempo que EL FRANQUICIANTE lo establece. Generalmente el pago de regalas representa para EL FRANQUICIANTE el soporte para el pago de estructura, de asistencia, de mejoras en tecnologa, procesos, etctera. Lo cual sin duda traer como consecuencia el fortalecimiento de la marca, servicio o producto, generando beneficios y la frmula ganar/ganar para todos, no slo para los participantes del contrato, sino para los proveedores y el cliente final. La cesin de una marca, nombre comercial y otros signos distintivos. La asistencia tcnica y/o comercial al franquiciado.
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c. ELEMENTOS FORMALES
En pocos pases, (por ejemplo Brasil y Mxico) la franquicia es un negocio jurdico solemne dado que exige una formalidad especial para su perfeccin. En estos casos se debe a la necesidad de una inscripcin registral, con carcter constitutivo para el nacimiento y eficacia de los derechos y obligaciones que emanan del contrato.
En Guatemala, no existe una obligatoriedad que el mismo sea en documento privado o pblico. No obstante, teniendo en cuenta la complejidad de la figura jurdica, las partes generalmente eligen la forma escrita en escritura pblica. En muchos casos el contrato de franquicia va precedido de un precontrato en el que se establecen las primeras obligaciones de las partes, y acompaado de Anexos, que perfeccionan la relacin contractual.
III. OBJETO DEL CONTRATO DE FRANQUICIA.
El objeto principal del contrato consiste en AUTORIZAR al franquiciado a utilizar en su propio beneficio un conjunto de bienes intangibles (entre los que se encuentran signos distintivos, marcas, nombres comerciales, know-how) para constituir una
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empresa e identificarse frente a los clientes y el mercando como un miembro de la red de distribucin de los productos o servicios del franquiciante. A travs del contrato de franquicia, se presta permanente asistencia al franquiciado as como determinados servicios en relacin con la instalacin y explotacin del negocio. (Por ejemplo, sistemas de computacin para determinadas acciones como cobros, o controles de cierto tipo, productos, etctera).
IV. CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA
El contrato de franquicia por ser un contrato mercantil, posee ciertas caractersticas similares a las de los dems contratos mercantiles, por el simple hecho que todos estos se encuentran en el comercio como formas de explotacin y logro de objetivos. Dentro de las caractersticas que se destacan en el contrato de franquicia, se enumeran las siguientes: Consensual, es decir, surge de un acuerdo de voluntades. Bilateral, pues es celebrado entre dos partes. Principal, pues no depende de otro contrato para su existencia. Oneroso, en virtud que existe una contraprestacin econmica. Antiformalista, pues no requiere de alguna forma especfica para su creacin. No obstante lo anterior se recomienda que sea por escrito. En el caso en
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particular se recomienda que se formalice en escritura pblica en virtud de la solemnidad del caso y porque poseer la calidad de titulo ejecutivo. Atpico pues no se encuentra regulado por la ley. Conmutativo, pues ambas partes conocen las ventajas y desventajas que otorgar la contratacin. Es intuito personae, porque no es susceptible de cesin alguna, a menos que el franquiciante lo autorice.
V. CARACTERSTICAS QUE DEBEN TOMARSE EN CUENTA AL MOMENTO DE TOMAR UNA FRANQUICIA1:
A continuacin se presenta una lista de criterios para determinar la franquiciabilidad de un concepto, seguida de una explicacin del racionamiento detrs de cada uno. La marca y el nombre comercial deben estar inscritos en el Registro de Propiedad Intelectual. La marca debe tener reconocimiento en su mercado.
El negocio debe contar con la experiencia. El negocio debe poder ser rentable para ambas partes. El producto o servicio debe satisfacer una necesidad real en el mercado.
http://www.servientrega.com.pe/Franquicias/Caracteristicas.aspx fecha de consulta: 15 de agosto de 2013.
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La operacin del negocio debe ser suficientemente sencilla para sistematizar y ensear en poco tiempo. Se debe poder transferir exitosamente el negocio a situaciones de mercado diferentes. El negocio debe poseer un detalle original con respecto a sus competidores.
a. MARCA Y NOMBRE COMERCIAL DEBIDAMENTE PROTEGIDOS La marca, nombre comercial, frmulas y procedimientos exclusivos deben estar registrados y debidamente protegidos por la legislacin del pas. En Guatemala, las marcas, nombres comerciales, frmulas y patentes deben inscribirse en el Registro de la Propiedad Intelectual. El reconocimiento de la marca tanto en un contexto legal como ante el consumidor es la base sobre la cual se realizan los esfuerzos por tener una franquicia exitosa. De lo contrario, cualquiera puede aprovecharse y montar un negocio utilizando ese nombre, y beneficiarse de la imagen que tiene, de su publicidad, de su cartera de clientes, etctera. Adems de ser esto injusto e ilcito, podra perjudicar a la marca si el negocio pirateado ofrece una mala calidad o se maneja deshonestamente. El criterio ms importante para determinar la
franquiciabilidad de un negocio es que el mismo est protegido por medio de los registros y las patentes necesarias en cada pas donde se va a operar.
b. RECONOCIMIENTO DE LA MARCA EN SU MERCADO
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La marca debe gozar de reconocimiento y aceptacin en su mercado. Una de las ventajas ms importantes de franquiciar es que reduce el riesgo del inversionista porque ste no va a probar su suerte con un concepto nuevo, sino que va a comercializar un producto o servicio que ya ha logrado cierto grado de popularidad. Pocos van a querer comprar una franquicia de un producto desconocido, ya que, si la probabilidad de aceptacin del concepto es igual, es ms atractivo iniciar un negocio no franquiciado que uno en donde se deben pagar cuotas al franquiciante, siendo igualmente desconocido el producto.
c. EXPERIENCIA DEL NEGOCIO
Este es un criterio muy subjetivo para determinar si una franquicia es buena o no derivada de su experiencia ya que podemos encontrar en todas partes del mundo franquicias que son relativamente nuevas o novsimas las cuales son un xito, as como tambin podemos ver franquicias antiguas que ya no son rentables comercialmente hablando. Por ejemplo, se podra franquiciar un negocio joven si ste tiene mucha demanda y si su competencia es tan fuerte que la nica forma de sobrevivir es por medio de una rpida e inmediata expansin.
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d. RENTABILIDAD DEL NEGOCIO
El negocio debe poder ser rentable para ambos el franquiciante -quien incurre en costos al proveer servicios de apoyo a sus franquiciatarios- y el franquiciatario -quien paga cuotas o regalas por la franquicia recibida. El por qu es obvio: si no se preven ganancias, nadie va a querer participar en la negociacin.
e. SATISFACER UNA NECESIDAD REAL EN EL MERCADO
Satisfacer una necesidad real significa que no es lo primero que se dejar de consumir en momentos difciles en que el cliente apriete su presupuesto o a travs del tiempo cuando el mismo cambie sus hbitos de consumo, es decir que sea algo que las personas van adquirir no importando factores externos derivados de la moda o de situaciones pasajeras.
f. SISTEMATIZACIN DE LAS OPERACIONES DEL NEGOCIO
La uniformidad es esencial para que una franquicia tenga xito. Estandarizar las operaciones aumenta la eficiencia, reduce el tiempo necesario para capacitar al franquiciatario y permite proyectar una imagen nica y fcilmente reconocible. Ya que todo se hace de manera de forma sistemtica e idntica en donde se encuentre
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el franquiciatario. Si no se pueden describir las operaciones diarias de un negocio en un manual, entonces ese negocio es demasiado complicado para franquiciar. Si no se puede capacitar al personal de una franquicia para reproducir las tareas del negocio y administrarlo en un plazo prudente, entonces el entrenamiento es demasiado caro como para franquiciar. Ser muy difcil encontrar franquiciatarios capaces de reproducir un negocio que es demasiado complejo, especializado o moderno.
g. TRANSFERABILIDAD A MERCADOS DIFERENTES
Para poder franquiciar un concepto, se debe tener seguridad de que ste tendr aceptacin en mercados distintos al mercado en donde se estableci el primer negocio. Esto es obvio ya que no podemos traer una franquicia a Guatemala de productos que tienen xito en culturas distintas ya que por la idiosincrasia del guatemalteco va ser difcil que sea aceptado algo que va en contra de la cultura nacional. Se debe enfatizar en esta caracterstica cuando se desea una expansin a travs de territorios extensos, y particularmente cuando se va a franquiciar a nivel internacional.
h. ORIGINALIDAD
La originalidad no se manifiesta nicamente por medio de un producto o servicio exclusivo; puede ser a travs de detalles muy pequeos que a veces pasan desapercibidos. Lo importante es que haya algo especial -un sabor diferente, un
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servicio ms rpido, una forma creativa de mercadear el concepto- que d al consumidor una razn para ir y seguir yendo a ese lugar en vez de ir a otros.
VI. EL KNOW-HOW O SABER HACER
La palabra Know How proviene del ingls y significa: "saber cmo o saber hacer". Consiste en la capacidad y habilidades que un individuo o una organizacin posee en cuanto a la realizacin de una tarea especfica. Estas capacidades dan valor a la empresa al ir un paso por delante en cuanto al resto del mercado. 2
En sentido mercantil se puede definir el Know How como un conjunto de conocimientos tcnicos y comerciales que son transmisibles mediante manuales de operacin, reuniones de formacin y entrenamiento. Dichos conocimientos son prcticos y fcilmente aplicables los cuales han sido probados, experimentados positivamente y con xito, totalmente originales, difcilmente imitables, y diferentes a los de la competencia. Debe de ser estandarizado o normalizado para poder transmitirlo a todos los franquiciados, secreto y confidencial. o CARACTERSTICAS
La informacin debe guardada con recelo para mantenerla fuera del alcance de terceros.
http://www.e-conomic.es/programa/glosario/definicion-know-how fecha de consulta: 15 de Agosto de 2013.
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La empresa ofrece todas las herramientas posibles para mantener el carcter secreto de la informacin.
El procedimiento (o elemento) denominado como Know How ha de tener atractivo comercial, es decir, el resto de competidores han de tener inters real por adquirir ese Know How.
Debe de ser la piedra angular de la franquicia, ya que sin l cualquiera podra imitar el producto/servicio que se vende.
VII. TRANSFERENCIA TECNOLGICA E INFORMACIN3
La transferencia tecnolgica es un mecanismo de propagacin de capacidades, normalmente entre pases con diferente nivel de desarrollo o entre compaas de distinto o del mismo pas. La transferencia puede ser de objetos tcnicos y artefactos, as tambin como de conocimientos.
Las nuevas tecnologas de la informacin, y en especial Internet, sobresalen en la transferencia tecnolgica. Tanto como contenidos a divulgar informacin hasta su papel como va para crear contactos de colaboracin entre centros de investigacin, empresas y entidades financieras con un costo relativamente reducido, en relacin al beneficio potencial a percibir, buscando una gestin eficiente del proceso de transferencia de conocimiento. La Transferencia tecnolgica se documenta
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http://es.wikipedia.org/wiki/Transferencia_tecnolgica fecha de consulta: 12 de agosto de 2013.
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habitualmente a travs de convenios de colaboracin entre las empresas, o entre las naciones.
El objetivo de la transferencia tecnolgica es el impulsar el desarrollo y crecimiento de los diversos sectores de la sociedad a travs del acceso al conocimiento y experiencia de los grupos de investigacin, innovacin y desarrollo tecnolgico, para lograr con esto una mejor competitividad y un desarrollo cientfico y econmico de los pases en vas de desarrollo.
o OBJETIVOS
Transferir conocimiento y habilidades a cualquier sector por medio de la tecnologa
Impulsar el desarrollo, formacin y capacitacin de excelencia de los integrantes de las diversas organizaciones e instituciones.
Incrementar el inters por las actividades de investigacin y formacin acadmica en el sector productivo de la regin.
Generar nuevos espacios de inversin para el sector privado en las reas de innovacin tecnolgica.
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Los proyectos de transferencia tecnolgica impulsan la competencia y los beneficios econmicos de las instituciones y organizaciones.
VIII.
DIFERENCIAS
DEL
CONTRATO
DE
FRANQUICIA
CON
EL
CONTRATO DE DISTRIBUCIN. Para iniciar con las diferencias de un contrato y otro, primero se definir el contrato de distribucin como aquel contrato atpico mercantil por medio del cual el distribuidor se obliga a adquirir del distribuido, mercaderas de consumo masivo, para su posterior colocacin en el mercado, por cuenta y riesgo propio, estipulndose como contraprestacin de la intermediacin un beneficio o margen de reventa.
Dicho esto es evidente que el contrato de franquicia se origin como una forma de resolver los problemas de distribucin de productos y con el paso del tiempo y la complejidad del comercio, se transform como una forma independiente de hacer negocios. En palabras sencillas en un contrato de franquicia se otorga el permiso de usar el nombre, tecnologa, procesos de un negocio previamente establecido, que es lo que conocemos como el KNOW HOW a cambio de dinero. En este contrato el franquiciado (quien compra la franquicia) est obligado ofrecer la misma calidad en productos y servicios, la distribucin de las instalaciones colores, etc. Es decir todo igual a los dems negocios. Un ejemplo podra ser las cadenas de restaurantes de comida rpida como, Mc Donalds, KFC, Dominos, etctera. Ya que todos son
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iguales, mas no tienen los mismos dueos. En cambio un distribuidor, por medio del contrato de distribucin, solamente vende el producto a cambio de una comisin, no subordinado laboralmente con el productor de la mercadera. Como por ejemplo las personas que venden productos por catalogo, los vendedores ruteros, sin excluir aquellos contratos de grandes distribuidores que se pueden ver en el mercado, tales como APPLE, SAMSUMG, DISTRIBUIDORES FARMACEUTICOS, etctera.
IX. REGULACIN NACIONAL E INTERNACIONAL
En Guatemala no se cuenta con regulacin legal que normalice el contrato de franquicia por lo que se denomina un contrato atpico mercantil, el cual no tiene formalidad alguna para su celebracin.
Sin embargo, en la Legislacin Europea se puede encontrar cierta legislacin aplicable al contrato de franquicia, pudiendo mencionar algunas:
Cdigo Deontolgico Europeo de la Franquicia aplicable el cual se aplica en toda Europa.
Reglamento (CEE) N 408/88 de la Comisin de 30 de Noviembre de 1988, relativo a la aplicacin del apartado 3 del artculo 85 del Tratado de Roma, a categoras de acuerdos de Franquicia.
Cdigo Deontolgico 1988 de la Federacin Francesa de la Franquicia.
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Norma AFNOR-NFZ 20.000. Asociacin Britnica de la Franquicia. Reglamento CE no. 2790/1999, de la comisin de 22 de diciembre de 1999, relativo a la aplicacin del apartado 3 del artculo 81 del Tratado CE a determinadas categoras de acuerdos verticales y prcticas concertadas.
o Legislacin Espaola
El artculo 62 de la Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenacin del Comercio Minorista: art. 62, incluye la regulacin del rgimen de franquicia (BOE N15, del 17 de Enero de 1997.)
El Real Decreto 2485/1998 de 13 de noviembre. (BOE N283, del 28 de Noviembre de 1998 desarrolla el artculo 62 de la Ley 7/1996, de 15 de enero, de ordenacin del comercio minorista, relativo a la regulacin del rgimen de franquicia y a la creacin del Registro de Franquiciadores.
El Reglamento de Exencin por Categoras (REC) aprobado por el Real Decreto 378/2003, de 28 de marzo, por el que se desarrolla la Ley 16/1989, de 17 de julio, de Defensa de la Competencia (modificada por la Ley 52/1999, de 28 de diciembre, de reforma de la Ley 16/1989, de 17 de julio, de Defensa de la Competencia y derogada por la vigente Ley 15/2007, de 3 de julio, de Defensa de la Competencia.), en materia de exenciones por categoras, autorizacin singular y registro de defensa de la competencia.
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X.
APLICACIN AL CASO REAL. ADQUISICIN DE LA FRANQUICIA
WOMEN 30
a. MODELO DE CONTRATO DE FRANQUICIA
El contrato de franquicia, es un contrato, que como se ha expuesto, no est regulado dentro de la legislacin guatemalteca. Sin embargo, si bien es cierto que no est incluido textualmente hablando, la ley permite que sean las partes quienes configuren la forma contractual para llevar acabo sus transacciones. Es el artculo 5 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, el fundamento para poder realizar contratos atpicos.
En el caso del contrato de franquicia, es necesario tomar en cuenta todos los elementos para darle forma al mismo. Por haber libertad en cuanto a los requisitos que la ley exige, este puede documentarse en escritura pblica o documento privado. Ambas formas darn certeza legal al contrato de franquicia. Sin embargo, y como se ha expuesto a lo largo del presente trabajo, la escritura pblica da mayor certeza y seguridad, adems de constituir un ttulo ejecutivo por s solo al momento del incumplimiento de alguna obligacin.
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En este trabajo, se tomar de ejemplo la adquisicin de una franquicia conocida como WOMEN 30 4por la seora Zoila Dolores de Guerra, la cual consiste en un establecimiento comercial dirigido a mujeres que incluye entre otros: servicios de gimnasio, dieta y belleza.
o Aspectos a tomar en cuenta al momento de realizar el contrato de franquicia
En escritura pblica. Si se decide realizar el contrato en escritura pblica, es importante tomar en cuenta los requisitos establecidos por la ley. Especficamente los contenidos en el artculo 29, 30 y 31 del Cdigo de Notario, entre otros.
En documento Privado.
En este caso, se recomienda que se tomen en cuenta los requisitos establecidos en el artculo 29 del Cdigo de Notariado, a fin de tener un orden en el mismo. No obstante lo anterior, esta forma de contratacin permite libertad en cuanto a la redaccin de la misma, pudiendo ser redactado en primera persona para mejor comprensin.
http://www.woman30.es/ fecha de consulta: 12 de agosto de 2013.
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En virtud que conforme el presente trabajo, se recomienda realizar una Escritura Pblica, a continuacin se presentar un formato sobre la parte medular que debe contener la misma.
o Realizacin del instrumento pblico
Como se expuso anteriormente, se adquirir una franquicia del establecimiento comercial de nombre WOMEN30 el cual ya cuenta con operaciones en Europa, Norte y Sur Amrica. Para el efecto se desarrolla el contrato conforme los artculos 29, 30 y 31 del Cdigo de Notario, entre otros, debiendo realizarse de la siguiente manera: 1. Comparecencia y/o parte introductoria de la escritura pblica
Cada una de las partes manifestar sus generales de ley: nombre, edad, estado civil, profesin u oficio, nacionalidad, domicilio, calidad con que acta, documento de identificacin personal.
En este caso comparecer el representante legal de la empresa WOMEN 30, una empresa cuya sede se encuentra en Sevilla y en Mlaga en Espaa. Para el efecto, se necesita tener a la vista el documento que ampare la representacin legal del suscribiente, la cual debe cumplir con todos los requisitos de ley que para el efecto se solicitan en Espaa.
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Tambien comparecer la seora Zoila Dolores de Guerra de manera individual, quien ser la persona que adquirir la franquicia. En este caso solo es necesario el Documento Personal de Identificacin DPI-.
En esta parte las partes harn una manifestacin expresa que se encuentran en el libre ejercicio de sus derechos civiles y que por su propia voluntad celebran el presente contrato.
2.
Cuerpo del Contrato.
En este apartado se har una breve resea de cmo deber quedar cada una de las clusulas del instrumento pblico, pudiendo variar las mismas a conveniencia de las partes.
Cesin: Por medio del presente contrato, EL FRANQUICIANTE (WOMEN 30) cede a EL FRANQUICIADO (ZOILA DOLORES DE GUERRA) la licencia de explotacin comercial de servicios que incluyan pero no limiten actividades de Fitness Diettica Esttica Peluquera enfocadas al sector femenino.
Know-How. Manifiesta EL FRANQUICIANTE que es titular de un sistema que incluye todos los elementos de decoracin, instalacin, y operacin de comercios
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minoristas dirigidos a ofrecer servicios de los descritos en la clusula que antecede, el cual dar a conocer a EL FRANQUICIADO.
Territorio. EL FRANQUICIANTE cede a EL FRANQUICIADO el territorio de la ciudad de Guatemala para efectos de poder funcionar como establecimiento abierto al pblico bajo el nombre de WOMEN 30.
Responsabilidades de EL FRANQUICIADO: Por medio del presente contrato, EL FRANQUICIADO adquiere, entre otras, las siguientes responsabilidades: o La realizacin de todos aquellos trmites necesarios para la apertura del local, para lo cual realizar todos los trmites necesarios ante los registros y entidades gubernamentales a fin de obtener los mismos.
o La compra de todos los elementos de decoracin que indique EL FRANQUICIANTE en el lugar en donde indique EL FRANQUICIANTE. En este caso EL FRANQUICIANTE indica desde ya, que todos los elementos de decoracin, as como equipo necesario para llevar acabo las actividades de la empresa, debern ser adquiridos en Sevilla, Espaa.
o Permitir a EL FRANQUICIANTE realizar las inspecciones necesarias para verificar el funcionamiento de la franquicia.
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o Pagar a EL FRANQUISIANTE un canon de entrada que en este momento se fija por la cantidad de VEINTE MIL EUROS o su equivalente en quetzales al tipo de cambio vigente al da de la firma del presente contrato. Asimismo se compromete a cancelar un porcentaje equivalente al diez por ciento (10%) de las ganancias obtenidas por el uso de la franquicia.
CLUSULA LABORAL
EL FRANQUICIADO se obliga a contratar y mantener el personal del nivel exigido por EL FRANQUICIANTE de conformidad con el Know How o manual y de acuerdo a las actividades a realizar. Asimismo ambas partes establecen desde ya que el franquiciado es el responsable de todas las obligaciones que como empleador posea conforme la ley, y por lo tanto libera desde ya al FRANQUICIANTE de cualquier responsabilidad en que incurra por incumplir las leyes guatemaltecas de ndole laboral.
VIGENCIA
El presente contrato tendr una vigencia de DOS AOS, pudiendo renovarse mediante el otorgamiento de una nueva escritura pblica. (nota: normalmente esta clusula deber ser pactada conforme las necesidades de ambas partes).
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DERECHOS INTELECTUALES
Respecto a la propiedad intelectual e industrial relacionada con los productos y servicios de WOMEN 30, el FRANQUICIADO reconoce y acepta la propiedad exclusiva de WOMEN 30 sobre la misma, se encuentre o no registrada y, en consecuencia, el FRANQUICIADO no podr registrar a su nombre ninguna propiedad intelectual o industrial relacionada directa o indirectamente con los mismos, estando autorizado para utilizar la propiedad intelectual e industrial de WOMEN 30, nica y exclusivamente para la realizacin del objeto de este contrato, reconociendo que no tiene ningn derecho sobre la misma, siendo responsable civil y penalmente si hace uso inapropiado de tal propiedad intelectual e industrial. El FRANQUICIADO notificar inmediatamente a WOMEN 30 de cualquier violacin de tal propiedad intelectual e industrial de la que tenga conocimiento.
CONFIDENCIALIDAD
El FRANQUICIADO declara que como consecuencia de este instrumento (incluyendo sus anexos) a partir de la presente fecha ella y sus funcionarios y empleados recibirn informacin escrita, verbal, electrnica o de soporte informtico, y de cualquier otra naturaleza de WOMEN 30. En tal virtud, acepta
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que cualquier idea, informacin, programa, informacin tcnica de negocios o intangible, cualquier documento impreso, en medio magntico, herramienta o artculos para auxiliar la facilitacin de informacin, que sea propiedad o de control o que haya sido suministrada por WOMEN 30, ser definida en todo momento como propiedad de dicha entidad. EL FRANQUICIADO declara que se
compromete a no divulgarla, discutirla, comentarla, editarla, reproducirla o realizar cualquier acto similar por ningn motivo o circunstancia, y no ponerla a disposicin o alcance de terceras personas, en un perodo de hasta cinco aos, despus de finalizada la relacin contractual contenida en el presente documento. Acepta, en tal virtud, que la informacin ser tratada de manera confidencial y ser utilizada nicamente para la finalidad para la cual se haya proporcionado. Dicha obligacin de confidencialidad se contrae sin restriccin de personas, instituciones, tiempos y lugares. El FRANQUICIADO se compromete a devolver a WOMEN 30 cualquier informacin recibida de ste por cualquiera de los medios aqu determinados, o por cualquier otro que no estuviere especficamente determinado, siempre que as sea requerido, en cualquier tiempo. En caso se llegare a violar por parte del EL FRANQUICIADO el compromiso por este medio adquirido, ste responder directamente por los daos y perjuicios causados a WOMEN 30, sin perjuicio del ejercicio de las acciones de naturaleza penal que se pudieran derivar.
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GARANTA
EL FRANQUICIADO Para garantizar el cumplimiento de todas las obligaciones estipuladas en este contrato, deber prestar Garanta de Cumplimiento, mediante fianza, depsito o hipoteca, por el cien por ciento (100%) del valor total del contrato, la cual no podr ser endosada en ningn caso por El Franquiciado. Si sta opta por constituir garanta mediante fianza (seguro de caucin), la misma deber ser emitida por una institucin debidamente autorizada para esta clase de operaciones en la Repblica de Guatemala. La fianza de cumplimiento del presente contrato deber mantenerse vigente hasta el vencimiento del contrato. CLAUSULA ARBITRAJE) En este caso se han colocado ambas clusulas, a fin que las partes decidan cul de las dos formas es ms conveniente. El arbitraje es ms rpido y efectivo, pero la jurisdiccin es mucho ms barata. DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS. (JURISDICCIN Y
A. JURISDICCIN ORDINARIA. Para efectos de interpretacin, ejecucin, cumplimiento o aplicacin del presente contrato, las partes expresamente renuncian al fuero de su domicilio y se someten a la jurisdiccin de los Tribunales de Guatemala. EL FRANQUICIADO declara que acepta desde ya como ttulo ejecutivo eficaz y perfecto, el presente documento
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privado con firmas legalizadas, y como lquida, de plazo vencida y exigible la suma que le demande WOMEN 30, si fuere el caso, y como buenas y exactas las cuentas que con relacin a este negocio se le presenten, sealando lugar para recibir notificaciones, obligndose a dar aviso por escrito a WOMEN 30 de cualquier cambio en la misma en la que conste acuse de recibido, con al menos treinta das de anticipacin, aceptando como buenas las notificaciones que se le hicieren en el lugar sealado, si no cumpliera con dar el aviso antes mencionado.
B. ARBITRAJE Este Contrato ser interpretado de acuerdo con las leyes de la Repblica de Guatemala y cualesquiera reglamentos aplicables. Las Partes harn lo posible por llegar a una solucin amigable de todas las controversias relativas a la aplicacin, interpretacin, contravencin, terminacin o invalidez del presente Acuerdo. Si las partes no pudieran resolver amigablemente la controversia dentro de los treinta das siguientes a la recepcin por una de ellas del pedido de solucin amigable, presentado por la otra, la solucin de las controversias a la aplicacin, interpretacin, contravencin, terminacin o invalidez del presente Acuerdo, ser sometida a arbitraje de derecho, de conformidad con el Reglamento de Conciliacin y Arbitraje de la Fundacin CENAC, Centro de Arbitraje y Conciliacin, el cual las Partes aceptan. Al surgir cualquier conflicto, disputa o reclamacin, la Junta Directiva de Centro nombrar al rbitro o a los rbitros para integrar el Tribunal, de conformidad con dicho Reglamento. En todo caso, la
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Fundacin CENAC ser la institucin encargada de administrar el procedimiento arbitral y de cumplir con todas las funciones que le asigna el citado Reglamento de Arbitraje. El Laudo Arbitral ser definitivo y no susceptible de impugnarse ms que mediante recurso de revisin, segn los artculos cuarenta y tres (43) y cuarenta y cuatro (44) de la Ley de Arbitraje, Decreto nmero sesenta y siete guin noventa y cinco (67-95) del Congreso de la Repblica, y ser directamente ejecutable ante el tribunal competente.
CIERRE DEL CONTRATO
En esta parte el notario da fe de todo lo expuesto, y que tuvo a la vista la representacin que se ejercita, lee lo escrito a los comparecientes y los advierte de los efectos legales del mismo, quienes aceptan, ratifican y firman.
b. ASPECTOS FISCALES A LOS QUE SE ENCUENTRA SUJETO EL CONTRATO DE FRANQUICIA:
Impuesto de Timbres Fiscales y Papel Sellado Especial para Protocolos: Dentro de la legislacin guatemalteca, el contrato de franquicia, como se ha expuesto, no se encuentra regulado. Sin embargo, como toda transaccin comercial el contrato de franquicia, debe estar sujeta a impuestos. En este
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caso, por ser una operacin que no paga Impuesto al Valor Agregado IVA-, est sujeta al impuesto de timbres fiscales y papel sellado especial para protocolos, de conformidad con el artculo 2, inciso 1, del Decreto 37-92 del Congreso de la Repblica. La tarifa del impuesto es del 3% sobre el valor de los actos y contratos afectos (artculo 4 del decreto 37-92 del Congreso de la Repblica).
Impuesto Sobre La Renta ISR-:
Habiendo suscrito el contrato, y empezado operaciones, los ingresos que se deriven de un contrato de franquicia se integrarn en la renta como ingresos de actividad empresarial para efectos del ISR, debiendo adoptar el rgimen adecuado para tales efectos. Si es persona individual o jurdica, deber contar con un rgimen previo o bien, hacer la modificacin correspondiente al momento de inscribirse como comerciante ante el Registro Mercantil General de la Repblica.
Impuesto al Valor Agregado IVA-:
En cuanto al IVA, debe sealarse que EL FRANQUICIADO debe pagar el IVA correspondiente, ya sea cuando compre mercadera o a la prestacin de
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servicios o asistencia tcnica que el FRANQUICIANTE d al
FRANQUICIADO. As tambin el IVA deber ser incluido por parte del FRANQUICIADO en los precios que ofrezca al pblico, debiendo declararlos conforme corresponde.
c. REGISTROS Y OBTENCIN DE PERMISOS PARA OPERAR
Para la apertura del local donde va a operar la franquicia, es necesario que la persona individual o jurdica realice todos los trmites necesarios para constituirse como comerciantes, obteniendo para el efecto, la respectiva patente de comercio y as poder operar en un local ya sea vendiendo mercadera y/o prestando servicios. Existen pases, como Espaa, por ejemplo que cuentan con un Registro de Franquiciadores, creado para tal efecto. En el caso de Guatemala, la persona puede operar como comerciante individual, o bien, como una persona jurdica ya constituida o constituirse para tal efecto. Por lo anterior, es necesario realizar lo siguiente:
A. Trmite de inscripcin ante el Registro Mercantil General de la Repblica como comerciante individual o bien como persona jurdica.
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B. Trmite de inscripcin ante la Superintendencia de Administracin Tributaria, o su modificacin, conforme convenga.
C. Trmite de obtencin de permiso ante la municipalidad de Guatemala, para operar como lugar abierto al pblico. Esto de conformidad con el
REGLAMENTO DE LOCALIZACIN DE ESTABLECIMIENTOS ABIERTOS AL PUBLICO.
D. Registro de la Marca ante el Registro de Propiedad Intelectual. (en este caso, EL FRANQUICIANTE deber inscribir la marca en el Registro de Propiedad Intelectual.
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PROPUESTA DE HONORARIOS Guatemala, agosto 2013.
Seora Zoila Dolores de Guerra Presente. Asunto: Elaboracin De Contrato de Franquicia
Estimada seora de Guerra: De acuerdo a su consulta en cuanto a la elaboracin de un contrato de Franquicia para obtener la franquicia WOMEN 30, a continuacin procedo a detallarle los honorarios y gastos a incurrir: HONORARIOS por elaboracin de contrato GASTOS VARIOS por elaboracin de contrato HONORARIOS por hora US$ 2,000.00 US$ US$ 100.00 125.00**
**Aplicacin de tarifa especial por ser cliente distinguido de Despacho Legal US$ 90.00 ***Los gastos sern liquidados contra recibos y facturas al finalizar la presente asesora. ***Los honorarios incluyen la posible tramitacin de obtencin de patente de comercio y cualquier asesora relacionada a obtencin de permisos.
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***Todas aquellas asesoras adicionales que deriven luego de la adquisicin de la franquicia, sern cotizadas en el momento oportuno.
FORMA DE PAGO El monto de los gastos antes descrito debe cancelarse de la siguiente forma:
a. 50% al inicio de la asesora, es decir, al momento de firmar el presente documento como muestra de aceptacin. b. 50% al momento de la firma del contrato con el Franquiciante.
Sin ms por el momento, quedo a su disposicin para ampliar sobre el tema.
Lic. Sergio Ortiz
Licda. Lourdes Vega
Firma de aprobacin:
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CONCLUSIONES 1. La franquicia es un mtodo de hacer negocios por medio del cual se puede lograr uniformidad en los productos y servicios que se ofrecen, adems de un rpido crecimiento que permite incrementar significativamente la presencia de una marca en el mercado.
2. Actualmente, la mayora de guatemaltecos desconocen el concepto de franquicias, o lo perciben como algo que no es. Sin embargo, Guatemala parece estar saliendo de una etapa de ignorancia y escepticismo hacia las franquicias e iniciando una etapa de mucho inters en las franquicias.
3. La situacin actual de franquicias con respecto a su legislacin y regulacin es ventajosa para el desarrollo de negocios franquiciados, puesto que no se ha cado en regulacin entorpecedora o en algn proteccionismo que lo frene, dado que las partes son totalmente libres para pactar las condiciones bajo las cuales van a contratar, no estando supeditadas a ningn cuerpo legal especifico.
4. La franquicia es una estrategia que puede ser utilizada por distintas clases de negocios, que se pueden encontrar en diversas industrias y pueden diferir en tamao y en la cantidad de tiempo que tienen de estar operando.
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5. Empresas pequeas pueden gozar de muchos de los beneficios de grandes corporaciones a travs del sistema de franquicias. 6. Por medio de franquicias, se pueden desarrollar mercados a los que no se puede llegar de otras formas, tales como mercados en reas rurales y mercados en el extranjero.
7. Las franquicias ofrecen una oportunidad de crecimiento y fortalecimiento para diversos negocios. Esto implica que las franquicias pueden crear muchas fuentes de trabajo en el pas.
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BIBLIOGRAFA
Asociacin Internacional de Franquicias (IFA). Franchise Financing: Getting Better All the Time. IFAs Franchise Opportunities Guide, edicin 1995, pp. 27-30.
Aguirre, Roberto. "El contrato de concesin comercial." Tesis de Doctorado, Universidad Rafael Landvar, 1983.
Caldern, Iana Isabel. "Gua prctica para la seleccin de una concesin comercial." Tesis de Licenciatura, Universidad Francisco Marroqun, Guatemala, 1993.
Campero International. "Participe en el crecimiento Campero," folleto para inversionistas. Guatemala, 1994.
Marzorati, Oswaldo J. Sistemas de distribucin comercial. Buenos Aires: Editorial Astrea, 1992.
Pollo Campero. Campero 2000: A Pomising Future. Folleto sobre el historial y los
planes para el futuro de Pollo Campero. Guatemala, 1993.
Rocha, Victor Hugo. "El registro de la propiedad industrial." Tesis de Licenciatura, Universidad Francisco Marroqun, 1981.
Ruiz-Velasco, Laura M. Gerencia rpida. Amrica Economa, Septiembre 1994.

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Web:
http://guatefranquicias.org/ http://www.franquicias.es/la-franquicia http://www.mineco.gob.gt/Presentacion/mipyme/documentos/guia_iniciar_negocios.p df http://www.servientrega.com.pe/Franquicias/ http://www.e-conomic.es/programa/glosario http://es.wikipedia.org http://www.woman30.es
Legislacin: Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala.
Cdigo de Comercio, Decreto del Congreso de la Repblica 2-70
Ley del Impuesto al Valor Agregado IVA, Decreto del Congreso de la Repblica 2792
Ley del Impuesto Sobre la Renta, Decreto del Congreso de la Repblica 26-02 y sus reformas, Decreto 10-2012.

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b. ELEMENTOS REALES Se considera los siguientes:

III. OBJETO DEL CONTRATO DE FRANQUICIA.

IV. CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA

V. CARACTERSTICAS QUE DEBEN TOMARSE EN CUENTA AL MOMENTO DE TOMAR UNA FRANQUICIA1:

http://www.servientrega.com.pe/Franquicias/Caracteristicas.aspx fecha de consulta: 15 de agosto de 2013.

b. RECONOCIMIENTO DE LA MARCA EN SU MERCADO

c. EXPERIENCIA DEL NEGOCIO

e. SATISFACER UNA NECESIDAD REAL EN EL MERCADO

f. SISTEMATIZACIN DE LAS OPERACIONES DEL NEGOCIO

g. TRANSFERABILIDAD A MERCADOS DIFERENTES

VI. EL KNOW-HOW O SABER HACER

http://www.e-conomic.es/programa/glosario/definicion-know-how fecha de consulta: 15 de Agosto de 2013.

VII. TRANSFERENCIA TECNOLGICA E INFORMACIN3

http://es.wikipedia.org/wiki/Transferencia_tecnolgica fecha de consulta: 12 de agosto de 2013.

Transferir conocimiento y habilidades a cualquier sector por medio de la tecnologa

IX. REGULACIN NACIONAL E INTERNACIONAL

Cdigo Deontolgico Europeo de la Franquicia aplicable el cual se aplica en toda Europa.

Cdigo Deontolgico 1988 de la Federacin Francesa de la Franquicia.

APLICACIN AL CASO REAL. ADQUISICIN DE LA FRANQUICIA

a. MODELO DE CONTRATO DE FRANQUICIA

o Aspectos a tomar en cuenta al momento de realizar el contrato de franquicia

http://www.woman30.es/ fecha de consulta: 12 de agosto de 2013.

o Realizacin del instrumento pblico

Cuerpo del Contrato.

CIERRE DEL CONTRATO

b. ASPECTOS FISCALES A LOS QUE SE ENCUENTRA SUJETO EL CONTRATO DE FRANQUICIA:

Impuesto Sobre La Renta ISR-:

Impuesto al Valor Agregado IVA-:

c. REGISTROS Y OBTENCIN DE PERMISOS PARA OPERAR

REGLAMENTO DE LOCALIZACIN DE ESTABLECIMIENTOS ABIERTOS AL PUBLICO.

Seora Zoila Dolores de Guerra Presente. Asunto: Elaboracin De Contrato de Franquicia

Sin ms por el momento, quedo a su disposicin para ampliar sobre el tema.

Lic. Sergio Ortiz

Licda. Lourdes Vega

planes para el futuro de Pollo Campero. Guatemala, 1993.

Ruiz-Velasco, Laura M. Gerencia rpida. Amrica Economa, Septiembre 1994.

http://guatefranquicias.org/ http://www.franquicias.es/la-franquicia http://www.mineco.gob.gt/Presentacion/mipyme/documentos/guia_iniciar_negocios.p df http://www.servientrega.com.pe/Franquicias/ http://www.e-conomic.es/programa/glosario http://es.wikipedia.org http://www.woman30.es

Legislacin: Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala.

Cdigo de Comercio, Decreto del Congreso de la Repblica 2-70

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