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PROCESSO DO CIVIL Sabrina Dourado sabrinadourado@yahoo.com.br EXECUO NOS PROCESSOS COLETIVOS FRANCISCO BARROS, Juiz Federal e Professor da UFRN. 1 - INTRODUO O dinamismo das relaes sociais, sejam elas individuais ou coletivas, no mundo moderno, est a exigir uma maior relfexo a respeito da pronta prestao jurisdicional. A demora na soluo dos conflitos pelo Poder Judicirio, como tutelador da funo judicante, no est correspondendo aos anseios da coletividade e o descrdito dessa atividade passa a ser mais intenso, como tm demonstrado as pesquisas de opinio pblica ultimamente noticiadas. Cada dia vai ficando mais distante da realidade a velha parmia deixada por CHIOVENDA de que "o processo deve dar quanto for possvel, praticamente, a quem tenha um direito, tudo aquilo e somente aquilo que ele tenha direito de conseguir". bom lembrar que, quando se busca o Judicirio para a resoluo de um conflito, ningum se sente plenamente realizado com a simples declarao de reconhecimento de seu direito. Embora esse momento do processo seja importante, a realizao de quem vai ao Judicirio s se completar com a satisfatividade do decisum. Por isso que ao lado da pregao constante da eficcia da norma, h imprescindvel necessidade de se buscar uma real efetividade do processo. Essa preocupao vem ganhando adeptos a cada dia e o eminente processualista Institutos como a legitimao, coisa julgada, execuo especfica, alm de outros, romperam, de forma extraordinria, com os dogmas consolidados atravs de dcadas sobre esses assuntos, impondose assim uma retomada de posio a respeito de tudo que lhes era afeto. Convidado a participar do Painel sobre "PROCESSO COLETIVO", no I ENCONTRO DE DIREITO A simbiose desses dois diplomas legais mereceu do ilustre NELSON NERY JNIOR, o seguinte comentrio: "Os sistemas processuais do CDC e da LACP so interligados, sendo aplicveis indistintamente um ao outro reciprocamente, conforme determinam os arts. 90 do CDC e 21 da LACP, este ltimo introduzido pelo art. 117 do CDC. H, por assim dizer, perfei-ta interao entre os dois sistemas, que se completam e podem ser aplicados s aes que versem sobre direitos ou interesses difusos, coletivos e individuais, observado o princpio da especialidade das aes sobre relaes de consumo s quais se aplica o Ttulo III do CDC e s subsidiriamente a LACP". certo que, em matria de direitos coletivos, difusos e individuais homogneos as normas a serem aplicadas, em primeiro plano, devem ser aquelas dirigidas a esses tipos de direitos. Somente de forma subsidiria, quando houver compatibilidade, sem que se venha a esquecer de que deve ser extrada a maior e melhor interpretao possvel nesse campo e, em casos peculiarssimos, deve-se buscar a fonte do Cdigo de Processo Civil. 5 A EXECUO NO CDIGO DE PROCESSO CIVIL O Cdigo de Processo Civil vigente contm, no processo de execuo, uma estrutura voltada primordialmente para satisfao dos interesses e direitos individuais. Esse o primeiro dado a se extrair nessa rea do direito. O aspecto mais relevante, no entanto, se atentar para o conjunto sistemtico que o processo de execuo apresenta. Todo ele voltado execuo por quantia certa. Mesmo as espcies de execues para entrega de coisa, de fazer ou no fazer, terminam por se transformar, naturalmente, em execuo por quantia certa. 1 PROCESSUAL CIVIL, PENAL E TRABALHISTA foi que me dispus a traar alguns aspectos sobre a "Execuo no Processo Coletivo", cujo tema, nas poucas vezes em que foi tratado, deixa antever grande controvrsia, alm de haver muita resistncia em se implantarem as mudanas nele ocorridas.

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PROCESSO DO CIVIL Sabrina Dourado sabrinadourado@yahoo.com.br bastante que se ponha a vista em nosso Cdigo para constatar que o legislador no ousou em forar, nesses dois ltimos tipos de execuo, uma busca maior na satisfao especfica da obrigao. Apenas no cumprimento do pr-contrato houve um avano considervel, ao permitir a produo de efeitos declaratrios de sentena trnsita em julgado, na ausncia da emisso da vontade do obrigado. Mesmo assim, ainda encontrvel alguma resistncia doutrinria, procurando desviar esse passo to importante que foi dado em nosso direito positivo. Entendo ser perfeitamente constatvel que o nosso processo civil comum est a merecer uma grande inovao nesse campo, no se prestando a ser invocado, em quase sua totalidade, ao processo coletivo, mormente quando se tem no campo do direito positivo normas especficas que muito bem atendem aos objetivos a que se destinam. No exagero se afirmar que as execues especficas de dar e fazer ou no fazer, na forma sistematizada no Cdigo, constituem um verdadeiro convite negao do direito, quando sabido que "a execuo especfica constitui, nesse quadro, fator muito expressivo da efetividade do processo". A sistemtica adotada no processo individual, mereceu de KAZUO WATANABE o seguinte comentrio: "Essa pobreza do nosso sistema jurdico processual decorrente basicamente da mentalidade com que interpretamos o nosso ordenamento, formalista acima de tudo e marcada profundamente pela viso de mundo individualista e economicstica, em que est inspirado o direito processual ptrio". CALMON DE PASSOS, ao dissertar sobre a crise no processo de execuo, foi enftico ao afirmar que "a propositura do tema equivale a esta assertiva: o processo de execuo tem deixado de corresponder ao que dele se devia esperar". 6 EXECUO NOS PROCESSOS COLETIVOS 6.1 Aspectos da Legitimidade e Competncia Merece destaque, na execuo dos processos coletivos, especialmente nas hipteses de defesa do consumidor, a amplitude de legitimao que foi emprestada, podendo a mesma ser ajuizada tanto pelas pessoas legitimadas do art. 82 - Ministrio Pblico, Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal, entidades e rgos da Administrao Pblica, Direta ou Indireta, ainda que sem personalidade jurdica, e as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano, como pela vtima e seus sucessores, como se infere do art. 97, da Lei 8.078/90. Vale acrescentar que em razo do efeito da coisa julgada erga omnes ou ultra partes que informam esse tipo de processo, as vtimas ou seus sucessores no havero de ter, necessariamente, participado do processo de conhecimento. bastante que haja certido da sentena, com ou sem o seu trnsito em julgado. No que concerne a competncia, houve veto do ao pargrafo nico do art. 97, que assegurava o foro do domiclio do liquidante ou exequente, o que denota, em uma primeira anlise, a impossibilidade dessa vantagem. bom lembrar que, embora com o veto, o foro de competncia relativa, visando a favorecer o liquidante, sendo inteiramente aplicveis os ensinamentos da professora ADA PELLEGRINI GRINOVER, ao afirmar: " que, vetado o dispositivo em tela, permaneceu ntegro o 2, inciso I, do art. 98 - que se refere ao juzo da liquidao da sentena ou da ao condenatria, para a execuo individual. Assim, fica claro que diversos podem ser o foro e o juzo da liquidao da sentena e da ao condenatria, nas aes coletivas de que trata o Captulo II do Ttulo III". Depois, indaga a ilustre Mestra, "E quais sero esses foro e juzo da ao condenatria? A resposta est no art. 101, inc. I, do Cdigo: a ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios pode ser proposta no domiclio do autor". Em seguida, conclui: "O fato que, mesmo vetado o pargrafo nico do art. 97, o inciso I do 2 do art. 98 permanece ntegro. A lei no pode conter disposies inteis. preciso dar contedo ao 2

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PROCESSO DO CIVIL Sabrina Dourado sabrinadourado@yahoo.com.br dispositivo em tela e a nica interpretao capaz de faz-lo parece ser aquela que, reportando-se ao disposto no art. 101, inc. I, e aplicando-o por analogia, extrai do sistema a regra da competncia de foro do domiclio do liquidante ..." importante acrescentar, como reforo de argumento, que no mbito do processo de execuo comum, onde o ttulo executivo judicial originrio de sentena penal condenatria, a competncia, para liquidao e execuo, do juzo cvel que seria competente para a ao de responsabilidade civil relativa ao mesmo ilcito. 6.2 A obrigao de fazer ou no fazer nas execues coletivas O aspecto que entendo de maior relevo em matria de execuo do processo coletivo, a importncia que foi empres-tada execuo para cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, deixando a lei bem claro que o objetivo desse tipo de ao ter a satisfatividade atendida, quer concedendo a "tutela especfica da obrigao", quer determinando "providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento", como impe o art. 84 do Cdigo do Consumidor. . Aqui h profunda modificao do sistema, levandose em considerao o que existe hoje nesse tipo de execuo no Cdigo de Processo, pois, como j afirmado, ali h deliberado propsito de se transformar essas obrigaes especficas em execues por quantia certa. O legislador procurou pr em evidncia a lio deixada por CHIOVENDA, quando afirmou que "o processo deve dar quanto for possvel, praticamente, a quem tenha um direito, tudo aquilo e somente aquilo que ele tenha direito de conseguir". AGOSTINHO ALVIM reforando esse pensamento, sustenta que "a execuo direta, sempre que possvel, obrigatrio para o devedor". HUMBERTO TEODORO JNIOR, fincado nos ensinamentos de ALLORIO, proclama que "A idia do ordenamento jurdico como um conjunto de normas obrigatrias e indispensveis convivncia em sociedade, e a dos contratos como a lei das partes, protegida e assegurada pela lei do Estado, tudo isto leva concluso de que, se o negcio jurdico vlido e eficaz, a execuo especfica que "oferecer la solucin ms sensata del problema jurdico creado por el incumprimiento". Em razo desse novo rumo tomado pelo chamado direito coletivo, h de se afirmar que: "As disposies contidas neste captulo pem bem mostra a preocupao do legislador pela instrumentalidade substancial e maior efetividade do processo e tambm pela sua adequao nova realidade scio-econmica que estamos vivendo, marcado profundamente pela economia de massa". Em primeiro plano, deve ser visto que o art. 83 desse diploma legal incisivo ao estabelecer que "Para a defesa dos direitos e interesses protegidos por este Cdigo so admissveis todas as espcies de aes capazes de propiciar sua adequada e efetiva tutela". A h um desdobramento, para melhor esclarecimento de sua finalidade, do princpio da "inafastabilidade do controle jurisdicional", insculpido no art. 5, inciso XXXV da Constituio Federal. O preceito inserto no art. 83 " complementado pelo art. 84 que confere mais poderes ao juiz (e tambm s prprias partes, pois atravs do seu pedido que os poderes do juiz so ativados) para conferir ao processo, mais especificamente ao seu provimento, maior plasticidade e mais perfeita adequao e aderncia s peculiarida-des do caso concreto". "As ordens judiciais no sistema processual ptrio devem ser executadas, em linha de princpio, em sua forma especfica, sob pena de uso da violncia oficial para seu efetivo cumprimento como deixam claro, entre outros, os arts. 362, 412 e 842, do Cdigo de Processo Civil." "O legislador deixa claro que, na obteno da tutela especfica da obrigao de fazer ou no fazer, o que importa, mais do que a conduta do devedor, o resultado prtico assegurado pelo direito. E para obteno dele, o juiz dever determinar todas as providncias e medidas legais e adequadas ao seu 3

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PROCESSO DO CIVIL Sabrina Dourado sabrinadourado@yahoo.com.br alcance, inclusive, se necessrio, a modificao do mundo ftico, por ato prprio e de seus auxiliares, para conform-lo ao comando emergente da sentena". A esse ideal de coincidncia que deve existir entre o que se conseguiria atravs de um caminho direto, sem intermediao do Estado, e o que se deve atingir por meio do processo como atividade jurisdicional, no ficou alheio ao professor JOS CARLOS BARBOSA MOREI-RA, ao afirmar que: "A instaurao de processo judicial consti-tui, no comum dos casos, uma alternativa a que se recorre quando parece impossvel ou difcil a atuao espontnea do direito. Logicamente, o objetivo do processo deveria consistir na obteno de resultado prtico que coincidisse de modo exato com o que se atingiria por aquele caminho natural. No sendo isso possvel, valorar-se- o funcionamento do mecanismo processual, em todo caso, luz da sua aptido para produzir resultado prximo do ideal de coincidncia. Dir-se-, ento, que o processo funciona tanto melhor quanto mais se aproximar o seu resultado prtico daquele a que levaria a atuao espontnea do direito". Parece tranquilo que a satisfatividade do julgado "deve atuar no sentido de imprimir execuo da sentena a aptido para produzir resultado tendente a igualar aquele que se obteria mediante a realizao espontnea do direito". Somente na impossibilidade - e vamos cham-la aqui de impossibilidade material, de atender ao princpio da "maior coincidncia possvel", que se recorreria a uma reparao do dano, sob pena de se reconhecer, "na verdade, a confisso da impotncia da lei para assegurar a consecuo do objetivo primrio a que se visara. Sem dvida, "o equivalente pecunirio" melhor que nada; entretanto, fora do mbito puramente patrimonial, e em determinados casos at dentro dele, a solu-o revela-se muito insatisfatria". O Cdigo do Consumidor, cujas normas so extensivas aos direitos difusos, coletivos e individuais homogneos, onde se fizerem presentes, no captulo da "Defesa do Consumi-dor em Juzo", deixou patente o desejo de que no falte ao direito violado o meio de seu reconhecimento. E no s isso. Acima de tudo, a deciso proferida deve ter real efetividade, para que o direito reconhecido ao lesado seja mais que uma mera expectativa. Mais ainda, "O art. 84 deve ser interpretado tendo em vista tambm o disposto no art. 48", do Cdigo do Consumidor, pois neste dispositivo h garantia de que "as declaraes de vontade constantes de escritos particulares, recibos e pr-contratos relativos s relaes de consumo vinculam o fornecedor, ense-jando inclusive execuo especfica". Porm, no s esse artigo 48 que est acobertado pelo art. 84, uma vez que este contm uma destinao bem mais ampla e alcana uma diversidade de situaes que pode se apresentar na vida real, como veremos adiante. Ainda no art. 84, do Cdigo do Consumidor, h evidente propsito de que a obrigao no seja transformada em perdas e danos, a no ser que venha a optar o autor por esse caminho, quando impossvel se apresentar a tutela especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente. Ingressou, tambm, nesse dispositivo, de forma bem mais intensa, o sistema francs das Astreintes, ao se prever a imposio de multa diria ao ru, na hiptese de descumprimento da liminar ou da sentena, de modo suficiente e compatvel com a obrigao. Ao condicionar a pena a uma situao de compatibilidade com a obrigao, deixa antever o dispositivo, ao se fazer um exame apressado, que foi mais generoso do que o art. 644 do Cdigo de Processo Civil, o qual no exigiu qualquer vinculao com o objeto da Demanda e assim estariam mais prximo do sentido de sano que deve conter esse tipo de penalidade. Porm, a circunstncia de cuidar de direitos coletivos, que na maioria das vezes so de valores elevados ou inestimveis pela sua relevncia, implica em se reconhecer que termina por atender a essa finalidade. LIEBMAN informa que "o direito alemo prev condenao em multas pecunirias que o juiz pode 4

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PROCESSO DO CIVIL Sabrina Dourado sabrinadourado@yahoo.com.br determinar na medida que lhe parecer conveniente, sem limites de importncia, e priso at seis meses". Acrescenta ainda que "h uma comparao ou aplicao parecida com a Astreintes francesa que tem um carter cominatrio pesadssimo, com o pagamento de uma multa, a fim de servir como meio de presso para cumprimento da obrigao". Alm da aplicao da multa diria no descumprimento da obrigao, cabe ainda ao Juiz tomar todas as providn-cias previstas no 5, desse mesmo artigo, "tais como busca e apreenso, remoo de coisas e pessoas, desfazimento de obra, impedimento de atividade nociva", como at a requisio de fora policial. Verifica-se que no pode ficar sem efetividade a deciso, pois a obrigao, em regra, deve ser cumprida de forma especfica ou obtendo-se o resultado prtico equivalente. Essa a regra nos mais diversos sistemas jurdicos do planeta, e como informa LIEBMAN "Conseguem-se no direi-to ingls resultados anlogos por meios diferentes. Com efei-to, o direito ingls admite sanes severas para o contempt of court, ou seja, o desrespeito autoridade do juiz ou Tribunal que proferiu a sentena. O no-cumprimento da condenao a fazer ou no fazer inclui-se nesta figura e encontra por este caminho meios muito enrgicos de represso". bvio que o modo de agir assegurado ao Juiz no to desprezvel, bastando que haja uma conscientizao do aplicador da lei para que a mesma possa ter uma real eficcia. Ressaltando a importncia desse dispositivo, os mestres ARRUDA ALVIM, THEREZA ALVIM e outros que "Alm da disposio do artigo 83, caput, no seu 5 se estabelece que todos os meios possveis (com vistas satisfao do direito, por meio da realizao da tutela especfica ou obteno de resultado prtico equivalente), podem ser utilizados, pois este 5 as elenca e indica de uma forma exemplificativa (utilizase aqui da expresso "tais como"). Prev-se que o Juiz poder utili-zar-se de quaisquer medidas que sejam adequadas, principalmen-te medidas de carter cautelar (as a nominadas, ou outras) ou de carter executivo, porque se admite, mesmo liminarmente, tutela especfica; ou, se invivel, dever ordenar o Juiz a produo de resultado prtico equivalente. Tudo atravs da utilizao possvel do que consta deste 5, ou mesmo por outros comandos. Alia-se a isso, se for o caso, a requisio de fora policial, cujo concurso poder ser ordenado desde logo". Esse o caminho a ser trilhado no processo de execuo dos direitos difusos, coletivos e individuais homogneos, pois h de se compreender que nas "aes envolvendo interesse e direitos metaindividuais sejam de natureza cominatria, nesse sentido de que venham vocacionadas prestao especfica do objeto, antes que a um sucedneo, como a converso em perdas e danos". 6.3 O princpio da oficialidade sobrepondo-se ao princpio dispositivo. As peculiaridades do processo de execuo nas aes coletivas guardam determinadas caractersticas que fogem por completo ao processo comum. A necessidade de tornar esse processo efetivo, trouxe mudana tambm no que tange ao princpio dispositivo. H reais condies de se vislumbrar a sobreposio Induvidosamente, em "trs aspectos esse art. 84 se distan-cia do chamado princpio da demanda, pelo qual se afirma que a funo jurisdicional de ndole substitutiva, ou seja, apenas factvel se e quando reclamada pelo titular do interesse ou do direito: (ne procedat iudex ex officio); quando o juiz deter-mina providncias que assegurem resultado prtico equivalente ao da prestao especfica no adimplida (caput); quando impe "multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor" ( 4); quando, para obter a tutela especfica ou resultado prtico equivalente, o juiz se vale da "medida necessria" consistente no "desfazimento de obra" ( 3). Esses trs pontos fogem por completo ao sistema vigente at ento. A aplicao do princpio dispositivo sempre foi invocada como regra que no comporta ao juiz extrapolar. Por essa razo, o 5

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PROCESSO DO CIVIL Sabrina Dourado sabrinadourado@yahoo.com.br processo de execuo comum se apresenta com mais esse entrave que muito prejudica ao poder satisfativo da jurisdio. Como reforo a todas essas idias, o legislador procurou conferir maior efetividade deciso ao prever a tutela do direito atravs de liminar, desde que atendidos os pressupostos do "relevante fundamento da demanda" e do "justi-ficado receio de ineficcia do provimento final". sabido que a prtica tem ditado uma diversidade de hipteses em que a ineficcia da medida se apresenta, especialmente no campo dos direitos coletivos e difusos, pois na maioria das vezes seria impossvel sua apurao em processo de liquidao e sua satisfao em processo de execuo. Atento a essas circunstncias, o direito positivo vigente no descurou e, por isso, podemos afirmar que o ins-trumental normativo oferece meios, formas e, acima de tudo, subsdios importantes ao julgador para uma melhor efetividade de suas decises. 6.4 Extenso das obrigaes de fazer ou no fazer nas execues coletivas Resta ao intrprete e aplicador da lei procurar delimitar com a maior boa vontade possvel, o campo de incidncia das obrigaes de fazer ou no fazer, tendo em vista que essas formas especficas se configuram nos meios mais eficazes do cumprimento da obrigao, at porque podem ser tomadas todas as providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. A execuo da obrigao de fazer ou no fazer - j dizia LIEBMAN -, "tm por objeto uma atividade ou absteno do devedor e o cumprimento depende necessariamente de sua vontade e disposio de praticar a atividade ou absteno devida". ALLORIO acrescenta que "Todos los bienes que son objeto de una relacin de derecho substancial suscetible de ejecucin especfica, son tambin, naturalmente, objeto inme-diato del proceso de ejecucin especfica". UGO ROCCO, ao delimitar as hipteses de se proceder nos casos de execuo especfica de fazer ou no fazer, ditou as seguintes regras: "a) que se trate de una obligacin en que el deudor est obligado a realizar con sua accin alguna cosa que l, no obstante, aunque obligado a hacer, no haya hecho; b) que se trate de una obligacin en que el deudor est obligado a no realizar, mediante su accin, alguna cosa, que no obstante, aunque obligado a no hacer, haya hecho. En definitiva, segn lo explicamos en su oportunidad, se provee a eliminar los efectos de un hecho omisivo o de un hecho comisivo que constituye la violacin de una obliga-cin de contenido determinado". Anteriormente j foi visto que a execuo espec-fica o meio mais eficaz para tornar efetiva a deciso do julgador. O desenrolar do tema no deixa dvida a esse respei-to. H, no entanto, que se emprestar a maior extenso possvel ao sentido de execuo especfica, sob pena de nenhuma valia ter o texto legal concernente aos direitos coletivos. No h maiores dificuldades em se aplicar esse poder coercitivo, quando essa obrigao de fazer resultar de cessar medidas como interditar uma obra, paralisar uma atividade, proibir uma propaganda. H, no entanto, grande dificuldade quando a hiptese foge aos meios convencionais, como vem ocorrendo com certa frequncia atualmente no Brasil. Como exemplos, podem ser citados o reajuste da casa prpria; o reajuste previdencirio que ficou conhecido como 147%, etc. Nesses casos, o problema se agrava e a resistncia passa a ser uma constante, porque os obrigados passam a se valer de idias e posies doutrinrias que lhes so favorveis e sempre encontram respaldo nos Tribunais. Ouso propugnar que, em determinadas obrigaes, cujos dados se encontram em poder do devedor, at porque somente a este compete manter o banco de informaes, imprescin-dvel que se exija do obrigado o cumprimento em prazo que lhe for concedido, para apresentao dos elementos de 6

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PROCESSO DO CIVIL Sabrina Dourado sabrinadourado@yahoo.com.br liquidao e, em consequncia, a satisfao do julgado. Assim, podemos citar como exemplos as vantagens funcionais e dos empregados, cujos dados esto em poder do rgo pagador ou do empregador; os benefcios previdencirios que so mantidos pela Previdncia Social; os dados do Sistema Habitacional que so acumulados pelos rgos competen-tes desse sistema; as informaes constantes do sistema banc-rio, nos casos que lhe so afetos e os elementos constantes das seguradoras, mais precisamente nos casos de seguro em grupo. No vislumbro qualquer incompatibilidade de se buscar, nesses casos, a consecuo das obrigaes atravs da forma especfica de fazer ou no fazer, mormente em se tratan-do de direitos coletivos. A doutrina que procurou sistematizar o objeto da execuo especfica no se conflita com esse tipo de obriga-o. Ao contrrio, h uma perfeita harmonia quando a obrigao positiva ou negativa s pode ser prestada pelo devedor ou somente este se encontra com os dados ou elementos indispens-veis satisfatividade do julgado. No seria de bom alvitre que nesses exemplos citados, sem que os mesmos esgotem as possibilidades que se apresentam na prtica, venha a se transformar a execuo especfica em execuo por quantia certa. Isso significaria uma negao do direito e a impotncia absoluta do Judicirio. Passar s mos do credor o encargo de liqui-dar, por exemplo, obrigaes em que milhares de pessoas foram beneficiadas, porm no participaram do processo, at pela impossibilidade prtica, dizer que o direito restou reconhe-cido, porm ningum ir se satisfazer do mesmo pela inviabili-dade que se apresenta uma liquidao dessa natureza. Todos os meios de coao devero ser utilizados para o cumprimento dessas obrigaes, desde a imposio de multas at a utilizao de sano no campo do Direito Penal. Como bem afirma WATANABE, "o art. 330 do Cdigo Penal, ao tipificar como delito a desobedincia ordem legal de funcionrio pblico, completa todo esse quadro, tornando perfeitamente admissvel a adoo entre ns da ao mandamen-tal de eficcia prxima da "injunction" do sistema da common law e da "ao inibitria" do direito italiano". certo que h grande divergncia em se aplicar os meios coercitivos penais em casos que tais, como aventou com veemncia o eminente processualista e Juiz do Tribunal Regio-nal Federal da 5 Regio, LZARO GUIMARES, ao afirmar que "A pretexto de fazer valer deciso judicial no se poder determinar a priso do devedor pelo inadimplemento de condenao em dinheiro, ou pela no realizao de fato infungvel, salvo as hipteses do devedor de alimentos (no sentido estrito dos alimentos devidos entre si pelos parentes e pelos cnjuges) e do depositrio infiel". "No desobedece a ordem judicial, no sentido penal, quem deixa de pagar quantia em dinheiro ou prestar fato infungvel, porque, e isso j se viu, tais obrigaes requerem execuo apropriada". Em que pesem os fortes argumentos do culto magistrado, entendo, com DONALDO ARMELIN, que "urge dotar o Judici-rio de instrumentos processuais que, atravs de coao indire-ta, inclusive pertinente restrio da liberdade individual, permitam alcanar a garantia de uma tutela jurisdicional satisfativa plena e exaustiva. No se cogita de advogar a priso por dvida, mas sim a restrio de liberdade por descumprimento de ordem judicial legtima. A isso no est inibi-do o Legislador Ordinrio, pois a garantia individual inscul-pida no art. 153, 17, da CF, hoje art. 5, inciso LXVI, da Constituio Federal, apenas veda a priso por dvida" . O mesmo pensamento esposado por OVDIO BAPTISTA DA SILVA que no v repugnncia a esse meio coercitivo, porque se "o emprego de instrumento de coero pessoal fossem realmente ofensivos os direitos fundamentais da pessoa humana, no se compreenderia como ordens jurdicas defensoras extr-nues dos direitos, liberdades e garantias do cidado, como o so as da Alemanha e da Inglaterra, zelando por uma tradio secular, continuassem a manter tais instrumentos". 7

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PROCESSO DO CIVIL Sabrina Dourado sabrinadourado@yahoo.com.br Acrescentaria apenas que a resistncia a se tomar medidas mais fortes s ir privilegiar o infrator, torn-lo mais recalcitrante em cumprir qualquer ordem judicial, e desmo-ralizar por completo o Judicirio. O descumprimento da ordem judicial que ir originar a sano penal, por isso a mesma no deve ser confun-dida com a proibio da priso por dvida, que em nada diz com a hiptese. Alis, OVDIO BAPTISTA nos informa que "No sistema da common law, igualmente no h priso por dvida, mas o devedor contra quem o tribunal haja imposto o cumprimento de uma obrigao, poder eventualmente ser preso, no pode haver se tornado inadimplente, mas pode haver desobedecido a ordem do tribunal ". bom lembrar que outros princpios constitucionais tambm devero ser alcanados e aplicados no processo, como o devido processo legal, a efetividade das decises e a inafastabilidade do controle jurisdicional, sob pena de se reconhecer as suas absolutas invalidades. Nenhum deles estar atendido se o Judicirio se prestar apenas em declarar o direito, sem que lhe sejam asse-gurados meios de concretizao dos julgados. Esse ltimo postulado o que de mais de perto interessa ao jurisdicionado, vez que ningum ir se conformar com uma deciso judicial, se a mesma no vier a ser satisfeita. No adianta existir um Judicirio somente para reconhecer o direito, se incapaz de assegurar o direito reconhecido. O direito ingls, o alemo e o americano j contemplam h muito tempo a sano penal. O direito portugus, igualmente, no se compadece com a inrcia do Judicirio e prev casos de crime de desobedincia. No direito brasileiro pode-se buscar subsdios tanto no art. 330, Crime de Desobedincia, quanto no art. 319, Crime de Prevaricao, previstos no Cdigo Penal, sem que os mesmos estejam entrando em choque com os princpios proibitivos de prises na Constituio Federal. 7 EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA Impe-se como necessria e urgente uma reforma do sistema de pagamento da Fazenda Pblica, como prev a Consti-tuio Federal em seu art. 100. Como diz o eminente Juiz JOS AUGUSTO DELGADO, "Irreal se apresenta o cumprimento do "decisum" contra a Fazenda Pblica quando a lei a sanciona com o pagamento de uma quantia certa, por exemplo, por meio do precatrio requisit-rio. Certo que quando a liquidao da dvida ocorre, j se passaram vrios meses ou anos de defasagem monetria. H exemplos de que, em face da mudana do valor de nossa moeda, a quantia se tornou insignificante ou deixou de existir. Mais grave se torna essa realidade, por se lhe somar prtica de injustia, quando a prestao da Fazenda Pblica de natureza alimentcia". Nesse ponto, h necessidade de que os Tribunais, o mais rpido possvel, entendam que as dvidas de carter alimentcio no necessitam de expedio de Precatrio. Esse pensamento denota uma verdadeira inverso da finalidade do diploma Constitucional, alm de trazer uma prtica absurda de duas ordens de precatrios nos Tribunais. E o elemento de despesa seria o mesmo? Como compatibilizar os pagamentos de outras dvidas, caso prevalea essa idia? A soluo definitiva s vir com a imediata modificao da legislao, quer no campo constitucional, quer na rea infraconstitucional. No entanto, a jurisprudncia pode muito bem suprir essa lacuna, por enquanto, fazendo exigir a satisfatividade do julgado em tempo razovel que possa ser destinada verba para atender o decisum, tanto recorrendo-se ao elemento de despesa destinado ao pessoal, cuja natureza da dvida idntica, como fazendo-se remanejamento do oramento e solicitando imediata suplementao do mesmo. Por isso, o reconhecimento da inconstitucionalida-de da Lei 8.197, de 28 de junho de 1992 o mnimo que se pode esperar de uma posio mais imediata da jurisprudncia. Mesmo assim, no se pode desprezar uma mudana radical nessa rea para que no perdure o desalento 8

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MAGISTRATURA DO TRABALHO E MPT 2011

PROCESSO DO CIVIL Sabrina Dourado sabrinadourado@yahoo.com.br de LIEBMAN ao reconhecer que as condenaes contra a Fazenda Pblica, em razo da inexistncia de seu momento sancionatrio ou de sua debilidade, so reputadas apenas como aparentes. 8 CONCLUSES O advento de diplomas legais e constitucionais no campo dos direitos difusos, coletivos e individuais homogneos, rompeu com certos dogmas do processo como a coisa julgada, a legitimao e a execuo, estando a exigir uma melhor conscientizao do intrprete e aplicador da lei. O sistema processual brasileiro est bifurcado em dois ramos: o processo civil para defesa dos direitos individuais, atravs do Cdigo, e o processo coletivo para resguardo dos direitos ou interesses difusos, coletivos e individuais homogneos, como deixam patentes os diplomas do Cdigo do Consumidor, Ao Civil Pblica, Mandado de Segurana Coletivo e Ao Popular. O princpio da "efetividade do processo", deve ser uma constante preocupao do aplicador do direito, a fim de vir a ser obtido o melhor resultado possvel, "seja para a plena atuao do direito material, seja para a satisfao integral das pretenses justas do demandante, seja para a integral pacificao dos litigantes". A execuo do processo civil comum no atende aos reclamos da evoluo de nossos tempos, apresentando-se como um entrave numa real concretizao do direito. A execuo do processo coletivo trouxe grandes inovaes nesse campo do direito, especialmente quanto amplitude da legitimao, facilidade quanto competncia e, sobretudo, ao relevo que foi emprestado nas obrigaes de fazer ou no fazer, como forma especfica de cumprimento dos julgados. Na execuo especfica h de se atender plenitude da satisfao do julgado, determinando "providncias que assegurem resultado prtico equivalente ao adimplemento", podendo incidir pena de multa e recorrendo-se, inclusive, fora policial necessria. Apesar da conscientizao da doutrina sobre esses aspectos, a jurisprudncia necessita caminhar de maneira firme, para que os objetivos da norma no se vejam frustrados. A obrigao de fazer ou no fazer, na forma como delineada na doutrina, compatvel com a maior extenso possvel de situaes que se apresentam na vida prtica, especialmente quando se trata de hipteses em que as informaes, os elementos e bancos de dados so da exclusiva privatividade do executado. No h incompatibilidade em se impor uma sano penal pelo no cumprimento de obrigao por fora de deciso judicial, frente ao que dispe a Constituio Federal quanto vedao de priso por dvida, excetuados os casos de alimentos e depositrio infiel, at porque outros princpios constitucionais devero ser atendidos no processo como o devido processo legal, a efetividade da deciso e a inafastabilidade do controle jurisdicional. imprescindvel uma reforma imediata no processo de execuo contra a Fazenda Pblica, quer quanto interpretao que os Tribunais devero dar ao art. 100 da Constituio, quer no que tange a uma mudana radical do atual sistema constitucional e legal, pertinente a esse assunto. FRANCISCO BARROS, Juiz Federal e Professor da UFRN.

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