E.A.

P ADMINISTRACIN Y NEGOCIOS INTERNACIONALES VI CICLO

CONTRATOS ASOCIATIVOS
PROFESOR:
Mg. Edgar Eusebio Aldave Zaragoza

CURSO:

DERECHO COMERCIAL
TEMA:

INTEGRANTES Barreto Coral, Gary

Contratos Asociativos UAP Carmn Tejada, Camilo Morales Daz, Raquel Morris Gonzales, Joselyn

DEDICATORIA Este trabajo est dedicado a nuestros padres, por el esfuerzo y apoyo incondicional para con nosotros, y para nuestros docentes que nos brindan sus conocimientos da a da.

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INTRODUCCION

Si bien es verdad que desde el punto de vista jurdico, tanto la libertad de contratar como la libertad de empresa, hacen posible el surgimiento de los contratos asociativos, est claro que no son su causa; en realidad estos contratos son producto de dos hechos que estn ntimamente relacionados. El primero de ellos, algo que todos vivimos a diario: la revolucin tecnolgica, que ha hecho de la nuestra una sociedad de conocimiento. Y asu vez el crecimiento empresarial, el nivel de competencia empresarial continua ha visto conveniente utilizar este medio como son los contratos para traer beneficios y obtener algn tipo de ventaja a travs de acuerdos comerciales, alianzas estrategias entre empresas para el logro del fin u objetivo comn, en donde ambas partes salgan ganando. A continuacin detallaremos sobre la informacin encontrada con respecto al tema, que ser de mucha utilidad para la comprensin del tema.

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CONTRATOS ASOCIATIVOS
Los contratos asociativos surgen como una respuesta dentro del mbito comercial local e internacional, a la tendencia cada vez mayor de las empresas a integrarse entre s, a fin de dividir la responsabilidad en un determinado negocio, aumentar la capacidad de produccin y acceder a nuevas fuentes de financiamiento distintas a las provenientes del sistema financiero. Los contratos asociativos han sido regulados en el Libro Quinto de la nueva LEY GENERAL DE SOCIEDADES, y dentro de ellos encontramos a la Asociacin en Participacin y el Contrato de Consorcio, que analizaremos brevemente a continuacin: I. DEFINICION: CONTRATOS ASOCIATIVOS ARTICULO 438: Alcances Los contratos asociativos crean y regulan la participacin e integracin en negocios o empresas determinadas, en inters comn de los participantes. Este tipo de contrato no genera una persona jurdica, deber constar por escrito y no est sujeto a inscripcin en el Registro. ARTCULO 439: Contribuciones de dinero, bienes o servicios Las partes estn obligadas a efectuar, las contribuciones en dinero, bienes o servicios establecidos en el contrato. Si no se hubiera indicado el monto de las contribuciones, las partes se encuentran obligadas a efectuar las que sean necesarias para la realizacin del negocio o empresa, en proporcin a su participacin en las utilidades. La entrega de dinero, bienes o la prestacin de servicios, se harn en la oportunidad, el lugar y la forma establecida en el contrato. A falta de estipulacin, rigen las normas para los aportes establecidas en la presente ley, en cuanto le sean aplicables. 1. CONTRATOS ASOCIATIVO EN PARTICIPACIN

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La ley general de sociedad en su artculo 440 EL CONTRATO DE ASOCIACION EN PARTICIPACION, la define de la siguiente manera: ARTICULO 440 Es el contrato por el cual una persona, denominada asociante concede a otra u otras personas denominadas asociados, una participacin en el resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada contribucin. Este contrato es conocido como cuentas en participacin, sociedad tcita, sociedad accidental, sociedad secreta y contrato en participacin. La sociedad en participacin es un contrato de colaboracin econmica por el que uno o varios sujetos aportan capital o bienes a otro, para participar en los resultados (ganancias o prdidas) de un acto o actividad que ste desarrolle enteramente en su nombre y por su cuenta. El negocio o empresa es del asociante, ms no del asociado, quien es un mero espectador del negocio, es decir la participacin del asociado en los resultados o utilidades del asociante a cambio de una contribucin. 1.1 Antecedentes En cuanto al nacimiento de este contrato podemos decir que ste tendra su antecedente en la llamada Commenda Medieval (antigua forma de colaboracin mercantil a travs del negocio de participacin o empresa secreta) en cuyo trmino el commendator confa el dinero o mercanca al commendatario para su utilizacin comercial en un viaje, concluido el cual se repartan las ganancias o prdidas en la proporcin convenida. 1.2 Caractersticas en Ley General de Sociedades ARTICULO 441 a. El asociante acta en nombre propio. El titular de la empresa o negocio materia del contrato es el asociante. Este actuara por cuenta y en nombre propio, si bien en inters suyo y del asociado. El asociado no aparece frente a terceros como coparticipe de la empresa o negocio del asociante. Lo cual implica que la asociacin en participacin no genera una persona jurdica ni una sociedad de hecho. Por ello carece de razn social o denominacin que la identifique. Y si las partes le acordaran una denominacin no cambiara en nada la situacin en tanto no acten bajo ella frente a terceros, pues ese nombre no aludir a una entidad distinta de

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la persona del asociante y asociado que sea sujeto d derechos y obligaciones. Como el asociante acta en nombre propio, la contabilidad del negocio o empresa es llevada por el tambin en nombre propio. No es posible, desde el punto de vista legal, que la asociacin en participacin lleve contabilidad distinta a la del asociante. Lo que no impide que las partes puedan convenir que el asociante, en su contabilidad, lleve cuentas especiales para el mejor control de las operaciones que conciernen al inters comn. b. La asociacin en participacin no tiene razn social ni denominacin. c. La gestin del negocio o empresa corresponde nica y exclusivamente al asociante. El asociante sigue siendo el dueo del negocio. El asociado no adquiere un derecho a la propiedad da tener tal intervencin ni la obligacin de intervenir en la gestin del negocio o empresa del asociante en cuyos resultados o ganancia participa. Lo que no obsta para que pueda tener tal intervencin en virtud de otro vinculo. Por ejemplo, como gerente o administrador en virtud de contrato laboral, La rendicin de cuentas a cargo del asociante es la lgica consecuencia de su exclusiva responsabilidad en la gestin del negocio. Y de esa obligacin de hacer no queda liberado aun si el asociado hubiese actuado como gerente o administrador de la empresa o negocio del asociante. Debe cumplirse con esa obligacin al trmino del negocio o de cada ejercicio y en las dems ocasiones estipuladas en el contrato. mismo sino una participacin en los resultados. d. No existe relacin jurdica entre los terceros y los asociados. Se desprende esta caracterstica de la actuacin del asociante en nombre propio en el desarrollo del negocio o empresa. l es el sujeto de los derechos y obligaciones que la actividad empresarial materia del contrato genere frente a terceros. Lo cual no impide que el asociado pueda generar dichos vnculos, sobre todo obligaciones, en determinadas situaciones. e. Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los asociados, ni stos ante aqullos. f. El contrato puede determinar la forma de fiscalizacin o control a ejercerse por los asociados sobre los negocios o empresas del asociante que son objeto del contrato. La gestin del negocio la mantiene el asociante. El asociado solo tiene derecho a que se le rindan cuentas de la gestin, es decir, a fiscalizar.

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g. Los asociados tienen derecho a la rendicin de cuentas al trmino del negocio realizado y al trmino de cada ejercicio. Se trata de un contrato de naturaleza temporal. Vencido el plazo del contrato, se liquidan las cuentas de acuerdo a lo establecido en el contrato. Este tipo de contrato presenta ventajas innegables y resulta un excelente medio para satisfacer el inters de las partes de emprender nuevos negocios, ampliar y optimizar los ya existentes, ingresar a nuevos mercados, etc. Como puede apreciarse, se trata de una forma asociativa que persigue una finalidad semejante a la de una sociedad, pero que no puede confundirse con sta. a. Las notas esenciales de la asociacin en participacin, que la configuran y la diferencian de las sociedades, son: b. No se revela a los terceros, pues es un pacto oculto entre los asociados. c. No est sujeta a formalidades de publicidad. d. el asociado contrata con los terceros en nombre personal. e. No origina una persona jurdica. f. La colaboracin econmica o capitalista no da lugar a la formacin de un fondo patrimonial comn. g. Falta una razn comercial comn, pues el negocio contina perteneciendo al gestor. h. La exigencia de la forma escrita evita las dificultades de la prueba. 1.3 Diferencias entre la Sociedad (Persona Jurdica) y el Contrato de Asociacin en Participacin: Como habamos manifestado en el punto nmero uno, al hablar de los antecedentes del Contrato de Asociacin en Participacin, ste es una forma de trnsito entre la sociedad, que constituye una persona jurdica, y la relacin puramente contractual. Por ello, una de las caractersticas del contrato en estudio, es que no constituye el nacimiento de una nueva persona jurdica. En qu se diferencia de una sociedad constituida como persona jurdica? a. En el Contrato de Asociacin en Participacin falta el ius fraternitatis, peculiar en la sociedad. Pues entre los empresarios partcipes no existe verdadera colaboracin personal en una actividad econmica comn. Se participa en un resultado econmico de un negocio o empresa, pero no se colabora personalmente en un quehacer comn.

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Es el Asociante quien hace y dirige las operaciones en su nombre y bajo su responsabilidad. b. La colaboracin econmica o contribucin del Asociado, no da lugar a la formacin de un fondo patrimonial comn ni a la atribucin de la personalidad jurdica. Lo contribuido por el asociado pasa al dominio del gestor o asociante, sin perjuicio de que aqul pueda conservar contra ste un derecho de crdito.

1.4 Elementos del contrato de asociacin en participacin 1. Como elementos de este contrato podramos mencionar los siguientes: En relacin a los sujetos, como hemos mencionado, se involucra a dos partes. Por un lado, al asociante que acta como gestor y es aquel que tiene a su cargo la administracin del negocio y acta a nombre propio frente a terceros, y por otro lado el asociado que permanece oculto y no tiene parte en la conduccin de la empresa pero s en las prdidas o utilidades del negocio conjunto. Nada obsta para que ambas partes puedan ser personas naturales o personas jurdicas. 2. El objeto de esta institucin tal como lo seala el artculo 440 de la Ley General de Sociedades, es la participacin conjunta en el resultado o en las utilidades de uno o varios negocios o empresas del asociante, a cambio de una determinada retribucin. Por tanto su objeto es la realizacin de una o ms operaciones determinadas y transitorias que pueden ser de diferente tipo, tales como obras de construccin, operaciones de produccin o inversiones conjuntas, etc. 3. La formalidad, para el caso del contrato de asociacin en participacin, dada su calidad de contrato asociativo, le es tambin aplicable segn lo establecido en el artculo 438 de la Ley General de Sociedades, donde se establece que la nica formalidad exigible a este tipo de contratos es que debe celebrarse por escrito, sin necesidad de que se sujete el mismo a inscripcin alguna en el Registro Pblico. En este orden de ideas, este tipo de contrato podra celebrarse por Escritura Pblica o documento privado. 4. Ahora, si bien la ley no prescribe sancin por la inobservancia de esta formalidad, al ser el medio escrito slo prueba del contrato (formalidad ad probationem), se entiende que la existencia del mismo podr demostrarse por cualquier medio de prueba que ponga de manifiesto la intencin de las partes. 1.3 Ventajas para las partes que participan en el contrato

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a. Ventajas para el asociante A menudo el asociante est interesado en obtener capital de trabajo, nueva tecnologa, bienes de capital, etc. Pero no desea hacerlo a costas de abrir su negocio a nuevos socios ni de perder el control de su empresa o compartir la administracin de su negocio con terceros. Las empresas suelen afrontar problemas de crecimiento o de competitividad cuando encuentran que para poder continuar creciendo o para ser ms competitivas requieren inyecciones de capital, modernizar sus procesos o nuevos socios que les abran nuevos mercados. El contrato de asociacin en participacin resulta un mecanismo ideal para obtener aportes de terceros, no slo en dinero sino tambin en bienes, tangibles (un terreno, maquinaria, materias primas, insumos)o intangibles ( know how, marcas de fbrica, tecnologa) y servicios (servicios de ingeniera, de consultora, contactos), compensando a dichos terceros con las ganancias del negocio del asociante pero sin permitirles que tengan participacin activa en dicho negocio, el cual sigue siendo del asociante. b. Ventajas para el asociado A su vez al asociado a menudo cuenta con capitales excedentes, tecnologa o recursos y est interesado en ingresar en nuevos negocios o mercados pero a un costo limitado y sin asumir todos los riesgos. El contrato de asociacin en participacin le permite participar en un negocio ya existente y, por lo tanto, ya probado. Su participacin ser temporal, sin asumir la condicin de accionista o socio de dicha empresa, y sin tener que correr los riesgos propios del socio que debe responder por las prdidas y la administracin de la empresa. El asociado slo responde hasta un lmite de su aporte. A cambio, recibe una participacin en el resultado del negocio/ proyecto. Y cuando termina el negocio o vence el plazo del contrato, la relacin de ambas partes termina y no necesitan disolver o liquidar una empresa. Para el asociado se trata pues de una posibilidad de inversin a un costo muy razonable y con un riesgo controlado. Como ya hemos dicho, la responsabilidad por la gestin de negocio, las compras, las decisiones, la representacin frente a terceros, la administracin general, etc., es en todo momento nicamente de cargo del asociante. El asociado es solo un inversionista, estrictamente un tercero en relacin al negocio del asociante, que arriesga, en el peor de los casos, su aporte y que slo tiene derecho a que se le d cuenta de los resultados. 1.4 Fin del contrato de asociacin en participacin El contrato de asociacin en participacin termina en la fecha

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establecida en el contrato o al terminarse la operacin, obra o negocio que le dio origen; las partes pueden ponerle trmino de mutuo acuerdo o cuando exista algn incumplimiento de las prestaciones que correspondan a cualquiera de las partes; este puede extinguirse tambin por razn de muerte, insolvencia, interdiccin, y ausencia o inhabilitacin del asociante. Es un tema importante el relacionado con la disolucin, liquidacin del negocio y la participacin en ste. En el caso de la liquidacin, sta se deber llevar mediante una rendicin de cuentas, la que deber realizarse en la forma estipulada en el contrato. Tambin se puede dar el caso que se nombre un liquidador, el cual actuar como mandatario de los asociados. Por otro lado en el tema de la participacin, sta deber obedecer a lo estipulado en el contrato, pero a falta de pacto se aplicarn las reglas del derecho comn, debiendo los asociados reclamar del asociante la justificacin detallada del ne gocio realizado.Respecto al tratamiento de las prdidas, estas deben repartirse en la misma proporcin que los beneficios, de igual manera se deber devolver al asociado las aportaciones efectuadas por ste o stos, procedindose a la venta segn los casos. En cuanto a la entrega de los bienes que corresponden a los partcipes, se har de acuerdo a su naturaleza, procedindose a la venta o a la participacin in natura, segn los casos. 2. CONTRATO DE CONSORCIO La Ley General de Sociedades en su artculo 445 EL CONTRATO DE CONSORCIO define de la siguiente manera: Es el contrato por el cual dos o ms personas se asocian para participar en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con el propsito de obtener un beneficio econmico, manteniendo cada una su propia autonoma. Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del consorcio que se le encargan y aquellas a que se ha comprometido. Al hacerlo, debe coordinar con los otros miembros del consorcio, conforme a los procedimientos y mecanismos previstos en el contrato.

ARTCULO 446.- Afectacin de bienes

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Los bienes que los miembros del consorcio afecten al cumplimiento de la actividad a que se han comprometido, continan siendo de propiedad exclusiva de estos. La adquisicin conjunta de determinados bienes se regula por las reglas de la copropiedad.

ARTICULO 447.- Relacin con terceros y responsabilidades Cada miembro del consorcio se vincula individualmente con terceros en el desempeo de la actividad que le corresponde en el consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones y responsabilidades a ttulo particular. Cuando el consorcio contrate con terceros, la responsabilidad ser solidaria entre los miembros del consorcio solo si as se pacta en el contrato o lo dispone la ley.

ARTCULO 448.- Sistemas de participacin El contrato deber establecer el rgimen y los sistemas de participacin en los resultados del consorcio; de no hacerlo, se entender que es en partes iguales. 2.1 Objetivo Racionalizar la produccin con el objeto de aumentar ganancias de todas y cada una de las empresas consorciadas. Regular precios de mercancas o los servicios que prestan. Disminuir las prdidas que estn sufriendo como producto de la competencia.

2.1 Ventajas del contrato de consorcio Pasaremos a sealar algunas de las ventajas que se tienen al formar un contrato en consorcio. El consorcio permitir a las partes contratantes participar en forma activa y directa en el funcionamiento del negocio materia del contrato. Al agruparse o asociarse diferentes personas en un contrato de consorcio, conformarn un bloque slido.

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Los miembros de un consorcio respondern a ttulo individual respecto a sus responsabilidades con terceros, sin involucrar al consorcio como tal. Si los miembros de un contrato de consorcio asignan bienes a favor de negocios o empresas del consorcio, dichos bienes permanecern siendo propiedad de cada miembro. Procede resaltar que en caso se adquieran bienes durante el funcionamiento del consorcio, dichos bienes estarn sujetos a un rgimen de copropiedad. Por esta razn, las partes intervinientes de un contrato de consorcio debern determinar las responsabilidades que existan para los terceros.

2.2 Caractersticas
a. Cada empresa que participa en la formacin del consorcio mantiene su autonoma. b. Nos permite hacer negocios conjuntos, vinculacin directa de las partes con terceros, individualmente y en conjunto. c. Nos permite trabajar con empresas formales con RUC. d. Puedes estar en cualquiera de los Regmenes Tributarios (RUS, RER o RG). e. El consorcio es dirigido por todos los integrantes a travs del comit de gestin. f. Administracin centralizada con intervencin de las partes. Aunque el consorcio no es persona jurdica y aunque la LGS nada prev al respecto, caractersticamente su administracin se centraliza en una gerencia que normalmente es asumida por uno de los miembros, la cual suele ser la empresa lder del consorcio. Sin embargo, la practica tambin demuestra que las partes ejercen cierto control sobre la administracin a travs de lo suele denominarse el comit de gerencia. La actuacin de este comit, depende de las facultades que el contrato de consocio le asigne puede ir desde la atencin de asuntos ordinarios hasta la solucin de situacin de incumplimiento de alguna de las partes del consorcio o de conflictos con la entidad contratante. Las caractersticas esenciales de los contratos de consorcio, y que lo diferencian del contrato de asociacin en participacin son las siguientes: Los contratantes mantienen su autonoma. Los consorciados supervisan diariamente el negocio del que participan. Los bienes contribuidos permanecen en propiedad de cada contratante. Los bienes adquiridos conjuntamente por el consorcio se rigen por las reglas de la copropiedad. Cada contratante se vincula de manera activa con los terceros, por lo que se responsabiliza directamente frente a ellos, salvo acuerdo distinto en el contrato o lo que disponga la ley.

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El contrato establece el rgimen y sistema de participacin en los resultados. En caso contrario, se presume que los miembros del consorcio participan en los resultados y en las prdidas en partes iguales.

POR QU SURGE LOS CONSORCIOS? Surgen como mecanismo de cooperacin entre las empresas pequeas y medianas para la bsqueda de un objetivo comn, manteniendo su independencia jurdica y autonoma gerencial. Los consorcios son una estrategia de asociatividad empresarial por razones internas de las empresas, razones competitivas y estratgicas. Consideraciones: En conclusin, el contrato de consorcio es un contrato mediante el cual las partes intervienen en forma directa en el negocio o empresa, asumiendo responsabilidad, individual o solidaria, segn sea el caso, en las relaciones con terceros. Los consorcios son uniones transitorias de empresas dentro del campo de la contratacin administrativa, con la finalidad de compartir recursos, capacidades y aptitudes, para participar en un o ms procesos de seleccin y contratar con el Estado.

2.3 Factores que afectan al proceso de establecimiento de un consorcio

Falta de confianza. Falta de un dirigente entre las empresas que d impulso al proyecto. Retirodealgunasempresasenlasetapasinicialesportenerotrosintereses. Problemasvinculadosconlamovilizacindelacontribucinfinancieradelosmiembros. Dudas de las empresas participantes.

3.

DIFERENCIAS ENTRE CONTRATO DE ASOCIACION EN PARTICIPACION Y DE CONSORCIO

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En primer lugar, en cuanto al tipo, mientras que el contrato de asociacin en participacin es un contrato de prestaciones recprocas, el contrato de consorcio constituye un contrato con prestaciones plurilaterales autnomas. En segundo lugar, respecto a la conduccin del negocio conjunto, mientras que en el primer caso quien dirige el negocio es el asociante, en el caso del contrato de consorcio la administracin puede ser, y en efecto es, conjunta. En tercer lugar, no existe en el caso de asociacin en participacin una relacin entre los terceros y los asociados ya que es el asociante quien representa al negocio conjunto; en el caso del consorcio los terceros pueden vincularse con los consorciados sin obstculo alguno. En cuarto lugar, vemos que los bienes contribuidos al negocio conjunto se presumen de propiedad del asociante salvo que figuren inscritos en el registro respectivo a favor del asociado; cosa que no se da en el contrato de consorcio donde los bienes asignados al negocio son de consorciado. En quinto lugar, se puede apreciar que las obligaciones que nacen para el asociado son principalmente obligaciones de dar, siendo las obligaciones del asociante de dar y hacer; cosa que no se da en el caso del contrato de consorcio donde las partes tienen obligaciones de dar pero particularmente de hacer. Finalmente, en sexto lugar, es importante destacar que en el contrato de asociacin en participacin siempre se persigue un fin lucrativo (la reparticin de utilidades), propsito que puede no darse en el caso del consorcio, donde muchas veces stos se celebran con fines de investigacin y los resultados del negocio o de la empresa se explotan individualmente por cada parte.

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M O D E L O S

D E

C O N T R A T O S

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CLAUSULA RESOLUTORIA EXPRESA

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EJEMPLO DE CONSORCIO

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