LA PRESCRIPCIN DE LA ACCION EN EL CDIGO PENAL. REFORMA SEGN LEY 25.990. Autor: Dr. NESTOR A. OROO El Art.

67 del Cdigo Penal. Sucesivas vigencias. * Ley 11.179 (desde el 29.04.1922 hasta el 24.10.1949) La prescripcin correr o ser interrumpida separadamente para cada uno de los partcipes de un delito. La prescripcin se interrumpe si, antes de vencido el trmino, comete el reo otro delito. Nota: El ltimo prrafo fue introducido por la ley 11.221. Fe de erratas. * Ley 13.569 (desde el 25.10.1949 hasta el 26.11.1964) La prescripcin se suspende en los casos de los delitos para cuyo juzgamiento sea necesaria la resolucin de cuestiones previas o prejudiciales, que deban ser resueltas en otro juicio. Terminada la causa de la suspensin, la prescripcin sigue su curso. La prescripcin se interrumpe por la comisin de otro delito o por la secuela del juicio. La prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada uno de los partcipes del delito. * Ley 16.648 (desde el 27.11.1964 hasta el 31.03.1968) La prescripcin se suspende en los casos de los delitos para cuyo juzgamiento sea necesaria la resolucin de cuestiones previas o prejudiciales, que deban ser resueltas en otro juicio. Terminada la causa de la suspensin, la prescripcin sigue su curso. La prescripcin tambin se suspende en los casos de delitos previstos en los Captulos 6, 7, 8, 9 y 10, del Ttulo 11, Libro 2 del Cdigo Penal mientras cualquiera de los que hayan participado se encuentren desempeando en cargo pblico. La prescripcin se interrumpe por la comisin de otro delito o por la secuela del juicio. La prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada uno de los partcipes del delito.

* Ley 17.567 (desde el 01.04.1968 hasta el 05.06.1973) La prescripcin se suspende en los casos de delitos para cuyo juzgamiento sea necesaria la resolucin de cuestiones previas o prejudiciales, que deban ser resueltas en otro juicio. Terminada la causa de la suspensin, la prescripcin sigue su curso. La prescripcin tambin se suspende en los casos de delitos previstos en los Captulos 6, 7, 8, 9, 9 bis y 10, del Ttulo 11, Libro 2 de este Cdigo, mientras cualquiera de los que hayan participado se encuentre desempeando un cargo pblico. La prescripcin se interrumpe por la comisin de otro delito o por la secuela del juicio. La prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada uno de los partcipes del delito. * Ley 20.509 (desde el 06.06.1973 hasta el 15.07.1976) Texto segn ley 16.648. * Ley 21.338 (desde el 16.07.1976 hasta el 03.09.1984) 17.567. Texto segn ley

* Ley 23.077 (desde el 04.09.1984 hasta el 08.11.1999) La prescripcin se suspende en los casos de los delitos para cuyo juzgamiento sea necesaria la resolucin de cuestiones previas o prejudiciales, que deban ser resueltas en otro juicio. Terminada la causa de la suspensin, la prescripcin sigue su curso. La prescripcin tambin se suspende en los casos de delitos previstos en los Captulos 6, 7, 8, 9 bis y 10 del Ttulo 11, Libro 2 de este Cdigo, mientras cualquiera de los que hayan participado se encuentre desempeando un cargo pblico. El curso de la prescripcin de la accin penal correspondiente a los delitos previstos en los artculos 226 y 227 bis, se suspender hasta restablecimiento del orden constitucional. La prescripcin se interrumpe por la comisin de otro delito o por la secuela del juicio.

La prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada uno de los partcipes del delito.

* Ley 25.188 (desde el 09.11.1999 hasta el 18.01.2005) La prescripcin se suspende en los casos de los delitos para cuyo juzgamiento sea necesaria la resolucin de cuestiones previas o prejudiciales, que deban ser resueltas en otro juicio. Terminada la causa de la suspensin, la prescripcin sigue su curso. La prescripcin tambin se suspende en los casos de delitos cometidos en el ejercicio de la funcin pblica, para todos los que hubiesen participado, mientras cualquiera de ellos se encuentre desempeando un cargo pblico. El curso de la prescripcin de la accin penal correspondiente a los delitos previstos en los artculos 226 y 227 bis, se suspender hasta restablecimiento del orden constitucional. La prescripcin se interrumpe por la comisin de otro delito o por secuela del juicio. La prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada uno de los partcipes del delito, con la excepcin prevista en el segundo prrafo de este artculo.

* Ley 25.990 (desde el 19.01.2005) La prescripcin se suspende en los casos de los delitos para cuyo juzgamiento sea necesaria la resolucin de cuestiones previas o prejudiciales, que deban ser resueltas en otro juicio. Terminada la causa de la suspensin, la prescripcin sigue su curso. La prescripcin tambin se suspende en los casos de delitos cometidos en el ejercicio de la funcin pblica, para todos los que hubiesen participado, mientras cualquiera de ellos se encuentre desempeando un cargo pblico. El curso de la prescripcin de la accin penal correspondiente a los delitos previstos en los artculos 226 y 227 bis, se suspender hasta restablecimiento del orden constitucional. La prescripcin se interrumpe solamente por:

a) La comisin de otro delito; b) El primer llamado efectuado a una persona, en el marco de un proceso judicial, con el objeto de recibirle declaracin indagatoria por el delito investigado; c) El requerimiento acusatorio de apertura o elevacin a juicio, efectuado en la forma que lo establezca la legislacin procesal correspondiente d) El auto de citacin a juicio o acto procesal equivalente; y e) El dictado de una sentencia condenatoria, aunque la misma no se encuentre firme. La prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada delito y para cada uno de sus partcipes, con la excepcin prevista en el segundo prrafo de este artculo.

Concepto. Fundamento. La prescripcin de la accin penal es una causa de extincin de la pretensin represiva estatal que opera por el mero transcurso del tiempo tras la comisin del delito, segn los plazos que fija la ley, impidiendo el inicio o prosecucin de la persecucin penal. La prescripcin importa un lmite temporal autoimpuesto por el estado para llevar adelante la persecucin y castigo de los delitos, en el marco del ejercicio de su poder punitivo. Esta institucin, de larga tradicin en la historia del Derecho penal, ha merecido el rechazo total o parcial de algunos doctrinarios. Para Bentham, deja abierta una puerta a la impunidad e incita a la perpetracin de delitos; para Saldaa constituye un premio a la ligereza del criminal que huye o Beccaria, autor que la niega para delitos atroces. Para Carrara la accin debe prescribir porque en cierto momento ha cesado el inters social por el castigo, y adems, porque la indefinida dilacin del proceso menoscabar el derecho de defensa del imputado ante la posibilidad de prdida de las pruebas que acrediten su inocencia. El positivismo criminolgico italiano rechaz su aplicacin a los delincuentes habituales, natos o locos.

Aunque con matices distintos, el peso de todos estos argumentos se hace descansar nicamente en consideraciones preventivo-generales negativas: la pena deja de cumplir su carcter intimidatorio. Su fundamento constitucional lo podemos encontrar en el derecho que asiste al imputado a obtener la definicin de su persecucin penal en un plazo razonable (art. 8 inc. 1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y art. 14 inc. 3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; arts. 75 inc. 22, 31 y conc. de la Constitucin Nacional). Para nuestro Mximo Tribunal de Justicia la prescripcin de la accin penal cumple un muy importante papel en la preservacin de la defensa en juicio, al impedir que los individuos tengan que defenderse respecto de acusaciones en las cuales han quedado oscurecidos los hechos bsicos por el paso del tiempo y al minimizar el peligro de castigo estatal por hechos ocurridos en un pasado lejano. Esta limitacin temporal puede asimismo tener el saludable efecto de incitar a los funcionarios encargados de aplicar la ley para que investiguen prontamente las supuestas actividades delictivas (CSJN, Fallos 316:365).

Naturaleza jurdica. Todo delito genera una accin penal; la pblica potestad de imputacin se concreta mediante la aplicacin de la pena o de una medida de seguridad. Al delito como hecho, sigue la pena -o la medida de seguridad-, como necesaria consecuencia. Esta potestad represiva del Estado se realiza, ya sea pretendiendo el castigo del culpable, o persiguiendo la ejecucin de la pena ya impuesta. Pero, por diversas razones, la doctrina y la legislacin admiten que el transcurso del tiempo enerva esa potestad y que por tal motivo, el Estado renuncia a su facultad de ejercerla. Mediante la prescripcin, el Estado entonces, autolimita su poder de castigar. Ella constituye un obstculo para el ejercicio de la accin penal o la ejecucin de pena. De este concepto se deducen las dos formas clsicas que asume el instituto en los ordenamientos legales: como prescripcin de la accin o de la ejecucin de la pena.

En ambas formas, la prescripcin es una causa extintiva de la pena, lo que se advierte si se tiene en cuenta que la prescripcin de la accin, presupone en definitiva, la prescripcin de una pena conminada a la que se ha hecho acreedor el autor culpable de la comisin de un delito, pero que todava no le ha sido impuesta, ya sea por no haberse promovido la accin o porque promovida, no ha mediado condena dentro del plazo prescriptivo. Por eso los autores alemanes la definen, en su esencia, comprendiendo ambas especies, como una causa de derogacin de la pena, o como la caducacin de la pena como consecuencia del transcurso del tiempo, teniendo en cuenta que su efecto ms importante es la extincin de aquella, sea que, en general, no se imponga una pena por no haberse iniciado o continuado el procedimiento penal, sea que no haya sido ejecutada una pena impuesta. Lo que desaparece con la prescripcin no es el delito, sino el derecho del Estado para perseguir o para ejecutar la pena. El delito, es un hecho incancelable, al igual que la pena. Se discute si la prescripcin de la accin penal tiene carcter sustantivo, procesal o mixto. La mayora de los autores coinciden en otorgarle naturaleza material, porque extingue la potestad represiva, y su regulacin corresponde al Derecho penal de fondo. Otros en cambio, sostienen su naturaleza procesal, al impedir la prosecucin de la causa, por lo que su regulacin pertenecera al derecho adjetivo, dificultad probatoria derivada del transcurso del tiempo prescripcin-, es una cuestin procesal. Tambin se le asigna una naturaleza mixta, ya que, aunque en su esencia la prescripcin es de ndole material, produce efectos procesales. Sobre este punto resulta clarificadora la opinin de Ricardo C. Nuez, para quien En el Derecho positivo nuestro es indudable la naturaleza material de la prescripcin, ya que extingue la potestad represiva misma, que corresponde al Derecho penal sustancial. El hecho de que la extincin de la potestad represiva por prescripcin impida la prosecucin del proceso y exija su sobreseimiento y no un pronunciamiento sobre el fondo del asunto, no le atribuye a la prescripcin de la accin naturaleza y porque la fundamento de la

mixta, porque estas consecuencias, como, por el contrario, sucede con la caducidad de la instancia, no encuentran su fuente en la ley procesal, sino en la ley de fondo. Creemos que la prescripcin de la accin penal posee naturaleza jurdica de carcter material. El reconocimiento de derivaciones accesorias de tipo formal, no implica excluir a este instituto del gobierno de los principios fundamentales que regulan el ordenamiento sustantivo. Como lgica conclusin de ello, afirmamos que la ley 25.990 posee efecto retroactivo en virtud de lo normado en el art. 18 de la Constitucin Nacional y el art. 2 del Cdigo Penal. Estos principios no resultaran extensivos si se le otorga carcter formal, por cuanto la aplicacin de este tipo de leyes se rige segn los criterios temporales vigentes al momento de realizacin del acto procesal. En una posicin contraria a sta ltima, Zaffaroni sostiene que el art. 18 de la Constitucin Nacional no parece dejar fuera a la ley procesal.

Breve resea histrica. En sus orgenes, y durante mucho tiempo, la prescripcin estuvo limitada a la accin penal. As, en Roma, en los tiempos de Augusto (ao 18 ac); y en Grecia, era admitida tan slo para la accin penal, con exclusin de algunos delitos declarados imprescriptibles. La prescripcin de la pena es de reciente aparicin. Nace en el campo legislativo con las leyes de 1791, informadas en los principios receptados por el nuevo rgimen surgido de la Revolucin Francesa, que convirti en la ley la jurisprudencia ya existente, elaborada probablemente, sobre la base del antecedente establecido por el Decreto del Parlamento de Pars del 29 de abril de 1642 que admita la prescripcin de la pena con un plazo de 30 aos. En el siglo XVIII, como dijimos, la prescripcin de la pena fue acogida por la legislacin francesa de 1791. La recogi el Code des dlits et des peines -arts. 480 y 481- y de ah pas al Code de Instruction Criminelle de 1808 (arts. 635 a 643), difundindose posteriormente por los cdigos modernos, donde se regul de modo

condicional- salvo en algunos, tales como el Cdigo Penal de las Dos Sicilias (art. 613), el Sardo de 1839 (art. 143), el Toscano (art. 95) y el Prusiano de 1851(& 49). El Austraco de 1852 nada dice de la prescripcin de la pena. La legislacin inglesa no conoce ni se ocupa de la prescripcin de la accin, la que resulta, al menos tericamente, imprescriptible. El Cdigo de Instruccin Criminal Francs tuvo una importancia capital en las legislaciones posteriores, puesto que muchas de ellas, se estructuraron tomndolo como modelo. De ah que se incorporaran a los Cdigos Penales en general los principios consagrados por esa legislacin, tales como que la prescripcin se funda en el simple transcurso del tiempo; todos los delitos son prescriptibles; y la prescripcin de la ejecucin de la pena. En nuestro pas, Cdigo de 1886 no contemplaba la interrupcin de prescripcin de la accin penal por actos de procedimiento. El Cdigo de 1921, en su texto originario tampoco consagr causas de interrupcin de la prescripcin, las que se incorporaron sucesivamente por leyes 11.221 y 13.569. Como antecedente de sta ltima, citamos el Proyecto Coll-Gomez (1937) que introdujo la causa interruptiva de secuela del juicio.

Suspensin e interrupcin. El art. 67 del Cdigo Penal contempla distintos supuestos de suspensin e interrupcin de la prescripcin. En virtud de la suspensin, el tiempo pasado se descuenta del plazo prescriptivo; cuando este vuelva a correr, lo har por lapso temporal el que faltaba para completarlo. Dentro de las causales de suspensin de la prescripcin, el art. 67 del Cdigo Penal, incluye el caso de los delitos para cuyo juzgamiento sea necesaria la resolucin de cuestiones previas que deban ser ventiladas en otro juicio, agregando que la prescripcin sigue su curso una vez terminada la causa de suspensin. La interposicin de una demanda civil no es causal de suspensin de la prescripcin de la accin penal, pues slo cuando la imposibilidad de obrar provenga de

cuestiones previas que la ley imponga para el delito objeto de investigacin, puede alegarse que la prescripcin no debe seguir su curso. Tambin se suspende la prescripcin respecto de cualquiera que haya participado en delitos de cohecho, malversacin de caudales pblicos, negociaciones incompatibles con el ejercicio de las funciones pblicas, exacciones ilegales, enriquecimiento ilcito de funcionarios, prevaricato, abuso de autoridad, violacin de los deberes de funcionario pblico, etc, mientras cualquiera de ellos se encuentre desempeando un cargo pblico (prrafo 2do.). El prrafo 3ro. dispone que el curso de la prescripcin de la accin penal en caso de los delitos previstos en los arts. 226 y 227 bis, hasta el restablecimiento del orden constitucional. La interrupcin, en cambio supone que todo el perodo de tiempo transcurrido pierde su efecto, debiendo contarse un nuevo plazo completo a partir del acto interruptor, sin tener en cuenta el anterior.

Causas de interrupcin. El texto original de nuestro actual Cdigo Penal segn Ley 11.179, no admita la interrupcin de la prescripcin. La Ley 11.221 de Fe de Erratas agreg como segundo prrafo La prescripcin se interrumpe si, antes de vencido el trmino, comete el reo otro delito. Luego por ley 13.569 se introduce como nueva causa interruptiva la secuela del juicio, desafortunada frmula, recientemente reemplazada -aunque no derogada en mi opinin-, de la que ms abajo me ocupar. El legislador de 1921, entonces, fue coincidente con la opinin de Herrera: la prescripcin no deba interrumpirse, ni por el hecho de cometer el agente un nuevo delito, ni por actos de procedimiento. En el primer caso no hay un criminal, hay slo un imputado, y un delito de ste no puede hacer revivir el recuerdo de otro que no consta que lo haya cometido ni prueba que se trate de un criminal peligroso.

En cuanto al segundo punto, Herrera cita a Carrara, para quien la interrupcin es una novedad tomada de los cdigos napolenicos que la sancionaron por analoga con las leyes civiles, analoga radicalmente sofstica en el pensamiento del Maestro de Pisa. Rodolfo Moreno (h), explicando el criterio adoptado en el Cdigo de 1921 escribi: El sistema segn el cual la prescripcin en materia criminal no se interrumpe servir de acicate para que las legislaturas locales al dictar los cdigos de procedimientos abrevien los trminos de las causas de menor cuanta y no permitan la impunidad como consecuencia de la demora.

Interrupcin de la prescripcin por la comisin de otro delito La reforma introducida por la Ley 25.990 al artculo 67 del Cdigo sustantivo no ha modificado la primera de las causales interruptivas enumeradas en el texto anterior, es decir, la interrupcin del curso de la prescripcin por la comisin de otro delito, consumado o tentado. En este ltimo supuesto, el cmputo del plazo de prescripcin deber efectuarse reduciendo la escala penal de acuerdo al art. 44 del Cdigo de fondo. Carece de consecuencias la realizacin de una conducta contravencional. El trmino de la prescripcin comienza a contarse desde la medianoche del da de comisin del delito precedente (arts. 23 y ss. del Cdigo Civil); en consecuencia el nuevo delito debe ocurrir desde la medianoche en adelante del da en que se cometi el primero, por cuanto hasta ese momento no existe plazo interrumpible. Cuando la prescripcin se interrumpe por la comisin de un nuevo delito, el trmino para que corra nuevamente deber contarse desde la fecha de ese segundo delito, y no desde la sentencia que lo condene por l. Si desde la fecha de comisin del segundo delito ha transcurrido el trmino de prescripcin del primero, la accin penal correspondiente a ste debe declararse prescripta, sin perjuicio de condenar por el segundo si su respectivo trmino de prescripcin, siendo mayor que el del primero, no hubiera an transcurrido. Para que la comisin de un nuevo delito interrumpa la prescripcin del delito previo, debe existir sentencia firme que condene por el delito interruptor; y si la culpabilidad del agente en el delito interruptor depende del pronunciamiento que recaiga

ante otra jurisdiccin, se deber aplazar el pronunciamiento sobre la prescripcin hasta que aquel proceso se resuelva. Sin embargo importante jurisprudencia sostiene que este procedimiento prolonga indefinidamente las causas penales y contrara a la garanta de debido proceso consagrada en el art. 18 de la Constitucin Nacional. De acuerdo a los principios de progresividad y de preclusin que reconocen sustento en motivos de seguridad jurdica es necesario lograr una administracin de justicia rpida dentro de lo razonable (CNCPenal, Sala 3ra., 07.11.2000, causa Grosso, Carlos; CNCPenal, Sala 1ra., 10.06.2002, causa Marchant Jara, Daniel). El plenario Prinzo dictado por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal en el ao 1949 sent la siguiente doctrina: procede la suspensin del pronunciamiento sobre prescripcin de la accin penal cuando el imputado hubiere sido llamado a prestar declaracin indagatoria en el hecho presuntamente interruptor, si se trata de delitos de accin pblica, o que hubiere recado sentencia condenatoria en primera instancia, en el supuesto de que sean de accin privada. Por el contrario, en el caso de que no se hubiera materializado esta medida coercitiva se deba considerar que la mera existencia de una simple imputacin en su contra no era suficiente para aplazar un pronunciamiento judicial en condiciones de ser dictado. La reemplazada causal secuela de juicio, breve referencia. Como hemos visto anteriormente, la ley 13.569 introdujo como causal interruptiva la secuela del juicio. Esta expresin trajo durante su largo perodo de vigencia serios problemas interpretativos, generando las ms encendidas crticas y variadas calificaciones: imprecisa (Fras Caballero), vaga (Zaffaroni), no feliz (Scim), desafortunada (Jimnez de Asa), infortunada (Fontn Balestra y Soler). Ms all de cualquier otra calificacin que pudiese ensayarse, es indudable que la aludida frmula no responde al mandato de taxatividad, determinacin y precisin que reclama la vigencia del principio de legalidad.

Siguiendo a Creus en este punto, secuela de juicio comprende aquellos actos, de carcter vlido sin que interese una posterior revocacin de los mismos- que expresen la demostracin de la dinmica del proceso. Con lo cual, no cualquier acto verificado en el proceso implica secuela, sino solamente aquellos con virtualidad para impulsar al mismo, realizados por el Juez, el Fiscal o los rganos auxiliares de la jurisdiccin orientados en el sentido antedicho, quedando excluidos los realizados por la defensa, toda vez que mal podra con ellos perjudicarse al imputado. Tambin se generaron criterios encontrados en cuanto a la oportunidad o momento del proceso en que los actos deban llevarse a cabo para contar con efectos interruptivos. Para algunos, secuela del juicio deba interpretarse como abarcativa de actos procesales realizados en cualquier etapa del proceso, sin distingos entre aquellos propios de la instruccin y del plenario. Otros, por el contrario, atenindose al vocablo juicio utilizado por la ley, sostenan que solo deban considerarse los verificados en la etapa del plenario. Finalmente, Balcarce asigna calidad interruptora solamente a la sentencia. La jurisprudencia sobre esta frmula se evidenci variada y contradictoria. As, la Cmara Nacional de Casacin Penal, ha interpretado que la citacin a prestar declaracin indagatoria es el primer acto con virtualidad para interrumpir la prescripcin por constituir secuela de juicio (CNCP, Sala 4, 27.04.99, causa Pellegrino; Sala 1, 07.03.95, causa Percute; Sala 2, 03.05.99, causa Coria Lopez Torres, etc). Tambin la jurisprudencia casatoria ha otorgado tal calidad a la declaracin de rebelda del imputado y consiguiente orden de captura. Con criterio equivocado en mi opinin, se ha interpretado que el acto de indagatoria tiene aptitud interruptiva (CNCr.Corr., Sala 1, 16.04.98, causa Huertas). La indagatoria es un acto defensivo, por ende, mal puede asignrsele entidad a los fines de interrumpir la prescripcin de la accin penal. La jurisprudencia cordobesa siguiendo a Nuez reserv entidad interruptiva slo para los actos desplegados durante la etapa del plenario. Criterio que fue recogido por la Cmara de Apelacin Penal de Santa Fe en Tribunal Pleno de fecha 14.10.99. Por

secuela del juicio a los fines del artculo 67 cuarto prrafo del Cdigo Penal, deben entenderse aquellos actos que a partir de la requisitoria fiscal o querella en los casos de accin privada, revelen inequvocamente la actuacin del rgano pblico o privado de acusacin en el ejercicio de la accin, realizando la pretensin punitiva con base en el Derecho Pblico Penal. Algunos pronunciamientos han acordado a actos de las partes -el defensor-, ese origen; otros, con buen criterio y por obvias razones procesales, han negado entidad interruptora a los mismos. Adems, deben estar dirigidos contra una persona determinada. Tampoco ha surgido con claridad de los precedentes legislativos, ni del amplio debate doctrinario y jurisprudencial, una nocin segura del concepto secuela del juicio. Se la ha definido trabajosamente, como todo acto con suficiente entidad para dar real dinmica al proceso, manteniendo en efectivo movimiento la accin penal. Debe tratarse entonces, de actos procesales estructurales, no de mero trmite, que importen un efectivo desenvolvimiento de la investigacin y del proceso legal adjetivo con respecto a un individuo concreto. Terragni -sobre cuya opinin volver ms adelante-, seala en relacin al vocablo secuela, su equivocada utilizacin como sinnimo de secuencia o continuidad, siendo su correcta acepcin consecuencia o resultado, es decir lo que deja el juicio. La reforma introducida por Ley 25.990. Abordando el anlisis de la misma, puede anotarse en su favor el intento de aportar hacia una mayor armonizacin, poniendo coto al prolongado y remanido debate sobre el alcance de frmula secuela del juicio. Desde esta ptica, indudablemente, la ley importa un avance, al enumerar taxativamente los actos procesales con entidad para interrumpir el plazo de prescripcin. Sin embargo, resultara demasiado optimista sostener que la enmienda legal analizada ha derogado la controvertida frmula; en mi opinin, simplemente la ha reemplazado por una de mayor precisin. Ello traer como consecuencia la imposibilidad de hacer valer supuestos o actos procesales que por va jurisprudencial, otorgaban efectos interruptivos en la etapa

instructoria, tales como pedido de captura, dictado de auto de procesamiento o el propio acto de prestar declaracin indagatoria. Barcesat, es crtico ante la pretensin taxativa enunciada al inicio de cuarto prrafo a travs de la cuantificacin existencial solamente, la que segn el autor, aparece contradictoria con el inciso d que establece como acto procesal interruptor el auto de citacin a juicio o acto procesal equivalente . Afirma, que esta sola circunstancia destruye la pretensin ensayada, abriendo la posibilidad a otros actos que por obra de la jurisprudencia, podran diseminarse a los dems incisos. Se observa que la reforma ha optado por dar prevalencia a los actos jurisdiccionales, como los son el primer llamado a prestar declaracin indagatoria, el auto de citacin a juicio y la sentencia condenatoria. Slo ha previsto como acto impulsorio de la actividad fiscal, el requerimiento acusatorio de apertura o elevacin a juicio. Tambin termina con la discusin referida al propio acto de indagatoria, cuya exclusin resulta plausible por tratarse de un acto eminentemente defensivo. Sigue en este sentido, la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, la que a lo largo de los aos ha sostenido que, para tener efecto interruptor, el acto deba emanar de quien tiene el ejercicio de la accin, nunca del prevenido o acusado, por tratarse estos de actos defensivos y no de persecucin (Fallos 197:282). Puede observarse que la reforma ha quedado a mitad de camino entre aquella posicin que consideraba actos de secuela a casi todas las diligencias del procedimiento y la otra que solo otorgaba tal entidad a los generados en la etapa de juicio o plenario. La primera posicin, llevada a extremos, implicaba prcticamente no slo la derogacin del instituto de la prescripcin de la accin, sino, adems, pulverizaba el derecho de todo imputado a ser enjuiciado sin dilaciones indebidas (cfr. art. 8.1 CADH; 6.1 DUDH). Los principios de inocencia, de seguridad jurdica, del debido proceso y de la defensa en juicio, reclaman que la sospecha sobre la culpabilidad de una persona en un hecho delictivo no perdure indefinidamente. La reforma tampoco ha asignado ningn efecto interruptor a los actos destinados a recolectar prueba, ya sea en la etapa instructoria o la producida en el juicio propiamente dicho. Quedan as fuera, el ofrecimiento de prueba de las partes, el decreto que las admite o rechaza y los actos de su produccin.

Tampoco se incluy en la nueva clusula legal, los actos cumplidos en las instancias recursivas, tales como la apelacin fiscal o del acusador privado, la providencia que concede esos recursos, el decreto de radicacin en la sala del tribunal ad quem, el llamamiento de autos para dictar sentencia, la vista de Procurador General en el sistema de los remedios extraordinarios, etc. Esto importa un llamado de atencin a los tribunales del recurso, siendo que en gran medida las causas insumen all gran parte del tiempo de la duracin global del proceso penal. La reforma tambin acoge expresamente la tesis del paralelismo para los casos de concurso de delitos. Desde antiguo la Corte Nacional impuso esta solucin, al sostener el cmputo paralelo del plazo de prescripcin aun cuando exista concurso de delito. La prescripcin corre y se opera separadamente para cada hecho criminal (Fallos 186:281; 201:63; 202:168; 212:324; 305:990; 312:1351; 322:717). La doctrina mayoritariamente haba descartado la aplicacin de las reglas del concurso real para el cmputo del plazo de prescripcin de la accin penal (Nuez; Zaffaroni-Alagia-Slokar, entre otros). Se advierte que el legislador no ha marcado ningn distingo segn que la pluralidad de ilcitos configure en supuesto de concurso material (art. 55 CP) o un concurso ideal (art. 54 CP), limitndose a indicar que la prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada delito. No hay dudas que para los casos de concurso real, la reforma cort de plano aquella vieja discusin, al imponer la teora del paralelismo. Sin embargo, al no distinguir entre ambas hiptesis, es lgico suponer que tambin quiso extender esa solucin para los casos de concurso ideal, descartando la posicin de la doctrina mayoritaria, que al amparo de la regla del art. 54, toma como plazo de descripcin para los ilcitos que componen el concurso ideal, el de la pena mayor. Para finalizar, es preciso reconocer que la reforma ha generado diversas crticas, algunas que no pasan de ser un mero ensayo meditico, como las que encuentran su eje aglutinante en la supuesta ola de impunidad que con ella se generara. Trascendiendo aquellas crticas, podemos citar a Zaffaroni, para quien la reforma es conservadora. El Ministro de la Corte, se manifiesta partidario de volver al

texto de 1921, de Rodolfo Moreno; lo nico que debiera interrumpir la prescripcin conforme a los principios tradicionales y liberales del Derecho Penal y a lo que deca Carrara, es la sentencia condenatoria. Terragni, por su parte, al analizar la reciente reforma sugiere poner atencin en la lnea ideolgica inspiradora de la ley 13.569 que incorpor la causal de interrupcin secuela del juicio, entronizando as la potestad del estado de utilizar el tiempo a voluntad, olvidndose de la justicia. Para colmo, enfatiza el autor, origin un error lingstico, pues muchos usan la palabra secuela pensando en secuencia. Secuela es consecuencia o resultado. Secuencia es continuidad. La ley 13.569 dispuso que la prescripcin se interrumpiese como consecuencia del juicio. Finaliza el jurista rafaelino que la ley 25.990, elaborada a partir de la idea de que ciertos actos indican que el procedimiento sigue su curso, es apenas un avance para reducir la injusticia. Por nuestra parte, podemos agregar que la inclusin de actos propios de la etapa instructoria entre los interruptores, implica un retroceso, por cuanto a partir de la reforma del art. 64 del Cdigo Penal por Ley 24.316, la cuestin relativa a secuela del juicio se haba clarificado por va de una interpretacin autntica contextual. Efectivamente, pocas dudas podan plantearse desde entonces, que el vocablo juicio era utilizado en sentido estricto, esto es, como sinnimo de debate o plenario. Igualmente, es preciso remarcar la tendencia a hacer desaparecer la declaracin indagatoria de la legislacin procesal penal identificada con el sistema acusatorio. Puede citarse en esa orientacin el Proyecto de Cdigo Procesal Penal de la Nacin, presentado por los Dres. Alberto Binder e Ileana Arduino, que en su art. 81 establece: Libertad de declarar: El imputado no ser citado a declarar. Sin embargo tendr derecho a hacerlo cuantas veces quiera, siempre que su declaracin sea pertinente. Durante la etapa preparatoria, podr declarar oralmente o por escrito ante el fiscal encargado de ella. Durante el juicio, en la oportunidad y formas previstas en este Cdigo. Delitos de accin privada.

Previo a la reforma operada segn Ley 25.990, exista amplio consenso en cuanto la presentacin de la querella interrumpa el curso de la prescripcin en el caso de los delitos de accin privada. El argumento a favor de ello estaba dado por el hecho de que en tales acciones no existe requerimiento de elevacin a juicio o de inicio de la investigacin formulado por el Fiscal. De este modo, se consideraba acto equivalente en tales delitos, la presentacin de la querella. En ese acto, el querellante describe la base fctica de la acusacin, aporta las pruebas y encuadra legalmente el hecho. Tal similitud con el requerimiento fiscal, era lo que permita sostener la condicin de acto interruptivo de la querella. Importante jurisprudencia otorgaba carcter de secuela de juicio a la interposicin de la querella, el llamado a audiencia de conciliacin, la realizacin de la misma y a la solicitud de traslado a la defensa (CNCr.Corr. en Pleno; 23.12.97 De Stefano; JA 1998-I-512). Esta interpretacin resulta difcil de sostener luego de la reforma introducida por Ley 25.990, la que, como expresara anteriormente, tiene pretensin de taxatividad respecto de enumeracin los hitos procesales con aptitud para interrumpir el curso de la prescripcin de la accin penal. En dicha enumeracin no aparece contemplada la presentacin de la querella. Debe tenerse presente adems, que cuando la norma analizada quiso una equiparacin, as lo dispuso expresamente, como ocurre en el caso del inciso d del art. 67 Cdigo Penal. Continuar sosteniendo la equiparacin con el requerimiento de elevacin a juicio importara incurrir en analoga, en franca colisin con el art. 18 de la Constitucin Nacional y art. 9 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. En definitiva, en los delitos de accin privada los actos procesales con entidad para interrumpir el curso de la prescripcin penal estaran dados por el auto de citacin a juicio (art. 428 del CPPN, art. 521 in fine CPPSF) y el dictado de sentencia condenatoria. Ley ms benigna?

Determinar la mayor o menor benignidad de la ley 25.990, no es faena sencilla. Ello depender de la posicin que se haya sostenido en relacin a la equvoca formula consagrada por la ley 13.569. Para los partidarios de la llamada tesis amplia, el nuevo rgimen es, sin duda, ms benigno, al determinar taxativamente los actos interruptivos de la prescripcin de la accin penal, por lo tanto deviene de aplicacin a las causas pendientes de resolucin. En ese sentido podemos citar el reciente fallo de la Cmara Federal de Mar del Plata (09.02.2005, causa Banco Nacin, DJ 2005-1, p. 785 con nota de Miguel A. Almeyra). Debemos advertir sin embargo, que, an sostenindose esta tesis no siempre podr arribarse a igual conclusin, por cuanto se verifican otros criterios, como por ejemplo el de la CCr.Corr., Sala 1ra., para la cual el primer acto interruptivo es el dictado del auto de procesamiento y no el llamado aprestar declaracin indagatoria, que no constituye un acto de persecucin, sino un medio de defensa (causa Gra, 20.03.96, JA, 1997-I, 443). En cambio, para quienes sostienen la tesis restringida, como por ejemplo la Cmara Penal de Santa Fe -Tribunal Pleno de fecha 14.10.99, al que anteriormente se hiciera referencia-, o la Corte Suprema de Justicia de Mendoza (causa Funes, fallo de fecha 30.06.97), no puede llegarse a igual conclusin, por cuanto la ley 25.990 incluye como hito interruptivo un acto instructorio, dado por primer llamado al imputado a prestar declaracin indagatoria.-

Bibliografa consultada * Almeyra, Miguel A. Una ley penal ms benigna?, DJ 2005-1,785. * Baign, David; Zaffaroni, Eugenio R; Terragni, Marco A.; Cdigo Penal y normas complemantarias. Anlisis doctrinario y jurisprudencial, Hammurabi. * Barcesat, Eduardo S.; Examen crtico de la ley 25.990; Suplemento de jurisprudencia penal y procesal penal, LL, 28 de Febrero de 2005. * Creus, Carlos; Sntesis de Derecho Penal, Librera Cvica. * Marn, Jorge Luis; El Cdigo Penal Argentino, Zavala Editor.

* Molina, Gonzalo J.; La querella en los delitos de accin privada no interrumpe la prescripcin de la accin, DJ 2005-3-1. * Nuez, Ricardo C. Manual de Derecho Penal Parte General, Marcos Lerner Editora. * Pastor, Daniel; Prescripcin de la persecucin penal y Cdigo Procesal Penal, Ediciones del Puerto, 1993. * Romero Villanueva, Horacio J; Cdigo Penal de la Nacin Anotado, Lexis Nexis. * Terragni, Marco Antonio; Prescripcin y reforma penal; Suplemento de jurisprudencia penal y procesal penal - La Ley, fecha 28.02.2005. * Vera Barros, Oscar N.; Prescripcin penal en el Cdigo Penal, Editorial Bibliogrfica Argentina. * Zaffaroni, Eugenio Ral; Tratado de Derecho Penal Parte General, Ediar.