Plano de Aula: Introduo ao Estudo do Direito

INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO

Ttulo Introduo ao Estudo do Direito

Nmero de Aulas por Semana Nmero de Semana de Aula 3

Tema Conceitos Jurdicos Fundamentais

Objetivos
Identificar as distines entre direito natural e direito positivo; Compreender os conceitos de direito objetivo e direito subjetivo; Reconhecer e distinguir as diversas teorias relativas natureza do direito subjetivo; Reconhecer e distinguir o direito pblico e o direito privado, situando o processo de transformao que leva superao desta dicotomia conceitual; Introduzir o conceito de segurana jurdica.

Estrutura do Contedo
1. Divises do Direito 1.1. Direito Natural e Direito Positivo; 1.2. Direito Objetivo e Direito subjetivo; 1.3. Direito Pblico e Direito Privado; 1.3.1. A superao da dicotomia entre pblico e privado. 1.4. Diferenas entre o Direito Pblico Interno e Externo e o Direito Privado Interno e Externo. 2. Segurana Jurdica Referncias bibliogrficas: Terceira Unidade NADER, Paulo. Introduo ao estudo do direito.30. ed. rev. e ampl. Rio de Janeiro:Forense,2008. ISBN 9788530926373 Nome do captulo: Captulo X A diviso do direito positivo N. de pginas do captulo: 8 Nome do captulo: Captulo XII Segurana jurdica N. de pginas do captulo: 10 Este contedo dever ser trabalhado ao longo das duas aulas da semana, cabendo ao professor a dosagem do contedo, de acordo com as condies objetivas e subjetivas de cada turma. Nesta aula, o docente trabalhar com a concepo de que o Direito possui vrias divises e subdivises. A primeira grande diviso que pode ser apresentada para o Direito a que o classifica em Direito Natural e Direito Positivo. No se deve confundir Direito Positivo com Direito Objetivo. O primeiro composto do direito objetivo de um lado e do direito subjetivo de outro lado. Diferenas entre Direito Natural e Direito Positivo Direito Positivo Temporal Existe em determinada poca Vigncia Atemporal Direito Natural

Observncia pela sociedade e aplicao pelo Estado Formal Depende de formalidades para sua existncia Hierrquico Ordem de importncia estabelecida entre as regras Dimenso espacial Vigncia em local definido Criado pelo homem Fruto da vontade do homem Escrito Cdigos, leis, jurisprudncia Mutvel mediante a vontade humana

Independe de vigncia Informal No hierrquico

Independe de local Emerge espontaneamente da sociedade No escrito

Diferena de Direito Positivo X Direito Objetivo Direito Objetivo gnero do qual o direito positivo, vale dizer, as normas jurdicas emanadas do Estado, espcie. So normas de direito objetivo: a Constituio, a lei, o decreto, a circular, a portaria e outros tantos atos administrativos; entretanto, as clusulas de um contrato de locao, por exemplo, embora jurdicas, no so normas de direito positivo, pois no emanam, imediatamente, do Estado, mas sim da vontade dos particulares contratantes. O direito positivo, assim denominado porque o que provm diretamente do Estado (do lat., jus positum: imposto, que se impe), vem a ser tambm, como oportunamente acentua Goffredo Telles Jr., "a base da unidade do sistema jurdico nacional". Enfim, todo direito positivo direito objetivo, mas nem todo direito objetivo direito positivo.( TELLES Jr., Goffredo, O Direito Quntico, 6. ed. So Paulo: Max Limonad Ltda., 1980, p. 385) O Direito Pblico e o Direito Privado. A ordem jurdica unitria, mas, para estud-la, foram demarcados ramos. O estudo do Direito est dividido em duas grandes dicotomias: Direito Natural X Direito Positivo Direito Pblico X Direito Privado A dicotomia entre o Direito Pblico e o Privado histrica, servindo a propsitos ideolgicos, interessando ao pensamento liberal burgus alargar o campo de atuao do Direito Privado, para que o Estado no interfira nas relaes, principalmente aquelas referentes ao contrato de trabalho. O Direito liberal burgus defendia a igualdade entre as partes contratantes. Esta igualdade esconde uma realidade ftica: brutal desigualdade econmica, sendo, pois, uma fico jurdica. A diviso do Direito em Pblico e Privado inveno romana, sendo desconhecida na Idade Mdia, e recuperada pelo Direito liberal burgus. Vale lembrar que esta diviso variava de intensidade conforme o pas e o regime; no Direito Socialista, por exemplo, houve a hipertrofia do Direito Pblico. Os romanos utilizaram o critrio da utilidade. Quando o objeto do Direito era voltado para o interesse da coletividade, esse era tido como Pblico, se o interesse era do particular, esse seria Privado. REPBLICA = COISA PBLICA Tal diviso sofreu crtica no incio do sculo XX, devido publicizao do Direito, quando o Estado interveio para defender os mais fracos, ocorrendo a ingerncia das normas de ordem pblica. Dois critrios so utilizados, atualmente, para a diviso destes dois ramos: 1 . Critrio do contedo ou objeto da relao jurdica (tambm chamado de Teoria dos Interesses em jogo): Quando prevalece o interesse geral, o direito pblico, quando prevalece o particular, o direito privado. A nica diferena desse critrio para o dos romanos que estes no mencionam a expresso interesse prevalecente. 2 . Critrio relativo forma da relao jurdica(ou Teoria da natureza da relao jurdica): Se a relao de coordenao (partes envolvidas no mesmo patamar), trata-se, em regra, de Direito Privado, se a relao de subordinao, trata-se, em regra, de Direito Pblico. Estado o Subordinante (em regra). Outra parte o Subordinado. Enquanto o direito privado informado, entre outros, pelos princpios da autonomia da vontade e da licitude ampla (o que no vedado permitido, salvo se afrontar os bons costumes e preceitos de ordem pblica), o direito pblico regido pelos princpios da supremacia do interesse pblico e da estrita legalidade (o agente pblico s pode agir se, quando e como a lei prescrever).

As clusulas de um contrato so normas de Direito Privado, sendo normas individuais, pois no derivam diretamente do Estado, mas sim da vontade dos particulares. - Ramos do Direito Pblico (por estes critrios): Direitos Constitucional, Financeiro, Tributrio, Internacional Privado, Administrativo, Processual, Ambiental, Penal... - Ramos do Direito Privado: Direitos Civil, Comercial, Consumidor, Trabalho... Direito Pblico e Direito Privado e suas Teorias. Teorias Monistas (a existncia de somente um direito) Existncia exclusiva do Direito Pblico (Hans Kelsen) " Todo Direito pblico porque todas as relaes jurdicas se apoiam na vontade do estado, j que este o responsvel direto e imediato pela segurana e harmonia social". Existncia exclusiva do Direito Privado (Rosmini e Rav) - Pois sempre foi o nico durante sculos e seu nvel de aperfeioamento no foi atingido ainda pelo Direito Pblico. Teorias Dualistas (a existncia de dois) Teoria do Interesse em Jogo (ou teoria Clssica ou teoria Romana)- o direito ser pblico ou privado de acordo com a predominncia dos interesses. Teoria do Fim - Quando a finalidade do direito for o estado, teremos o Direito Pblico, quando for o indivduo, teremos o Direito Privado. Teoria do Titular da ao - Quando a iniciativa da ao for o estado, teremos o Direito Pblico, quando for o particular, teremos o Privado. Teoria da Natureza da Relao Jurdica - Quando o Poder Pblico participa da relao jurdica, investido de seu "imperium", impondo sua vontade, em uma relao de subordinao, teremos o Direito Pblico. Quando for a relao entre particulares, em um mesmo plano de igualdade, teremos o Direito Privado. Teorias Trialistas Alm do Direito Pblico e Privado, admitem alguns estudiosos um terceiro gnero, chamado por alguns de Direito Misto e por outros de Direito Social Misto. A grande crtica que se faz Teoria trialista a de que o problema ideolgico continua, pois os liberais continuaro dizendo, por exemplo, que o Direito do Trabalho privado, outros, porm, dizendo pblico, e por a vai...O problema da flexibilizao da legislao trabalhista, que apregoa livre negociao, no resolvido dizendo-se que o Direito do Trabalho Direito Misto. Subdivises (Ramos) do Direito Pblico e do Direito Privado. Direito Constitucional - Regula a estrutura fundamental do estado e determina as funes dos respectivos rgos. As suas normas referem-se organizao fundamental do estado e regem a estruturao e o funcionamento dos seus rgos, alm das relaes mantidas com os cidados. Direito Administrativo Regula no s a organizao como tambm o funcionamento da administrao pblica. As suas normas referem-se s relaes dos rgos do estado entre si ou com os particulares. Esse direito estabelece as bases para a realizao do servio pblico, isto , da atividade estatal dirigida satisfao das necessidades coletivas consideradas de fundamental importncia. Tipifica, define e comina sanes aos atos considerados ilcitos penais. As suas normas regulam a atuao do estado no combate ao crime, sob as formas de preveno e represso. Regula o exerccio do direito de ao, assim como a organizao e funcionamento dos rgos judiciais. As suas normas disciplinam todos os atos judiciais, tendo em vista a aplicao do Direito ao caso concreto. o ramo que se dedica organizao e que regula a atividade jurisdicional do Estado para a aplicao das leis a cada caso. O direito financeiro uma disciplina que tem por objeto toda a atividade financeira do Estado concernente realizao da receita e despesa necessrias execuo do interesse da coletividade. O direito tributrio disciplina as relaes entre o Fisco e os contribuintes, tendo como objeto primordial o campo das receitas de carter compulsrio, isto , as relativas imposio, fiscalizao e arrecadao de impostos, taxas e contribuies, determinando-se, de maneira complementar, os poderes do Estado e a situao subjetiva dos contribuintes, como complexo de direitos e deveres. O que regula as relaes da Igreja. Consiste em um conjunto de normas disciplinares que regulam a vida de uma comunidade religiosa ou as decises dos seus conclios. Regula as relaes dos Estados soberanos entre si. As normas tutelam as

Direito Penal

Direito Processual (Direito Judicirio)

Direito Financeiro

Direito Tributrio

Direito Cannico

Direito Internacional

Pblico

relaes dos titulares de direitos subjetivos no plano Internacional e estabelecem o regime jurdico da convivncia dos Estados soberanos, regulando as relaes dos pases considerados como sujeitos de direito e de deveres, estabelecidos por acordo, ou por costume. Regula todos os aspectos e medidas destinadas assistncia, proteo e vigilncia a menores de dezoito anos que se encontrem em situao irregular, segundo a definio legal, e a menores de dezoito a vinte e um anos de idade nos casos expressos em lei. Regula as questes concernentes aos recursos minerais, sua industrializao e produo, assim como a distribuio, o comrcio e o consumo de produtos minerais. Regula todos os aspectos pertinentes ao sufrgio. As suas normas destinamse a assegurar a organizao e o exerccio do direito de votar a ser votado. Regula os direitos e os deveres do estado no mbito interno, abrangendo a denominada Teoria Geral do Estado e a Histria das Ideias Polticas. Regula os interesses fundamentais do homem no que concerne s relaes dos indivduos com as prprias pessoas, com os seus bens, com suas obrigaes e ainda no que diz respeito s sucesses. Regula as relaes jurdicas inerentes ao comrcio e s atividades empresariais. Normas que disciplinam sob os mais variados aspectos a atividade mercantil. Regula a propriedade industrial, envolvendo principalmente os aspectos relacionados concesso de privilgios e de registro, assim como os concernentes represso a falsas indicaes de procedncia e a concorrncia desleal. Dedica-se soluo dos conflitos de leis no espao.

Direito do Menor

Direito de Minas

Direito Eleitoral Direito Poltico Direito Civil

Direito Empresarial

Direito Industrial

Direito Internacional Privado DIREITO SOCIAL Direito do Trabalho

Regula as relaes trabalhistas. Suas normas referem-se organizao do trabalho, privado e subordinado, sob os mais variados aspectos, inclusive acerca dos direitos e interesses legtimos dos trabalhadores.

Direito da Previdncia Disciplina precipuamente a garantia dos meios indispensveis e Assistncia Social manuteno, por idade avanada, incapacidade, tempo de servio, encargos familiares, priso ou morte, dos trabalhadores, manuteno dos seus beneficirios, assim como a organizao dos servios destinados proteo da sade e bem-estar deles.

A Unificao do Direito Privado. A unificao do Direito Civil no Brasil partiu da ideia de Teixeira de Freitas, que poca do Imprio recebeu a incumbncia de elaborar um Cdigo Civil. Concluindo seu trabalho em 4.098 artigos, no monumental esboo de Cdigo Civil, declarou haver chegado concluso de que as obrigaes civis e mercantis deviam ser disciplinadas num s Cdigo. A Questo da Superao da Dicotomia do Direito Pblico e do Direito Privado. A clssica bipartio romana do direito em pblico e privado no corresponde mais realidade jurdica e no atende mais complexidade das relaes da sociedade moderna. Essa clssica distino, na vida prtica, no tem a importncia que alguns juristas pretendem dar, pois o Direito deve ser entendido como um todo. ntida, pois, a superao da dicotomia direito pblico e privado, vislumbrando-se em alguns ramos da cincia jurdica, pontos comuns de contato com um e outro ramo. No mundo atual, entre esses dois ramos grandes e tradicionais, encontra-se o Direito misto, por tutelar tanto o Direito Pblico quanto o Privado e possuir normas de ambos. A superao dessa dicotomia se d pela tendncia hoje de alguns ramos do Direito que tm pontos de Direito Pblico e do Privado, resultando no avano da sociedade, com relaes cada vez mais complexas. As entidades de Direito Pblico podem atuar como particulares e como tal devem ser tratadas, ficando sujeitas s leis de direito privado. Isso tambm ocorre no direito privado, segundo o qual o Estado pode impor sua vontade, reduzindo a autonomia do particular, formando os preceitos de ordem pblica, com fora obrigatria inderrogvel pela vontade das partes, apesar de tratar-se de relaes privadas. A publicizao deve ser entendida como um processo de interveno legislativa infraconstitucional, diferente de outro fenmeno conhecido como constitucionalizao, que tem por fito submeter o direito positivo aos fundamentos de validade constitucionais.

Nota-se uma maior publicizao do Direito Privado e, cada vez mais, o Estado intervm numa rea que antes interessava apenas ao mbito privado do indivduo. Com efeito, a tendncia agora o Estado direcionar as condutas dos indivduos e, assim, a liberdade individual est cada vez menor e at mesmo princpios tpicos do Direito Privado, como a autonomia da vontade nos contratos, tm sido enfraquecidos. Como decorrncia, tem-se como exemplo o Direito Civil que engloba tanto princpios de direito privado como de direito pblico. Em que pesem encontrarem-se no direito civil aquelas normas cogentes, de ordem pblica, nesse ramo do direito que as partes encontram extenso campo para expandir sua vontade; so as normas dispositivas, s quais as partes se prendem se no desejarem dispor diferentemente. Segurana Jurdica Aspectos Fundamentais do Princpio da Segurana Jurdica Inicialmente, se faz necessrio uma abordagem sobre qual o entendimento, segundo a doutrina, do Princpio da Segurana Jurdica, para, dessa forma, adentrarmos nos institutos que lhe comportam e do efetividade. A segurana jurdica existe para que a justia, finalidade maior do Direito, se concretize. Vale dizer que a segurana jurdica concede aos indivduos a garantia necessria para o desenvolvimento de suas relaes sociais, tendo, no Direito, a certeza das consequncias dos atos praticados. Mas a segurana jurdica no poder se resumir na simples ideia de certeza pela existncia de um conjunto de leis que dispem sobre o que permitido ou proibido. O indivduo dever se sentir seguro, tambm, por verificar no corpo dos textos jurdicos, a incluso de princpios fundamentais, fruto das conquistas sociais dos homens. A segurana jurdica depende da aplicao, ou melhor, da obrigatoriedade do Direito. Miguel Reale, discorrendo acerca da obrigatoriedade ou a vigncia do Direito, afirma que a ideia de justia liga-se intimamente ideia de ordem. No prprio conceito de justia, inerente uma ordem, que no pode deixar de ser reconhecida como valor mais urgente, o que est na raiz da escala axiolgica, mas degrau indispensvel a qualquer aperfeioamento tico. Com efeito, vislumbramos que a obrigatoriedade do direito compe a segurana jurdica, estando a mesma vinculada ao valor de justia de cada sociedade. Como sabido, todo poder emana do povo, que age atravs de seus representantes eleitos para atingir o fim maior do Estado Democrtico de Direito, qual seja, o bem comum. Alm disso, certo que a atividade legiferante cabe somente queles que esto investidos legitimamente em cargos eletivos, possuindo, portanto, o mnus legislativo, como bem observa Maria Helena Diniz quando afirma que certo que, tanto na Frana como no Brasil, o juiz no tem o poder de legislar, ora, o costume oriundo do povo, e este, salvo exceo, como nos casos de plebiscito, no possui tambm o mnus legislativo. Tal afirmativa comprova que o legislador dever procurar atender aos anseios sociais no momento da elaborao das leis, pois estas, entendidas aqui como conjunto de normas, englobam o princpio da segurana jurdica tendo em vista que elas compem e guiam o ordenamento jurdico. Porm, como bem observado por Paulo Bonavides, destacamos e concordamos com o entendimento de que a democracia moderna oferece problemas capitais, ligados s contradies internas do elemento poltico sobre que se apoia (as massas) e hiptese de um desvirtuamento do poder, por parte dos governantes, pelo fato de possurem estes o controle da funo social e ficarem sujeitos tentao, da decorrente, de o utilizarem em favor prprio (caminho da corrupo e da plutocracia) ou no interesse do avassalamento do indivduo (estrada do totalitarismo). Com esse entendimento, o ilustre doutrinador Carlos Aurlio de Souza afirma que o legislador, quando legisla, est mais vinculado ao Estado, em cuja direo costuma se orientar atravs de vnculos partidrios e de poder. De fato, nas democracias contemporneas, o Legislativo est fortemente ligado (seno subordinado) ao Executivo. Dessa forma que a lei dever representar a vontade da sociedade, devendo seu aplicador, atravs do processo hermenutico, tentar melhor subsumir a norma ao fato concreto na busca da justia social. Assim nos ensina Lenio Luiz Streck ao afirmar que a nova maneira de compreender o Direito corresponde a uma ferramenta metaterica e transmetodolgica a ser aplicada no processo de desconstruo do universo conceitual e procedimental do edifcio jurdico, nascido no paradigma metafsico, que o impediu de submet-lo s mudanas que h muito tempo novas posies tericas ? no mais metafsicas ? nos pem disposio.

Aplicao Prtica Terica

CASO CONCRETO 1 O MUNICPIO do Rio de Janeiro locou um imvel no bairro de Campo Grande para instalar um rgo administrativo do Governo. No entanto, no vem pagando os alugueres em dia. O dono do imvel procura seu advogado porque pretende ajuizar ao de despejo por falta de pagamento em face do MUNICPIO do

RJ. O MUNICPIO alm de no apagar o aluguel, pretende continuar no imvel sob o fundamento do interesse pblico de que ali est instalada uma farmcia popular que vende remdios a um real. Como o aluguel de R$12.000,00, o dono do imvel teme que jamais venha a receber seu dinheiro, a depender da arrecadao da futura farmcia popular. a) O MUNICPIO do Rio de Janeiro, nesta relao locatcia, est atuando na qualidade de Estado (quando seus poderes so utilizados tendo em vista o interesse pblico) ou na qualidade de um particular? Por qu? Esta relao jurdica est no campo do direito pblico ou privado? Por qu? Qual a finalidade das regras de direito pblico? E as de direito privado?

b) c)

QUESTO OBJETIVA

Jlio foi atropelado quando seguia de bicicleta em pista prpria, por um nibus que invadiu a ciclovia para fazer uma ultrapassagem. Requer na Justia uma indenizao em face da Empresa de nibus Estrela do Sul. Fundamenta seu pedido com base na regra do art. 43 do Cdigo Civil que assim dispe: Art. 43. As pessoas jurdicas de direito pblico interno so civilmente responsveis por atos dos seus agentes que nessa qualidade causem danos a terceiros, ressalvado direito regressivo contra os causadores do dano, se houver, por parte destes, culpa ou dolo. O pedido formulado por Jlio est fundamentado com apoio no: a) direito positivo; b) direito natural; c) direito processual; d) direito autoral; d) costume.