Voces: HABEAS DATA ~ GARANTIAS CONSTITUCIONALES Autor: Almirn Prujel, Mara Elodia Publicado en: LLP 1997, 01/01/1997,

287 Sumario: 1. Conceptos preliminares. - 2. Breve resea del Derecho Comparado. - 3. Los derechos que defiende el Hbeas Data. - 4. Procedimiento y su recepcin en nuestra Constitucin. - 5. Observacin Final.

1. Conceptos preliminares

El Hbeas Data es un instituto relativamente reciente, vinculado con el auge de la informtica y es consecuencia de la multiplicacin de los archivos de datos acerca de las personas. Constituye una garanta que tiende a que todos los habitantes puedan acceder a las constancias de los archivos y a controlar la veracidad de los mismos. Es una de las garantas constitucionales ms modernas, aunque se la denomine mitad en latn y mitad en ingls. Es as, que su nombre se ha tomado parcialmente del antiguo instituto del Hbeas Corpus, en el cual el primer vocablo significa "conserva o guarda tu..." y del ingls "data", sustantivo plural que significa "informacin o datos". En sntesis en una traduccin literal, significara "conserva o guarda tus datos". La accin de Hbeas Data se define como el derecho que asiste a toda persona -identificada o identificable- a solicitar judicialmente la exhibicin de los registros -pblicos o privados- en los cuales estn incluidos sus datos personales o datos sobre sus bienes. Su fundamento consiste en otorgar una garanta especial al derecho a la intimidad de las personas (el derecho a la privacidad o a la intimidad, es una consecuencia o derivacin del derecho a la dignidad). Mediante esta accin, todo individuo tiene derecho a solicitar judicialmente la exhibicin de los registros -pblicos o privados- en los cuales se hayan incluido datos sobre su persona o sobre sus bienes, para tomar conocimiento de su exactitud y a requerir la rectificacin o supresin de datos inexactos. Esta garanta ha cobrado gran importancia en la actualidad, con el auge de los bancos informticos de datos, a los cuales puede accederse fcilmente de diversos modos (v.gr. a travs de una lnea telefnica), lo cual multiplica la posibilidad de propagar datos personales, que de cualquier modo pudieran perjudicar a su titular, agraviando as su derecho a la intimidad. Cada persona es un plexo de diversos estados o vnculos con otras personas (nacionalidad, sexo, antepasados, estado civil, nombre, situacin econmica y financiera, profesin, religin, costumbres, familia, etc.) que forman su circunstancia. Todos estos datos, plasmados en un registro informtico, podran servir para el chantaje o la discriminacin.

2. Breve resea del Derecho Comparado

El Hbeas Data ha sido incorporado en varias Constituciones y legislaciones europeas y americanas. En las nuevas Constituciones del Brasil, Venezuela, Colombia, el Per y la Argentina. La denominacin del mismo proviene de la Constitucin brasilea de 1988, que lo regula en su artculo 5, inc. LXXII, que expresa: "Se conceder hbeas data: a) para asegurar el conocimiento de informaciones relativas a la persona de quien lo pide, que consten en registro o banco de datos de entidades gubernamentales o de carcter pblico; b) para la rectificacin de datos, cuando no se prefiera hacerlo proceso reservado judicial o administrativo". El trmite del Hbeas Data es el del "mandato de segurana" (accin de amparo). Tambin el derecho anglosajn europeo se ha ocupado de esta garanta: en el Reino Unido se

sancion en 1984 la "Data Protection Act", y en los Estados Unidos de Norteamrica la "Privacy Act" de 1974, reformada esta en 1978 por medio de otra ley, la "Freedom of Information Reform Act" que facilita a los particulares el acceso a informaciones que consten en registros pblicos o particulares librados al pblico. En Espaa se ha sancionado en la Ley Orgnica 5/1992 denominada de "Regulacin del tratamiento automatizado de datos", cuyo artculo 1 protege a las personas fsicas (no a las jurdicas) contra la denegacin de datos de carcter personal incluidos en cualquier registro autorizado. En Austria, Noruega, Dinamarca, Suecia, las leyes de 1978; en Alemania la ley de 1977; en Portugal el artculo 35 de la Constitucin Nacional, etc., regulan el Hbeas Data. La Unin Europea se ha ocupado de esta garanta en el "Convenio para la proteccin de las personas respecto al tratamiento de datos de carcter personal". Por ltimo, el Pacto de San Jos de Costa Rica, consagra el Hbeas Data en sus artculos 11 y 12. El inciso 2 del artculo 11 establece que nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, etc. Por su parte el inciso 2 del artculo 12 prescribe que nadie puede ser objeto de medidas restrictivas que puedan menoscabar la libertad de conservar su religin o sus creencias.

3. Los derechos que defiende el Hbeas Data

El bien jurdico protegido lo constituye sustancialmente la veracidad de la informacin. En primer lugar, protege a los individuos contra la informacin falsa o incompleta. Segn Vanossi "el hbeas data protege lo ms inherente a la propia persona, que es el derecho a su perfil y el derecho a su imagen" (1). Numerosos constitucionalistas sostienen que el Hbeas Data protege esencialmente la intimidad o privacidad de las personas. Ekmekdjian lo funda en la "proteccin a la intimidad". Badeni expresa que "el propsito de la clusula constitucional es evitar que mediante el uso de la informacin se pueda lesionar el honor, la intimidad de las personas, sus derechos como consecuencia de una informacin errnea o incompleta, obrante en el banco de datos" (2). Por otra parte, el derecho a la proteccin de datos tiene la naturaleza de un derecho genrico; significa que esto constituye un plexo de derechos especficos, de los cuales se nutre y recibe su contenido. Estos derechos son el derecho a conocer, el derecho a acceder, y el derecho a rectificar o a la destruccin de esos datos. En realidad, lo que ms preocupa a los individuos no es el almacenamiento de sus datos personales, ni el riesgo de que se incluyan datos de carcter secreto en los ficheros automatizados, sino la imposibilidad de controlar la veracidad de la informacin y el uso que de ella se hace. Esta garanta tiene por objeto evitar la imposibilidad de control que amenace el derecho a la intimidad, y constituye el ejercicio de un derecho individual; el derecho a la proteccin de datos o libertad informtica. Bsicamente, el derecho a conocer consiste en saber de la existencia de ficheros que contienen datos individuales, el propsito o finalidad que se persigue con la creacin de ellos, la identidad y residencia de su titular o responsable y si tales ficheros van a entrar a formar parte de la circulacin internacional de datos. El derecho de acceso es aquel que permite a los afectados averiguar el contenido de la informacin que a ellos se refiere cuando sta est registrada en un registro o banco de datos, sea manual o

automatizado. Para Poullet, por ejemplo, el derecho de acceso puede definirse como el derecho de la persona fichada (cuyos datos personales se encuentran almacenados en algn registro) a participar de la informacin sobre la imagen que las personas que lo rodean se forman de ella. Es decir, que en principio, este derecho se ejerce sobre la informacin de carcter personal. Este derecho slo puede ser ejercido por el particular afectado por la informacin acumulada en el banco de datos. No es necesario revelar las causas por las que se requiere la informacin. La sola existencia de datos personales en el registro, es suficiente para que el sujeto mencionado goce de este derecho. Una consecuencia del derecho de acceso a registros y bancos de datos, pblicos o privados, manuales o automatizados, es la posibilidad que el titular afectado se encuentre con que los datos sobre su persona o sus bienes, existentes en ellos sean incorrectos, inexactos u obsoletos. Al igual que en los otros dos derechos detallados en prrafos anteriores, el Hbeas Data es el medio para alcanzar esa finalidad. A travs de l se puede lograr la rectificacin o la destruccin de todos aquellos datos personales, que ajenos a la realidad, ocasionen o puedan ocasionar un perjuicio al afectado. El ejercicio del derecho a rectificar o destruir tiene como objetivo a los datos reales, y no a meros juicios de valor o comentarios fundados en aquellos. Debe diferenciarse necesariamente entre el derecho a rectificar los datos falsos u obsoletos y el derecho de rplica. El primero se genera, por ejemplo, cuando un banco de datos contiene datos errneos sobre algn aspecto de una persona (v. gr. sus antecedentes penales, estado civil o religin). En tal caso el particular afectado tiene derecho a rectificar tal error, aun cuando no hubiera dolo o culpa del titular del registro. La rplica surge, en cambio, cuando se trata de un ataque contra la honra o contra aspectos fundamentales de la persona. Como punto de referencia, el maestro Carlos Santiago Nino, hace una interesante distincin entre privacidad e intimidad "...la privacidad comprende el mbito de las acciones de los individuos que no afectan a terceros. Pertenecen a una esfera personal y autorreferente. Son privadas aun cuando no haya limitaciones para el acceso pblico a su conocimiento. Por el contrario la intimidad es una esfera de la persona que est protegida del conocimiento generalizado y abarca de tal suerte la proteccin contra la violacin de la correspondencia privada, la intercepcin de comunicaciones telefnicas, el allanamiento de domicilios, etc. ..."(3). Se podra decir entonces, que la intimidad indica una zona que est libre de toda interferencia tanto de los poderes pblicos como de los individuos. Lo principal de la privacidad es que establece una esfera que est libre de toda interferencia estatal, en tanto no perjudique a terceros, pero puede ser interferida por los dems individuos como ocurre con toda crtica que se realiza a una conducta privada, que inclusive puede ser sancionada por las instituciones privadas pero no por los poderes pblicos. Los derechos a la privacidad y a la intimidad, se hallan relacionados en forma directa y profunda con la libertad individual. No hay ejercicio pleno de la libertad si no existe una zona ajena a la interferencia de terceros.

4. Procedimiento y su recepcin en nuestra Constitucin

El texto constitucional en su artculo 135 dispone lo siguiente: "Toda persona podr acceder a la informacin y a los datos que sobre s misma, o sobre sus bienes obren en registros oficiales o privados de carcter pblico, as como conocer el uso que se haga de los mismos y de su finalidad. Podr solicitar ante el magistrado competente la actualizacin, la rectificacin o la destruccin de aquellos, si fuesen errneos o afectaran ilegtimamente sus derechos". En consecuencia toda persona tiene derecho a conocer lo que conste de ella en los archivos o bancos de datos. La Constitucin hace referencia a registros oficiales o privados de carcter pblico, en este ltimo caso, para que sea pertinente la accin de Hbeas Data es necesario que el registro est destinado a proveer informes. Esta accin es de carcter individual, en consecuencia no es admisible cuando se trata

de datos procesados con fines estadsticos que no estn identificados en forma individual. Con respecto a si los datos son errneos o afectasen ilegtimamente los derechos de las personas, es necesario aclarar que todo dato tiene por objeto distinguir o sea discriminar: entre quin es solvente y quin es insolvente; quin es buen o mal pagador; quin ha terminado o no sus estudios y en qu nivel; quin tiene antecedentes penales y quin no los tiene. Lo que puede ser discriminatorio no es el archivo, sino el uso que se haga del mismo. La discriminacin est prohibida en nuestro sistema constitucional en el artculo 46, y constituye uno de los conceptos fundamentales que subrayan los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos. La ltima parte del artculo 135 establece la actualizacin, la rectificacin o la destruccin de los datos; las mismas constituyen tres peticiones interrelacionadas y vinculadas con la veracidad de la informacin. Si los datos son falsos se puede optar por su rectificacin o su destruccin. Si los datos son verdicos pero incompletos, se puede pedir la actualizacin de los mismos. Pero no puede solicitarse su rectificacin o destruccin si los datos son comprobadamente exactos. El Hbeas Data es una garanta que tiene dos fases. Una primera permite que todos los habitantes puedan acceder a las constancias de los archivos y por lo tanto puedan controlar su veracidad. La segunda tiene por objeto la modificacin de dichas constancias especficamente en dos casos: cuando los datos obrantes en las constancias son falsos o cuando requieran actualizacin. Los presupuestos establecidos en la Constitucin, para la procedencia de esta garanta son los siguientes: -debe tratarse de informacin sobre una persona o sobre sus bienes; -esta informacin debe constar en registros oficiales o privados de carcter pblico; -su finalidad consistira en primer lugar en acceder a la informacin y a los datos, y conocer el uso que se haga de los mismos y su finalidad; y, eventualmente en la actualizacin, rectificacin o destruccin de esos datos, y los datos deben ser errneos o deben afectar ilegtimamente el derecho del peticionante de la accin. Segn lo establecido en el Auto Interlocutorio N 649 de fecha 25 de junio de 1996, emanado de la Corte Suprema de Justicia, deben reunirse los siguientes requisitos para la interposicin del Hbeas Data: -puede interponerla cualquier persona fsica o jurdica, afectada por la existencia de datos que pudieran ser errneos, falsos o indebidamente difundidos (se debe acreditar, aunque sea en forma sumaria el contenido del registro o la constancia que afecte los derechos del recurrente). Su objeto primordial segn el artculo 135 de la Constitucin, es el conocimiento o la modificacin de los datos existentes en el registro en cuestin. El primer requisito que debe acreditarse es que existe algn registro en el que consten datos relativos a una persona. Con respecto a esto debe existir un previo juicio de mritos, ante el magistrado competente, para que se pueda poner en evidencia la legitimidad del reclamo, antes que se pase a una fase de discusin. Establecida la existencia del registro, y los datos relativos a la persona que solicita su examen, se pasa a la segunda etapa, esto es la contrastacin de tales datos con los manifestados y justificados por la persona. Finalizada la etapa descripta, la cuestin queda en manos del juez, quien debe realizar una labor meritoria de la validez de las evidencias presentadas a su juzgamiento. Si las anotaciones del registro ilegtimamente afectan los derechos de la persona recurrente, o fuesen errneos, y en funcin a ellos, adoptar una decisin que solamente puede tener como contenido: a) No hacer lugar a la peticin porque los datos son correctos; b) Disponer, en su caso, la correccin de los datos asentados en el registro, ante la constatacin del error existente; y c) Disponer la destruccin de lo que estuviere indebidamente asentado en el registro, supuesto que tales datos, aparte de errneos, afectaran ilegtimamente los derechos del recurrente. Toda peticin de Hbeas Data debe identificar el registro del que se trata; expresar si se conoce o no

su contenido y en la primera hiptesis enunciar en qu consiste; presentar pruebas u ofrecer probar el error o la inexactitud de lo registrado y expresar en qu consiste el error que afecta sus derechos. La Constitucin no especifica, cul sera el juzgado competente para entender en la accin de Hbeas Data, slo menciona la frase "...podr solicitar ante el magistrado competente...". La prctica de nuestros tribunales nos seala que esta accin, se interpone indistintamente ante juzgados civiles como criminales, dependiendo del contenido de la peticin (v. gr. si se solicita la destruccin de los archivos referentes a la persona peticionante, obrantes en una firma que proporciona informes confidenciales de la iniciacin o finiquito de juicios de contenido patrimonial, se interpone la accin ante un juzgado en lo civil y comercial; sin embargo, si se solicita la actualizacin o rectificacin de datos obrantes en la Polica Nacional o un Centro de Documentacin determinado, se interpone la accin ante un juzgado en lo criminal). La accin de Hbeas Data debera ser interpuesta ante un juzgado civil, pues entiendo, que los derechos que protege (derecho a la intimidad, a la privacidad, a la dignidad, etc.), no estn comprendidos dentro del haz que protege la libertad personal y la integridad fsica (libertades protegidas por el Hbeas Corpus), en cuyo caso se da competencia al juez penal. Haciendo referencia al artculo 136 de la Constitucin, el cual prescribe: "...Ningn magistrado judicial que tenga competencia podr negarse a entender en las acciones o recursos previstos en los artculos anteriores; si lo hiciese injustificadamente, ser enjuiciado y, en su caso, removido..."; esto constituye un avance respecto del sistema constitucional anterior, en el cual no exista una obligacin por parte de los magistrados, y no exista el enjuiciamiento y remocin de los mismos, por este motivo. Por ende, este artculo tiene como finalidad hacer efectivos y operantes los Derechos Humanos, por medio de una eficaz defensa.

5. Observacin final

Se puede afirmar que la accin de Hbeas Data constituye una garanta constitucional protectora de derechos, tales como: el derecho a la intimidad, a la imagen, a la honra, a la dignidad, al honor y a la identidad personal, el derecho que tiene toda persona a ser protegida contra la discriminacin, etc. Todos estos derechos, son derechos fundamentales del individuo, y por ser derechos inherentes al ser humano deben encontrar una proteccin efectiva por parte del Estado, por medio del Poder Jurisdiccional.

Bibliografa

Badeni, Gregorio. "Nuevos Derechos y Garantas", 1995. Buenos Aires, Argentina. Ed. Ad Hoc S.R.L., p. 151. Borea, Alberto. "Evolucin de las Garantas Constitucionales", 1996. Lima, Per. Ed. Jurdica Grijley, p. 459 y ss. Constitucin de la Repblica del Paraguay, 1992. Corte Suprema de Justicia de la Repblica del Paraguay. Auto Interlocutorio N 649 de fecha 25 de junio de 1996. Ekmekdjian, Miguel Angel y Pizzolo, Calogero (h). "Hbeas Data. El derecho a la intimidad frente a la revolucin informtica", 1996. Buenos Aires, Argentina. Ed. Depalma, p. 115.

IIDH. Instituto Interamericano de Derechos Humanos. "Estudios Bsicos de Derechos Humanos VI", 1996. Ed. San Jos de Costa Rica. Mundo Grfico, p. 459 y ss. Nino, Carlos Santiago. "Fundamentos de Derecho y Politologa de la prctica constitucional", 1992. Buenos Aires, Argentina. Ed. Astrea, p. 304 y ss. Travieso, Juan Antonio. Derechos Humanos y Derecho Internacional, 1996. Buenos Aires, Argentina. Ed. Heliasta, p. 599. Vanossi, Jorge Reinaldo. "El hbeas data no puede ni debe contraponerse a la libertad de los medios de prensa". Buenos Aires, Argentina. Ed. Depalma, p. 159 y ss. (*) Defensora Pblica de Pobres, Ausentes e incapaces mayores de edad. Docente de la Ctedra de Derechos Humanos U.N.A. Docente de Derecho Constitucional Universidad del Norte. (1) J. R. Vanossi. "El hbeas data no puede ni debe contraponerse a la libertad de los medios de prensa". Buenos Aires, Argentina. Ed. Depalma, p. 159-948. (2) G. Badeni. "Nuevos derechos y garantas". 1995. Buenos Aires, Argentina. Ed. Ad Hoc S.R.L., p. 151. (3) C. S. Nino. "Fundamentos de Derecho y Politologa de la prctica constitucional", 1992. Buenos Aires, Argentina. Ed. Astrea, p. 304 y ss.