AS FAMILIAS PARALELAS E A TEORIA DO POLIAMOR

O afeto possui inestimvel valor jurdico, sendo que o princpio da afetividade definido como basilar para a definio do campo de abrangncia do Direito de Famlia. O afeto pode ser apontado como o principal fundamento das relaes familiares, como decorrncia do prprio princpio da dignidade humana. Trata-se de um princpio implcito em nosso Texto Maior. O vnculo familiar muito mais um vnculo de afeto do que biolgico, e dessa forma, devem ser reconhecidas, tuteladas e prestigiadas pelo Direito formas de entidade familiar, para alm daquela baseada no casamento, que tenham como fundamento o afeto. Na lio de Paulo Luiz Netto Lbo, projetou-se, no campo jurdicoconstitucional, a afirmao da natureza da famlia como grupo social fundado essencialmente nos laos de afetividade, tendo em vista que consagra a famlia como unidade de relaes de afeto, aps o desaparecimento da famlia patriarcal, que desempenhava funes procracionais, econmicas, religiosas e polticas. [...] Pode ser assim traduzido: onde houver uma relao ou comunidade unida por laos de afetividade, sendo estes sua causa originria e final, haver famlia . ( Entidades familiares constitucionalizadas: para alm dos numerus clausus )

O princpio do pluralismo das entidades familiares, guiado pelo macroprincpio da dignidade humana e pelo princpio da afetividade, foi consagrado pela Constituio Federal, na medida em que o Estado reconhece a existncia de vrias possibilidades de arranjos familiares, desde que tenham como base os vnculos de afeto. Dentre tais possibilidades, esto as famlias paralelas.

Trata-se de uma realidade que, por muitos anos, foi deixada margem do ordenamento jurdico e condenada invisibilidade. No entanto, essa

situao assegurava privilgios injustos e enriquecimento ilcito, em total afronta tica que deve permear o Direito de Famlia. Ou seja, o homem infiel era premiado e tinha seu patrimnio resguardado, enquanto a mulher que dedicou sua vida a ele, a concubina, a amante, no era merecedora de ter qualquer direito reconhecido, alm de ser condenada ao repdio social.

Felizmente,

doutrina

jurisprudncia

vm

tratando

os

relacionamentos paralelos de forma mais razovel e justa, em consonncia com os princpios que norteiam o Direito de Famlia.

Em muitas situaes, h uma relao socioafetiva constante, duradoura, caracterizada pelos seguintes elementos: tempo, afeto e aparncia de unio estvel, com bvia mitigao do aspecto da publicidade. Inegavelmente, constitui-se um ncleo familiar paralelo, para o qual devem ser aplicadas normas familiaristas (direito a alimentos, partilha de bens, direitos sucessrios entre outros), sob pena de severas injustias.

A moderna doutrina de Direito de Familia afirma a possibilidade (e a necessidade) de reconhecimento da unio estvel paralela ou simultanea ao casamento, em ateno ao principio da dignidade humana, a fim de prestigiar os laos afetivos presentes e dar-lhes juridicidade. Como sabido, trata-se de fenmeno de freqncia significativa na realidade brasileira, e o no

reconhecimento de efeitos jurdicos traz como consequncias severas injustias.

No razovel que a mulher, que dedicou sua vida ao companheiro, na justa e natural expectativa de que este se desligasse de um casamento de aparncias, fique totalmente desamparada no momento em que mais necessita de auxilio, como um verdadeiro prmio ao homem infiel, em detrimento da parte

hipossuficiente. No se trata de retirar direitos da esposa, mas sim de reconhecer direitos companheira simultnea.

Aplica-se aqui o principio da boa-f objetiva s relaes de Direito de Familia, deferindo-se companheira direitos decorrentes de uma unio pblica, continua e duradoura. Maria Berenice Dias afirma: Pretender elevar a monogamia ao status de princpio constitucional autoriza que se chegue a resultados desastrosos. Por exemplo, quando h simultaneidade de relaes,

simplesmente deixar de emprestar efeitos jurdicos a um, ou pior, a ambos os relacionamentos, sob o fundamento de que foi ferido o dogma da monogamia, acaba permitindo o enriquecimento ilcito exatamente do parceiro infiel. Resta ele com a totalidade do patrimnio e sem qualquer responsabilidade para com o outro. (Manual de Direito das Famlias, 4 edio, So Paulo:Editora RT, 2007, p.59). Afirma ainda a ilustre Autora gacha: O legislador se arvora o papel de guardio dos bons costumes e busca a conservao de uma moral conservadora e, muitas vezes, preconceituosa. A tcnica legislativa sempre aspirou a estabelecer paradigmas comportamentais estritos por meio de normas cogentes e imperativas. Elege um modelo de famlia e a consagra como nica forma aceitvel de convvio. A postura intimidadora e punitiva, na esperana de gerar comportamentos alinhados com os comandos legais. Na tentativa de desestimular atitudes que se afastem do parmetro comportamental reconhecido como aceitvel, nega juridicidade ao que se afasta do normatizado. Os exemplos so vrios. Basta lembrar ...a rejeio

unies extramatrimoniais. (Famlia, tica e afeto, Braslia:Consulex, a.8, n.174, 15-4-2004, pp.31-32).

Revista Consulex,

Nesse sentido, vem ganhando relevncia para o Direito a teoria psicolgica do poliamorismo ou poliamor (traduo do termo em ingls polyamory), a qual admite a possibilidade de coexistncia de duas ou mais relaes afetivas paralelas, em que seus partcipes conhecem e aceitam uns aos outros, em uma relao mltipla e aberta. A psicloga Noely Montes Moraes afirma que a etologia (estudo do comportamento animal), a biologia e a gentica no confirmam a monogamia como padro dominante nas espcies, incluindo a humana. E, apesar de no ser uma realidade bem recebida por grande parte da sociedade ocidental, as pessoas podem amar mais de uma pessoa ao mesmo tempo. (Revista Galileu, reportagem O Fim da Monogamia?, Editora Globo, outubro de 2007, p.41). Carlos Eduardo Pianovski Ruzik ensina que a monogamia no um princpio do direito estatal da famlia, mas uma regra restrita proibio de mltiplas relaes matrimonializadas, constitudas sob a chancela prvia do Estado. No entanto, descabe realizar um juzo prvio e geral de reprovabilidade contra formaes conjugais plurais no constitudas sob sua gide. Isso no significa, porm, que algum que constitua famlias simultneas, por meio de mltiplas conjugalidades, esteja, de antemo, alheio a qualquer eficcia jurdica. Principalmente, quando a pluralidade pblica e ostensiva, e mesmo assim ambas as famlias se mantm ntegras, a simultaneidade no desleal. (Famlias simultneas: da unidade codificada pluralidade constitucional, Rio de Janeiro:Renovar, 2005, p.221).

Cumpre aqui transcrever trechos do voto-vista proferido pelo Ministro Carlos Aires Britto no julgamento do Recurso Extraordinrio n. 397.762: Sabido que, nos insondveis domnios do amor, ou a gente se entrega a ele de vista fechada ou j no tem olhos abertos para mais nada? Pouco importando se os protagonistas desse incomparvel projeto de felicidade-a-dois sejam ou no, concretamente, desimpedidos para o casamento civil? Tenham ou no uma vida sentimental paralela, inclusive sob a roupagem de um casamento de papel passado? ... ainda que no haja tal desimpedimento, nem por isso o par de amantes deixa de constituir essa por si mesma valiosa comunidade familiar? ... Minha resposta afirmativa para todas as perguntas... porque a unio estvel se define por excluso do casamento civil e da formao da famlia monoparental. o que sobra dessas duas formataes, de modo a constituir uma terceira via: o tertium genus do companheirismo, abarcante assim dos casais desimpedidos para o casamento civil, ou, reversamente, ainda sem condies jurdicas para tanto... Sem essa palavra azeda, feia discriminadora,preconceituosa, do concubinato.. Prossegue o Ministro: luz do Direito Constitucional brasileiro o que importa a formao em si de um novo e duradouro ncleo domstico. A concreta disposio do casal para construir um lar com um subjetivo nimo de permanncia que o tempo objetivamente confirma. Isto famlia, pouco importando se um dos parceiros mantm uma concomitante relao sentimental a dois. Anderson Schreiber afirma: Em obra celebre, Stendhal alude a um suposto Cdigo do Amor do Sculo XII, cujo art.1 determinava em tom solene: a alegao de casamento no desculpa legitima contra o amor. certo que o Cdigo Civil brasileiro no possui dispositivo semelhante. Nem por isso se pode negar a ocorrncia na realidade social de situaes de

genuna convivncia familiar margem do matrimonio, cuja permanncia secreta ou declarada no pode afastar o imperativo de solidariedade familiar e de proteo pessoa humana, sob pena de se optar deliberadamente pelo descompasso entre a lei e a realidade, descompasso que to nefastos efeitos produziu, historicamente, no direito de famlia. Aqui, como em qualquer outro tema, de se privilegiar a norma constitucional , onde o concubinato no encontrou guarida, tutelando-se a unio estvel, sem aluso a impedimentos ou excees. (Familias Simultaneas e Redes Familiares, in Leituras Complementares de Direito Civil: Direito de Familia, Salvador. Editora Podium, 2010, p.157).

Por fim, cumpre ressaltar que o Estatuto das Famlias (Projeto de Lei n. 2.285/2007, do Deputado Srgio Barradas Carneiro), projeto cuja elaborao foi permeada pelo real significado do Direito de Famlia, com forte influncia do IBDFAM, estabelece em seu artigo 64, pargrafo nico: A unio formada em desacordo com os impedimentos legais no exclui os deveres de assistncia e a partilha dos bens.

Claudia Aoun Tannuri Defensora Pblica Colaboradora do NUDEM Contato: nucleo.mulher@defensoria.sp.gov.br