Razes de Apelao Estupro Falta de Dissenso da Vtima

RAZES DE APELAO

Protocolo ................

Apelante: ....................
Um culpado punido exemplo para os delinqentes Um inocente condenado preocupao para todos homens de bem.
(La Bruyere)

Egrgio Tribunal, Colenda Cmara,

Versa o presente recurso, do inconformismo, do Apelante, com a sentena condenatria, da lavra do Juiz da Terceira Vara Criminal de ......., que o condenou a uma exacerbada pena restritiva de liberdade de .... (...) anos de recluso a ser cumprida inicialmente no regime fechado, como incurso na norma incriminadora do artigo 213, do Cdigo Penal Brasileiro, com a novo perfil adotado pela Lei 12.015/2009.

SMULA DOS FATOS

A sentena recorrida afrontou visceralmente a prova coletada durante todo processado, vez que, pelo que se apurou, restou claro e incontroverso, que a suposta vtima no esboou nenhum ato enrgico que denotasse real e srio dissenso para realizao do congresso sexual com o Apelante. 1 A denncia que capeia os autos narra o suposto fato ilcito atribudo ao Apelante do seguinte modo in verbis (Fls. .......):
Infere-se dos autos, que na madrugada do dia ........... a vtima dirigiu-se ao Bar ......., onde ficou conhecendo o denunciado e ficaram conversando, sendo ao anunciar que iria para a sua casa, o mesmo lhe ofereceu carona e foi aceita. No caminho para a casa da vtima, o denunciado mudou o percurso e aps passarem por outro bar e dar voltas pela cidade a levou par a sua (dele). Nesse local, sob violncia fsica e ameaas a obrigou a manter consigo conjuno carnal e atos libidinosos, permanecendo com a vtima cerca de .... horas. Aps satisfazer sua irrefreada lascvia, o denunciado adormeceu e a vtima conseguiu deixar o local, sendo socorrida por um rapaz que a levou at a delegacia da mulher, onde registrou ocorrncia e foi requisitado o exame de conjuno carnal , que

foi realizado e comprovada a cpula vagnica e a violncia. 2 Ao prestar suas declaraes perante a autoridade policial, a suposta vtima afirma que mesmo, o Apelante sendo pessoa desconhecida, aceitou de bom grado a carona oferecida, e que embora o mesmo tenha tomado um caminho diferente ao que levaria at sua residncia, no tomou nenhuma providencia enrgica que denotasse indignao, descontentamento ou dissidncia, deixando-se levar de forma livre e voluntria, noite a dentro,

perambulando e bebendo, na companhia do Apelante, por bares da cidade at altas horas da madrugada:
Fls. .....: QUE, o ....... falou para a declarante , voc est com fome ?, ento vamos sair para comer alguma coisa, a declarante respondeu para o ........, no! No vou no! Nem te conheo e .......... falou ento eu te levo na sua casa, que ficava duas quadras acima onde a declarante estava; (...) QUE a declarante, esclarece que aceitou a carona do rapaz, a qual pediu para ir embora para casa, e o mesmo concordou em levar a declarante para casa, porm, o ........ ainda falou ento a gente vai dar umas voltinhas e depois eu te levo para sua casa, at ento a vtima ainda estava fora da camioneta, cor vermelha, no anotando a placa, e resolveu entrar no carro, e QUE ........ virou o carro e rumo ao centro da cidade; QUE, a declarante esclarece ainda que o ......... passou no ................., situado nas proximidades da ..............., nesta cidade, esclarecendo ainda que comeu churrasquinho com cerveja, e que a declarante sempre pedindo para o ...... para ir embora para casa o qual falava a gente j vai Fls. ..... QUE a declarante disse que o ........ parou em um ...... situado na ......................, o qual ficou uns minutinhos s, e saindo de l por volta das ........ horas, e que o ...... falou que ia passar na casa da me dele, por perto da praa ..........., no sabendo o endereo e nem lembrando o local, pois o ........... deu muitas voltas para ir at a casa da me dele, onde ele parou em um local perto da praa, no lembrando onde, vendo a declarante que

o ............ apertou um interfone, ouvindo o que ele conversou (Grifei)

no

3 A sentena conspurcada ignorou a completa ausncia de dissenso, quando na instruo criminal a suposta vtima confirma que em nenhum momento agiu de forma a deixar claro sua relutncia em acompanhar o Apelante, "de bar em bar":
Fls. .....: aceitou a carona, mais assim que entrou na camionete o acusado pegou um outro caminho, pediu para ir embora para casa que no queria ir em outro lugar, ele disse que ia ali e logo a levaria para casa, passou no .............., foi agressivo com o garon, depois tornou a entrar no carro e a declarante sempre pedindo para ir embora, que a deixasse em casa, ele disse que ia ali e logo a levaria, ficou dando volta, passou na ................ na cassa da me dele, entrou na casa da me e sai passarem em outro bar na ................. e a declarante sempre pedindo para que a levasse em casa e ele disse que j ia leva-la; que ao invs de levala para casa levou para casa dele no ............; que continuou insistindo que queria ir embora, mais ele trancou o porto (Grifei)

4 A adeso voluntria e consensual, da pretensa vtima, aos propsitos do Apelante, est bem clara e estampada no trecho das suas declaraes quando, naquele fantasioso momento de opresso, ela aconselha que o mesmo ao menos use camisinha:
Fls. esclarece a declarante que j que ele estava fazendo isto tudo, podia usar uma camisinha, o qual respondeu que no ia usar, pois puta ele gostava de comer daquele jeito mesmo ,

5 Restou induvidosio que a suposta vtima ops uma simulada resistncia, ao voluptuoso enlace sexual, com aspecto meramente formal, platnico, e frgil, quando diz:
Fls. 12: ...e depois jogou na , fazendo sexo de todas as maneiras, oral, penetrava, tirava, colocava o pnis, ora em sua boca, ora em sua vagina, no fazendo sexo anal , pois a declarante conseguiu no deixar...

6 O congresso sexual foi to espontneo que, conforme a prpria vtima afirmou em juzo s fls. ....: que surgiu um boato no bairro depois do estupro que a declarante namorava com o Acusado, bvio, que para que surgisse um boato desta natureza necessrio que houvesse um relacionamento, no mnimo, amistoso ou afetuoso entre ambos. 7 Outro fator relevante, ignorado pela sentena recorrida, o fato de que pela narrativa da suposta vtima, e pelas agresses que alegou ter sofrido, haveria de constar no laudo de exame de corpo de delito, de fls......, leses de grandes propores, tais como hematomas, equimoses, principalmente queimaduras, uma vez que menciona ter sido queimada com cigarro, do seguinte modo:
Fls. 350: que ao invs de leva-la para casa levou para casa dele no ...............; que continuou insistindo que queria ir embora, mais ele trancou o porto e comeou a ficou muito agressivo com a declarante, que lhe puxava o cabelo, batia no cho e esfregava seu rosto por diversas vezes, depois de bater muito no declarante que se debatia sempre, ele a violentou, queimou com cigarro, (Grifei)

8 Conforme laudo de exame de corpo de delito conjuno carnal, foi constatada apenas escoriaes finas

na regio mamria, estigmas prprios de uma relao sexual normal e consentida. No foi detectada nenhuma queimadura, ou escoriaes no rosto, o que vale dizer, se realmente a suposta vtima tivesse sido agredida, os Senhores Peritos teriam consignado no laudo a existncia dos referido vestgios ou leses, principalmente as de queimaduras provocadas por pontas de cigarro. 9 Por seu turno, o Acusado, ao ser interrogado em juzo, (fls.......), no negou ter mantido relao sexual com a suposta vtima, inclusive confirmou que estiveram em vrios bares da cidade, antes de irem para sua residncia de forma livre e espontnea. 10 Como podem ser visto a violncia ou grave ameaa foram frutos da imaginao da suposta vtima. obvio, que jamais prestaria um depoimento sincero diante da conduta pouco recomendvel que assumiu ao se entregar sexualmente ao acusado Gilson por livre e espontnea vontade.

DO DIREITO
Senhores Julgadores, no caso em apreo, o magistrado de piso, deveria ter edificador seu juzo de valor, com redobrada cautela e parcimnia, pautando-se com a necessria e acurada anlise de todo conjunto dos fatos sem parcialidade, para aferir se dentro do contexto global taduzido pela prova jurisdicionalizada, se estavam presentes todos os elementos e circunstncias que integram a definio legal tpica. Principalmente quando a suposta vtima traduz uma verso inverossmil e carregada de contradies. Edita o artigo 213 de nosso Cdigo Penal, com nova redao dada pela LEI 12.015 DE 07.08.2009:
Estupro

Art. 213 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: ("Caput" com redao dada pela Lei n 12.015, de 07.08.2009 - DOU 10.08.2009) Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos.

Nossa melhor doutrina tem conceituado, o estupro como crime comissivo e material, cuja consumao depende da realizao da conduta contida na norma proibitiva, aqui representada pelo verbo constranger mediante violncia ou grave ameaar, que conceitualmente representa cpula vagnica, contra a vontade da vtima, utilizando-se de violncia ( vis corporalis illata), que o emprego de fora fsica, com a necessidade para sua configurao de que haja, pelo menos, leses leves (HUNGRIA)1 , ou, a grave ameaa (vis compulsiva), consistente na violncia moral, que a promessa idnea do agente de causar mal srio e grave ao vtima, (ANIBAL BRUNO)2, sendo, fundamental e indispensvel que ocorra o dissenso da vtima, pois sua concordncia acarreta a atipicidade do fato. preciso que a falta de consentimento da ofendida seja sincera epositiva, que a resistncia seja inequvoca, demonstrando vontade de evitar o ato desejado pelo agente, que ser quebrada pelo emprego pela violncia fsica ou moral. (DAMSIO)3. No h divergncia, no entendimento doutrinrio e jurisprudencial de na modalidade delituosa, em questo, o dissenso da vtima deve ser sincero e positivo, manifestando-se uma inequvoca e real resistncia. Ensina o festejado NELSON HUNGRIA, que no basta uma platnica ausncia de adeso, uma recusa meramente verbal, uma oposio passiva e inerte. necessrio uma vontade decidida e militantemente contrria, uma oposio que somente a violncia fsica ou moral consiga vencer. Sem duas vontades embatendo-se em conflito, no h crime. Nem de confundir
1 2

Nelson Hungria Comentrios ao Cdigo Penal, Forense 5 Ed., Vol. VIII, pg. 109; Anbal Bruno, Direito Penal , Forense, 1 Ed., 1966, Tomo IV, pg. 355; 3 Damsio E. de Jesus, Direito Penal, Saraiva, Ed. 1986, Vol 3, pg. 96;

a efetiva resistncia com a instintiva ou convencional relutncia do pudor, (MANFREDINI), ou como o jogo de simulada esquivana ante uma vis grata, como daquelas ninfas de que fala CAMES (Os Lusadas, canto IX, estrofe LXX4): Fugindo as ninfas vo por entre os ramos, Mas, mais industriosas que ligeiras, Pouco a pouco sorrindo, e gritos dando, Se deixam ir dos galgos alcanando.... Logo, Excelncias, a resistncia ativa da vtima a contraprova da ameaa como elemento integrante do crime de estupro, existindo, a adeso e anuncia por parte da vtima, e sem ela no h que falar tipicidade delituosa, como pretendeu o rgo Ministerial em sua perfunctrias e desarrazoadas alegaes finais. Esta anuncia est estampada na prpria verso da suposta ofendida, quando categoricamente admite categoricamente que ..passou no .....................,(...) entrou na casa da me e sai passarem em outro bar na ............. (...) a declarante tomou um copo de cerveja; que ele parou na casa da me por um ou dois minutos. A situao de comodidade e aderncia ainda mais flagrante quando, durante a sesso de orgias gensicas a suposta violentada, solicita que o agressor que pelo menos usasse camisinha (fls.). Pelos fragmentos acima citados, denotam que a sentena recorrida no aferiu com presteza e iseno, o conjunto probatrio construdo no decorrer da instruo criminal, uma vez que a suposta vtima demonstrou em juzo, que durante o desenrolar dos fatos, sempre esteve vontade e que em nenhum momento pediu socorro, ou tentou fugir do suposto algoz.

Nelson Hungria, Comentrios ao Cdigo Penal, Forense, 5 Ed. 1981, Vol . VIII, pg. 107/108;

Diz a jurisprudncia a cerca do dissenso da vtima com relao aos crimes desta natureza:
Uma jovem estuprada h de opor-se razoavelmente violncia, no se podendo confundir como inteiramente tolhida nessa repulsa quem nada faz alm de tentar gritar e nada mais. A passividade, que muitas vezes se confunde com a tmida reao, desfigura o crime, por revelar autentica aquiescncia (TJSP - AC - Rel ODYR PORTO RT 429/400).

O festejado mestre em medicina legal, HELIO GOMES, assim discorre sob o tema:
A violncia fsica consiste no emprego de meios materiais que anulem a resistncia da ofendida, obrigando-a conjuno carnal. Sendo, via de regra, muscularmente mais forte do que a mulher, o homem pode, em determinadas condies vencer-lhe toda a resistncia e submet-la ao congresso sexual. O assunto, entretanto, comporta algumas observaes no terreno da Medicina Legal. Discutem realmente os legistas se possvel a um homem manter cpula carnal com a mulher, oferecendo esta seria resistncia. Autores como HOFMANN e LACASSAGNE, negam essa possibilidade. Entendem ser impossvel, porque a resistncia da vtima, os movimento da bacia, a juno dos membros inferiores, tudo isso impediria a introduo do pnis na vagina5. (Grifei)

A verso apresentada pela suposta vtima e abraada pela sentena recorrida, alm de incoerente, contraditria, pois nas declaraes prestadas tanto na fase policial quanto judicial, afirma que foi vtima de violenta sesso
5

Helio Gomes Medicina Legal , Ed. Freitas Bastos, 33 Edio, 2004, pg. 445;

espancamento, inclusive, queimadura com cigarro, porm, em seu corpo no foi detectado nenhuma leso, principalmente na regio genital, coxas, braos, pois a presso provocada pelas agresses indubitavelmente provocaria hematomas, ou outra leso prprias de instrumento contundente: HELIO GOMES taxativo quando leciona;
No caso de violncia fsica, ficaro vestgios: contuses, escoriaes, estigmas ungueais (leses de defesa da vtima encontrveis no agressor)6,

A jurisprudncia dominante, tambm, se posiciona no sentido de que em havendo violncia fsica, inevitavelmente, haver leses corporais:
Posto de lado a questo da possibilidade de um s agressor consumar a conjuno carnal contra a vontade da mulher, em caso de resistncia havr, inevitavelmente, vestgios, por leses caractersticas, de que foi empregada violncia efetiva para a prtica do ato sexual7 Tem-se como descaracterizar o estupro tpico quando a vtimano ostenta qualquer leso a evidenciar a resistncia8 Mera meno existncia de leso grave no faz presumvel o emprego de fora, que a ofensa fsica pode decorrer da prpria cpula, realizada sob precrias condies ambientais9

6 7

idem TJSP AC Rel. Adalberto Spagnuolo RT 533/326; 8 TJSP AC 113.399-3/0 Rel. Renato Nelini; 9 TJRS AC Rel. Aristides Pedroso de Alburquerque Neto RJTRS 170/123;

O argumento de que a vtima se entregou lasciva e espontaneamente, ao Acusado, est no fato de que o exame de corpo de delito foi realizado, h poucas horas aps a prtica da suposta ocorrncia das agresses, e no foi constatado nem ao menos uma leve tumefao ou hiperemia na mucosa vaginal ou equimoses em suas parte ntimas, estigmas que indubitavelmente deveriam estar presentes no caso da ocorrncia de coito violento. Ressalte-se, finalmente Senhores Julgadores, que a vtima acompanhou o Acusado, por sua livre e espontnea vontade, permanecendo em sua companhia sem qualquer consternao, ou constrangimento, agindo com desembarao, sem timidez ou acanhamento, tomando cervejas em bares, conduta que no coaduna com a de quem est sob efeito de coao, ou contra sua vontade. assente, que no ordenamento jurdico adotado no Brasil, mormente no processo penal, que no existe hierarquia de provas, em virtude da aplicao do sistema da livre apreciao motivada, porm, j se consolidou no meio jurdico de que, a palavra da vtima, nos crimes contra os costumes, surge com um coeficiente probatrio de ampla valorao 10. No entanto, no menos verdade, de a jurisprudncia tem fixado que, as palavras da ofendida, para serem cridas, devem ser verossmeis e uniformes, alm de concordante e harmoniosas com os demais elementos indicirios11, principalmente, com ensina NELSON HUNGRIA, quando a queixosa, isenta de qualquer leso corporal, afirma ter sido violentada por um s agente suas declaraes devem ser recebidas com a mxima reserva ou desconfiana porque o xito da violncia fsica, com unidade de agente, no crvel ou, pelo menos rarissime accidit12. No caso em apreo, as declaraes da suposta vtima so, no merecem credibilidade, uma vez que falseou a
10 11

TJSP AC Rel. Jarbas Mazzoni RT 652/275; TJES AC. Rel. Correia Lima EJES 5.397; 12 Nelson Hungria Comentrios ao Cdigo Penal, Forense, Ed. 1959, Vol. VIII, pg. 128;

verdade acerca de fatos relevantes com o intuito de incriminar a pessoa do acusado, pelo que devem ser analisadas com redobrada cautela. Em concluso, ficou demonstrado pelo conjunto de provas abalizadas nos autos que a palavra da suposta vtima restou carregada de vcios, contradies e embustes, trazendo para os autos uma verso enganosa e prfida, sendo, pois insuficientes para alicerar qualquer decreto condenatrio. Diz a Jurisprudncia:
Inexistindo outro elemento adverso de convico, o antagonismo entre as verses da vtima e do ru impe-se a decretao do non liquet (Ap. 182.367 TACrimSP Rel. Valentim Silva). Sendo conflitante a prova e no se podendo dar prevalncia a esta ou aquela, prudente a deciso que absolve o ru (Ap. 29.889 TACrimSP Rel. Lauro Alves). Sentena Absolutria. Para a condenao do ru a prova h de ser plena e convincente, ao passo que para absolvio basta a dvida, consagrando-se o princpio in dbio pro ro, contido no art. 386, VI do CPP (JTACcrim, 72/26 Rel. lvar Cury).

Consoante o entendimento esposado pela melhor doutrina processual penal, sentena de contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru, de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um dito condenatrio, operando com uma margem de risco - mnima que seja - de condenar quem nada deva.

A Cludio Fragoso que:

respeito,

obtempera

Heleno

"a condenao exige certeza e no basta, sequer, a alta probabilidade, que apenas um juzo de nossa mente em torno da existncia de certa realidade". Mesmo a ntima convico do Juiz - pondera Sabatini -, como sentimento da certeza, sem o concurso de dados objetivos de justificao - , no verdadeira e prpria certeza..."; no lugar da certeza, em espcie tal, tem-se a simples crena.'' Dessa forma, uma condenao somente ter lugar quando o exame sereno da prova conduza excluso de todo motivo srio para duvidar. (in Jurisprudncia Criminal, Borsoi, 1973, vol. II, pg. 389)

Deste modo a palavra da vtima deixou de possuir aquela credibilidade, sustentada pela jurisprudncia dominante, vez que est contaminada pela inverossimilhana, razo pelas qual a sentena recorrida deve ser cassada , com a conseqncia absolvio do ru nos termos do art. 386, II e VII do Cdigo de Processo Penal, com a redao que lhe emprestou a Lei 11.690/2008.

EX POSITIS,
espera o Acusado ..........................., sejam as presentes RAZES, recebidas, vez que prprias e tempestivas, cassando-se in totum a sentena recorrida, com a decretao da absolvio do Acusado, pois desta forma Este Egrgio Sodalcio, como de costume, estar editando decisrio compatvel com o mais elevado senso de JUSTIA. Nestes Termos Pede deferimento. Local, data

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OAB-GO 6770