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BOLILLA I Ubicacin del contrato en una teora general del Derecho: Contrato y Acto Jurdico.

El contrato, definido en el articulo 1137 del Cdigo Civil como el acuerdo de Varias personas sobre una declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derechos, es una de las especies dentro del genero acto o negocio jurdico. A nuestro estudio interesa el contrato como acto o negocio jurdico de Derecho Privado, primera distincin que lo separa de los negocios de Derecho Publico, tanto interno como internacional. En el Derecho Administrativo, perteneciente al Derecho Publico interno, el Estado acta con su poder de imperio y no como parte simplemente. Entre esos negocios, cuya ndole contractual es materia opinable, podemos citar los supuestos de concesin, de uso o de servicio pblico; el contrato de obra pblica; la designacin de agente administrativo y la expropiacin por causa de utilidad pblica. Ubicado el contrato dentro de la categora de los actos o negocios jurdicos civiles es preciso sealar sus notas distintivas, no sin antes analizar el concepto que del acto jurdico nos da el Art. 944, a fin de caracterizarlo como una de sus especies, la mas importante, al menos desde el punto de vista econmico. Son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos que tengan por fin inmediato, establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos. La nota especfica del acto jurdico que sirve para distinguirlo de los dems actos es su fin jurdico: nacimiento, modificacin o extincin de una relacin jurdica. El elemento interno del acto jurdico es la autonoma, la cual significa, en sentido negativo, que nadie puede ser privado de sus propios bienes o ser constreido a ejecutar prestaciones a favor de otros, contra su voluntad o con independencia de ella, y en sentido positivo, que las personas pueden , por un acto de su voluntad, constituir, regular o extinguir relaciones patrimoniales. Cada persona no obedece, en principio, mas que a su voluntad, y no puede ser vinculada por la voluntad de otra se la ley no lo consiente. El contrato, como acto o negocio jurdico civil, presenta las siguientes notas distintivas: Es BILATERAL por requerir el consentimiento unnime de dos o mas personas; ENTRE VIVOS, por no depender del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanan; PATRIMONIAL, por tener un objeto susceptible de una apreciacin pecuniaria, y CAUSADO, por ser la causa-fin un elemento estructural. El contrato regla exclusivamente de un modo inmediato o directo las relaciones jurdicas patrimoniales obligacionales, es decir las propias del Derecho creditorio. Con respecto a las relaciones jurdicas reales, que tambin integran el Derecho patrimonial, el mero contrato sirve de ttulo pero resulta insuficiente para producir la adquisicin o la constitucin del derecho real. Carece de eficacia real. El contrato como fuente de obligaciones. Lo que hace del contrato una categora del Derecho comn es su carcter de fuente principalsima de las obligaciones. El contrato se mantiene como categora tpica del Derecho de las obligaciones. Al lado del contrato encontramos, como fuente de obligaciones, otros hechos, actos o relaciones jurdicas, tales como: *La ley, cuando acta de modo inmediato, puesto que mediatamente es el Derecho, y no la ley, fuente de todas las obligaciones; *La costumbre, *La equidad; *El ejercicio abusivo de los derechos, *El contrato: *La gestin de negocios ajenos; *El enriquecimiento sin causa, que absorbe la figura del empleo til; *Los actos ilcitos aquilianos o violaciones al deber jurdico de no daar, comprensivos de los delitos y cuasidelitos. 1

Dijo la CSJN: Por contrato se entiende el acto jurdico bilateral y patrimonial en el cual estn en presencia dos partes, que formulan una declaracin de voluntad comn en directa atenencia a relacione patrimoniales y que se traduce en crear, conservar, transmitir o extinguir obligaciones . La ley, a diferencia del contrato, contiene una preceptiva genrica y abstracta; la sentencia, por su parte, emana de un funcionario del Estado y tiende al mantenimiento del orden pblico. El contrato y los derechos reales. El contrato resulta insuficiente, por si solo, para producir la adquisicin o constitucin de derechos reales. En nuestro ordenamiento jurdico es productor de efectos obligacionales pero carece de eficacia real o de derecho real. La mayor significacin es que el contrato sirve de ttulo al derecho real. Todos los casos de adquisicin derivada por actos entre vivos, debe existir un acto jurdico que va servir de titulo justificativo de la adquisicin o constitucin del derecho real y que se denomina, precisamente TITULO. Este titulo, tratndose de actos entre vivos, est constituido, por regla general, por un contrato. Son contratos que sirven de titulo para el derecho real los siguientes: compraventa, permuta, cesin de derechos y acciones, donacin, futura constitucin de usufructo, futura constitucin de uso, futura constitucin de habitacin, futura constitucin de servidumbre real, hipoteca, prenda y anticresis. Pero este titulo resulta insuficiente para producir la adquisicin o constitucin del derecho real pues es menester que sea seguido, en nuestro Derecho, de dos modos que persiguen fundamentalmente fines de publicidad: 1) La tradicin, que existe cuando una de las partes entregare voluntariamente una cosa y la otra voluntariamente la recibiese y que es en rigor un acto o negocio jurdico bilateral dispositivo, o sea con efectos reales; 2) La inscripcin registral (Art. 2505 CC) La inscripcin del ttulo en el registro se requiere, respecto de la trasferencia de inmuebles, para que el acto se perfeccione y se haga oponible a terceros. Tratndose de ciertos derechos reales, como los de hipoteca y prenda sin desplazamiento, es suficiente el modo inscripcin registral. El contrato y los derechos personalsimos o de la personalidad. Los derechos de la personalidad no son, en principio, objeto de la contratacin. La doctrina seala, entre sus caracteres, la no patrimonialidad, intransmisibilidad, imprescriptibilidad e irrenunciabilidad. Doctrina y jurisprudencia admiten por lo general la siguiente enumeracin de derechos de la personalidad: Derecho a la vida e integridad fsica, Derecho sobre las partes separadas del cuerpo y el cadver, Derecho a la libertad personal (comprensivo de la libertad negocial), Derecho al honor, Derecho a la esfera secreta de la propia personalidad, que abarca el derecho a la imagen y el derecho al secreto sobre la propia vida privada; Derecho a la individualidad fsica, al nombre y, Derecho moral del autor. El contrato y los actos jurdicos familiares. De la comparacin del contrato y el acto jurdico familiar se desprenden, profundad diferencias: en cuanto a su naturaleza, pertenecen a zonas jurdicas separadas y, en cuanto a su naturaleza, persigue como fin inmediato el emplazamiento en el estado de familia o la regulacin de las facultades emergentes de los derechos subjetivos familiares, mientras que el contrato tiene como fin inmediato al creacin de una relacin patrimonial. Para Vlez Sarsfield (imperante en el Derecho Cannico), el matrimonio es una institucin social fundada en el consentimiento de las partes distinta del contrato, y Savigny lo considera como un contrato. 2

El contrato y los derechos hereditarios La mayor parte de la doctrina rechaza la tipificacin del testamento como oferta para despus de la muerte y sostiene firmemente su carcter de negocio jurdico unilateral y autnomo. El articulo 946 cita como ejemplo de acto jurdico unilateral el testamento. Los pactos sucesorios, denominacin abreviada de los pactos sobre herencia futura, aluden a todo contrato referido a la transmisin mortis causa y a la organizacin o divisin de la sucesin antes de la apertura de la misma, es decir con anticipacin a la muerte del causante. Los mismos se clasifican en: *Pactos institutitos, mediante los cuales el fututo causante conviene con la otra parte en designar a sta o a un tercero como heredero o legatario, o se instituyen recprocamente entre si, en tal carcter. *Pactos enunciativos, que son los realizados por el sucesible o heredero presuntivo que abdica de su derecho eventual a la herencia del cocontratante o de un tercero, sin cederlo apersona determinada, *Pactos dispositivos, aquellos por los cuales el sucesible cede su expectativa hereditaria en la sucesin no abierta de otra persona o contrata sobre algn objeto comprendido en la misma, *Pactos distributivos, que son los concernientes a la divisin de la herencia. En principio todos los pactos sucesorios estn alcanzados por la prohibicin del articulo 1175 del cdigo civil. Se indican como supuestos no alcanzados por la prohibicin: a) Los negocios jurdicos entre le causante y sus herederos presuntivos (donacin de los progenitores a los descendientes: Art. 1805, enajenacin del causante a favor de sus herederos : Art. 3604) y, b) Las promesas post mortem etc. Contrato, convencin y pacto: caracterizacin de estos vocablos en el Derecho Romano y su posterior evolucin. La voz contrato proviene de contractus, expresin latina que significa unir, estrechar, contraer. Convencin, conventio, viene etimolgicamente de cum venire, venir juntos. Pactos, pactum o pactio, viene de pacis si, tratar reunidos, ponerse de acuerdo. En el Derecho Romano clsico la palabra contractus no signific el acuerdo de voluntades sino la relacin jurdica o el vnculo obligacional. Fue en el Derecho Justiniano que el acuerdo de voluntades, consentimiento, adquiri significado y fue llamado pactum o conventio. No hubo en el Derecho Romano una teora del contrato. En consecuencia, el simple acuerdo, convencin o pacto no bastaba para crear una obligacin exigible. Esa era la regla antigua que dominaba en la poca clsica y que subsista aun en tiempos de Justiniano. Se deca: la simple promesa no engendra obligacin. Solo se reconoca efecto creador de obligaciones exigibles a las convenciones acompaadas de ciertas formalidades. Cada una de las convenciones reconocidas en merito a su forma determinadas en la ley, por cierto, y muy limitadas- constitua un contractus y reciba un nombre particular. Los romanos no conceban el contrato como tal, como categora genrica; conocan solamente figuras de contratos singulares, sistema denominado del numerus clausus o serie cerrada. En el Derecho Romano clsico el elemento subjetivo acuerdo de partes- era extrao al concepto de contrato, limitado a aludir al negocio en si, o al vnculo que naca entre los celebrantes. Fue la influencia del Derecho oriental o de la escuela griega la que llevo a Justiniano a dar prevalecencia al elemento subjetivo, identificando, en alguna medida, el contrato con la convencin. En la poca imperial, se distinguan 4 categoras de contratos: reales o re, verbales o verbis, escritos o litteris y consensuales. Los Contratos Reales eran aquellos en los cuales el consentimiento se integraba con la tradicin de la cosa, que el acreedor efectuaba a favor del deudor, quedando obligado quien la reciba a su restitucin (mutuo, o prstamo de consumo, el comodato o prstamo de uso, la prenda). Los Contratos Verbales eran los formados con ayuda de palabras solemnes que deban emplear las partes para expresar su consentimiento. Los Contratos Escritos se perfeccionaban por medio de una inscripcin en el registro del acreedor, con el acuerdo del deudor. Los Contratos Consensuales, formados por el solo acuerdo de voluntades (la compraventa, la locacion de cosas, la sociedad y el mandato). 3

En el decurso de la poca imperial, se reconocen como contratos muchas convenciones constituidas sobre la base de alguna prestacin de dar o de hacer o en forma reciproca. Estos, denominados Contrato Innominados, se clasifican en 4 categoras: a) Cuando la prestacin es un dar y la contraprestacin es tambin de dar; b) Cuando la prestacin es de dar y la contraprestacin es de hacer; c) Cuando la prestacin es de hacer y la contraprestacin es de dar; d) Cuando la prestacin y la contraprestacin consisten en un hacer. Dice Bonfante: Oscurecida en el perodo romano-helnico la esencia que diferenciaba el contrato de la convencin y del pacto, y aproximados el pacto y la estipulacin, la distincin entre los varios conceptos caso desapareci en el mismo Derecho Justiniano, perdindose verdaderamente en el Derecho Medieval. Tiempo luego, prximos al siglo XI, la obligatoriedad de los pactos es reconocida por los Padres de la Iglesia y consagrada en el decreto de Gregorio IX, as se identifica la obligacin jurdica con la obligacin moral y se calific al incumplidor como mentiroso y por ende, pecador. A este movimiento se suman las costumbres mercantiles donde apeteca la prisa y simplicidad del contrato sobre la base de un mero acuerdo. Esto recin es consagrado por ley en el siglo XVI. Pero es recin con la Escuela del Derecho Natural representada por Grocio y Pufendorf- que se reconoce, en el siglo XVII, la obligatoriedad de los pactos y convenciones, asimilndolos al contrato. Durante el siglo XX, existen autores que considera dicha etapa como la crisis del contrato, mientras que Iturraspe, Borda establecen que no es una crisis o decadencia, sino un signo positivo de evolucin, de adaptacin de los contratos a las nuevas circunstancias sociales, econmicas y polticas. Esto lo establecen de tal modo, porque consideran que se ha debilitado el principio de la autonoma de la voluntad, porque la realidad nos muestra que actualmente hay casos en que por razones econmicas, las partes no estn en igualdad de condiciones para discutir las condiciones del contrato. Tal el caso del contrato de trabajo entre un obrero y una gran empresa y como consecuencia de esto, se debilita an ms la voluntad de las partes, pues el Estado interviene en los contratos para evitar que la parte ms poderosa se aproveche de la otra, y as, por ejemplo, regula todo lo relativo al contrato de trabajo (sueldos, horas, vacaciones, indemnizaciones) o todo lo relativo al contrato de adhesin para que no haya clusulas abusivas. Tambin se ha debilitado la fuerza obligatoria del contrato. Antes, lo querido por las partes era estrictamente obligatorio y slo se poda evitar la responsabilidad por incumplimiento si exista caso fortuito o fuerza mayor. Actualmente, existen diversos institutos que inspiraos en la equidad permiten anular, revisar, modificar lo pactado por las partes en el contrato, tal es el caso de la teora de la lesin (954), la teora del abuso del derecho (1071) y la teora de la imprevisin (1198) Contrato y acuerdo. Acto colectivo, complejo y colegial. En Derecho Privado, se diferencia que, el contrato es el negocio que resuelve un conflicto de intereses y acuerdo el negocio que satisface intereses distintos pero concurrentes; denominando acuerdo al negocio destinado a formar sociedad. La definicin legal de contrato del Art. 1137 emplea el vocablo acuerdo como sinnimo de consentimiento. El acto colectivo como el complejo y el colegia no constituyen negocios bilaterales ni por ende contratossino negocios unilaterales o actos prenegciales plurilaterales; las declaraciones emitidas por varios sujetos tienden, en tales supuestos, a la satisfaccin de un solo inters o de intereses idnticos; se disponen todas de un lado, de modo que los distintos sujetos forman una sola parte. El Acto Complejo, esta formado con el concurso de varias voluntades que se funden entre s para formar una sola voluntad, resultado del concurso de distintos rganos o sujetos con unidad de contenido y unidad de fin. El Acto Colectivo, esta formado mediante el concurso de varias voluntades con contenido y finalidad distintos, pero que se unen en una nica declaracin, conservando su autonoma jurdica. Puede ser la expresin de la voluntad de todos o de la mayora, como ocurre por ejemplo en la administracin del condominio y de las deliberaciones de los comuneros en al propiedad horizontal. En el Acto Colegial, las declaraciones de varios sujetos concurren a formar una declaracin de voluntad imputable a un sujeto distinto de los agentes y dirigida a tutelar un inters de aquel sujeto. Son actos colegiales las deliberaciones de las asambleas de las sociedades y de las asociaciones y fundaciones, o sea de las personas jurdicas (Art. 33 CC). 4

NOCION Y CLASIFICACIN La metodologa en materia de contratos. El estudio cientfico del Derecho y en particular de los contratos pretende llegar a conocer y establecer las conexiones lgicas-sistemticas existentes entre las diferentes proposiciones jurdicas. Cabe ponderar que dentro y de la Seccin III del Libro II, dedicada a la materia especifica de los contratos (Arts. 1137 a 2310), haya colocado un Titulo I, bajo el acpite De los contratos en general, donde se formula la teora general del contrato, expuesta en seis captulos que trata sucesivamente del consentimiento, de la capacidad, del objeto, de la forma, de la prueba, y del efecto de los contratos, despus de haberlos definido y clasificado. Luego del Titulo I trae el Cdigo, en 17 ttulos, la parte especial dedicada a la regulacin de los contratos en particular. La presencia la final de la Seccin III, en el Ttulo XVIII, de dos cuasicontratos clsicos constituye un grave error de mtodo; ni la gestin de negocios ni el empleo til son contratos. Ocurre que nuestro Cdigo Civil no confiri a las fuentes de las obligaciones el lugar que las mismas merecen. En vez de abarcarlas a todas con lgica proximidad en una seccin, prefiri tratarlas aisladamente; por un lado los actos ilcitos delitos y cuasidelitos- en la Seccin II, dedicada a los hechos y actos jurdico; por otro lado, en la Seccin III, al contrato y finalmente en el furgn de la sola de los contratos en particular, a dos especies cuasicontractuales. Para llevar a cabo la tarea de codificar es necesario seguir un mtodo (sistema o forma para hacer ordenadamente la codificacin) y al respecto existen dos sistemas: *Sistema Francs: no contiene una parte general previa y trata directamente las instituciones jurdicas. En este caso, los principios generales se encuentran mezclados entre las normas particulares de cada institucin. Este sistema fue seguido en el Cdigo Civil Francs, el cual se compone de 3 libros. *Sistema Alemn: el Cdigo se divide en dos sectores, uno, es la llamada Parte General en la cual se tratan los principios comunes a las instituciones sobre las que se legisla; el otro, es la llamada Parte Especial, en la cual se establecen normas especificas para cada institucin. Este sistema fue seguido en el Cdigo Civil Alemn, el cual se compone de 5 libros. El Esbozo de Freitas tambin trae, en el Libro I, una Parte General (sobre personas, cosas, hechos y actos jurdicos) en el Libro II trata de los derechos personales en las relaciones de familia y en las relaciones civiles (ac se trata en lo referente a los contratos), en el Libro III se refiere a los derechos reales y en el Libro IV a las sucesiones. El Cdigo Civil Argentino, sigui al Esbozo de Freitas, fundamentalmente en la clasifican de los derechos, pero a diferencia de ste no trae una Parte General. Nuestro Cdigo consta de dos Ttulos preliminares y 4 Libros: I. De las personas; II. De los derechos personales en las relaciones de familia; III. De los derechos reales; IV. Disposiciones comunes de los derechos personales y reales. Lo relativo a los contratos es tratado por Vlez en el Libro II, Seccin III que consta de 18 ttulos. El primero de esos ttulos dedicado a De los contratos en general- desarrolla la teora general del contrato (normas sobre consentimiento en los contratos; de los que pueden contratar; del objeto, de la forma, de la prueba y de los efectos del contrato; el segundo titulo es dedicado a la sociedad conyugal; y los ttulos restantes tratan los distinto contratos en particular. Merito: la metodologa de Vlez tuvo el merito de separar la teora de las obligaciones de la teora de los contratos, con lo que quedo en claro que hay normas que se aplican a todas las obligaciones cualquiera sea su fuente y que los contratos son solo una mas de las tantas fuentes de las obligaciones. Criticas: No obstante, la metodologa no fue perfecta y los autores que la critican establecen que al legislar sobre los contratos: -Se haya incluido la sociedad conyugal, la cual no es un contrato y debi ser tratada dentro del derecho de familia; -Se haya incluido la accin subrogatoria, la cual debi ser tratada en la teora general de las obligaciones; 5

-Se hayan incluido normas sobre capacidad, objeto, forma, prueba pues son materias que debieron tratarse en la teora general de los hechos y actos jurdicos, sin perjuicio de que al tratar de los contratos se incluyeran normas especificas para stos. Definicin del artculo 1137. Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derecho Identifica el contrato con el acto o negocio jurdico bilateral. El aspecto objetivo de la definicin reglar sus derechos, nos da la idea de un amplsimo contenido patrimonial o familiar, obligacional o real, excluyendo solo a los acuerdos que no tienen por objeto una relacin de derecho. No obstante, para el Cdigo no cualquier acuerdo destinado a producir efectos jurdicos, a reglar derechos, es un contrato: es preciso que su objeto sea susceptible de una apreciacin pecuniaria (1169), que lo delimita al campo patrimonial, en el mbito de lo obligacional (1168), con la amplitud de crear, modificar, transferir, conservar, o aniquilar tales relaciones jurdicas creditorias (944). Quedando excluida la posibilidad de constituir o transferir, de una manera inmediata, relaciones jurdicas reales (arts. 577 y concs.) Funcin econmica del contrato. El derecho de las obligaciones es el Derecho del cotidiano comercio de la vida, y no nos referimos aqu al comercio en el sentido tcnico, sino al intercambio de todos los das, a aquel intercambio que para el hombre animal economicus por excelencia, constituye una condicin de su existencia. El contrato es el instrumento prctico que realiza las mas variadas finalidades de la vida econmica, sirviendo para satisfaces las necesidades humanas cualesquiera que sean ellas. El contrato desenvuelve al mximo su poder vinculante dentro de una economa capitalista liberal. El liberalismo que consiste en la exaltacin de la libertad en todos sus aspectos, facilita la expansin del capitalismo, producindose as una simbiosis entre ambos, que hace que, cuando se la estudia en el aspecto econmico, se hable de capitalismo liberal. Los principios fundamentales que caracterizan esta concepcin, en el mbito jurdico, son *La propiedad privada de todos los bienes, sin exclusin de ningn medio de produccin, que otorga a su titular, en forma perpetua, el maximum de facultades que puede tener el sujeto sobre los bienes. *La libertad econmica ms absoluta, que se manifiesta en los principios de la libre empresa, de la libre competencia y de la libertad de trabajo. En lo especfico, la autonoma plena de la voluntad, en sus dos aspectos: libertad de contratar y libertad contractual y su consecuencia, la fuerza vinculante del contrato as celebrado. Elementos del contrato. Para la doctrina clsica, aun prevaleciente, los elementos constitutivos o esenciales del contrato son: el consentimiento o acuerdo de voluntades, el objeto y la causa. La capacidad es solo un presupuesto del consentimiento. La forma, entendida como expresin o exteriorizacin de la voluntad, no puede faltar en Nunkun contrato y como tal es tambin un presupuesto del consentimiento. Para la doctrina clsica, son elementos naturales aquellas consecuencias que se siguen de la naturaleza misma del negocio, aun en el silencio de las partes. Como resulta evidente, tales elementos naturales no pertenecen a la zona de la estructura del negocio sino a la zona de los efectos del mismo. Para la doctrina clsica, los elementos accidentales son, aquellas consecuencias nacidas de la voluntad de las partes; no previstas por el legislador, que tienden a modificar, al injertarse en un negocio tpico, la figura abstracta que la ley regula. Tales elementos accidentales pertenecen igualmente, a la zona de los efectos del contrato. Barbero entiendo que los elementos accidentales son, en rigor, requisitos para la eficacia del contrato. La doctrina moderna deja de lado estas tres conocidas categoras de los elementos esenciales, naturales y accidentales. Comienza distinguiendo entre elementos y presupuestos (son postulados o supuestos) del contrato. Reserva la denominacin de elementos para los constitutivos o estructurales, que son los que podramos llamar el material de construccin del negocio. 6

Clasificacin de los contratos desde el punto de vista jurdico. - Unilaterales y Bilaterales. Son bilaterales o con prestaciones reciprocas aquellos contratos que la momento de su perfeccionamiento o celebracin valida engendran obligaciones reciprocas, o sea para todas las partes intervinientes (1138); son bilaterales reales, dentro de la serie de contratos tpicos: la compraventa, la cesin onerosa de derechos, la permuta, la locacion de cosas, de servicio y de obra, la sociedad, la donacin onerosa, el mandato oneroso, el juego y la apuesta. Son unilaterales los que en idntico momento el de la celebracin- solo hacen nacer obligaciones para una sola de las partes intervinientes. Son unilaterales la donacin, el mandato gratuito, la fianza, el depsito, el mutuo oneroso o gratuito, el comodato y la renta vitalicia. Cierta parte de la doctrina, concibe a los contratos bilaterales imperfectos, los mismos son contratos unilaterales de los cuales puede emerger a posteriori de su celebracin, durante la vida el mismo. Alguna obligacin para la contraparte, en virtud de acontecimientos accidentales. As en el depsito o en el comodato, si se hicieran gastos por el depositario o el comodatario tendientes a la conservacin de la cosa, surgir para el cocontratante la obligacin de abonar esas expensas. En los bilaterales las obligaciones a cargo de cada una de las partes estn ligadas entre s, como apunta Messineo, por un nexo lgico especial que se llama reciprocidad y que consiste en su interdependencia. En los unilaterales, es cambio, existe un solo deudor y un solo acreedor, por ende, el peso del contrato est de un lado y del otro se encuentra toda la ventaja. La distincin es un aspecto adjetivo, en donde se requiere el requisito de doble ejemplar o mejor tantos ejemplares como partes haya con un inters distinto exigido en los contratos bilaterales, adems de la firma. Y en los unilaterales bastar con un solo ejemplar que quedar en manos del acreedor, que es quien tiene inters en la forma escrita a los fines de la prueba de su derecho. Y, la otra distincin es un aspecto sustantivo, que como consecuencia de la interdependencia de las obligaciones, una de las partes no podr demandar su cumplimiento, sino probase haberlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a plazo (1201). - Plurilaterales. En el campo de la dogmtica jurdica tiende a precisarse modernamente la nocin de contrato plurilateral. Su nota distintiva es la manifestacin negocial de ms de dos partes. Se diferencia de los bilaterales del modo siguiente: *En los bilaterales, surgen obligaciones correlativas para las partes; en los plurilaterales, cada parte adquiere derechos y obligaciones respecto a todos los dems. *En los bilaterales la conclusin del negocio se produce tan pronto las partes declaran su mutuo asentimientos; en los plurilaterales el problema es ms complejo, por cuanto es preciso establecer a quin y en qu forma se deben manifestar las diversas voluntades. *En los bilaterales el dolo, la fuerza y el temor vician el consentimiento, ya provengan de la contraparte, ya de un tercero extrao al acto; en los plurilaterales el vicio del consentimiento de uno de los contratantes anular su adhesin al negocio, pero el contrato sigue siendo vlido en tanto sea posible lograr el cumplimiento del objeto o finalidad comn perseguida por los dems contratantes. *Los bilaterales son generalmente de ejecucin instantnea; los plurilaterales son, en cambio de tracto sucesivo o de ejecucin demorada y originan una situacin econmica que perdura, siendo preciso atender al rgimen de su disolucin y liquidacin. *Las prestaciones que en los contratos tpicos bilaterales son varias y recprocas, en los contratos plurilaterales se multiplican slo cuantitativamente segn el numero de contratantes- pero cualitativamente son idnticas y comunes. *En los contratos bilaterales las obligaciones de las partes presentan un contenido tpicamente constante (pagar el precio el comprador, entregar la cosa el vendedor), en los plurilaterales las obligaciones pueden tener objeto diferente: una parte puede obligarse a transferir la propiedad de una cosa, otra a conceder el uso y goce de otra cosa, a entregar dinero *Los bilaterales estn limitados a las partes originarias; los plurilaterales admiten el ingreso, o la posibilidad, de nuevas partes, as como el retiro de las originarias. *En los bilaterales la imposibilidad de ejecucin por una de las partes lleva generalmente a la resolucin del contrato; as mismo el incumplimiento de una de ellas autoriza a la otra a pedir la resolucin o a declararla, 7

previa intimacin; en los plurilaterales la imposibilidad o el incumplimiento llevan a una resolucin limitada, con relacin a la parte incumplidora, salvo los casos de excepcin que la ley establece. - Onerosos y Gratuitos. La onerosidad, est dada desde un punto de vista positivo, por la contraprestacin que sigue a la prestacin, por la ventaja que deviene al sacrificio, sin que sea preciso una relacin de equilibrio o equivalencia entre ambos extremos. La gratuidad es, una liberalidad o beneficio; se da algo por nada, sin contrapartida. Podremos agrupar en esta categora al depsito, mutuo gratuito, mandato gratuito, fianza gratuita y donacin. El punto de vista de una poltica legislativa es, que quien realiza negocios gratuitos, siguiendo un ideal de solidaridad, caridad, beneficencia disminuye su patrimonio, puesto que salen de l bienes sin compensacin alguna, y esta merma puede llegar a atacar la legitima de los herederos forzosos Donaciones Inoficiosas-, perjudicar a los acreedores y aun conducir a la indigencia al propio autor de tales negocios, transformndolo en una carga para el Estado. - Consensuales y Reales. La expresin contratos reales tiene en doctrina dos significados diversos: en uno de ellos se alude al contrato traslativo, o constitutivo de derechos reales, contrato con eficacia real que se contrapone al meramente obligacional. El otro significado, el que alude al contrato en el cual la entrega de la cosa juega un papel esencial en la fase formativa del negocio; es el denominado contrato real que se contrapone al contrato consensual o que se perfecciona con el mero consentimiento. Articulo 1140: Los contratos son consensuales o reales. Los contratos consensuales, sin perjuicio de lo que se dispusiere sobre las formas de los contratos, quedan concluidos para producir sus efectos propios, desde que las partes hubiesen recprocamente manifestado su consentimiento Artculo 1141: Los contratos reales, para producir sus efectos propios, quedan concluidos desde que una de las partes haya hecho a la otra tradicin de la cosa sobre que versare el contrato Artculo 1142: Forman la clase de los contratos reales, el mutuo, el comodato, el contrato de depsito, y la constitucin de prenda y de anticresis. - Tpicos y Atpicos: La mayor parte de las figuras tipificadas o nominadas en nuestro Cdigo Civil tienen origen romano, otras se debieron a los posglosadores y a los precursores de la codificacin y fueron precisadas en el Cdigo Napolen. La permuta, tambin llamada contrato prncipe pues fue le primero que el hombre celebr, cay en decadencia con la aparicin de la moneda, al cumplir sta su papel de comn denominador de todos los valores. Sin embargo reaparece y se vitaliza cuando, a consecuencia de complejos procesos econmicos, se pierde la fe en el valor de cambio de la moneda. Artculo 1143. Los contratos son nominados, o innominados, segn que la ley los designa o no, bajo una denominacin especial. Los innominados son aquellos que no encuentran sus sede dentro de la ley civil, surgidos de la vida jurdica y en razn de la libertad contractual, y carecen de una caracterizacin legal, de una estructura peculiar. Algunas de las especies de mayor vulgarizacin de contratos innominados son: *Contrato de hospedaje: Se entiende por hospedaje la explotacin de un inmueble o parte de l destinado a dar ocupacin temporaria de una o ms habitaciones, con o sin bao o cocina, constituya o no una unidad funcional de vivienda, siempre que dicha actividad rena ciertas caractersticas o requisitos: estar debidamente habilitada o tener el correspondiente permiso de la respectiva autoridad administrativa; dar a los ocupantes o huspedes entre otros, el de los servicios de luz, telfono, agua corriente se denomina tambin contrato de hotelera. *Contrato de garaje: Es el celebrado entre el garajista y el propietario de un vehculo o quien tiene derecho a usarlo, a los fines de la guarda o custodia del mismo, en lugar determinado o no, y adems la limpieza y normal mantenimiento del vehculo, contra el pago de un precio en dinero. *Contrato de Publicidad: Es el celebrado por un anunciador, que es quien encarga la publicidad, reclame o propaganda, con una agencia de publicidad, siendo indiferente el medio que se utilice al efecto: publicidad mural, periodstica, radial *Contrato de Exposicin: Es el contrato por el que mediante una suma de dinero se tiene el derecho a colocar de manifiesto al pblico, dentro de un espacio concedido exclusivamente, determinadas cosas muebles y, asimismo, a utilizar los servicios generales de la exposicin. Los contratos de excursin turstica, de servicios fnebres, de educacin, de rifa, de mudanza, de lactancia, de arrendamiento financiero, son tambin ejemplos de contratos innominados o atpicos. 8

*Contrato de espectculo (teatral, cinematogrfico, deportivo) Celebrado entre el espectador, que es quien paga un recio para gozar de un resultado, y el promotor o empresario del espectculo, que se compromete a brindarlo de conformidad con los anuncio, carteleras, avisos Dado que en materia contractual rige la libertad de convencin, es admisible que las partes celebren un contrato que la unin de Varios contratos o de algunos de los elementos de esos contratos. Se suele distinguir entre: a) Unin de contratos: se combinan o unen varios contratos. Puede ser externa, interna (con dependencia) o alternativa. Unin Externa: se trata de contratos distintos e independientes unidos slo externamente por el documento de celebracin. Eje: en el mismo documento se celebra una compraventa y un depsito. Unin Interna (o con dependencia): se trata de contratos distintos, pero considerados un todo, de modo oque solo exista uno si existe el otro. Eje: si vendo una fotocopiadora en 5000, pero adems convengo que durante un ao se me pagarn 100 pesos mensuales para que le haga mantenimiento; hay una venta y una locacion de obra. Unin Alternativa: se celebran dos contratos en forma alternativa, de moso que quedar vigente uno y otro, segn se cumpla o no determinada condicin. Eje: un jugador de ftbol va por 3 meses a probarse a un club de Italia, all alquila un auto pero con la condicin de que si lo contratan definitivamente lo pagado por alquiles se le imputa a la compra del auto. b) Contratos mixtos: son contratos que contienen un o varios elementos de otros contratos. Eje: contrato de trabajo que incluye elementos de un sociedad; contrato en el cual una de las partes da una habitacin y la otra se obliga a servir de portero; por una suma determinada contrato una habitacin, comida y alquiler de un auto Dado que en materia contractual rige le principio de libertad de las convenciones, es admisible que las partes combinen varios contratos o celebren un contrato con elementos de otros. Pero cabe preguntarse Qu reglas se el aplican a estos contratos atpicos? En primer lugar, hay que respetar la voluntad de las partes y aplicar las reglas convenidas por ellas en ele contrato, pero ante el silencio de ellas, habr que aplicar las normas generales sobre contratos y las normas del contrato tpico que ms se le asemeje. - Conmutativos y Aleatorios: En los aleatorios, las ventajas o las prdidas para ambas partes o para una sola de ellas depende de un acontecimiento incierto. Para cada una de las partes es objetivamente incierto si la atribucin patrimonial, ventaja o desventaja, ser proporcionada al sacrificio. En algunos contratos el riesgo es asumido por ambas partes; en otros, slo por una de las partes (Eje: en el contrato de lotera, el riesgo lo asume slo el que compra el billete). En los conmutativos las partes pueden conocer al momento de su perfeccionamiento, las ventajas y sacrificios que el negocio importar. El contrato aleatorio debe ser ntidamente separado del contrato sujeto a condicin contrato condicional-: el acontecimiento es, en los contratos condicionales, sean bajo condicin suspensiva o resolutoria, un obstculo arbitrario puesto por las partes al nacimiento o a la resolucin del negocio (528); en los aleatorios constituye un requisito, un elemento estructural, que afecta slo a su resultado; all era extrnseco, aqu intrnseco al contrato mismo. La incertidumbre est insita en la estipulacin aleatoria, mientras que en la condicionada el hecho puede o no realizarse. Por ltimo, la incertidumbre es objetiva en la condicin, pudiendo ser subjetiva en el contrato aleatorio. La Doctrina clasifica los contratos aleatorios, segn su naturaleza y segn por voluntad de las partes: *son aleatorios por su naturaleza: El contrato de juego, sea de azar o sea de destreza fisica (2052), El contrato de apuesta (2053), El contrato de rifa (2069), El contrato de renta vitalicia (2070) La suerte es el azar que existe en mayor o menor medida en el juego y la apuesta (2054) *son aleatorios por voluntad de las partes: La compraventa de la esperanza, de la cosa esperada y de la cosa sometida a riesgo; La compraventa a todo riesgo, con renuncia de las garantas de eviccin o por vicios redhibitorios. El contrato de cesin de herencia efectuada como dudosa o incierta.

- Formales y No formales. Forma: son las solemnidades prescriptas por la ley. Se denominan negocios formales a aquellos cuya solemnidad es taxativamente prefijada por ley, no formales a aquellos cuya exteriorizacin es libre y que pueden, por lo tanto, realizarse en cualquiera de las que el uso social considera instrumento de manifestacin admisible e inequvoca. Cuando no se designa forma para algn acto jurdico estamos frente a un acto no formal, susceptible de ser realizado de la manera que los interesados juzgaren conveniente (974) Los formales, pueden ser: *SOLEMNES O FORMALES CONSTITUTIVOS O SUSTANCIAL: ad solemnitatem, la forma se exige como requisito de validez, sino se celebra en esa forma es nulo (eje: donacin de inmuebles, cesin de derechos hereditarios) Estos, a su vez, se subdividen en: SOLEMNES ABSOLUTOS (cuando no se respeta la forma prescripta acarrea la nulidad del contrato que slo engendra obligaciones naturales- y, SOLEMNES RELATIVOS (en los cuales la omisin de la forma vuelve a la declaracin incapaz para dar vida al negocio intentado y sus efectos especficos, pero idnea, en cambio, para realizar otro negocio diferente con efectos parcialmente distintos.) *NO SOLEMNES: ad probationem, la forma se exige al solo efecto de poder probarlo en juicio (eje: compraventa de inmueble) - Principales y Accesorios. Un contrato es principal cuando no depende jurdicamente de otro contrato. (hablamos del contrato como unidad, sin perjuicio de que dentro del mismo existan clusulas principales y accesorias. La unidad de contratos con dependencia unilateral nos muestra uno principal y otro accesorio). Es accesorio, cuando jurdicamente depende de otro, que es la razn de su existencia. Eje: es la fianza (1986) - De disposicin y De administracin. Un contrato es de disposicin cuando disminuye o modifica sustancialmente los elementos que forman el capital del patrimonio o, al menos compromete su provenir por algn tiempo. Eje: los de enajenacin, en general; la donacin, salvo las gratificaciones de pequeas sumas; los arrendamientos de inmuebles por ms de seis aos. Un contrato es de administracin cuando tiene por finalidad hacer producir a los bienes los beneficios que normalmente pueden obtenerse de ellos, respetando su naturaleza y su destino. Eje; los contratos de locacin por un plazo inferior a seis aos, los de enajenacin de frutos ordinario - Constitutivos y Declarativos. Los contratos constitutivos son aquellos que crean situaciones jurdicas nuevas y, por ende, producen sus efectos desde que se realizan y para el futuro. Eje: compraventa, permuta, donacin Los contratos declarativos, presuponen l la existencia de una situacin o relacin jurdica anterior que de algn modo reconocen o definen, no slo en adelante, sino tambin hacia atrs; sus efectos se producen retroactivamente entre las partes. Tal lo que acontece con la transaccin (836), el reconocimiento de deuda, la ratificacin del mandato, la ratificacin de la gestin de negocios, son estos dos ltimos negocios unilaterales declarativos. - Directos, Indirectos y fiduciarios. El contrato es directo cuando el resultado prctico que se busca, la finalidad econmica, se obtiene inmediatamente. Se celebra una compraventa para intercambiar el dominio de cosa y precio El contrato es indirecto cuando para la obtencin del resultado se elige una va transversal u oblicua, en lugar de la que seria natural, producindose una disonancia entre el medio empleado y el fin prctico perseguido. Eje: las donaciones indirectas, los mandatos irrevocables con fines de garanta El contrato fiduciario determina una modificacin subjetiva de la relacin jurdica preexistente y el surgimiento simultaneo de una nueva relacin; esa modificacin puede consistir en la transmisin plena del dominio u toro derecho, efectuada con fines de administracin, facilitacin de encargos o granita, que por s mismos no exigiran la transmisin, la nueva relacin que surge simultneamente con aquella transmisin consistente en la obligacin que incumbe al adquiriente de restituir el derecho al transmitente, o de transferirlo a una tercera persona, una vez realizada la finalidad, todo por la confianza que el transmitente dispensa al adquirente. Es contrato fiduciario la venta del pacto de retroventa como garanta de operaciones crediticias.

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- Regulares e Irregulares. La moderna doctina formula esta nueva distincin segn que el contrato produzca efectos conformes regulares- o disconformes irregulares- con la naturaleza de los particulares tipos legales a que pertenecen. - De ejecucin inmediata y De ejecucin deferida. Estos se clasifican de acuerdo al momento en que comienzan a producir sus efectos. Las partes pueden tener inters en que los efectos de un determinado negocio no se desencadenen luego de la celebracin, sino en una fecha posterior; con ese objeto incorporan la modalidad denominada plazo, definida como un elemento accesorio del acto jurdico que indica el momento del tiempo desde el cual tiene inicio o fin la eficacia del negocio. El termino, momento futuro pero cierto, puede ser inicial (o suspensivo), o final (resolutorio). Es inicial cuando una vez cumplido el negocio impide hasta su vencimiento- que se sigan de l los efectos sin demora alguna. Es final cuando a su vencimiento extingue o pone fin a los efectos del contrato. El contrato de ejecucin deferida es el sujeto a termino inicial; los derechos y las obligaciones de l emergentes no pueden ejercerse o cumplirse, respectivamente, hasta su vencimiento. Cuando el contrato debe ejecutarse inmediatamente, la desigualdad de las prestaciones el desequilibrio inicial- puede dar lugar a la aplicacin de la lesin, si existe el elemento subjetivo aprovechamiento. La aplicacin de excesiva onerosidad sobreviniente queda descartada. Cuando la ejecucin diferida (1198) la excesiva onerosidad deber subsistir, hasta el momento de cumplimiento, y prologarse hasta que se incoe -inicie, instruya, forme- la demanda (954) - De ejecucin instantnea y De tracto sucesivo. La ejecucin instantnea o coetnea comporta el cumplimiento de una sola vez, de un modo nico, suficiente para agotar el negocio y esa circunstancia puede darse de manera inmediata o diferida, eje: compraventa. El contrato ser, en cambio, de tracto sucesivo o de cumplimiento continuado o peridico, cuando sus efectos se prolonguen en el tiempo sean fluyentes, eje: locacion de un inmueble, sonde se paga el alquiler mensualmente. Este tracto sucesivo puede comenzar concomitantemente con el perfeccionamiento del negocio y en tal caso hay ejecucin inmediata- o puede sujetarse a un trmino inicial y ser entonces de ejecucin diferida. Los acontecimientos que pueden provocar la aplicacin de la excesiva onerosidad (1198) se darn en los contratos de tracto sucesivo y por excepcin en los de ejecucin instantnea, cuando sean, adems, de ejecucin diferida. Clasificacin de los contratos de acuerdo con sus funciones econmicas y sociales. La ley tutela los intereses tpicos que se asientan en los contratos porque satisfacen tpicas funciones de colaboracin en la vida social. La moderna doctrina establece las siguientes clasificaciones: a) Funcin de Cambio: mediante la circulacin de los bienes a travs de la enajenacin o disposicin. b) Funcin de Crdito: mediante los prstamos de consumo, mutuo oneroso y gratuito, entrega en guarda con derecho a usar c) Funcin de Garanta: mediante tipos contractuales que brindan una seguridad respecto del cumplimiento de otro contrato contrato principal d) Funcin de Custodia: de una cosa ajena para su guarda y conservacin, como ocurre en el contrato de depsito regular, voluntario o necesario, e) Funcin de Previsin: destinados estos a la prevencin de riesgos; la renta vitalicia, en el Derecho Civil y, el seguro en el Derecho Comercial, cumplen esta funcin. f) Funcin de Recreacin: contratos que an cuando no cumplen una funcin econmica tiene una misin de entretenimiento o recreativa; as el juego de azar o de destreza fsica.

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BOLILLA II Formacin del Contrato: Manifestacin Negocial. El consentimiento o acuerdo de voluntades es, uno de los elementos estructurales del contrato al lado del objeto y de la causa. Pero el estudio de la voluntad comn que concurre a la formacin del contrato debe ir precedido del anlisis de la manifestacin negocial, o sea del conjunto de actos exteriores declaraciones o comportamientos de hecho- dirigidos a la consecucin de un fin e idneos para producir tal efecto. Las voluntades que concurren a configurar el consentimiento tienen que existir con una direccin determinada intencin- y haber sido exteriorizadas; slo entonces podemos hablar de manifestacin negocial. Esa exteriorizacin indica el hecho de la aparicin de la intencin negocial voluntad provista de direccin- desde el interior del sujeto al exterior. La ausencia de voluntad provoca la inexistencia del negocio jurdico. A veces la voluntad existe slo en apariencia, por edad, por demencia o ausencia accidental de la razn, artculo 921; en caso de fuerza irresistible, vis absoluta; cuando se exterioriza en broma; en los casos de simulacin absoluta La doctrina nacional, al exponer la teora general de los actos voluntarios, enumera las condiciones necesarias para que tengan el carcter de tales, distinguiendo entre las internas relacionadas con la existencia misma de la voluntad- y las externas vinculadas con su exteriorizacin. El carcter de condiciones internas se mencionan en seguimiento del artculo 897 CC: el discernimiento, la intencin y la libertad. *El discernimiento constituye el elemento intelectual del consentimiento. Consiste en la aptitud de apreciar o juzgar nuestras acciones. SABER LO QUE SE QUIERE. *La intencin es el querer humano; QUERER LO QUE SE SABE. Jurdicamente debe entenderse que una declaracin es intencional o bien un acto, cuando el agente los ha querido o formulado con exacta conciencia de su sentido y cabal previsin de sus consecuencias. El Art. 922 declara que los actos sern reputados practicados sin intencin cuando fueren hechos por ignorancia o error y aquellos que se ejecutaren por fuerza o intimidacin *La libertad, tercer elemento requerido para que un querer sea considerado autentico por el ordenamiento jurdico, es algo negativo, consiste en la falta de presin externa. Modos de la manifestacin negocial: Directa, Indirecta y presumida por la ley. Las manifestaciones de voluntad que concurren a la formacin del acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn... (1137) pueden exteriorizarse de muy diversos modos, siempre que su eficacia no dependa de la observancia de las formalidades exclusivamente admitidas como expresin de la voluntad (916) Esos modos, segn el artculo 1145 en concordancia con los artculos 917 y 918, son expresos o tracitos. El modo de exteriorizacin es expreso .cuando se manifiesta verbalmente, por escrito, o por signos inequvocos y es tcito cuando resulta de hechos o de actos que los presupongan al consentimiento- o que autoricen a presumirlo, pues con ellos se puede conocer con certidumbre la existencia de la voluntad. La moderna doctrina distingue la manifestacin directa de la indirecta. Es directa, cuando determinada intencin negocial se infiere inmediatamente de un comportamiento que, segn la comn experiencia, est destinado a hacer socialmente reconocible dicha intencin de modo tal que cualquiera tenga al instante su exacta percepcin. Es indirecta, en cambio, cuando determinada intencin negocial se infiere mediatamente de un comportamiento que, considerado en s y por s mismo, no tiene como su destino comn y normal la funcin de hacer socialmente reconocible dicha intencin, sino revelar otra ms inmediata, pero que, sin embargo, por una ilacin necesaria y unvoca permite inferir la existencia de la intencin de que se trata. Ambos modos de exteriorizar la voluntad negocial pueden producirse mediante una declaracin o comportamiento declaratorio o bien mediante un comportamiento no declarativo. Se denomina comportamiento declarativo aquel que recurre como medio de comunicacin al lenguaje por smbolos: sean fonticos (palabra hablada), grficos (escritura) o mmicos (por gestos).

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Se denomina comportamiento no declarativo a un actuacin del sujeto que se exterioriza mediante actos de ejecucin y entonces tenemos una manifestacin directa- o se infiere de una actuacin o conducta -y estamos frente a una manifestacin indirecta-. La correspondencia entre las manifestaciones expresa y directa, por un lado, y la tcita e indirecta, por el otro, no es total, dado que todo comportamiento declarativo es necesariamente expreso y vimos ya que puede ser una medio directo o indirecto, segn los casos, de exteriorizar la voluntad negocial. No obstante lo dicho es corriente en doctrina denominar declaracin tcita a al manifestacin indirecta mediante comportamiento declarativo. Finalmente, la declaracin presunta por ley o presumida, se da cuando la ley atribuye a un acto una consecuencia prescindiendo de la real voluntad del otorgante. Es una declaracin ficta. El legislado se adelanta al juez y extrae una declaracin interpretando los hechos, fundando no solo en la verosimilitud de la voluntad contractual sino tambin en consideraciones de conveniencia, justicia y equidad. El consentimiento tcito se presumir, dice el artculo 1146 si una de las partes entregare, y la otra recibiere la cosa ofrecida o pedida; o si una de las partes hiciere lo que no hubiere hecho, o no hiciere lo que hubiera hecho, si su intencin fuese no aceptar la propuesta u oferta. La disposicin explicita, para nuestra materia, la norma del artculo 920: La expresin de la voluntad puede resultar igualmente de la presuncin de la ley en los casos que expresamente lo disponga, aplicable a todos los actos o negocios jurdicos. El silencio como manifestacin de voluntad. El artculo 919 del CC se refiere al silencio como manifestacin de voluntad. Dice El silencio opuesto a actos, o a una interrogacin no es considerado como una manifestacin de voluntad, conforme al acto o a la interrogacin, sino en los casos en que haya una obligacin de explicarse por la ley o por las relaciones de familia, o causa de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes. El principio consagrado en el texto, aludiendo al silencio opuesto a actos o a una interrogacin es decir respondiendo a un estmulo de terceros extraos- sostiene que quien calla no dice nada. Por excepcin, el silencio vale como una manifestacin de voluntad afirmativa, en la materia contractual prescindiendo de las relaciones de familia y los casos en que la ley impone expedirse- cuando en el marco de las circunstancias que lo acompaan, asume la significacin segura de la voluntad del sujeto, lo que ocurre a causa de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes. El consentimiento. Para lograr el acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, se requiere algo ms que el intercambio de las manifestaciones de voluntad, se quiere una resultante que es la integracin recproca de esas voluntades en un negocio unitario. Consentimiento es el acuerdo de dos declaraciones de voluntad, que partiendo de dos sujetos diversos se dirigen a un fin comn, fundindose. Las voluntades deben ser complementarias o, en lenguaje matemtico: homologas; esto es que se correspondan entre s. Pacchioni emplea una imagen: que el contrato de dos corrientes distintas genera la chispa contractual. Es verdad que por lo general la voluntad psicolgica concordar con la exteriorizada, pero puede que esto no ocurra. Cuando tales divergencias ocurran Debemos entender que no existe declaracin de voluntad vlida?; o se har prevalecer a una voluntad sobre la otra y, admitida tal visin Cul de ellas? Sobre esto, se expusieron tres teoras: *La llamada teora clsica de la voluntad, la cual preconiza que la voluntad interna o real debe prevalecer sobre la que ha sido efectivamente expresada. Fue su expositor Savigny. Tienden a proteger el elemento subjetivo, querer interno o intencin. Su auge se anota durante la preeminencia de la concepcin individualista del liberalismo. *La llamada teora moderna de la declaracin, afirma que debe prevalecer la voluntad que, en definitiva, ha sido declarada. Tiende a dar preeminencia al elemento objetivo, lo declarado, que debe ser interpretado como lo haran dos personas razonables, prescindiendo de las partes. *La teora armnica o mixta, que sostiene, como regla general, que debe prevalecer la voluntad interna, real y efectiva de las partes; pero que, excepcionalmente, debe prevalecer la declaracin en dos importantes casos: 13

-Cuando la divergencia es imputable a culpa de quien emite la declaracin; se justifica, en base a esa responsabilidad, por la malicia o negligencia en el comportamiento, y -Cuando la parte destinataria de la declaracin haya procedido de buena fe y lo exija la seguridad del comercio, tratndose de negocios onerosos. Predomina el criterio de proteger la confianza en la apariencia, de manera que no resulte menoscabada la buena fe y la seguridad en general. Gestacin del consentimiento. La combinacin de las voluntades declaradas que da origen a la voluntad comn, no se logra mediante un prodigio metafsico ni de una manera instantnea; requiere un proceso de gestacin, denominado iter contractus, en el cual la doctrina ha sealado etapas necesarias y eventuales o contingentes. Ese proceso de gestacin, que comienza con el primer contacto o acercamiento de quienes en el futuro sern las partes en el contrato, as como con las tratativas iniciales y que termina al lograrse el consentimiento, requiere la intervencin de elementos diversos y adquiere singular inters no solo ante la posibilidad de que surjan en ese periodo supuestos negciales autnomos sino tambin, por la eventual intervencin de hechos perturbadores del proceso normal de gestacin de acuerdo o voluntad comn. Esos hechos perturbadores dan origen a la responsabilidad precontractual. La doctrina ms reciente suele distinguir una formacin instantnea del consentimiento, que ocurre cuando se inicia y se cumple el proceso en un tracto de tiempo cuya duracin es prcticamente indivisible con base de oferta y aceptacin-, sin contactos previos, sin discusin y, una formacin progresiva o de tracto sucesivo. En relacin a esta formacin progresiva o tracto sucesivo, se sealan algunos momentos prenegciales: 1: El perodo de la ideacin o de la elaboracin del consentimiento; 2: El perodo de la concrecin del acuerdo. En relacin al primero, debe mencionarse algunas figuras que pueden o no faltar en casos concretos, a saber: a) La carta de Intencin: Pertenece al gnero de cartas misivas (1036) pero la voluntad en ella exteriorizada se halla dirigida a producir un efecto provisorio que se agota en la preparacin del contrato. No constituye un instrumento de acuerdo, ni obliga a quien la emite. b) La Invitacin a Ofertar: Es la solicitacin que se efecta por medio de una declaracin unilateral de voluntad, que no vincula ni engendra responsabilidad, a un nmero de personas o al pblico en general por medio de circulares, catlogos o listas de precios. c) La Minuta: Se mencionan, en primer lugar, *las minutas que constituyen una simple promemoria o mero proyecto, redactado basndose en las tratativas efectuadas hasta entonces; luego, *aquellas que tienden a fijar por escrito el resultado an parcial de las negociaciones y a predispones el esquema del futuro contrato, y *las minutas denominadas perfectas que contienen explcitamente el propsito de obligarse, pero a las cuales les falta algn elemento para ser contrato buscado. Para un sector de la doctrina italiana moderna, la minuta traduce acuerdos parciales, que posibilitan la finalidad perseguida por las partes. Para Carnelutti, la minuta puede traducir el acuerdo sobre todos los puntos esenciales y la reserva sobre otros; en tal caso, el contrato debe considerarse concluido pero subordinado a la condicin de que se traduce que se alcance acuerdo tambin sobre los puntos reservados. d) Teora de la Punktation. Para que el consentimiento se considere existente y, presentes los restantes elementos estructurales, perfeccionado el contrato, se requiere, en nuestro Derecho, un ACUERDO TOTAL sobre todos y cada uno de los puntos en discusin sin distinguir entre los esenciales y los secundarios. La omisin de puntos considerados como importantes o esenciales es suplida a veces por la ley en la locacin de inmuebles urbanos o rurales, a falta de plazos previstos por las partes rigen los fijados por el legislador-, o por el juez, -fijacin a peticin de parte del plazo en que debe cumplirse una obligacin sin plazo (509)-; legislador y juez concurren entonces a integrar el contrato ante el silencio u omisin del mismo. Esta doctrina se infiere en nuestro ordenamiento jurdico del carcter autosuficiente que tiene la oferta y en especial del artculo 1152: Cualquiera modificacin que se hiciere en la oferta al aceptarla, importar la propuesta de un nuevo contrato. 14

Para La Teora de la Punktation, en cambio, a mrito de la distincin entre clusulas esenciales y secundarias, en caso de acuerdo sobre las esenciales, aunque exista acuerdo sobre las esenciales, aunque exista disenso sobre las secundarias, el contrato se reputa concluido. Esta doctrina fue receptada por el Cdigo suizo de las Obligaciones. La doctrina ms reciente ha familiarizado el denominado sistema de los acuerdos parciales, en donde se busca alcanzar los efectos siguientes: *Asegurar a los que estipulan libertad para ulteriores negociaciones, *Permitir la fijacin irrevocable de clusulas del eventual contrato que decidan perfeccionar, *Admitir la posibilidad de la interrupcin o de la inoperancia de las negociaciones preliminares. La oferta o propuesta contractual. Concepto. El cdigo civil Argentino, ignora la etapa de las meras tratativas, el perodo de la ideacin o elaboracin del consentimiento. Coloca en la gnesis del consentimiento a la oferta, que se ubica en el segundo perodo, en el de la concrecin del acuerdo. El consentimiento debe manifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes, y aceptarse por la otra. (1144) La oferta es una proposicin unilateral que una de las partes dirige a la otra para celebrar con ella un contrato. No es un acto preparatorio del contrato sino que es una de las declaraciones contractuales. As, pues, solo hay oferta cuando el contrato puede quedar cerrado perfeccionado- con la mera aceptacin de la otra parte, sin necesidad de una ulterior declaracin del que hizo la oferta. La oferta constituye una voluntad unilateral, recepticia, dirigida a la formacin del contrato. Requisitos. La oferta o propuesta, manifestacin de voluntad directa o indirecta, mediante comportamientos declarativos o de hecho, debe referirse a un contrato en particular, tpico o atpico y contener los elementos estructurales del mismo. La oferta debe ser completa o autosuficiente y, debe ser dirigida a persona o personas determinadas y que tenga la intencin verdadera. La oferta y la aceptacin son actos jurdicos prenegciales, tendientes a preparar un contrato, pero no son en s negocios jurdicos autnomos. La oferta al pblico. La moderna doctrina, se inclina por admitir la validez de las ofertas hechas a personas indeterminadas, al pblico en general o a grupos de personas, cuando ellas renen los restantes requisitos de la oferta y como un modo de proteger la buena fe del pblico. La ley 24.240 de Proteccin al Consumidor, expresa: La oferta dirigida a consumidores potenciales indeterminados, obliga a quien la emite durante el tiempo en que se realice, debiendo contener la fecha precisa de comienzo y de finalizacin, as como tambin sus modalidades, condiciones o limitaciones. La revocacin de la oferta hecha pblica es eficaz una vez que haya sido difundida por medios similares a los empleados para hacerla conocer. Especies. El articulo 1153 legisla sobre dos especies de ofertas: las alternativas que tienen por objeto uno entre varios contratos independientes y distintos (635) o cosas que pueden separarse dentro de un nico contrato vender esto o aquello- en cuyo caso la aceptacin de uno de los trminos de la oferta vasta para perfeccionar el consentimiento y la oferta conjunta en trminos que parecen inseparables unidos entre s, de moso tal que una aceptacin parcial lejos de exteriorizar una voluntad comn, importara una contraoferta. Obligatoriedad. Tema de singular importancia es el de la obligatoriedad de la oferta para quien la formula. Si ella crea para quien la emite el deber de mantenerla durante un cierto tiempo, a partir del momento en que llega a manos del destinatario, o si, por el contrario, ella puede ser retractada o revocada en cualquier momento, antes de su aceptacin. 15

Para nuestro Cdigo -1150-: Las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas, a no ser que el que las hubiere hecho, hubiese renunciado a la facultad de retirarlas, o se hubiese obligado al hacerlas, a permanecer en ellas hasta una poca determinada. En principio de la revocabilidad de la oferta mientras no haya sido aceptada, reconoce, en virtud del mismo artculo 1150, dos excepciones: *Cuando el oferente hubiese renunciado a la facultad de retirarla, y *Se hubiese obligado, al hacerla, a permanecer en ella hasta una poca determinada. La doctrina moderna, apartndose de los precedentes romanos, consagra como una necesidad impuesta por la buena fe el principio del mantenimiento de la oferta por un tiempo razonable. La responsabilidad precontractual obligar a quien retracta abusivamente la oferta a reparar los daos negativos originados en la frustracin del contrato y no los positivos o nacidos del incumplimiento de un contrato vlido. Tambin se dirige a atemperar los efectos de la no obligatoriedad de la oferta la norma del artculo 1156: La parte que hubiere aceptado la oferta ignorando la retractacin del proponente que a consecuencia de su aceptacin hubiese hecho gastos o sufrido prdidas, tendr derecho a reclamar prdidas e intereses, que consagra una responsabilidad precontractual al margen de todo comportamiento ilcito o abusivo. Pero la dificultad del sistema, estriba en precisar la duracin del denominado lapso razonable o sea del tiempo que dispone el destinatario para la consideracin y estudio de la oferta que debe adicionarse al necesario para que la aceptacin llegue a conocimiento del oferente. Ese lapso vara, segn la mayor o menor complejidad del contrato a celebrar y tambin segn la distancia que medie entre los contratantes. No estando determinado en la ley quedar su fijacin o estimacin, en caso de litigio, sometida a la decisin del juez. Caducidad. La oferta, como acto negocial, Se independiza de la persona de su autor adquiere autonoma- o, por el contrario, sufre las contingencias que pueden afectas al oferente? La teora clsica se inclin por la segunda solucin; lo dice el Cdigo en el artculo 1149: La oferta quedar sin efecto alguno si una de las partes falleciere, o perdiere su capacidad para contratar: el proponente, antes de haber sabido la aceptacin, y la otra, antes de haber aceptado. Vlez se apart de la solucin recordada en materia de donacin (1795: Si el donante muere antes que el donatario haya aceptado la donacin puede ste, sin embargo aceptarla, y los herederos del donante estn obligados a entregar la cosa dada), permitiendo al donatario aceptar la oferta despus de la muerte del donante, sea influenciado por quienes consideraban a la donacin un negocio unilateral, sea por entender que, aunque contrato, privaba en l la voluntad del donante. El Cdigo omite toda referencia a la caducidad de la oferta por el mero transcurso del tiempo; si la oferta lleva un plazo convencional de duracin, vencido ste quedo sin efecto, caduco. La situacin no es tan sencilla cuando se hace sin plazo. En tal hiptesis Puede ser aceptada en cualquier momento cualquiera sea el tiempo transcurrido desde su emisin- siempre que no haya sido retirada o revocada? Tanto el retiro de la oferta como su revocacin exigen una declaracin de voluntad por parte del oferente; en cambio, la caducidad, cuando existe, opera de pleno derecho. Salvando esta laguna, dice el Proyecto de 1936: La oferta caduca cuando no es aceptada, o no lo es en tiempo til o dentro del plazo fijado. La aceptacin. Concepto. La aceptacin, al igual que la oferta, es una declaracin unilateral de voluntad, recepticia al oferente, y dirigida a la celebracin del contrato. Modalidades. La aceptacin, como manifestacin de voluntad, puede consistir en una exteriorizacin directa o indirecta, mediante comportamientos declarativos o de hechos; conviene precisar que esa libertad de formas puede ser limitada por el oferente que puede, con la finalidad de asegurar la existencia del acuerdo, imponer a la 16

aceptacin determinadas modalidades: que se haga por escrito, carta certificada As como puede imponer un plazo de aceptacin. Obligatoriedad. El aceptante no queda vinculado por su manifestacin de voluntad; puede retractarla antes de que llegue a conocimiento del oferente (1155). Slo ser posible que esto ocurra en el consentimiento entre ausentes, en el cual media, un lapso entre la emisin de la aceptacin y su llegada a destino. Entre presentes, el conocimiento de la manifestacin es coetneo a su exteriorizacin. Si pretendiera retractar la aceptacin cuando ya se ha formado el consentimiento porque el ofertante ha conocido su declaracin-, es decir si con posterioridad se negara a cumplir el contrato incurrira en el pertinente responsabilidad civil es ay no otra es la interpretacin que debemos dar al artculo 1155, segunda parte: Si la retractare despus de haber llegado al conocimiento de la otra parte, debe satisfacer a sta las prdidas e intereses que la retractacin le causare, si el contrato no pudiese cumplirse de otra manera, estando ya aceptada la oferta Caducidad. La muerte o incapacidad del aceptante, ocurridas con posterioridad al envo de la aceptacin (1154), no extinguen dicha declaracin de voluntad. El consentimiento se encuentra formado; el momento posterior, del conocimiento de la aceptacin, es tenido en cuenta a los fines de la retractacin pero no a los de la caducidad. Consentimiento entre presentes. Nuestro Cdigo Civil alude al consentimiento entre presentes cuando se refiere a las declaraciones hechas verbalmente (1151) y prescribe que, en tal hiptesis, la oferta no se juzgar aceptada si no lo fuese inmediatamente. De donde cualquier demora en la contestacin, salvo que se hubiere pactado lo contrario, importa el rechazo de la oferta formulada entre presentes. Distinta es la solucin, en nuestro criterio, cuando entre presentes se formula una oferta por escrito. De ello, nos inclinamos a pensar que la oferta por escrito entre presentes implica admitir que el oferente ha acordado un plazo implcito prudencial. La doctrina insiste en que debe estarse a la concreta situacin de hecho; ella nos dir cul es el sentido de una comunicacin por escrito entre persona que estn presentes. Contrato por telfono. Es una comunicacin de persona a persona, entre quienes, aunque situados en lugares distantes, intercambian declaraciones en un mismo tiempo, coetneamente. De all que el consentimiento prestado por telfono se considere entre presentes. Consentimiento entre ausentes. Cuando las partes que concurren a formar el acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn en distinto lugares, imposibilitadas de intercambiar declaraciones sin que medie un espacio de tiempo considerable, nos encontramos ante un consentimiento entre ausente. En estos casos, para intercambiar sus declaraciones las partes pueden recurrir a distintos medios: agente, nuncio o mensajero; correspondencia epistolar; telgrafo; cintas magnetofnicas *Por agente, nuncio o mensajero: Nuestro agente no se encuentra investido de mandato representativo. El mensajero es un instrumento material, un vehculo de la declaracin ajena, es el PORTAVOZ De conformidad al 1151, la oferta o propuesta hecha por medio de un agente no se considerar aceptada si volviese sin un aceptacin expresa. El agente es, en consecuencia, el encargado de levar la oferta y de traer la aceptacin; pero la respuesta que la ley admite es la inmediata, pues de lo contrario la oferta se considerar rechazada. Salvo, claro est, que la oferta transmitida por el agente contenga un plazo de espera. El consentimiento se entiende formado, cuando el destinatario de la oferta manifiesta al agente su aceptacin. 17

*Por correspondencia epistolar. Teoras: Son 4 las teoras o sistemas fundamentales, pudiendo distinguirse cronolgicamente dos teoras extremas o absolutas y dos intermedias, que establecen el momento en que se perfecciona el consentimiento: 1) La primera de las extremas reputa formado el consentimiento cuando el destinatario de la oferta la acepta, exteriorizando su voluntad en tal sentido; se denomina de la declaracin o agnicin. 2) La segunda teora, primera de las intermedias, juzga perfeccionado el consentimiento cuando la declaracin, aceptando la oferta, es enviada al proponente. Se denomina de la expedicin, emisin o envo. 3) La tercera teora, segunda de las intermedias, exige para la formacin del acuerdo que el oferente reciba, o est a su alcance recibir, el documento donde consta la aceptacin ya declarada y remitida por el aceptante. Se la llama de la recepcin. 4) La cuarta teora, segunda de las extremas, exige el efectivo conocimiento de la aceptacin por el oferente. Se la conoce como teora de la informacin o recognicin. *Sistema adoptado por el Cdigo Civil Argentino: Nuestro codificador, atento a las necesidades del trfico jurdico, adopto un sistema mixto. El ncleo del sistema lo constituye el artculo 1154: La aceptacin hace slo perfecto el contrato desde que ella se hubiese mandado al proponente. Sin embargo, con motivo de la caducidad de la oferta por muerte o incapacidad del proponente (1149), se toma en cuenta el conocimiento de la aceptacin. Esos eventos, muerte o incapacidad, ocurridos antes de ese conocimiento, aun cuando sean posteriores a la emisin, hacen caducar la oferta. Y otro tanto ocurre con la retractacin de la aceptacin que puede efectuarse vlidamente antes que ella haya llegado a conocimiento del proponente (1155) *Por telegrama: La doctrina comprende bajo la denominacin correspondencia epistolar, tanto a las cartas como a los telegramas. Finalmente, respecto a la valor probatorio, aun cuando nada diga la ley, cabe tener presente que el despacho telegrfico es reservado en su original y que slo la copia, confeccionada por un empleado, llega a manos del destinatario. CONTRATOS PREVIOS. Contratos previos a otro futuro o definitivo. Se ver bajo la denominacin genrica contratos previos, los negocios preliminares y preparatorios que pueden preceder a un contrato futuro o definitivo. (Son figuras no contractuales) El contrato preliminar es aquel mediante el cual una de las partes o bien las dos se obligan a celebrar en un momento ulterior otro contrato que, por contraste, se llama definitivo. El contrato preliminar requiere el pleno consentimiento sobre aspectos sustanciales del negocio, en vista de la formalizacin de otro futuro. El contrato preparatorio se realiza previendo la celebracin de un contrato o serie de contratos futuros dando las bases, condiciones o modalidades de dichos contratos. Los preparatorios que apuntan a reglar las vinculaciones de las partes si stas llegan a avenirse reglamentarios o normativos - no obligan a la celebracin del contrato futuro, a diferencia de los preliminares que sienta las lneas bsicas de un contrato especifico a desarrollar posteriormente contrato de promesa y opcin-. Tienen en comn su funcin de preparar la concertacin de otro u otros contratos que sern los definitivos. El contrato de mandato es preparatorio en la medida en que no tiene un fin ltimo en s mismo pues tal fin estar llegado el momento, en el contrato futuro, a celebrar con un tercero, que ahora se proyecta o prepara. - Contrato de Promesa. Esta figura es la especie ms numerosa dentro de los contratos preliminares. En su virtud las partes se obligan a la celebracin de un contrato futuro. La utilidad o ventaja prctica del contrato de promesa es la de conseguir una vinculacin inmediata de las partes cuando por determinadas circunstancias no puede procederse a la conclusin completa y definitiva de otro contrato. Distintas teoras positivas que admite el contrato de promesa: *Obligacin de hacer un contrato futuro: para esta corriente el concepto de promesa que las partes se obligan a prestar en otro tiempo un nuevo acuerdo de voluntades que, en caso de ser incumplido, puede demandarse judicialmente. 18

*Obligacin de hacer que se resuelve en daos y perjuicios: esta teora admite que la promesa provoca una obligacin de hacer, pero como este hacer es infungible puesto que no es susceptible de ser prestado por terceros ni compulsivamente-, si el obligado incumple se traduce en una obligacin de indemnizar daos y perjuicios. Para nuestro Derecho, atento a lo que dispone el 1187: la obligacin de hacer del 1185, ante el incumplimiento del deudor, se resuelve en el pago de perdidas e intereses. *Obligacin de hacer el contrato de segundo grado o de cumplimiento: para esta corriente la promesa es un contrato de primer grado o de obligacin ya concluido que obliga a celebrar el ulterior contrato de cumplimiento. No hay en este segundo contrato una renovacin del consensus, sino una ejecucin de lo ya convenido. *Obligacin de hacer que es cooperacin o colaboracin en el contrato definitivo: para esta corriente a diferencia de la precedente que nos muestra un contrato preliminar que crea obligaciones y uno definitivo que las extingue ambos contratos dan nacimiento a obligaciones: la promesa, a la vez que sienta las bases o directrices del contrato futuro, obliga a cooperar en el contrato definitivo desarrollando esas bases, y ste, el contrato definitivo, produce sus efecto tpicos. Adherimos a esta ltima concepcin pero limitando el campo de actuacin de las promesas bilaterales. Creemos que esos contratos preliminares slo pueden existir como previos a contratos consensuales, tales como la venta. Permuta, locacion pero que su existencia no es jurdicamente posible frente a los contratos reales, ni frente a los contratos formales solemnes absolutos. La posibilidad de demandas el cumplimiento especfico por el juez, ante la negativa del deudor, slo se detiene ante una promesa incompleta en lo fundamental, no susceptible de ser integrada por el legislador o el juez, o ante prestaciones infungibles. - Contrato de Opcin. El contrato de opciones aquella especie de contrato preliminar por el cual una de las partes se obliga a la celebracin de un contrato futuro concedente- si la otra parte optante- manifiesta su voluntad de perfeccionarlo. Pensamos, con Roca Sastre, que en buena tcnica lo que se denomina contrato de opcin no es ms que un simple pacto de clusula de opcin acoplado a un contrato definitivo compraventa, por ejemplo revistiendo ese carcter el pacto de retroventa (1366) y el pacto de reventa (1367)- o a una promesa de contrato y en tal supuesto se configura, una promesa unilateral de contrato. En el primer caso, cuando el optante haciendo uso de la facultad acordada se decide por la efectividad el contrato futuro queda perfecto o concluso; en el segundo el ejercicio de la potestad reservada slo concluye de momento la promesa de contrato. En ambas hiptesis, si el optante se decide por no ejercitar su derecho el contrato preliminar y el definitivo devienen ineficaces. En la contratacin moderna, presta marcada utilidad lo mismo, habiendo vulgarizado entre la locacin de inmuebles con clusula de opcin a favor del locatario para posterior compra del bien. Mientras el concedente o promitente queda obligado a la celebracin del futuro contrato, durante todo el tiempo acordado a la otra parte para decidirse tiempo determinado o determinable por el juez a pedido de parte- el optante u opcionario tienen libertad de movimientos y de ejercicio de la potestad acordada. Se admite incluso, en la opcin denominada mediatoria, que el concedente se comprometa a concluir el contrato con la persona que el optante le indique, sea l mismo o un tercero. Ejercida la opcin en tiempo deber ser notificada al concedente, dado su carcter recepticio, quedando el contrato definitivo en estado de cumplimiento. - Contrato de Prelacin o Preferencia. Tambin denominado pacto de prelacin o preferencia, es aquel mediante el cual una de las partes se obliga frente a la otra, para el caso de que llegara a decidirse a celebrar un contrato futuro, a preferirla respecto de otros eventuales interesados en la contratacin. La prelacin a diferencia de la opcin, no acuerda al titular de la preferencia un derecho perfecto sometido a su voluntad, que puede o no ejercer, sino un derecho condicionado a un evento futuro o incierto. Ese supuesto de hecho no es otro que la decisin del promitente de celebrar el contrato futuro. El promitente es libre de concluir o no el contrato definitivo no queda obligado a su celebracin- pero si resuelve a realizarlo surge su obligacin de conceder preferencia al beneficiario d ese derecho, en paridad de condiciones con los terceros interesados. El pacto de preferencia suele incluirse, a veces por Voluntad del Legislador, en los contratos de locacin de inmuebles, urbanos o rurales, en beneficio del locatario o arrendatario para el supuesto de que el propietario locador desee enajenar el bien. 19

En nuestro Derecho encontramos la prelacin regulada como pacto en el contrato de compraventa dice el 1368: Pacto de preferencia, es la estipulacin de poder el vendedor recuperar la cosa vendida, entregada al comprados, prefirindolo a cualquier otro por el tanto, en caso de querer el comprador venderla - Contrato Reglamentario. El contrato reglamentario pertenece a la categora de los contratos preparatorios, ya que se celebra con el fin de reglamentar ciertos contratos particulares a concertar en el futuro, estipulando las normas o principio a que debern atenerse. De comn acuerdo las partes formulan el esquema de los futuros contratos; de donde dicho esquema no aparece impuesto por una de ellas la parte predisponerte- sin posibilidad alguna de discusin. Se trata entonces de una reglamentacin de origen bilateral, susceptible de ser discutida y destinada a aplicarse en el futuro. Cuando no existe tal liberad, cuando existe la obligacin de celebrar un contrato determinado, estamos ante la figura del contrato forzoso o contrato impuesto. Con esa limitacin el contrato reglamentario implica contratos tipos, exteriorizados en formularios o modelos. Las partes no se comprometen a contratar sino para el caso de arribar libremente a la concertacin de negocios, a basarse en las lneas o condiciones rectoras preestablecidas. Desde el punto de vista de la funcin que ejerce, se los llama individuales si limitan su esfera a las relaciones de las partes entre s o de alguna de ellas con terceros y sociales cuando se conciertan entre grupos o asociaciones, de modo que ellos comprendan a todo aquel que sea miembro de tales cuerpos. - Contrato Normativo. Ubicado en contratos preparatorios, mientras que para algunos autores el contrato reglamentario es el gnero al cual pertenece como especie el normativo, para otros ocurre exactamente al revs. Son aquellos acuerdos destinados a dar origen a futuros contratos tipos, sobre la base de una reglamentacin de carcter imperativo, por estar de por medio el orden pblico, de la cual las partes no pueden separarse bajo pena de nulidad. Constituyen fuente creadora de normas jurdicas, con los caracteres de generalidad, abstraccin; de all que se les niegue naturaleza contractual y se los califique meramente como acuerdos normativos. Con Spota afirmamos que en nuestro Derecho positivo slo cabe considerar como contrato normativo al Colectivo de Trabajo, celebrado entre asociaciones patronales y obreras, con una marcada funcin social. El efecto normativo slo se adquiere si media reconocimiento expreso por parte del legislador. Modalidades. Modalidades de la formacin del consentimiento. El contrato por adhesin. Concepto. El contrato se celebra por adhesin cuando la redaccin de sus clusulas corresponde a una sola de las partes el predisponerte- mientras que la otra debe limitarse a aceptarlas o rechazarlas, sin poder modificarlas adherenteNaturaleza Jurdica, Teoras. *La clsica o contractualista: postula la desaparicin de toda lnea divisoria entre la figura del contrato por adhesin y los dems contratos, a los que por contraste suele denominarse paritarios (paralelos o igualitarios). Esta figura de contratos recuerdan que slo los poderes pblicos dictan reglas que se imponen a los terceros sin su asentimiento; que ese poder no puede ser ejercido por los particulares. En sntesis, dicen los partidarios del sistema clsico, la teora nueva, que tiende a acordarle autonoma a los contratos de adhesin, es intil a la vez que peligrosa. *La tesis anticontractualista: esta teora tambin niega la naturaleza contractual del negocio por adhesin. Para Saleilles, se tratara de una declaracin unilateral de voluntad obligatoria que dicta su ley no a un individuo aislado sino a una colectividad indeterminada y que se obliga previa y unilateralmente, a reserva de la adhesin de aquellos que quieran aceptar la ley del contrato. 20

Para Duguit originan un estado de hecho objetivo y permanente al cual se suman los interesados. Ambos autores lo consideran un acto unilateral que beneficia o perjudica a quien se adhiere a l, ya que parten de la nocin de contrato que supone la igualdad de aquellos que lo realizan. *La tesis intermedia: aprehende el contrato por adhesin como un negocio de base contractual y fondo reglamentario. Sera una tercera categora, dentro de los actos jurdicos bilaterales, que estara a mitad de camino entre contrato y la institucin. A mitad de camino se encontrara el contrato por adhesin, en el cual uno de los contratantes impone su voluntad al otro, obligando al legislador a intervenir para asegurar la proteccin del ms dbil. Y dentro de los adherentes posibles resalta la figura del consumidor, de la persona necesitada de bienes o servicios para la satisfaccin de sus necesidades. Nuestra Postura: Creemos que la posicin correcta es la de quienes asumen o defienden una tesis intermedia: reconociendo al contrato por adhesin como un negocio de base contractual no ignoran lo ignoran lo que tiene de reglamentario. Por su origen y por su forma externa pertenece esta figura al Derecho Privado. Ventajas e Inconvenientes: Entre sus ventajas se mencionan: Que la figura, al contener condiciones generales, permite una delimitacin detallada y minuciosa de las prestaciones asumidas por las partes, eliminando incertidumbres y dudas, y ofreciendo, a la vez, mayor seguridad en la interpretacin y ejecucin de los contratos. La predisposicin de formularios o condiciones generales elimina trmites y etapas precontractuales, simplificando considerablemente el proceso de formacin y conclusin de los contratos singulares y favoreciendo la rapidez de los negocios. Establecen un nivel igualitario para todos los eventuales contratantes. Entre sus inconvenientes se citan: La redaccin unilateral de las clusulas el contrato deja de ser la obra de dos partes- que el destinatario acepta o rechaza, sin posibilidad de modificar. El predisponerte, aprovechando su situacin de parte econmicamente fuerte fortalece su posicin contractual y debilita la de la otra parte imponiendo clusulas vejatorias. Lo cierto que el contrato por adhesin ha sido impuesto por las circunstancias econmicas y en la actualidad se admite unnimemente su licitud. Las clusulas vejatorias. Una caracterstica principal de estos contratos es, que se insertan en clusulas generales consideradas particularmente graves para el equilibrio del contrato. La existencia como regla general de clusulas de positivo beneficio para una de las partes el predisponerte- y correlativamente gravosas o vejatorias para la otra el adherente- no es sino la consecuencia de la redaccin unilateral y falta de discusin. Entre las clusulas comunes se citan: a) Las clusulas de exoneracin limitacin de la responsabilidad; b) Prrroga de jurisdiccin; c) Compromisoria Las clusulas vejatorias, denominadas tambin clusulas leoninas, la doctrina prevaleciente exige para acorarles eficacia algo ms que el conocimiento por el adherente, tambin se requiere la especfica aprobacin por escrito, atendiendo a las graves consecuencias que de ellas pueden derivarse. La situacin en nuestro Derecho. Pensamos que el desequilibrio contractual que ellas comportan no es argumento suficiente para justificas su invalidez. Ser necesario analizar, a la luz del artculo 954 del Cdigo civil, si se configura una lesin subjetiva-objetiva, si la desproporcin es verdaderamente el resultado de un aprovechamiento de la necesidad, ligeraza o inexperiencia del adherente. Y antes que nada, averiguar si el adherente conoci o puedo conocer, al menos, las condiciones o clusulas de referencia.

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El contrato colectivo. Es el contrato que vincula a todas las personas que forman parte de un grupo, por el solo consentimiento de la mayora de ellas o de los delegados del grupo. Se dan como ejemplo el concordato en los procesos concrsales, las asociaciones sindicales autorizadas y la convencin colectiva de trabajo. El contrato por concurso. Constituye una modalidad tambin en la formacin del consentimiento. Sobre la base de una oferta a personas indeterminadas, dirigida por quien tiene inters originario en el negocio, se promueve una puja o concurso entre quienes desean aceptarla, reservndose el oferente o proponente la facultad de decidir en definitiva, con la adjudicacin o atribucin, cul es la declaracin que ha concurrido a perfeccionar el consentimiento. Por concurso pueden celebrarse los ms variados contratos: venta, permuta, locacin de cosas, servicios u obras; pero se recurre a esta modalidad con ms frecuencia en el Derecho Administrativo que en el Privado. En el campo del Derecho Privado, la hiptesis ms corriente la brinda la venta en remate, tanto pblico subasta judicial- como privado; acta all un martillero o rematador que luego de hacer el pregn anuncioanunciando al pblico que va a vender, recibe las posturas o propuestas de precio de los concurrentes y, en definitiva, adjudica o atribuye la cosa al que ofreci precio mayor. Vicios. Vicios del consentimiento. Hablar de vicios de consentimiento es aludir a los vicios de la voluntad contractual, o sea de la voluntad jurdica que concurre a la formacin del contrato. La doctrina moderna considera al defecto como el gnero y vicio como la especie. El vicio de la voluntad es defecto, pero no todo defecto es vicio. Decimos vicio de la voluntad jurdica porque es sta y no la voluntad psicolgica la que nos interesa los vicios apareja ineficacia por invalidez o nulidad. El ordenamiento priva de efectos a los negocios que no exhiben elementos estructurales sanos: consentimiento, objeto y causa. Empero, el principio de conservacin o el de no frustracin de los fines queridos, lleva al legislador moderno a utilizar tcnicas para transformar el negocio viciado: convalidacin, confirmacin, reconversin son algunas de ellas. Ignorancia No ve- y Error Ve falso, ve mal-. La ignorancia significa la ausencia completa de nociones sobre un punto cualquiera; el error supone falsas nociones sobre l. La doctrina moderna prescinde del estudio de la ignorancia y se limita a considerar el error. El error es una falsa representacin intelectual de la realidad; difiere de la ignorancia que es falta de conocimiento. Quien est en error, afirma, ve mal, ve falso, diferente de lo verdadero; pero ve. Quien ignora, no ve. El error vicio puede ser de hecho o de derecho. Es de hecho cuando el falso conocimiento recae sobre un dato fctico o de hecho, contenido o presupuesto del negocio. Es de derecho cuando se refiere al Derecho aplicable en caso dado, a la disciplina jurdica del negocio, a la ley. Distingue el Cdigo el error esencial del error accidental; el primero es causa de nulidad del acto anulabilidad-, el segundo, por el contrario, no ejerce influencia alguna sobre su validez. La doctrina clsica seguida por Vlez establece categoras tpicas de errores esenciales de acuerdo con el elemento sobre el que recae: sobre la naturaleza del contrato o in negocio (924), sobre la persona (925), sobre la causa (926 primera parte), -el error sobre causa entendemos aquel que recae sobre la causa-fin en sentido subjetivo, o sea el motivo determinante-, sobre las cualidades sustanciales de la cosa (926 segunda parte) o sobre el objeto (927). En la doctrina moderna priva un concepto distinto: si aquello sobre lo cual se err era fundamental en ese contrato determinado, el error es esencial. *Articulo 923: La ignorancia de las leyes, o el error de derecho en ningn caso impedir los efectos legales de los actos lcitos, ni excusar la responsabilidad por los actos ilcitos. 22

*Artculo 924: El error sobre la naturaleza del acto jurdico anula todo contenido en l. *Artculo 925: Es tambin error esencial y anula el acto jurdico, el relativo a la persona, con lo cual se forma la relacin de derecho. *Artculo 926: El error sobre la causa principal del acto, o sobre la cualidad de la cosa que se ha tenido en mira, vicia la manifestacin de la voluntad, y deja sin efecto lo que en el acto se hubiere dispuesto. *Artculo 927: Anula tambin el acto, el error respecto del objeto sobre el que versare, habindose contratado un cosa individualmente diversa de aquella sobre la cual se quera contratar, o sobre una cosa de diversa especie, o sobre una diversa cantidad, extensin o suma, o sobre un diverso hecho. Pero adems de ser esencial el error, requiere, para ser relevante, es decir para actuar como causa de anulabilidad del contrato, ser excusable. El artculo 929 alude a ello: El error de hecho no perjudica, cuando ha habido razn para errar, pero no podr alegarse cuando la ignorancia del verdadero estado de las cosas proviene de una negligencia culpable. La culpa de quien yerra, teniendo en cuenta las circunstancias del caso particular, le veda prohbe- la invocacin de su error. En la doctrina moderna, el requisito de la excusabilidad-exponer causas o razones para sacar libre uno de la culpa que se le imputa- es sustituido por el de la reconocibilidad del error. El error es reconocible, por la otra parte contratante, cuanto atendidos el contenido o las circunstancias del negocio o la calidad de las partes, una persona de normal diligencia lo hubiese podido advertir de hecho no lo haya advertido. El dolo. El dolo como vicio, (decimos como vicio para distinguirlo del dolo en el incumplimiento de las obligaciones -506- y del dolo como factor de imputabilidad en los actos ilcitos.) para conseguir la ejecucin de un acto, es toda asercin manifestacin- de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin, segn el 931 del CC. El dolo vicia la voluntad negocial actuando sobre la inteligencia mediante el engao, y por lo tanto, induciendo a error al autor del negocio. Cuando el error es producto de un engao se habla de dolo. La reticencia efecto de decir en parte una cosa, o de dar a entender que se calla algo que pudiera o debiera decirse- dolosa (933), a diferencia de la accin dolosa, es un dolo por omisin. Tanto la accin como la omisin dolosa violan la buena fe con que deben celebrarse los contratos, conforme a lo prescripto por el artculo 1198. El dolo, para actuar como vicio de la voluntad y conducir a la anulabilidad del negocio jurdico, debe ser determinable del querer, denominado esencial o principal (932, Inc. 2). Si el contrato hubiese sido igualmente concluido en las mismas u otras condiciones, nos encontramos frente a un dolo incidental, que no quita validez al acto pero obliga a reparar los daos y perjuicios causados, segn lo establecido por el 934. Es dolo incidental el que no fue causa eficiente del acto. Artculo 932: Para que el dolo pueda ser medio de nulidad de un acto es preciso que: *Haya sido grave; susceptible de engaar a un hombre de mediana prudencia. Un engao no grave puede llegar a no ser engao. Tambin est impedido impugnar el acto a quien por negligencia se dej engaar. *Que haya sido la causa determinante de la accin; *Que haya ocasionado un dao importante; *Que no haya habido dolo por ambas partes. Vlez equipar el dolo de la parte al dolo producido por un tercero: 935: El dolo afectar la validez de los actos entre vivos, bien sea obra de una de las partes, o bien provenga de tercera persona. Si proviene de tercera persona regirn los artculos 941, 942 y 943. 941: La fuerza o la intimidacin hacen anulable el acto, aunque se haya empleado por un tercero que no intervenga en l 942: Si la fuerza hecha por un tercero, fuese sabida por una de las partes, el tercero y la parte sabedora de la fuerza impuesta, son responsables solidariamente para con la parte violentada, de la indemnizacin de todas las prdidas e intereses. 943: Si la fuerza hecha por un tercero, fue ignorada por la parte que se perjudica con la nulidad del acto, el tercero ser el nico responsable de todas las prdidas e intereses.

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Violencia. Bajo el rtulo De los hechos producidos por la fuerza y el temor se ocupar el Codificador en los artculos 936 y siguientes, de la violencia como vicio de la voluntad, comprensiva de la violencia material o fsica vis absoluta- y de la violencia mental, moral o psquica vis compulsiva-. En esta ltima la violencia acta sobre la determinacin psicolgica. El acto emana de la vctima de la agresin o intimidacin. Habr violencia moral o intimidacin cuando se inspire a uno de los agentes por injustas amenazas, un temor fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona, libertad, honra o bienes, o de su cnyuge, descendientes o ascendientes, legtimos o ilegtimos, segn lo establecido por el artculo 937, completado por el 938: La intimidacin no afectar la validez de los actos sino cuando por la condic in de persona, su carcter, habitudes actitudes- o sexo, pueda juzgarse que ha debido racionalmente hacerle una fuerte impresin. 939: No hay intimidacin por injustas amenazas cuando el que las hace se redujese a poner en sus derechos propios. La fuerza o la intimidacin pueden provenir de una parte o de una tercero (941). Ni es indiferente que la parte beneficiada conozca o no la actitud del tercero agresor. El conocimiento coloca a ambos tercero y parte- en calidad de deudores solidarios de los daos y perjuicios; la ignorancia del beneficiado hace al tercero nico responsable. En ambos casos el negocio es anulable. Temor reverencial. Cuando el temor no depende de una amenaza ajena sino de hechos objetivo o de impresiones subjetivas de la vctima, sin que en ello coopere la voluntad o la accin de la persona temida, no hay violencia ni, por ende, motivo de anulacin; estamos frente al temor reverencial. Dice el 940: El temor reverencial, o el de los descendientes para con los ascendiente, el de la mujer para con el marido, o el de los subordinados para con sus superiores, no es causa suficiente para anular los actos. Estado de necesidad. El estado de necesidad puede ser considerado como eximente o causal de justificacin tanto en el campo civil como en el penal. El estado de necesidad, en trminos generales, coloca a la vctima en la disyuntiva entre dos males graves e inminentes. Pero para que esas presiones exteriores impersonales conduzcan a la anulabilidad del acto jurdico- cuando el beneficiario no conoca ni quiso explotar esa necesidad- es menester que esas circunstancias exteriores sean tan duran y apremiantes que importen la privacin de la libertad del agente. Si, por el contrario, el beneficiario del contrato conscientemente explot la necesidad ajena aunque no se llegar a conformar la verdadera falta de voluntad-, se configura la lesin subjetiva-objetiva. La lesin subjetiva-objetiva. La doctrina discrepa acerca de si la lesin constituye un vicio de la voluntad por falta de libertad-o bien un vicio en el objeto o en la causa del negocio jurdico. Nosotros lo consideramos en el primer carcter. Con la reforma de la ley 17.711 en su modificacin el artculo 954, consagra explcitamente la teora en la modalidad subjetiva-objetiva. Articulo 954: Podrn demandarse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin o simulacin. Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin. Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones. Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el momento de la demanda. Slo el lesionado o sus herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los cinco aos de otorgado el acto. 24

El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se transformar en accin de reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar la demanda. Las jornadas de Rosario recomendaron que: *El vicio de la lesin puede existir en los contratos aleatorios. No puede darse en los contratos gratuitos y en los negocios unilaterales. Estado subjetivo: La vctima del acto lesivo deber probar siempre el estado de inferioridad (necesidad, ligereza o inexperiencia) en que se encuentre. Prueba: La presuncin de explotacin se interpreta como mera inversin de la carga de la prueba. La necesidad que se menciona est dada por la falta o escasez de las cosas que son necesarias para la vida y comprende tanto la penuria material como la moral y, sin duda, disminuye la libertad contractual. Constituye el puente de unin con el estado de necesidad. La ligereza alude al proceder en extremo irreflexivo o descuidado; debe vincularse con la situacin patolgica de debilidad mental que es propia de los prdigos, dbiles mentales- El hombre de hoy, sea por la fatiga, el estrs, la vida acelerada, los requerimientos del consumerismo, la droga u otras razones, sufre limitaciones que en muchos casos lo llevan casi sin darse cuenta a contratar en desproporcin. La inexperiencia, se define como falta de los conocimientos que se adquieren con el uso y la prctica; propia de la denominada gente paisana, linda con la ignorancia y el error. El 954, establece Los clculos debern hacerse segn valores del acto O sea que el juez, soberano en la apreciacin de los elementos objetivos y subjetivo, deber remontarse al tiempo de celebracin del contrato y observar si entonces, de acuerdo con los valores vigentes, existi o no la desproporcin. Pero adems es preciso que la desproporcin subsista al momento de la demanda, de donde si la lesin objetiva, aunque existente en el momento del perfeccionamiento del contrato, hubiera cesado por factores extraos a las partes, no podra ser alegada. La accin no es transmisible por actos entre vivos pero s por sucesin mortis causa. Slo el lesionado o sus herederos podrn ejercer la accin La prescripcin se operar a los cinco aos de otorgado el acto. Cabe recordar que la figura de la lesin se integra con tres elementos: a) Desproporcin; b) Situacin de inferioridad de la vctima, y c) Explotacin por parte del beneficiario.

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BOLILLA III Quines pueden contratar. Capacidad para contratar. Principios generales. La capacidad no es un elemento del contrato, sino un presupuesto de la validez del consentimiento. La capacidad es la aptitud legal para ser titula de relaciones jurdicas. La capacidad de derecho es, la aptitud legal para ejercer por s misma los derechos de su titularidad. El consentimiento es acuerdo sobre declaracin de voluntad comn de personas capaces. Metodologa. Aparte del concepto de capacidad para contratar, encontramos otros tales como capacidad de disponer y capacidad de administras, sobre los que no se brinda un base cierta de distincin. Dice Passarelli, que cada uno de los estados jurdicos de la persona fsica va unida una determinada capacidad jurdica: al estado de persona, la capacidad jurdica general; al estado de ciudadana, la capacidad especial propia del ciudadano, y al estado de familia una especial habilitacin en orden a las relaciones de una familia determinada. Capacidad jurdica y de obrar. La capacidad jurdica es la aptitud para la titularidad de poderes y deberes jurdicos. El artculo la define como la aptitud para adquirir los derechos o contraer las obligaciones. La capacidad jurdica general sea la regla y las limitaciones a esa capacidad la excepcin. La capacidad jurdica denominada general por corresponder al estado de persona, es conocida como capacidad de derecho o capacidad de goce. Las limitaciones a la capacidad jurdica general importan ausencia de aptitud para ser titular de derechos subjetivos o de deberes jurdicos y configura la incapacidad jurdica que, en nuestro Derecho, es siempre relativa. Siendo la capacidad jurdica la medida de la personalidad, una incapacidad absoluta de derecho significara negar la personalidad. La esclavitud y la muerte civil son ejemplos en el antiguo derecho. Puede afirmarse que, la aptitud para ser titular de derechos, en que consiste la capacidad jurdica, admite grados: desde la mnima aptitud de las personas por nacer que slo pueden adquirir derechos por donacin o herencia (64) hasta la mxima de las personas fsicas, pasando por la intermedia o limitada de las personas jurdicas sometidas al principio de la especialidad (Art. 35: Las personas jurdicas pueden, para los fines de su institucin, adquirir los derechos que este Cdigo establece, y ejercer los actos que no les sean prohibidos, por el ministerio de los representantes que sus leyes o estatutos les hubiese constituido.) Para la doctrina argentina las personas jurdicas tienen una capacidad funcional, es decir, atribuida en funcin y con arreglo a los lmites del fin que es la razn de su propia existencia. La capacidad de obrar tambin denominada capacidad de hecho o de ejercicio, es la aptitud de las personas de existencia fsica o visible para ejercer por s los actos de la vida civil. Atribuimos la capacidad de obrar a la persona de existencia fsica o visible por cuanto la persona jurdica, segn la doctrina predominante en nuestro Derecho, no acta por s misma sino que es dirigida o administrada por el ministerio de los representantes que sus leyes o estatutos les hubiesen constituido, a tenor de los estatuido por el articulo 35. En otros ordenamientos, la doctrina predica que la persona jurdica es por definicin, capaz de obrar, a travs de sus rganos que, a diferencia de los representantes de la persona fsica, no estn investidos de un poder de obrar, distinto y cualificado, sino que desenvuelven la misma capacidad de la persona jurdica. La moderna doctrina distingue en la capacidad de obrar o de hecho o ejercicio- una capacidad general y una capacidad especial. La capacidad general puede ser, a su vez, plena o atenuada. La capacidad que se adquiere a la mayora de edad a los 21 aos segn el artculo 126-, para realizar por s todos los actos que interesen a la esfera jurdica del sujeto, es una capacidad general plena.

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La capacidad del menor emancipado, por matrimonio o habilitacin de edad (31), que reconoce las limitaciones del artculo 134 y tambin las del artculo 135, que vuelve al distingo entre capacidad de administracin y disposicin, es una capacidad general atenuada. Lo es tambin la del inhabilitado (152 bis) Se denomina capacidad especial a la atribuida con referencia a determinados actos singulares, incluso en defecto de las condiciones de la capacidad general. As la capacidad para testar acordada a los menores de 18 aos (3614: No pueden testar los menores de 18 aos de uno u otro sexo) Las limitaciones y por ende las incapacidades de obrar- pueden ser absolutas o relativas general o limitada-, segn que abarquen todos los actos o una determinada esfera de ellos. Puede ser plena, cuando excluye toda actitud del sujeto para el cumplimiento relevante del acto, o atenuada, cuando hace necesaria la intervencin de otras personas. En cuanto a las causas de incapacidad pueden mencionarse: *La Minoridad; *La Interdiccin, y *La inhabilitacin. Dice el 54: Tienen incapacidad absoluta: 1) Las personas por nacer; 2) Los menores impberes; 3) Los dementes, y 4) Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Para proteger a los incapaces de obrar o de hecho- suprimindoles los impedimentos de su incapacidad (58), el Cdigo les provee de representantes necesarios (57) y adems, de manera promiscua, de la representacin por el Ministerio de Menores (59). Artculo 57: Son representantes de los incapaces: 1) De las personas por nacer, sus padres y a falta o incapacidad de stos, los curadores que se les nombre; 2) De los menores no emancipados, sus padres o tutores; 3) De los dementes o sordomudos, los curadores que se les nombre. Artculo 58: Este Cdigo protege a los incapaces, pero slo para el efecto de suprimir los impedimentos de su incapacidad, dndoles la representacin que en l se determina, y sin que se les conceda el beneficio de restitucin, ni ningn otro beneficio o privilegio. Artculo 59: A ms de los representantes necesarios, los incapaces son promiscuamente representados por el Ministerio de Menores, que ser parte legtima y esencial en todo asunto judicial o extrajudicial, de jurisdiccin voluntaria o contenciosa, en que los incapaces demanden o sean demandados, o en que se trate de las personas o bienes de ellos, so pena de nulidad de todo acto y de todo juicio que hubiere lugar sin su participacin Legitimacin para contratar. Legitimacin es el poder para actuar legalmente sobre cada relacin concreta; la capacidad jurdica se diferencia netamente: basta observar que una persona, titular de una relacin, puede no estar legitimada para actuar relativamente a ella el quebrado con relacin a los bienes integrantes de la masa de la quiebramientras que personas no titulares pueden actuar legtimamente sobre ella los administradores de la masa, en el mismo ejemploLa capacidad depende de un modo de ser del sujeto en s, mientras que la legitimacin resulta de una posicin suya en relacin con los dems. Incapacidades enumeradas en el artculo 1160 del Cdigo Civil. El artculo 1160, comienza con los incapaces por incapacidad absoluta, que son los incapaces para obrar o de hecho; contina con los incapaces por incapacidad relativa en los casos en que les es expresamente prohibido. Si bien el artculo 55 alude slo a los menores adultos, cuya capacidad se limita para los actos que las leyes les autorizan otorgar, encontramos, entre quienes no han cumplido 21 aos, situaciones m uy diversas: 27

El emancipado por matrimonio (el menor de edad que ha contrado matrimonio cumplimiento con las formalidades legales es casi plenamente capaz de hecho: puede administrar y dispones de sus bienes; no puede por s ni con autorizacin judicial: aprobar cuentas de su tutor y darle finiquito; disponer a ttulo gratuito bienes que hubiera recibido por ttulo igual gratuito- y afianzar obligaciones (134). Con autorizacin judicial o el acuerdo del otro cnyuge, si fuere mayor, puede disponer a ttulo oneroso los bienes recibidos a ttulo gratuito (135)), y el emancipado por autorizacin; El menor con ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin, y El menor autorizado por el padre para celebrar contratos. (De acuerdo al 128, segunda parte, los menores de edad, mayores de 18 aos, pueden celebrar contratos de trabajo en actividad honesta sin necesidad del consentimiento ni autorizacin de su representante, quedando a salvo el respecto las normas del Derecho Laboral. Para los mayores de 14 y menores de 18 aos, rige el requisito de la autorizacin expresa o presunta del artculo 283 CC.)

Articulo 1160: No pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta, no los incapaces por incapacidad relativa en los casos en que les es expresamente prohibido, ni los que estn excluidos de poderlo hacer con personas determinadas, o respecto de cosas especiales, ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas de cada uno de los contratos, no los religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado, o contratasen por sus conventos; ni los comerciantes fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen concordatos con sus acreedores -Los religiosos profesos: La incapacidad para contratar establecida por el artculo 1160, cuando prescribe: ni los religiosos profesos de uno y otro sexo, alcanza al religioso profeso regular que ha formulado votos solemnes, esto es a perpetuidad, de obediencia, pobreza y castidad. -Los comerciantes fallidos: Por comerciantes fallidos entendemos referirnos a aquellos que en virtud del auto declarativo de la quiebra han sido desapoderados de sus bienes. El fallido queda desapoderado de pleno derecho de sus bienes existentes a la fecha de la declaracin de la quiebra de los que adquiriera hasta su rehabilitacin. El desapoderamiento impide que ejercite los derechos que unifica los comerciales y civiles. El fallido no pierde su capacidad jurdica ni su capacidad de obrar por ello la situacin o condicin del fallido no es la de un incapaz de actuar, puesto que no se ha hecho inidneo para ningn tipo de acto, pero es desapoderado de la legitimacin para realizar actos singulares que tengan por objeto bienes y relaciones concretamente comprendidos en la situacin de quiebra. -Los penados: El artculo 12 del Cdigo Penal dispone que: La reclusin y la prisin por ms de tres aos llevan como inherente la inhabilitacin absoluta, por el tiempo de la condena; que esas condenas importan ademas la privacin, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. Finalmente determina: El penado quedara sujeto a la curatela establecida por el Cdigo Civil para los incapaces. El penado no puede celebrar contratos de administracin ni de disposicin sobre sus bienes. Se vuelve incapaz relativo de hecho y se lo somete a la curatela. Capacidad para los pequeos contratos. El menor impber, que para la ley civil carece de toda capacidad de obrar, en la realidad de la vida celebra a diario negocios jurdicos: compraventa, transporte Siempre que el contrato se celebre en equilibrio, sin aprovechamiento por la parte capaz mayor de edad- de la falta de experiencia o de la ligereza del menor impber, el pequeo negocio ser vlido por haber actuado el menor dentro de la esfera de su capacidad de obrar. Nulidad por incapacidad. El contrato es nulo cuando su nulidad es manifiesta representa la nulidad de pleno derecho (1038). Es anulable, en cambio, cuando su nulidad por no ser manifiesta se halla dependiente de juzgamiento. 28

Los contratos otorgados por los incapaces de obrar, absolutos o relativos, son nulos. Son tambin nulos los contratos celebrados sin autorizacin del juez o de su representante necesario. Son anulables los contratos celebrados por quienes obrasen con una incapacidad natural o accidental como si por cualquier causa se hallasen privados de su razn (1045). Se comprenden en la norma los siguientes contratos: a) Los otorgados por insanos o interdictos; b) Por sordomudos, que no saben darse a entender por escrito, no interdictos; c) Los celebrados en estado de delirio febril, sonambulismo, hipnotismo o embriaguez completa. Son anulables, asimismo, los contratos en que interviene una persona en violacin del precepto que consagra una incapacidad jurdica, cuando la invalidad resulta desconocida al tiempo de la celebracin del negocio (1045, segunda parte) Son consecuencias derivadas de la distincin entre contratos nulos y anulables la falta de eficacia desde su mismo origen, en los primeros; y en los segundos, la ineficacia a partir de la sentencia. La nulidad es absoluta cuando transgrede el orden pblico: un inters cuya guarda est confiada a la ley, por una razn de seguridad jurdica o de bien comn (1047); la nulidad es relativa cuando est por medio un inters particular (1048) De esta diferencia capital se sigue que mientras la nulidad relativa es subsanable por la confirmacin del acto (1058) y prescriptible la accin que de ella emerge (4023, segunda parte), la nulidad absoluta no es confirmable (1047, ltima parte) ni susceptible de prescripcin. Los contratos celebrados por los incapaces de obrar, sean absolutos o relativos, revisten una nulidad meramente relativa. Los efectuados en violacin de la prohibicin legal, en los supuestos de incapacidad jurdica o de derecho, sern de nulidad absoluta en razn del fundamento de la incapacidad y del inters tutelado, sin perjuicio de encontrar hiptesis de nulidad relativa. A quin corresponde la accin de nulidad por incapacidad. Artculo 1047: La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece manifiesta en el acto. Puede alegarse por todos los que tengan inters en hacerlo, excepto el que ha ejecutado el acto, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Puede tambin pedirse su declaracin por el ministerio pblico, en el inters de la moral o de la ley. La nulidad absoluta no es susceptible de confirmacin. Confirmacin: es el acto jurdico por el cual una persona hace desaparecer los vicios de otro acto que se halla sujeto a una accin de nulidad. -1059Artculo 1048: La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte, ni puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el solo inters de la ley, ni puede alegarse sino por aqullos en cuyo beneficio la han establecido las leyes. Artculo 1064: La confirmacin, sea expresa o tcita, no exige el concurso de la parte a cuyo favor se hace. Artculo 1361: Es prohibida la compra, aunque sea en remate pblico, por s o por interpuesta persona: 1. A los padres, de los bienes de los hijos que estn bajo su patria potestad. 2. A los tutores y curadores, de los bienes de las personas que estn a su cargo y comprar bienes para stas, sino en los casos y por el modo ordenado por las leyes. 3. A los albaceas, de los bienes de las testamentaras que estuviesen a su cargo. 4. A los mandatarios, de los bienes que estn encargados de vender por cuenta de sus comitentes. 5. A los empleados pblicos, de los bienes del Estado, o de las municipalidades, de cuya administracin o venta estuviesen encargados. 6. A los jueces, abogados, fiscales, defensores de menores, procuradores, escribanos y tasadores, de los bienes que estuviesen el litigio ante el juzgado o tribunal ante el cual ejerciesen, o hubiesen ejercido su respectivo ministerio. 29

7. A los ministros de Gobierno, de los bienes nacionales o de cualquier establecimiento pblico, o corporacin civil o religiosa, y a los ministros secretarios de los gobiernos de provincia, de los bienes provinciales o municipales, o de las corporaciones civiles o religiosas de las provincias. Artculo 1362: La nulidad de las compras y ventas prohibidas en el artculo anterior, no puede ser deducida ni alegada por las personas a las cuales comprenda la prohibicin. El incapaz a quien se acuerda como regla el derecho de alegar la nulidad, pierde ese derecho cuando hubiere actuado con dolo para inducir a la otra parte a contratar (1166). Es decir que, como sancin a la conducta artera del incapaz (931), se le niega esa posibilidad que juega en su beneficio. Como la parte capaz tampoco puede alegar la nulidad, en principio, segn vimos, se puede hablar de una convalidacin o confirmacin indirecta, slo admisible frente a las nulidades relativas. Cuando es absoluta, la nulidad puede ser denunciada por cualquiera. Pero la ley, a rengln seguido, contempla dos circunstancias atenuantes a mrito de las cuales, pese a existir dolo, se mantiene el derecho de alegar la nulidad: Si el incapaz fuere menor (1166, primera parte) y, Si el dolo consistiese en la ocultacin de la incapacidad. Acerca de cul puede ser la minoridad contemplada, extienden la excepcin al menor impber que alcanz los diez aos, en consideracin a que ya alcanz la capacidad delictiva, es decir, el discernimiento para los actos ilcitos que la ley reputa existente a esa edad por entender que la actitud dolosa para inducir a otra persona a contratar constituye un acto ilcito. Efectos de la nulidad por incapacidad. La nulidad pronunciada por los jueces dice el 1050- vuelve las cosas al mismo o igual estado a que se hallaban antes del acto anulado. Una de las consecuencias ms importantes del principio es la consagrada en el 1052: La anulacin del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido en virtud o por consecuencia del acto anulado. La obligacin de restituir lo recibido no proviene de la nulidad sino del ttulo que pueda invocar cada parte sobre las cosas entregadas a la otra. Respecto de los incapaces se consagra una importante excepcin por el 1165, que condiciona la restitucin de lo dado o el reembolso de lo pagado o gastado, a la prueba de su subsistencia en el patrimonio del incapaz al tiempo de la iniciacin de la demanda, o a la prueba de que redund en su provecho de manera manifiesta. Prueba que corre por cuanta de la parte capaz. Artculo 1165: Declarada la nulidad de los contratos, la parte capaz para contraer no tendr derecho para exigir la restitucin de lo que hubiere dado, o el reembolso de lo que hubiere pagado, o gastado, salvo si probase que existe lo que dio, o que redundara en provecho manifiesto de la parte incapaz. CONTRATACIN POR Y PARA OTRO. La representacin o poder de obrar. Origen y Efectos de la representacin. La teora de la representacin debe ser estudiada con motivo de los actos o negocios jurdicos. Vlez omiti la inclusin de una teora general de la representacin; legisla el tema muy parcialmente, con relacin al contrato de mandato, cuyas reglas se extienden a las dems representaciones legales o voluntarias de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1870. En principio todos los negocios jurdicos pueden ser celebrados mediante representacin, salvo los actos personalsimos, como el testamento, o el ejercicio de facultades del Derecho de Familia: patria potestad, tutela, curatela Mientras la capacidad de obrar o de hecho se mide por la aptitud para cuidar de los intereses propios, el poder de obrar se otorga por la ley o por el interesado para cuidar intereses ajenos. Existe representacin cuando una persona representante- declara su voluntad en nombre y por cuenta de otra persona representado-. Son dos, en consecuencia, los presupuestos de la representacin directa: declarar en nombre ajeno quiere decir hacer saber al tercero que quien contrata representante- no es aquel 30

que adquiere los derecho o contrae las obligaciones por ser parte en la relacin jurdica el representado-, y actuar por cuenta ajena o en inters ajeno significa para satisfaces fines o intereses de otro. Puede existir, asimismo, actuacin en nombre propio y en inters ajeno; es el supuesto del mandato oculto o comisin civil, aludido en el artculo 1929. No hay verdadera representacin, a pesar de lo cual parte de la doctrina habla de una representacin indirecta, impropia o interposicin gestora. Se debe distinguir entre representante que declara su voluntad negocial en nombre y por cuenta de su representado del nuncio o mensajero que no es ms que un transmisor de una voluntad ajena. La relacin de representacin puede provenir de la voluntad del representado o directamente de la ley y tambin se funda en el poder o procura. En la representacin voluntaria (mandato), el apoderamiento constituye un negocio jurdico unilateral, dirigido a los terceros con quienes ha de contratar el apoderado, por el cual se le autoriza a actuar en nombre y por cuenta del poderdante. La representacin voluntaria puede nacer del contrato de mandato o de otros contratos, tales como locacin de servicios, locacin de obra El mandato regla las relaciones internas entre las partes o sea mandante y mandatario; el mandatario, en su actuacin frente a los terceros, puede representar o n al mandante, segn que acte en nombre propio o en nombre ajeno (Art. 1929). De all que pueda existir representacin voluntaria sin mandato y mandato sin representantes. El otorgamiento de una autorizacin al representante para la celebracin de negocios en nombre del representado negocio constitutivo de la representacin, poder o procura- no debe identificarse con los negocios que a posteriori efecta el autorizado representante- con los terceros, en uso de la facultad conferida y en los lmites del poder, denominado negocios representativos. Los terceros con quienes pretenda contratar el representante, en nombre y por cuenta de su representado, pueden exigirle la justificacin de sus facultades con la presentacin del poder (1938) y si se encuentra otorgado por instrumento privado tienen derecho a exigir la entrega de la pieza original, de donde conste el mandato (poder), o una copia de ella en forma autentica, segn lo prescripto por el 1939 CC. El poder debe ser otorgado con las mismas formalidades requeridas para conclusin del negocio representativo, o sea aquel cuya celebracin se encomienda al representante o procurados (1184, Inc., 7) Contratando en nombre del representado el apoderado no queda obligado para con los terceros con quienes contrat, ni contra ellos adquiere derecho alguno personal, siempre que haya contratado de conformidad al poder o que el poderdante, en caso contrario, haya ratificado el contrato. Los trminos del mandato, los derechos y obligaciones que de l emergen, son desconocidos, por lo general, por los terceros que contratan con el mandatario-representante. El representante no puede reclamar en su propio nombre la ejecucin de las obligaciones ni ser personalmente demandado por el cumplimiento de ellas. Exceso o abuso del poder. Conferida la representacin mediante el poder o procura el representante queda autorizado para actuar frente a los terceros, dentro de los lmites de las facultades recibidas. Ms all de las facultades otorgada no existe representacin y el negocio celebrado pasando los lmites del poder no obliga al representado (1931), pero ste podr ratificar lo actuado y en tal supuesto quedar vinculado por el negocio celebrado en su nombre (1935 y 1936). La ratificacin es un negocio jurdico unilateral que en supuestos de exceso o falta de poder otorga eficacia retrospectivamente a lo actuado por el representante infiel o por el seudorepresentante, aprobando o aceptando lo efectuado frente a terceros (1936). Distinta es la hiptesis del abuso del poder que se configura cuando el representante acta dentro de los trminos de la procuracin pero fuera de los lmites de sus poderes (1934). Se da, por ejemplo, cuando el poder autoriza a tomar prestados mil pesos y el mandatario, luego de haberlos tomado de Pedro, toma otros mil de Juan sin que ste tuviese conocimiento del primer prstamo; el representado queda obligado frente a ambos puesto que ha existido representacin, sin perjuicio de su derecho a exigirle al representante la reparacin del dao causado por el desempeo abusivo del encargo.

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Representacin sin poder. Puede existir una representacin no atribuida por el inters ni por la ley ni por el juez, sino espontneamente asumida por quien se encarga de la gestin de negocios (2289). El gestor o gerente se propone hacer un negocio de otro ajeno- y obligarlo eventualmente -2289-. Y cuando el negocio ha sido ltimamente conducido, o sea ltimamente iniciado (2301) y continuado y concluido (2290), empleando la mayor diligencia (2291), el dueo del negocio queda sometido a las obligaciones que la ejecucin del mandato impone al mandante (2297). Ello importa admitir que el dueo del negocio debe librar al gestor de las obligaciones contradas respecto de terceros (1951) que pueden haber sido asumidas a nombre del dueo (2305). Con lo cual se revelan los efectos propios de la representacin. Tanto la gestin de negocios como el mandato son especies de una categora de negocios jurdicos denominada negocios de gestin. Contrato a nombre de tercero sin su autorizacin. Los artculos 1161 y 1162 del CC se ocupan de la situacin de quien contrata a nombre y por cuenta de otro, sin tener su representacin. Es el denominado contrato por terceros. Dice el 1161. Ninguno puede contratar a nombre de un tercero, sin estar autorizado por l, o sin tener por ley su representacin o representacin legal, es de ningn valor, y no obliga ni al que lo hizo El representado en apariencia- a quien el negocio interese tiene un medio para apropirselo y es la ratificacin. El contrato valdr si el tercero lo ratificase expresamente o ejecutase el contrato. (1161) La ratificacin no es la convalidacin o confirmacin del negocio anulable, es ms bien una autorizacin ex post facto que tiene el mismo efecto que la autorizacin previa, y le da derecho para exigir el cumplimiento del contrato -1162-. La ratificacin es un negocio integrativo. Contrato por persona a designar. Se configura este contrato cuando una persona, que asume el rol de parte, manifiesta al concluir el negocio que lo celebra por otra persona, que ulteriormente ocupar su lugar y cuyo nombre se reserva. La doctrina califica a eso como representacin de persona innominada o de persona a nombrar. Cuando la designacin de la persona por quien se contrata no tenga lugar, la eficacia del negocio se mantiene en cabeza de quien lo celebr, atendiendo a lo que resulta la intencin comn de las partes. Lo mismo ocurrir cuando la persona designada no manifieste su aceptacin del contrato. Aceptacin que tiene, en consecuencia, la misma funcin que la ratificacin. La declaracin de designacin y la aceptacin son, negocios integrativos e interdependientes entre s, porque la eficacia de cada uno de ellos depende de la existencia del otro. Contrato consigo mismo. Se denomina contrato consigo mismo o tambin autocontrato- a aquel en cuya formacin interviene una sola persona. Que el contrato sea obra de una sola persona no quiere decir, de modo alguno, que sea el producto de una nica parte, ya que en la persona nica se compendian dos partes. La representacin permite a una persona nica, el representante, declarar por s y en nombre propio, por una parte y al mismo tiempo en nombre y por cuenta de su representado. Como tambin autoriza a reunir en la misma persona una doble representacin. LA OPERACIN JURDICA. El objeto del contrato. Ripert afirma que si nos atenemos a los datos del anlisis jurdico, un contrato no tiene objeto, tiene efectos, y esos efectos consisten en la produccin de obligaciones; son esas obligaciones las que tienen un objeto 32

El objeto del contrato no puede identificarse con los efectos, as como tampoco es admisible sostener que el contrato y la obligacin tienen un mismo objeto. Algunos autores formulan el distingo entre objeto y contenido de la obligacin. Se entiende por contenido el que las partes han modelado en ejercicio de su libertad de configuracin interna, con las limitaciones conocidas. Galgano se opone a la asimilacin entre objeto y contenido: el contenido es la reglamentacin contractual, el conjunto de las clusulas querida por las partes o introducidas en virtud del mandato legal, de los usos o de la equidad. El objeto es algo ms restringido: las cosas o las prestaciones mediante las cuales se realiza la funcin econmica del contrato. Artculo 1169:La prestacin, objeto de un contrato, puede consistir en la entrega de una cosa, o en el cumplimento de un hecho positivo o negativo susceptible de una apreciacin pecuniaria. Pensamos, con los Mazeaud, que el objeto del contrato es la operacin jurdica considerada, el contenido concreto e integridad del acuerdo, variable hasta el infinito gracias al principio consensualista. La obligacin, que es efecto o consecuencia, no puede a la vez ser objeto. Los efectos del contrato que muestran su aspecto funcional son las consecuencias que del mismo se desprenden, de conformidad con la intencin de las partes y disciplina legal. La libertad de las partes para contratar sobre el objeto operacin jurdica destinada a la creacin, modificacin, transmisin o extincin de relaciones jurdicas obligacionales- que ms convenga a sus intereses autonoma de la voluntad- se encuentra limitada, en consideracin a los particulares que concurren a la celebracin del negocio y en atencin al inters de la comunidad. Ilicitud del objeto. La operacin jurdica que las partes quieren celebrar puede ser lcita o ilcita, conforme con el ordenamiento jurdico o contraria a l. La ilicitud del negocio puede provenir de la actividad encaminada a disponer de esos bienes y, por lo tanto, del contenido, la intencin o la causa. Santoro Passarelli dice que la nocin de causa, es la funcin que el negocio debe cumplir, considerada como razn determinante del sujeto, elemento objetivo que da a una figura su impronta tpica; dicha nocin coincide, en buena medida, con la que damos de objeto. El contrato ilcito por razn del objeto comprende tres especies diferentes: *El contrato ilegal o contrario a normas imperativas; *El contrato prohibido o contrario al orden pblico y, *El contrato inmoral o contrario a las buenas costumbres. Dice el 1175: No puede ser objeto de un contrato la herencia futura, aunque se celebre con el consentimiento de la persona de cuya sucesin se trate; ni los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares. El 1176: Los contratos hechos simultneamente sobre bienes presentes, y sobre bienes que dependen de una sucesin an no diferida, son nulos en el todo, cuando han sido concluidos por un solo y mismo precio, a menos que aquel en cuyo provecho se ha hecho el contrato consienta en que la totalidad del precio sea slo por los bienes presentes. Posibilidad del objeto. En la teora general de la obligaron se estudian los requisitos del objeto de la prestacin: posible, lcito, determinado o determinable, que represente inters para el acreedor. Tanto los bienes como los hechos prometidos en la obligacin que el contrato genera, adems de determinados deben ser posibles. La obligacin de dar cosas absolutamente indeterminadas algo o lo que quiera- es nula, por carecer de seriedad; el deudor podra pretender cumplir mediante una prestacin irrisoria, sin sacrificios, sin molestias. Pero una cierta indeterminacin es admisible: obligaciones de dar cantidades de cosas, de gnero, de gnero limitado Puede encontrarse determinada la especie y ser determinable la cantidad; esa determinacin a posteriori puede sujetarse al arbitrio de un tercero. El requisito de la posibilidad se desprende del 953: El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos que no sean imposibles 33

Las cosas inexistentes constituyen un objeto imposible. Dice el 1172: Son nulos los contratos que tuviesen por objeto la entrega de cosas como existentes, cuando stas an no existan, o hubieren dejado de existir y el que hubiese prometido tales cosas indemnizar el dao que causare a la otra parte. Distinta es la situacin de aquellas cosas que an no existen pero pueden llegar a existir, dependiendo de un hecho de la naturaleza o de un hecho mixto, denominados futuras. Pueden, en principio, ser objeto de los contratos (1173); el negocio ser aleatorio si el acreedor se hace cargo del riesgo de que la cosa no exista, y conmutativo, cuando se condiciona la validez del contrato a la existencia parcial o total del objeto. Las cosas muebles no pueden ser hipotecadas (3108) ni los inmuebles pueden ser objeto de un contrato de prenda. (3204) Sobre las cosas litigiosas sometidas a debate judicial- dadas en garanta real prenda, hipoteca o anticresis. Y embargadas se ocupan los artculos 1174, y 1179 del CC. *1174: Pueden ser objeto de los contratos las cosas litigiosas, las dadas en prenda o en anticresis, hipotecadas o embargadas, salvo el deber de satisfacer el perjuicio que del contrato resultare a terceros. *1179: Incurre tambin en el delito de estelionato y ser responsable de todas las prdidas e intereses quien contratare de mala fe sobre cosas litigiosas, pignoradas, hipotecadas, o embargadas, como si estuvieses libres, siempre que la otra parte hubiere aceptado (es decir frente a terceros de buena fe) la promesa de buena fe. Patrimonialidad del objeto. El derecho creditorio, materia de los contratos, pertenece a los denominados derechos patrimoniales, que integran adems los derechos reales y los derechos intelectuales; los derechos patrimoniales son los que revisten el carcter de bienes, en cuanto son susceptibles de tener un valor econmico. (2312) En la doctrina moderna predomina una concepcin que distingue el contenido de la prestacin obligatoria, que ha de ser siempre susceptible de valoracin pecuniaria, con el inters del acreedor en el cumplimiento de la obligacin, que puede ser extrapatrimonial, moral

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BOLILLA IV EL MOTIVO DETERMINANTE. La causa del contrato. Concepto. Afirmar que la causa es un elemento necesario para la existencia del contrato importa adherir a la corriente neocausalista. El Derecho Romano no hizo de la causa un requisito del contrato. La denominada causa civil era el conjunto de formalidades que daba vida al negocio. Con los posglosadores y canonistas se comienza a hablar de la causa en sentido abstracto, de conexin entre obligaciones, como requisito de validez del contrato. Entendemos por causa la razn o motivo determinante del contrato. Aparece entonces la causa del contrato como subjetiva, concreta y variable en cada negocio jurdico, aun en los de la misma especie. Subjetiva, porque se vincula con la finalidad que gua a los contratantes. Concreta, porque atiende a cada negocio en particular. Variable, porque tratando de apreciar el mvil que ha impulsado a las partes ser distinta en cada contrato. Causa del acto jurdico y de la obligacin. Ms que causa del contrato corresponde aludir a la causa del acto juridico, en general, pues concebida como la razn que determin la voluntad del otorgante es aplicable a todos los negocios jurdicos, con prescindencia del nmero de partes intervinientes o de tratarse de actos entre vivos o de ltima voluntad. Los artculos 500, 501,y 502 legislan la causa fin en nuestro Derecho y lo hacen con referencia al contrato. En la teora general de las obligaciones, solo cabe la nocin de causa fuente o causa eficiente, referida al acto o contrato que genera la relacin jurdica obligacional. (499). La causa eficiente est en la raz u origen de la obligacin, es el antecedente explicativo o ttulo en que se funda. La causa final, en cambio, no puede ser elemento de la obligacin porque existen relaciones jurdicas creditorias nacidas al margen de la intencin de las partes, como una reaccin del Derecho. Diferencias con los restantes elementos del contrato. Mientras el consentimiento es el acuerdo de voluntades que trasunta el querer de las partes, la causa es el motivo determinante, el porqu del querer. Mientras el objeto es la operacin jurdica considerada, con su finalidad econmica y jurdica, la causa es la razn subjetiva por la cual se la ha querido. Evolucin del concepto: la concepcin clsica. Domat expuso una concepcin unitaria, referida mas a la causa de las obligaciones que a la de los contratos, distinguiendo entre los contratos onerosos, los reales y los gratuitos. En los onerosos, el compromiso de una de las partes afirma- es el fundamento del compromiso de la otra. La causa se halla en la interdependencia o reciprocidad de las obligaciones a cargo de una y otra parte. En los reales, la causa equivale a una prestacin que se anticipa y acepta y deja fundado el derecho a exigir otra prestacin en correspondencia a la primera. En las donaciones y dems contratos gratuitos, por ltimo, el compromiso de quien da tiene, su fundamento en algn motivo razonable y justo, como un servicio prestado u otro mrito del donatario o el solo placer de hacer el bien. La causa es el fin abstracto, idntico en todos los actos jurdicos pertenecientes a la misma categora, que persiguen fatalmente el autor o los autores de un acto jurdico de un acto jurdico determinado. El anticausalismo. Enemigos de la Causa FinEn la doctrina francesa son anticausalistas Barde, Planiol y otros Los anticausalistas coinciden en afirmar que la idea de la causa es artificial, escolstica, que no constituye un 35

elemento distinto del consentimiento o del objeto. El neocausalismo. Las posturas neocausalista son varias, por ello los comunes denominadores que presentan son: A) Superacin de la teora clsica de Domat; B) Afirmacin de la causa como elemento estructural del acto o negocio jurdico, entendida como finalidad; C) Esfuerzo por distinguir la causa de los dems elementos. El gran renovador de los estudios sobre la causa y precursor de las corrientes neocausalista fue Capitant. Para l, la causa del contrato reside, en rigor, en la causa de las obligaciones. La define como la consideracin del fin a cumplir con el negocio. La tesis subjetiva: el motivo determinante. La causa del contrato es el motivo determinante que al declararse o exteriorizarse se vuelve comn. Intentan, quienes la profesan, afirmar la distincin entre la causa y el objeto. La tesis objetiva: finalidad econmica-social. Para otra corriente neocausalista la causa aparece como un elemento material, objetivo del negocio. Es la finalidad econmico-social que ste cumple y que es reconocida por el ordenamiento jurdico. Para Stolfi la causa, en sentido objetivo, tiene relieve por servir para limitar la autonoma de la volu ntad: el legislador no establece la proteccion del ordenamiento jurdico si no sabe previamente para que han dado las partes su consentimiento y, adems, si no se conoce que tal consentimiento se dirige a un fin lcito. La tesis dualista. La tercera corriente neocausalista se orienta hacia una concepcin dualista que contiene, a la vez, aspectos subjetivos y objetivos. Siguiendo esta tesis Videla Escalada la define as: La causa es, por consiguiente, la finalidad o razn de ser del negocio jurdico. Presuncin de la existencia de causa. Dice el 500: Aunque no est expresada en la obligacin, se presume que existe, mientras el deudor no pruebe lo contrario. El tema adquiere especial relevancia en lo atinente al error sobre la causa principal del acto (926) puesto que uno de los contratantes es susceptible de equivocarse sobre la existencia del mvil que lo hace obrar. En tal supuesto la inexistencia del mvil entraa la nulidad del contrato por falta de causa. Falsa causa. La obligacin (acto jurdico o contrato) ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra verdadera. (501) La cuestin que plantea una causa no verdadera que oculta otra existente, real y licita- se vincula con el tema de la simulacin (955 y ss...) Interesa la causa real y no la aparente simulacin relativa- pero: Los que hubieren simulado un acto el motivo determinante- con el fin de violar las leyes o de perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro, sobre la simulacin, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan obtener ningn beneficio de la anulacin. (959) Causa ilcita. La obligacin fundada en una causa ilcita, es de ningn efecto. La causa es ilcita, cuando es contraria a las leyes o al orden pblico. (502) 36

SOLEMNIDADES. La forma del contrato. Concepto. El concepto de forma es susceptible de un doble enfoque: *Uno genrico: La forma como exteriorizacin de la voluntad es elemento estructural de los negocios jurdicos y, en particular, del contrato. *Uno restringido: La forma dispuesta por la ley, vinculada o necesaria, entendida no como cualquier modo de manifestacin, idneo para revelar la intencin, sino en sentido especfico, como el modo de una determinada declaracin para producir un cierto efecto, se vuelve formalidad. Contratos formales y no formales. El Cdigo nos enumera como ejemplos de formas vinculadas o dispuestas por la ley: la escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por escribano pblico o por un oficial pblico, o con el concurso del juez del lugar (973, segunda parte) La formalidad del contrato puede provenir de un precepto o bien de un acuerdo de partes al respecto. Las partes pueden volver formales negocios que por la ley no lo son, en uso de la autonoma de la voluntad (1197). Pero no podrn, en cambio, dejar de lado las solemnidades dispuestas por el legislador ad substantiam, por estar por medio un inters pblico. Para que la forma prescripta por las partes acte como condicin de validez del contrato, debe claramente expresarse el acuerdo en tal sentido. Las formalidades impuestas por las partes no hacen depender la eficacia del contrato del cumplimientote esas formalidades, a menos que resulte claramente de los trminos mismos de esa declaracin de circunstancias, que tal ha sido la intencin de las partes. La conversin del negocio jurdico. La conversin del negocio jurdico verdadera y propia nace de la ley y no de la voluntad de las partes. El negocio nulo por defecto de forma en lugar de producir los efectos de los actos invlidos, la vuelta de las cosas a su estado anterior, da nacimiento ope legis a un negocio diferente. El primer negocio contiene del segundo los requisitos de fondo y sustancia elemento objetivo-. Si las partes hubieren querido la nulidad, de haberla conocido, o se demuestre de manera clara su voluntad contraria a la conversin, sta no se produce; all radica el elemento subjetivo de la conversin. El fundamento de este fenmeno es su alcance practico (lo til no se vicia por intil) preside la celebracin, interpretacin y ejecucin del contrato (1198) Ejemplo de conversin del negocio jurdico: el 1185: respecto de los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica fuesen hechos por instrumento particular, prescribe la ley que no quedan concluidos como tales, pero quedarn concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica. Otros supuestos de conversin legal nos lo ofrecen: el 515: obligaciones civiles que se convierten en naturales; el 2502: contratos que pretendiendo constituir otros derechos reales distintos de los creados por la ley, valen como constitucin de derechos personales. El instrumento como concepto autnomo. El instrumento es un hecho distinto de la declaracin documentada. El sentido de una intencin se encuentra en la declaracin; la documentacin, por su parte, es una operacin representativa de esa revelacin. Puede ocurrir que para algunos efectos baste la declaracin. Cuando la ley no exige una determinada forma escrita, como por ejemplo en la compraventa de cosas muebles. Cuando no obstante ello se instrumenta el negocio al momento de su celebracin o a posteriori, estamos frente a una mera documentacin.

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Puede acontecer que se requiera la documentacin para que la declaracin tenga validez, pero que, probada la documentacin, aunque falte documento por haberse extraviado o destruido, pueda procederse a la demostracin con otros medios probatorios del contenido a su tiempo documentado (por ejemplo el 1191) Finalmente, si la documentacin se exige ad probationem, la prueba no podr darse ms que mediante el documento. Formalidad del doble ejemplar. Dice el 1204: Los actos, sin embargo, que contengan convenciones perfectamente bilaterales deben ser redactados en tantos originales como partes haya con un inters distinto. La finalidad de esta exigencia se encuentra en el deseo de poner a las partes en igualdad de condiciones respecto de la prueba del contrato; de lo contrario, la que guarda el documento nico se encuentra en situacin de superioridad respecto de la otra. De conformidad con el 1023: El defecto de redaccin en diversos ejemplares, en los actos perfectamente bilaterales, no anula las convenciones contenidas en ellos, si por otras pruebas se demuestra que el acto fue concluido de una manera definitiva. Omitido el requisito del doble ejemplar se vuelve ineficaz el documento nico, aun cuando mantengan validez las declaraciones en l contenidas. Clasificacin de los contratos formales: ad solemnitatem y ad probationem. Un contrato es ad solemnitatem cuando la exteriorizacin es requerida bajo sancin de nulidad. Omitida la forma, el negocio queda privado de sus efectos propios, sin perjuicio de producir otros efectos diferentes. La forma es entonces exigida ad substantiam actus, es decir, que tiene valor constitutivo. Un contrato que requiere una forma impuesta para su demostracin en juicio, es ad probationem. Un contrato es ad solemnitatem absoluto cuando omitido la exteriorizacin queda privado de sus efectos propios y de la produccin de obligaciones civiles. Slo engendra obligaciones naturales sin perjuicio de la vuelta del acto anulado, que es el efecto habitual de los contratos nulo. Un contrato es ad solemnitatem relativo, cuando omitida la exteriorizacin queda privado de sus efectos propios, pero engendra la obligacin de hacer escritura pblica, segn lo establece el artculo 1185. Contratos que deben celebrarse en escritura pblica. El Cdigo Civil menciona en el artculo 1184 una serie de actos o negocios jurdicos, algunos de ndole contractual y otros no, que deben celebrarse por escritura pblica. Comienza diciendo: Deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de los que fueses celebrados en subasta pblica y, a continuacin, en once incisos, menciona distintos actos o negocios jurdicos. La excepcin relativa a la subasta pblica, aunque colocada en el encabeza del artculo, abarcando al parecer todos sus incisos, solo corresponde, en rigor, a las ventas inmobiliarias, que forman el ncleo del inciso primero. Dice el Inciso 1: Los contratos que tuvieren por objeto la transmisin de bienes inmuebles, en propiedad o usufructo, o alguna obligacin o gravamen sobre los mismos, o traspaso de derechos reales sobre inmuebles de otro. La intervencin judicial acuerda a la subasta pblica, remate pblico por orden judicial, especie de contrato por concurso, una innegable garanta de certeza que justifica la no exigencia de escritura pblica. El Inciso 2: Las particiones extrajudiciales de herencias, salvo que mediare convenio por instrumento privado presentado al juez de la sucesin. El Inciso 3: Los contratos de sociedad civil, sus prrrogas y modificaciones. Celebrado por instrumento privado o verbalmente no valdr como sociedad irregular o de hecho que slo autoriza a las partes a demandar la liquidacin y particin, sin perjuicio de su existencia frente a terceros. El Inciso 4: Las convenciones matrimoniales y la constitucin de dote El Inciso 5: Toda constitucin de renta vitalicia. El artculo 2071, por su parte expresa: El contrato oneroso de renta vitalicia no puede ser hecho, bajo pena de nulidad, sino por escritura pblica 38

El Inciso 6: La cesin, repudiacin renuncia de derechos hereditarios. La jurisprudencia, por su parte, ha interpretado, con buen criterio, que la escritura pblica no puede ser suplida por el acta judicial ni por la protocolizacin de un instrumento privado. El Inciso 7: Los poderes generales o especiales que deben presentarse en juicio, y los poderes para administrar bienes, y cualesquiera otros que tengan por objeto un acto redactado o deba redactarse en escritura pblica. El Inciso 8: Las transacciones sobre bienes inmuebles. La transaccin es un contrato extintivo de obligaciones que el Cdigo legisla como acto jurdico bilateral. La transaccin sobre inmuebles, en general, resulta un contrato solemne. El Inciso 9: La cesin de acciones o derechos procedentes de actos consignados en escritura pblica El Inciso 10: Todos los actos que sean accesorios de contratos redactados en escritura pblica, se trate de actos unilaterales o de los contratos accesorios. El Inciso 11: Los pagos de obligaciones consignadas en escritura pblica, con excepcin de los pagos parciales, de intereses, canon o alquileres. La obligacin de hacer escritura pblica: artculo 1185 del Cdigo Civil. El 1185 dice: Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica, fuesen hechos por instrumento particular, firmado por las partes, o que fuesen hechos por instrumento particular en las partes se obligasen a reducirlo a escritura pblica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura pblica no se halle firmada; pero quedarn concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica. 1187: La obligacin de que habla el artculo 1185 ser juzgada como una obligacin de hacer, y la parte que resistiere hacerlo, podr ser demandada por la otra para que otorgue la escritura pblica, bajo pena de resolverse la obligacin en el pago de prdidas e intereses. 1188: Los contratos que debiendo ser hechos por instrumento pblico o particular, fuesen hechos verbalmente, tambin quedarn concluidos para el efecto designado en el artculo anterior. Acerca de la naturaleza jurdica del contrato concluido con omisin de la formalidad sustancial y del hacer escritura pblica, discrepan doctrina y jurisprudencia: a) Quienes piensan que el contrato celebrado por instrumento privado constituye la especie de contrato preliminar denominado promesa bilateral, conocido corrientemente como boleto. Y que de la promesa bilateral o boleto nace exclusivamente la obligacin de celebrar el contrato definitivo, por escritura pblica, sobre la base de un nuevo acuerdo de voluntad. Es decir que, el boleto de compraventa es un precontrato del que nace la obligacin de escriturar. No hay contrato de compraventa inmuebles por la formalizacin del boleto. b) Quienes piensan que el contrato celebrado por instrumento privado constituye el negocio declarativo definitivo, nico. Y que la obligacin de hacer escritura pblica se concreta en la realizacin de un contrato dispositivo complementario, o de segundo grado o de cumplimiento cuyas fases son: escrituracin, tradicin, pago del precio Adherimos a la primera de estas tesis. Doctrina y jurisprudencia discrepan acerca de la resolucin a dictar cuando el deudor de la obligacin de escriturar, para transferir el dominio hiptesis de la promesa de compraventa- enajena el bien a favor de un tercero; para un sector procede, no obstante la enajenacin, condenar a cumplir con la escrituracin, bajo apercibimiento de hacerlo el tribunal, y si esto no fuere posible, que la obligacin s e resuelva en el pago de los daos y perjuicios; para otro sector, aparentemente mayoritario, la enajenacin por el deudor se considera una hiptesis de imposibilidad y frente a ese evento no se justifica la insistencia en el cumplimiento de una prestacin de hacer que aparece de momento como jurdica y materialmente irrealizable. La obligacin primitiva subsiste, pero convertida en la de pagar daos y perjuicios.

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Demostracin en juicio. La prueba del contrato. Concepto. El hecho jurdico, dados los requisitos de validez, eficacia y oponibilidad, constituye el fundamento de la relacin jurdica (del hecho nace el derecho). Pero siendo el hecho jurdico un acontecimiento pasajero es necesario probarlo. Probar, en el campo del derecho, significa dar la demostracin de los que se afirma. Probar un contrato es demostrar la existencia de una relacin jurdica entre partes, es tambin establecer la naturaleza y el contenido exactos de los derechos y obligaciones emergentes del mismo; esta ntimamente relacionado con la interpretacin que se basa en la existencia del acuerdo, contenido del mismo y alcance de los derechos y los deberes all establecidos. Metodologa. El Derecho Sustancial estudia lo relativo a los medios probatorios, su disciplina y eficacia o fuerza probatoria. (Medios Probatorios) El Derecho Procesal estudia las modalidades con que cada uno de los medios debe y puede ser prcticamente actuado en el curso del proceso. (Modos Probatorios) Vlez, siguiendo a Freitas, incorpor a la teora del contrato un captulo destinado a la prueba de los contratos (1190 a 1194), habiendo legislado con motivo de los actos jurdicos y con posterioridad al tema de la forma acerca de los instrumentos pblicos (919 y 996), de las escrituras pblicas (997 a 1011) , de los instrumentos privados (1012 a 1036). Medios probatorios. La actividad probatoria se cumple en el proceso y est dirigida a convencer al juez de la verdad de lo afirmado. Presenta un inters prctico, no hace a la existencia del contrato como la formalidad- hace a su vigencia. Quita eficacia civil, privando al contrato de los efectos civiles, aunque no de los naturales. Son obligaciones naturales la que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba, por ejemplo En materia contractual se encuentran vigentes los principios clsicos: *Al demandante incumbe la carga de la prueba, *El demandado representa el papel de actor cada vez que invoca una excepcin; estos dos principios se concretan en que:*La prueba incumbe al que afirma la realidad de un hecho. Demostrada la obligacin de resultado, es a cargo del deudor la prueba de su cumplimiento. En los medios, en cambio, cuando el deudor alega haber cumplido, es el acreedor quien debe probar el incumplimiento, lo que a veces resulta muy difcil. El 1190: Los contratos se prueban por le modo que dispongan los Cdigos de procedimientos de las Provincias Federadas: Por instrumentos pblicos, Por instrumentos particulares firmados o no firmados, Por confesin de partes, judicial o extrajudicial, Por juramento judicial, Por presunciones legales o judiciales, Por testigos. Esta enumeracin es meramente enunciativa. Los medios que el artculo 1190 menciona son los dispuestos para la prueba de los contratos. Su extensin a la prueba de cualquier acto jurdico no se desprende de la letra de la ley; nada se opone, sin embargo, a que por analoga, siendo los contratos especie de actos o negocios jurdicos, se opere esa asimilacin. La doctrina se encarga, de destacar la desigual eficacia o jerarqua de los medios probatorios: a) Los capaces de suministrar la prueba plena, tales los documentos pblicos y los privados reconocidos; b) Los que vales como principio de prueba (1192, segunda parte), c) Los que excluyen las pruebas, como presunciones legales, el juramento la confesin, y d) Los que desplazan la carga de probar, presunciones legales o presunciones judiciales. 40

Instrumentos Pblicos: Pertenecen a la categora de los medios preconstituidos, cuyo fundamento est en la confianza, siendo capaces de proporcionar una plena prueba. Su eficacia deriva de la presencia del funcionario pblico y de la sujecin a las reglas prescripta por la ley para su confeccin. Su fuerza probatoria puede ser destruida por una accin civil o criminal de falsedad (933); hasta tanto hace plena fe de los hechos cumplidos por le oficial pblico o pasados en su presencia, entre partes y frente a terceros, no as de los hechos que las partes manifiesten. Documentos Privados: Aunque tambin preconstituidos y basados en la credibilidad, los instrumentos privados, denominados as por no requerir la presencia del oficial pblico, condicionan su eficacia probatoria al reconocimiento de la firma y adems, frente a terceros, al logro de una fecha cierta. Dice el 1026: El instrumento privado reconocido judicialmente por la parte a quien se opone, o declarado debidamente reconocido, tiene el mimos valor que el instrumento pblico entre los que lo han suscripto y sus sucesores Pero no prueban contra terceros o contra sucesores a ttulo singular, la verdad de la fecha expresada en ellos (1034), si no se les confiere fecha cierta sobre la base de alguno de los modos previstos en el artculo 1035. (Aunque se halle reconocido un instrumento privado, su fecha cierta en relacin a los sucesores singulares de las partes o a terceros, ser: 1. La de su exhibicin en juicio o en cualquiera reparticin pblica para cualquier fin, si all quedase archivado. 2. La de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmares. 3. La de su transcripcin en cualquier registro pblico. 4. La del fallecimiento de la parte que lo firm, o del de la que lo escribi, o del que firm como testigo.) Cartas Misivas: Su caracterstica es exteriorizar una manifestacin confidencial. Constituyen gnero que comprende las cartas familiares y comerciales, las postales y los telegramas. No son cartas misivas los documentos que, otorgados en forma de cartas, instrumentan verdaderos contratos, ni las cartas abiertas. En relacin a estas cartas dirigidas a terceros no pueden hacerse valer en contra del remitente, dice el 1036: Las cartas misivas dirigidas a terceros, aunque en ellas se mencione alguna obligacin, no sern admitidas para su reconocimiento. Entre las partes, en un juicio entre el remitente y el destinatario, ambos pueden ofrecer la carta misiva como prueba, sea la carta confidencial o no, pues entre los corresponsales no hay secretos.su eficacia es entonces amplia. Si el destinatario de la carta quiere hacerla valer en un juicio tramitado con un tercero, la prueba es similar a la testimonial; siendo la carta confidencial no podr agregarse a juicio sin la conformidad del remitente; lo contrario importara violar el secreto de la correspondencia privada Art. 18 CN-. Confesin de Partes: La confesin es la declaracin que una parte hace de la verdad de hechos desfavorables a ella y favorables a la otra parte. Los cdigos procesales, pese a considerarla plena prueba, le nieguen ese carcter cuando: estuviere excluida por la ley, incidiere sobre derechos no renunciables o transigibles, cuya investigacin se prohba o se opusiere a las circunstancias de instrumentos fehacientes de fecha anterior, agregados al expediente. La confesin judicial es la que se presta dentro del proceso, del modo que disponen los cdigos procesales, sea ella espontnea o provocada. La confesin extrajudicial es la hecha fuera de juicio, por escrito o verbalmente, frente a la parte contraria o a quien la represente. Hace plena prueba siempre que sea acreditada por los medios establecidos por la ley. Juramento Judicial: El juramento, cuando tiene valor, excluye la carga de probar. Segn palabras del doctor Alejandro Roman, hace a las partes de los otros, de la confesin judicial, por testigos, por ejemplo. Presunciones legales o judiciales: Dan por admitida la realidad de los hechos antes de cualquier demostracin; de all que, en cierta medida, excluyen la carga de prueba o modifican la carga ordinaria o, finalmente, remiten al discernimiento del juez que puede ponerlas como base de su conviccin en defecto de pruebas directas.

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La apreciacin de las presunciones la hace el juez sobre la base de cmo acaecen normalmente ciertos hechos. El hecho del que se infieren las presunciones, denominado indicio, debe estar suficientemente comprobado. Los testigos: La demostracin de la verdad queda encomendada a delicados factores: sensibilidad, memoria y sinceridad del testigo. Por ello su apreciacin debe hacerse con suma cautela. El 1193 no admite prueba por testigos ni por presunciones- para demostrar la existencia de un contrato cuyo objeto tenga un valor superior a los diez mil pesos; las excepciones al principio son las contempladas en los 1191 y 1192 relativos a la prueba de los contratos formales- o sea: *Imposibilidad de obtener la prueba escrita; *Que hubiese un principio de prueba por escrito, y *Que el contrato tuviera un principio de ejecucin. Otros medios probatorios. La pericia, la inspeccin judicial o reconocimiento judicial, los informes El juez no est obligado a segur el dictamen pericial, debiendo estimarlo en consideracin a la competencia de los peritos, principios cientficos en que se funda, sana crtica La inspeccin o reconocimiento judicial puede tener por objeto lugares o cosas y disponerse de oficio o a pedido de parte. Otros medios probatorios de inters son: la fotografa, las grabaciones en discos o cintas La prueba de los contratos formales. Los contratos que tengan una forma determinada por las leyes, no se juzgaran probados, si no estuvieren en la forma prescripta Es esa la regla, sentada por el artculo 1191, para la demostracin en juicio de un contrato solemne. Forma y prueba son conceptos distintos. La forma puede estar dispuesta para dar validez al negocio o meramente a los fines de su prueba. Cuando la forma es requerida para la validez del contrato, la omisin acarrea, su nulidad. Al no juzgarse realizados se sigue como consecuencia que no se podrn juzgar probados, no revistiendo la forma exigida por la ley. La regla del artculo 1193 reconoce las excepciones que el propio artculo 1191, aclarado por el siguiente 1192, seala y que harn admisibles los restantes medios de prueba designados en el caso de existir: a) Imposibilidad de obtener la prueba exigida por ley; b) Principio de prueba por escrito, y c) Principio de ejecucin. Estas excepciones son las mismas respecto de la admisibilidad de la prueba testimonial y de presunciones, en aquellos contratos cuyo objeto supere los diez mil pesos. Leer bien los artculos 1191 y 1192 del Cdigo Civil. Conflictos de pruebas: Instrumento pblico e instrumento privado. En el 966 admiti Vlez que El contenido de un instrumento pblico puede ser modificado o quedar sin efecto alguno por un contrainstrumento pblico o privado que los interesados otorguen, al menos para los efectos entre partes, pues frente a terceros, tales como los sucesores a ttulo singular, el contradocumento privado no tendr ningn efecto. Entre las partes rige el principio de la prevalencia del documento, sea pblico o privado, posterior en el tiempo. As establece el 1194: El instrumento privado que alterase lo que se hubiere convenido en un instrumento pblico, no producir efecto contra tercero. A veces se ha distinguido segn que esos terceros sean o no de buena fe y sobre la base de ese criterio se ha sostenido que la inoponibilidad del contradocumento slo puede invocarse por los terceros de buena fe, es decir por quienes no conocan su existencia o la de la simulacin.

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SENTIDO Y ALCANCE. La interpretacin del contrato. Interpretar un contrato es observar las manifestaciones negociales, las clusulas o estipulaciones, para determinar su sentido y alcance. Cuando las normas sobre interpretacin son receptadas en la ley se plantean, dos cuestiones: a) saber quien es el destinatario de tales preceptos: si las partes o el juez, y b) decidir si revisten carcter de normas coercitivas o de simples consejos. El 1198, en su primera parte expresa: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe La amplitud del concepto de buena fe est dada, en primer lugar, por la admisin del distingo entre buena fe objetiva, lealtad y probidad, y buena fe subjetiva, creencia o confianza, relacionada con los mltiples supuestos de derecho aparente. Debe estimarse que en la materia de los contratos el Derecho ampara la buena fe tanto en uno como en otro significado. La buena fe objetiva recibe amparo cuando se la considera tanto en su aspecto compromisorio reclamando del deudor fiel cumplimiento de la obligacin- como en la eximente o absolutorio, cuando concurre en auxilio del deudor frente a un acreedor que intenta ejercitar su derecho de manera abusiva, sea con intencin de daar a su deudor, sea sin provecho alguno para s, sea contrariando los fines que la ley tuvo en mira al reconocer su derecho subjetivo. La buena fe subjetiva logra amparo cuando se protege a los adquirentes que obran sobre la base de la confianza que suscita un derecho aparente, cuando se protege a quien no puede advertir un error no reconocible. Debe interpretarse la segunda parte del 1198 y de acuerdo con lo que veros milmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. Las partes slo entendieron (o pudieron entender) lo que conocieron (o pudieron conocer); es decir, bsicamente, lo declarado o exteriorizado. El deber de diligencia o atencin es bsico para juzgar de la buena fe: la honestidad se complementa con el respeto a los cuidados necesarios, en consideracin a las circunstancias de persona, tiempo y lugar. Las reglas del Cdigo de Comercio, de la interpretacin de las clusulas de un contrato. a) Interpretacin filolgica (por expresin literal). Dice el 217 del Cdigo de Comercio: Las palabras de los contratos y convenciones deben entenderse en el sentido que les da el uso general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo. Y luego el Inciso 6 del 218 dice: El uso y prctica generalmente observados en el comercio, en casos de igual naturaleza, y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el contrato prevalecern sobre cualquier inteligencia en contrario que se pretenda dar a las palabra. Interpretacin contextual. Dice el Inciso 2 del 218 del C. Comercio: Las clusulas equvocas o ambiguas deben interpretarse por medio de los trminos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando darles, no tanto el significado que en general les pudiera convenir, cuanto el que corresponda por el contexto general. La interpretacin contextual aprehende lo declarado como un todo integral cuyo sentido y espritu son uno. Interpretacin subjetiva por la intencin comn): Consagra el Inc. 1 del 218 del C. Comercio para los supuestos de ambigedad en las palabras la denominada interpretacin subjetiva: debe buscarse ms bien la intencin comn de las partes que el sentido literal de los trminos. Solo se recurre a la intencin comn cuando el contrato no es claro y preciso. La intencin comn debe descubrirse en los elementos intrnsecos o extrnsecos, en el conjunto del contrato o en la actitud de los contratantes en el curso de las negociaciones o en oportunidad de su cumplimiento. El intrprete debe considerar a la declaracin de las partes como objeto de su tarea, tratando de armonizar el sentido de las clusulas en consideracin a los fines individuales y sociales perseguidos. Debe desentraar el sentido y alcance de las estipulaciones de las palabras, con el significado que le dan el uso y la prctica, segn el entender de los profanos y teniendo en cuenta las circunstancias del caso. 43

b)

c)

d)

e)

f)

Interpretacin fctica o autentica, por provenir de los hechos propios contratantes. Por el Inciso 4 del 218 del C. Comercio se sienta un criterio para interpretar el alcance de las clusulas y desentraar la intencin comn. Dice el texto: Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contra, que tengan relacin con lo que se discute, sern la mejor explicacin de la intencin de las partes al tiempo de celebrar el contrato. Interpretacin Conservadora: El 218, Inc. 3 del C. Comercio: Las clusulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales resultara la validez, y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primer. Si ambos dieran igualmente validez al acto, deben tomarse en el sentido que ms convenga a la naturaleza de los contratos, y a las reglas de la equidad. La primera parte del inciso consagra el principio de la conservacin del contrato, no siendo dable interpretar que las partes han hecho algo intil o ilusorio. La conservacin del contrato, a su vez, permitir a las partes lograr el efecto econmico perseguido. Interpretacin a favor del deudor: Dice el Inciso 7 del mismo artculo: En los casos dudosos, que no puedan resolverse segn las bases establecidas, las clusulas ambiguas deben interpretarse siempre a favor del deudor, o sea en el sentido de liberacin. La calificacin del contrato.

La calificacin de un contrato consiste en la determinacin de su naturaleza jurdica. La calificacin es la operacin a travs de la cual se tiende a identificar el abstracto tipo legal en el cual subsumir el concepto de contrato, a fin de sujetarlo a la disciplina propia. La calificacin resulta de los hechos que el juez debe desentraar y las disposiciones legales que definen y caracterizan la figura contractual. Integracin. Consiste en llenar las lagunas del contrato cuando determinadas situaciones no han sido previstas expresamente en el contrato por las partes. En estos casos para lograr la integracin- el juez debe determinar la especie contractual (eje: compraventa, depsito) y aplicarle las leyes supletorias previstas para ese contrato por el legislador. Y si en ellas no estuviese la solucin, se podr recurrir a los usos y costumbres (Art. 17 CC) o a la intencin comn de las partes (Art. 1198). Los contratos de adhesin. Su interpretacin. Ley de Defensa del Consumidor. Usualmente, los contratos de adhesin son hechos en formularios ya impresos de una Empresa (eje: de seguros, de transporte, de telefona) con lugares en blanco slo para poner los datos de la contraparte y alguna pequea observacin. Generalmente son abusivos y dan lugar a pleitos sobre su interpretacin, ya que la contraparte no tiene posibilidad de discutir las condiciones: los debe firmar como estn o no los firma, sueles contener clusulas que limitan la responsabilidad de la empresa o clusulas que perjudican al usuario redactadas maliciosamente en forma ambigua o con una letra minscula casi imposible de leer. La Ley de Defensa del Consumidor (Ley 24.240 arts. 37 a 39), para proteger al usuario se ocupa de la interpretacin de los contratos de consumo en general y de los contratos de adhesin en particular, estableciendo que se tendrn por no convenidas las clusulas: a) que desnaturalicen las obligaciones a cargo de la Empresa o las que limiten su responsabilidad por daos; b) que importen renuncia o restriccin de los derechos del consumidor o amplen los derechos de la otra parte; c) que contengan cualquier precepto que imponga la inversin de la carga de la prueba en perjuicio del consumidor.

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Y agrega que: *La interpretacin del contrato se har en el sentido ms favorable para el consumidor. Cuando existan dudas sobre los alcances de su obligacin, se estar a la que sea menos gravosa. *En caso en que la Empresa viole el deber de buena fe en la etapa previa a la conclusin del contrato o en su celebracin o transgreda el deber de informacin o la legislacin de defensa de la competencia o de lealtad comercial, el consumidor tendr derecho a demandar la nulidad del contrato o la de una o ms clusulas. *Cuando el juez declare la nulidad parcial, simultneamente integrar el contrato, si ello fuera necesario.

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BOLILLA V CONSECUENCIAS. Efectos de los contratos: Introduccin. Para distinguir los efectos del contrato del efecto de las obligaciones, tengamos presente que los efectos de los contratos son crear, modificar o extinguir obligaciones, en tanto que el efecto de la obligacin es colocar al deudor en la necesidad de cumplir (por s o por otro) lo que ha prometido; y si ello no ocurre, darle al acreedor los medios legales para obtener una indemnizacin -505El contrato est dirigido a reglar los derechos de las partes por medio de relaciones jurdicas creditorias. Son sus efectos crear, modificar, transmitir o extinguir obligaciones, tanto civiles como comerciales. El contrato slo de manera indirecta o mediata e causa fuente de los medios tendientes a la satisfaccin del derecho del acreedor. Los efectos sern encarados bajo dos aspectos: a) el objetivo, en qu consisten, y b) el subjetivo, a quines alcanzan. Objetivamente la relacin jurdica nacida del contrato encuentra sustento en la concordancia entre las voluntades privadas (autonoma de la voluntad) y los efectos consagrados por el ordenamiento jurdico. De all nace la regla a la cual deben someterse como a la ley misma. (1197) Subjetivamente el contrato produce efectos relativos. Slo alcanzan a los sujetos de la relacin, las partes, no pudiendo perjudicar a terceros. Los efectos representan la consignacin del propsito perseguido y, en general, se traducen en el cambio de la situacin jurdica preexistente. La autonoma de la voluntad. La voluntad es autnoma cuando se gobierna a s misma; heternoma cuando es dirigida desde afuera. Es una libertad o autonoma que se manifiesta bajo un doble aspecto, negativo el primero y positivo el segundo: Libertad o autonoma contractual significa, en sentido negativos, que nadie puede ser privado de sus propios bienes; En un sentido positivo, que las partes pueden, con un acto de su voluntad, constituir, regular o extinguir relaciones patrimoniales, pueden disponer de sus bienes. De este modo el Derecho objetivo convierte el poder de hecho en poder jurdico, en poder de generar normas jurdicas o poder jurigentico de la voluntad. 1197: Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma. 21: Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia estn interesados el orden pblico y las buenas costumbres. La fuerza vinculatoria del contrato: su fundamento. La buena fe-lealtad y la buena fe-creencia son pilares de la fuerza vinculatoria del contrato. Creemos que la regla jurdica que impone la obligatoriedad de los contratos las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma - tiene su fundamento en la regla moral que hace al hombre sirviente de su propia palabra, pero concurren a dar fuerza a ese vnculo la libre aceptacin de las clusulas limitativas de la voluntad individual y la confianza que mutuamente se suscitan los contratantes, as como la satisfaccin que por esta va se logra de los intereses colectivos y del bien comn. Lo convenido debe ser cumplido obligatoriamente, tambin est limitada por el orden pblico, la moral y las buenas costumbres, pero adems, determinadas circunstancias socio-econmicas (desigualdad econmica de las partes, monopolio del oferente, diversos abusos) han determinado, por un lado, que haya intervencin del Estado regulando ciertos contratos para proteger el inters pblico o colectivo, y por otro, que la doctrina, la jurisprudencia y la legislacin limitaran el cumplimiento de clusulas contractuales mediante la 46

aplicacin de nuevas teoras, tal el caso de la teora de la lesin, del abuso del derecho, de la imprevisin, del estado de necesidad CUMPLIMIENTO DE BUENA FE: Lo convenido por las partes en el contrato debe ser cumplido, pero cumplido de buena fe. Este principio de buena fe, siempre debe estar presente en materia contractual, ya que el 1198 establece: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que veroslmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin EFECTOS DEL CONTRATO EN EL DERECHO CONTEMPORANEO: Puede afirmarse, en consecuencia, que el principio de la autonoma de la voluntad con su correlativa fuerza vinculante, va siendo sustituido en el Derecho contemporneo por el de la sujecin de la actividad humana a los imperativos de la interdependencia y solidaridad social, creados por la divisin del trabajo y la comunidad de necesidades. El dirigismo contractual: la llamada crisis del contrato. Lo caracterstico del dirigismo es la calidad de las normas que lo componen, normas imperativas que se imponen a los particulares sin posibilidad alguna de ser desconocidas o violadas. Para quienes aoran la concepcin liberal individualista el contrato est en crisis de decadencia, despus de haber vivido, bajo aquellas ideas, momentos de soberana. La crisis afirman- alcanza tanto a la formacin del consentimiento como a sus efectos y repercute en los dos grandes principios que rigen a la institucin: a) la libertad contractual, y b) la fuerza obligatoria del vnculo. La crisis del contrato es tambin crisis del derecho de propiedad y la decadencia de ambas figuras jurdicas se traduce en una crisis de la libertad. La nueva concepcin acerca del contrato responde a una nueva idea del Derecho ms atenta a la idea social, pero no implica menoscabo o destruccin de la institucin. PARTES Y TERCEROS. Efectos con relacin a las personas. Los efectos del contrato slo alcanzan a los sujetos de la relacin: las partes. De all que se califiquen de efectos relativos. Son partes quienes se han puesto de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, concurriendo a la formacin del consentimiento y celebracin del contrato. Los herederos o sucesores universales. 1195: Los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a los herederos y sucesores universales, a no ser que las obligaciones que nacieren de ellos fuesen inherentes a la persona, o que resultase lo contrario de una disposicin expresa de la ley, de una clusula del contrato o de su naturaleza misma. Los contratos no pueden perjudicar a terceros El sucesor universal es, aquel a quien pasa todo, o una parte alcuota del patrimonio de otra persona 3263- (En general, la Doctrina entiende que no cabe distinguir entre sucesor universal y heredero, por que serian sinnimos en cierta forma) 3417: El heredero que ha entrado en la posesin de la herencia, o que ha sido puesto en ella por juez competente, contina la persona del difunto, y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin. Los frutos y productos de la herencia le corresponden. Se transmiten tambin al heredero los derechos eventuales que puedan corresponder al difunto. 3363: Toda aceptacin de herencia se presume efectuada bajo beneficio de inventario, cualquiera sea el tiempo en que se haga. La realizacin de actos prohibidos en este Cdigo al heredero beneficiario importar la prdida del beneficio. 47

El principio del artculo 1195 se encuentra limitado en lo relativo a las obligaciones inherentes a la persona (eje: si el causante deba dar un concierto de piano, esa obligacin no pasa a sus herederos), o frente a una prohibicin expresa de la ley (eje: por el artculo 1396, el derecho nacido del pacto de preferencia no pasa a los sucesores.- El derecho adquirido por el pacto de preferencia no puede cederse si pasa a los herederos del vendedor-), o de una clusula del contrato (eje: si en una locacin se establece que si fallece el locatario, el contrato queda resuelto), o, finalmente, cuando la intransmisibilidad se origine en la naturaleza misma de la obligacin (eje: cuando se trata de contratos que establecen derechos que deben terminar cuando muere su titular, tal el caso de uso o usufructo.) Los sucesores particulares o a ttulo singular o causahabientes singulares. Sucesor singular -3263- es aquel al cual se transmite un objeto particular que sale de los bienes de otra persona. A diferencia del sucesor universal, recibe solo bienes determinados. Adems, tambin en diferencia con el sucesor universal, puede originarse por un acto entre vivos, como el contrato (el comprador, por ejemplo, es sucesor particular del vendedor en el objeto adquirido; el donatario lo es del donante en la cosa donada) o por acto de ltima voluntad, mortis causa, por va testamentaria, ya sea que se legue transfiera, transmita, cede- un bien determinado o una porcin alcuota del patrimonio del causante. 3266: Las obligaciones que comprenden al que ha transmitido una cosa, respecto a la misma cosa, pasan al sucesor universal y al sucesor particular; pero el sucesor particular no est obligado con su persona o bienes, por las obligaciones de su autor, por las cuales lo representa, sino con la cosa transmitida. 3267: El sucesor particular puede prevalerse de los contratos hechos con su autor 3268: El sucesor particular no puede pretender aquellos derechos de su autor que, aun cuando se refieran al objeto trasmitido, no se fundan en obligaciones que pasen del autor al sucesor, a menos que en virtud de la ley o de un contrato, esos derechos deban ser considerados como un accesorio del objeto adquirido. 3269: Cuando una persona ha contratado en diversas poca con varias personas la obligacin de transmitirles sus derechos sobre una misma cosa, la persona que primero ha sido puesta en posesin de la cosa, es preferida en la ejecucin del contrato a las otras, aunque su ttulo sea ms reciente, con tal que haya tenido buena fe, cuando la cosa le fue entregada. En principio, el sucesor particular es como si fuera un tercero y los contratos firmados por el transmisor del bien no le afectan (eje: si el transmisor haba contratado con un arquitecto para refaccionar la casa, pero antes que eso ocurra la vende, al adquirente ese contrato no le afecta.) Por excepcin, los contratos lo afectan en los siguientes casos: Cuando se trate del contrato de locacin, pues el adquirente debe respetarla, ya que el 1497 dice: enajenada la finca arrendada, la locacin subsiste Que se trate de contratos constitutivos de garantas (eje: prendas, hipotecas pues el adquirente debe soportar esas garantas); Que se trate de obligaciones ambulatorias o proeter rem (son las que recaen sobre quien sea titular de la cosa; paran de un titular a otro. Eje: pagar expensas comunes en la propiedad horizontal, contribuir en los gastos de conservacin de la cosa en un condominio, pagar las deudas por medianera, la obligacin por mejoras necesarias o tiles, las cargas reales) Pero an en estos casos en que el efecto de un contrato alcanza al sucesor particular, hay una diferencia fundamental con el sucesor universal: -el sucesor universal responde por las obligaciones del causante con todo su patrimonio (salvo que haya aceptado la herencia con beneficio de inventario); en cambio, el sucesor particular responde slo con la cosa trasmitida -3266Los acreedores de las partes. Para comprender cul es la especial situacin de los acreedores de una de las partes, debemos recordar que los bienes presentes y futuros del deudor contratante constituyen la garanta de sus acreedores.

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Los acreedores son denominados terceros interesados porque con ellos si bien son terceros tienen inters en los actos o contratos que celebre su deudor ya que los mismos pueden perjudicarlos si implican disminucin del patrimonio del deudor y ste no es muy solvente. Por el hecho de estar obligado el deudor no queda privado de sus facultades originarias referentes a la administracin y explotacin de sus bienes. Puede celebrar los ms variados contratos, incluso gratuitos, mientras acte de buena fe; no existe contralor por el acreedor de la actividad del deudor. Cuando el deudor acta con mala fe, en cambio, sus acreedores tienen derecho a intervenir, para conservar la garanta de sus crditos. Los acreedores quirografarios o comunes son los que, careciendo de toda preferencia tienen como garanta el patrimonio del deudor. Los privilegiados pueden cobrar con preferencia sobre algunos bienes determinados del patrimonio del deudor. El dinamismo de la garanta comn permite a los acreedores disponer en defensa de sus derechos, de varios medios que muestran, en conjunto, la peculiar situacin en que se encuentran frente a los actos de su deudor. *a) Pueden emplear medidas precautorias que tiendan a la conservacin de la garanta y prevengan la realizacin, por parte del deudor, de actos que puedan disminuir su solvencia, tales como el embargo, inhibicin general de bienes, anotacin de litis, prohibicin de innovar e intervencin en los juicios en que es parte el deudor. *b) Pueden ejercer acciones de integracin y deslinde del patrimonio del deudor, tendientes a establecer la verdadera composicin de la garanta colectiva y su identificacin, para evitar confusin con otras masas de bienes. Las acciones dirigidas a esos fines son: la accin revocatoria o pauliana, la accin de simulacin, la accin subrogatoria y la accin de separacin de patrimonios. *c) Pueden, finalmente, llegar a las vas de ejecucin y liquidacin de los bienes del deudor, a fin de cobrar sus crditos. Los verdaderos terceros: penitus extranei. En principio los efectos del contrato no alcanzan a los terceros. Es de aplicacin el adagio latino: las cosas hechas entre otros, no pueden perjudicar ni aprovechar a los dems. Los terceros no pueden exigir el cumplimiento de la obligacin nacida del contrato no quedan sujetos a satisfacerla. No significa afirmar que el contrato no existe frente a ellos, que los terceros lo pueden desconocer, que, en una palabra, no les es oponible. El contrato es oponible frente a todos, erga omnes. Es un error creer que solo los derechos reales se dan erga omnes y que por eso son absolutos. Toda relacin jurdica, sea real o personal, se da erga omnes y debe ser respetada por los terceros; su violacin apareja siempre responsabilidad. Los terceros pueden invocar la existencia del contrato, las obligaciones engendradas, su incumplimiento y no tienen derecho a desconocer tales vnculos, a pretender ignorarlos; menos an a interferir en el derecho de crdito. En fin, el principio general es que los contratos no pueden perjudicar a tercero, ni oponerse (obligarse e invocarse) a terceros por ellos (1199). Pero esto tiene sus excepciones: >Contrato a favor de terceros: son contratos en los cuales una de las partes conviene que la otra cumplir su prestacin a favor de un tercero; Ejemplos: -En el seguro de vida, el asegurado conviene que si se produce su fallecimiento la Compaa debe pagar la indemnizacin a determinada persona; -En la renta vitalicia puede estipularse que la renta la cobre el tercero indicado; -En la donacin con cargo puede estipularse que el cargo sea a favor de un tercero indicado. Estos contratos son una excepcin al principio 1199 (los contratos no pueden ser invocados por terceros), son admisibles en virtud del artculo 504: si se hubiese estipulado alguna ventaja a favor de un tercero, ste podr exigir el cumplimiento de la obligacin si la hubiese aceptado y hcholo saber al obligado antes de ser revocada. >Caso de los contratos colectivos: los contratos colectivos de trabajo crean derechos y obligaciones para personas totalmente ajenas a la celebracin del contrato. >Contrato a nombre de terceros: -1164 y 1162-es aquel en donde una de las partes contrata a nombre de otro, de un tercero. Se puede hacer? Para celebrar un contrato a nombre de otro hay que tener su autorizacin o ser su representante; entonces: 49

Si la hay: el contrato es vlido y el tercero queda obligado. Si no la hay: el contrato es de ningn valor (nulo) y no obliga ni al que lo hizo, salvo que el tercero lo ratificase expresamente o ejecutase el contrato (ratificacin implcita) Si lo ratifica el contrato valdr, porque la ratificacin tiene el mismo efecto que la autorizacin previa. En este caso las relaciones entre quien celebr el contrato y el tercero se rigen por las normas sobre gestin de negocios. >Contrato de prestacin de un servicio: -1163- el que se obliga por un tercero, ofreciendo el hecho de ste, debe satisfacer prdidas e intereses, si el tercero se negare a cumplir el contrato. Se trata de un contrato donde una persona promete que otra (un tercero) cumplir determinado hecho. El obligado contractualmente soy yo, no el tercero; por lo tanto, se el tercero no cumple lo que yo he prometido deber pagar los daos y perjuicios. En el caso de que slo me haya obligado a que el tercero ratifique el contrato, pero que no haya garantizado que l lo cumplira, pagare daos y perjuicios slo si no obtengo ratificacin (eje: slo me compromet a que el corredor ratificara el contrato ante Coca Cola, pero no garantic que l iba a correr) >Caso de los acreedores: Los acreedores son denominados terceros interesados porque ellos si bien son terceros tienen inters en los actos o contratos que celebre su deudor ya que los mismos pueden perjudicarlos si implican disminucin del patrimonio del deudor y ste no es muy solvente. Para evitar estos perjuicios, si el contrato es en fraude de los acreedores la ley les concede la accin revocatoria; si el contrato es simulado les concede la accin de simulacin, y ms an, si el deudor es inactivo (no le cobra a sus propios deudores) la ley les concede -1196- la accin subrogatoria. Contrato a favor de tercero. Concepto. No obstante el principio sentado en el 1199, encontramos en el 504 una verdadera excepcin al efecto relativo de los contratos: Si en la obligacin se hubiese estipulado una ventaja a favor de un tercero, ste podr exigir el cumplimiento de la obligacin, si la hubiese aceptado y hcholo saber al obligado antes de ser revocada. Hay contrato a favor de tercero cuando una de las partes, denominada estipulante, conviene en su propio nombre y a mrito de un inters digno de tutela que la contraparte, llamada promitente, quede obligada hacia un tercero, designado como beneficiario, a cumplir una prestacin que, aceptada, se estabiliza a su favor. Efectos. La estipulacin a favor del tercero, nacida de la voluntad del estipulante, se inserta en un contrato de carcter oneroso o gratuito que le sirve de base; la prestacin a cargo del promitente puede deberse exclusivamente al tercero indicado o bien distribuirse entre tercero y estipulante; la prestacin a cargo del estipulante reconoce como acreedor el promitente. Si la prestacin a cargo del promitente se debe exclusivamente al tercero, debe existir un inters moral digno de tutela que justifique la intervencin del estipulante. Si la estipulacin clusula, disposicin, formalidad- se inserta en un contrato gratuito funciona como un cargo a favor del tercero. El beneficiario es un tercero, ajeno al contrato entre estipulante y promitente, a quien se busca favorecer, al margen de toda intervencin suya en el negocio base. El tercero no debe ser heredero de las partes. La estipulacin hecha en beneficio de los herederos no es una estipulacin es favor de tercero. Puede ser persona fsica o jurdica e incluso una persona futura, cuando el beneficio se hiciere con el fin de fundarla y requerir despus la competente autorizacin, segn lo establece el artculo 1806 del CC. Determinada o determinable al da en el que el contrato debe surtir efecto en su favor. Revestir la calidad de acreedor del estipulante y el cumplimiento de la prestacin por el promitente constituir entonces un pago; o no ser acreedor, en cuyo caso se beneficiar con una liberalidad. En estos contratos, se dan tres relaciones: a) Relacin entre los dos otorgantes del contrato (relacin de cobertura): el estipulante (persona que crea la ventaja a favor del beneficiario tercero. Eje: el asegurado) y el promitente u obligado (parte que debe favorecer al tercero. Eje: la Ca. de Seguros). Esta relacin en la cual el tercero beneficiario es 50

b) c)

totalmente ajeno- se rige por las normas generales de los contratos y por las particulares del contrato de que se trate (eje: contrato de seguro; donacin con cargo) Relacin entre el estipulante y el tercero beneficiario (relacin de valuta). Esta relacin puede tener distintas causas, pero por lo general, la causa es favorecer gratuitamente al beneficiario. Relacin entre el promitente y el tercero beneficiario. Es una relacin obligacional pues hay un deudor (el promitente. Eje: la Ca. de Seguros, el donatario,) y un acreedor (el tercero beneficiario), en el cual ste puede recurrir a todos los medios legales para exigir el cumplimiento de la obligacin -505-. Conf. al Art. 504, en este caso se requiere que el beneficiario hubiese aceptado y hcholo saber al obligado. De lo contrario, el beneficio puede ser revocado. Naturaleza jurdica del Derecho a favor del tercero.

La doctrina se preocupa por averiguar cmo llega el tercero, ajeno al contrato celebrado entre partes, a obtener un beneficio emanado de l. Existen diferentes teoras que explican: *La teora de la oferta, es extrema en sentido negativo. Segn ella, el contrato a favor de tercero es siempre nulo, en cuanto tal, pero puede contener una oferta hecha al tercero que cuando sea aceptada por ste dar nacimiento a un nuevo contrato, en virtud del cual adquiere el beneficiario un derecho propiamente suyo o derivado. *La teora de la gestin de negocios ajenos, tiende a suprimir el principio de nulidad. Basada en una idea de Pothier fue desarrollada por Labbe y Demolombe. Da una explicacin ms satisfactoria que la teora de la oferta y, lo que es muy importante, supera las objeciones de ndole prctica opuestas a aqulla: la ratificacin puede producirse aun despus de la muerte del gestor y los derechos del tercero no deben pasar por el patrimonio del estipulante. Para Lafaille, fue la teora acogida por Vlez, a mrito de los dispuesto por el 1162, ltima parte. En opinin de este autor, se trata de una gestin de negocios irregular. E l estipulante es, para sus sostenedores, un gestor de negocios, siendo el tercero beneficiario el dueo del negocio. El tercero al aceptar ratifica la gestin y adquiere una accin contra el promitente. *La teora denominada del beneficio directo, el derecho del tercero surge cuando sa ha sido la intencin de las partes, del contrato celebrado entre el estipulante y el promitente. La aceptacin por el tercero. La sola aceptacin por el tercero de la ventaja estipulada en el contrato a su favor, antes de ser revocada, le da derecho a exigir su cumplimiento, pero es necesario, como expresamente lo dice el 504, que la aceptacin se haya hecho saber al obligado, es decir al promitente. Dice el 143, segunda parte, de la ley 17.418 de Seguros: El tercero (en caso de seguros de la vida) adquiere un derecho propio al tiempo de producirse el evento. La aceptacin es fundamental por cuanto: El tercero puede rechazar la estipulacin en su favor, puede negarse a aceptarla, y El estipulante puede, hasta la aceptacin del beneficio, proceder a su revocacin. En ambos casos la estipulacin queda a beneficio del estipulante, salvo que otra cosa se hubiere convenido por las partes. En relacin a la aceptacin, el derecho es atribuido directamente al tercero, sin figurar, en momento alguno, en el patrimonio del estipulante; de donde, desde el mismo momento de la celebracin del contrato que le sirve de base, el tercero es titular del derecho hacia l derivado, sin necesidad de la propio aceptacin. Las partes pueden convenir que el derecho del tercero naca en un momento posterior o requiera la aceptacin. As, en caso de que la prestacin al tercero deba ser efectuada luego de la muerte del estipulante, la revocacin es vlida aun por disposicin testamentaria, a pesar de la aceptacin. Relaciones entre el tercero y el promitente. Una vez aceptada la estipulacin y conocida esta voluntad de aprovecharse del beneficio por el promitente, podr el tercero exigir el cumplimiento de la obligacin, teniendo a su disposicin todos los medios de compulsin que corresponden al acreedor contra el deudor. 51

Pero no siendo el tercero parte en el contrato base ningn derecho le corresponde fuera del sealado; no podr, por ejemplo, pedir la resolucin del contrato fundado en el pato comisorio implcito -1204El estipulante posee accin para el resarcimiento de los daos que le causare la inejecucin del promitente. As mismo, puede resolver el contrato por incumplimiento, sin perjuicio del derecho del tercero. Si el tercero beneficiario falleciere antes que el estipulante, habiendo aceptado el beneficio, ste se transmite a sus herederos. Si el fallecimiento se produjere antes de la aceptacin, el promitente quedar obligado a cumplir la prestacin a favor del estipulante y no de los herederos del beneficiario, salvo que el contrato se hubiere pactado la solucin contraria. El artculo y los casos particulares. Nuestro artculo 504, nico texto dedicado al tema, se adapta, merced a la amplitud de sus trminos, a la moderna teora del contrato a favor del tercero, no obstante su equivocada ubicacin y la errnea referencia a la obligacin, cuando debi aludir al contrato. La escasa importancia acordada al tema en el pasado siglo XIX se explica por la fuerza de la tradicin romana y porque la creacin de un beneficio a favor de un tercero se mostraba como algo anormal en un tiempo en que triunfaba el individualismo liberal. Un caso muy importante de aplicacin del contrato a favor de tercero lo brinda, para un sector de la doctrina, el acuerdo entre la clnica de prestacin de servicios de salud (estipulante) y el mdico (promitente) a favor del enfermo (tercero beneficiario). Pero tambin es la donacin con cargo a favor de persona distinta al donante (1862) y la renta vitalicia en beneficio de un tercero ajeno al constituyente. (2072) Contrato a cargo de tercero (promesa del hecho ajeno) o contrato a nombre propio, prometiendo la prestacin de un tercero. Existe cuando una de las partes promete el hecho de un tercero, en su propio nombre. El 1163: El que se obliga por un tercero, ofreciendo el hecho de ste, debe satisfacer prdidas e intereses, si el tercero se negare a cumplir el contrato. En el contrato a cargo de tercero el oferente o estipulante acta a nombre propio, a diferencia de lo que ocurre en el contrato a nombre de tercero sin su autorizacin, regulado por el 1161 y 1162. De all que el contrato a nombre de tercero sin su autorizacin sea de ningn valor y no obligue ni al que lo hizo, en tanto el contrato a cargo de tercero crea obligaciones para el oferente. Claro est que ninguno ni otro producen efectos frente al tercero, dado que se trata de hacer nacer una obligacin a su cargo, una obligacin de la cual ser deudor, y si bien, lo hemos visto, se puede ser acreedor sin haber contratado en el contrato a favor de tercero -, no es posible convertirse en deudor salvo que medie otra fuente de obligaciones- sin haber exteriorizado el propsito de obligarse. Si no ha habido garanta, la promesa de prestacin a cargo de un tercero no produce para el estipulante otra obligacin que la de emplear los medios necesarios para que le tercero cumpla. Es una pura obligacin de medios. La ratificacin por el tercero fija las relaciones entre l y el acreedor de la promesa, com o si el contrato se hubiera ajustado directamente entre ellos. Al acreedor de la promesa se le denomina a veces estipulante y, en ese caso, se llama promitente o prometiente a quien promete el hecho ajeno. La doctrina entiende que la promesa de ratificacin de un tercero es un supuesto de representacin sin poder, o sea que el prometiente acta a nombre del tercero. El solo hecho de prometer la prestacin de un tercero, sin constituirse en garante, no obliga al prometiente. De all que se haya dicho que el contrato a cargo de un tercero es un contrato de garanta y que cuando deja de serlo no crea obligaciones. Ofrecer meramente el hecho de un tercero no es dar garantas. El contrato a cargo de un tercero no puede confundirse con la gestin de negocios ajenos, cuyos presupuestos pueden no existir en la figura en examen: negocio preexistente, intencin de obligar, utilidad inicial, continuacin hasta concluirlo Ratificacin: en derecho civil, es el acto jurdico unilateral por el cual una persona toma a su cargo, tanto en lo concerniente a los derechos como a las obligaciones una operacin jurdica hecha en su nombre y para ella por alguien a quien no haba conferido poder; por ejemplo: en caso de gestin de negocios o de 52

mandato o acto cumplido por le mandatario mas all de los lmites de sus poderes, o de estipulacin por otro. La cesin del contrato. En doctrina se han sostenido dos criterios para explicar la naturaleza jurdica de la cesin del contrato. Los dos son criterios positivos que parten de la admisin de la cesin: *La teora atomista de la descomposicin: se lo divide por las diferentes clusulas; *La teora unitaria de la transferencia integral de los elementos activos y pasivos: producto de un negocio nico, traslativo del complejo de las relaciones jurdicas. La postura negativa se origin en la pretendida inadmisibilidad de la sucesin a ttulo particular de la deuda, por actos inter vivos. Las partes en el negocio de cesin se denominan: cedente y cesionario; el contratante cedido no es parte y se limita a das su asentimiento expreso o tcito; este asentimiento sirve para hacer eficaz la cesin respecto del cedido. Para Messineo cuando cedente y cesionario, por un lado para dar lugar a la cesin, y cedido por otro aceptndola para hacerla oponible, manifiestan simultneamente sus voluntades, se pone en obra un negocio plurilateral. Cuando en el documento que instrumenta el contrato se inserta una clusula que autoriza la circulacin por el mero endoso, no es necesaria la aceptacin por el cedido. Producida la cesin, con eficacia frente al contratante cedido, tercero en el negocio de cesin, asumen recprocamente el carcter de partes, y por ende los derechos y obligaciones emergentes del contrato, el cesionario y el cedido, pudiendo oponer ste todas las excepciones que derivan del contrato. La sustitucin de la posicin contractual del mandatario, en el contrato de mandato, por un extrao, denominado sustituto tiene reglas propias que derivan de la confianza depositada por el mandante en el mandatario. De all que el mandatario sustituyente, no obstante ser eficaz la susticion frente al mandante contratante cedidoresponda, en ciertos casos, de la persona que ha sustituido -1924- est obligado a vigilar la actuacin del sustituido cesionario- (1925) y por ultimo pueda revocar la sustitucin cuando lo juzgue conveniente. El cedente esta obligado a responder, frente al cesionario, de la existencia y legitimidad del contrato cedido, no as de la solvencia del cedido, a no ser que la insolvencia sea anterior y pblica -1476Nuestro CC, no obstante no legislar sobre la cesin del contrato tampoco lo hace sobre la cesin de la deuda, a pesar de la amplitud de los trminos del 1444-, acoge diversas figuras tpicas de cesin o transmisin de la posicin contractual. La transferencia del contrato, como un todo, por voluntad del legislador, o sea sin la voluntad o intervencin de las partes originarias constituye una cesin impropia de contrato. El contrato derivado (o subcontrato). Mientras en la cesin del contrato el cesionario ingresa en la relacin en la relacin contractual primitiva en calidad de parte sustituyente, en la figura del contrato derivado, tambin denominado subcontrato, subcontratista (subcontratante o causahabiente mediato) no integra la relacin bsica. Se forman, por el contrario, dos situaciones jurdicas diferentes: una originaria o primigenia, contrato-padre o contrato-base, y otra derivada, contrato-hijo o subcontrato. Eje: en la locacin de obra puede el empresario contratar determinadas labores con subempresarios, otro tanto ocurre en el contrato de edicin, pudiendo el editor subcontratar la impresin, difusin y venta de la obra. De donde el subcontrato es un nuevo contrato, por el cual una persona extraa a la relacin contractual asume las facultades que ataen a la posicin de una de las partes por va de sucesin constitutiva sin que se extinga la primitiva relacin No es factible la existencia del contrato derivado, al igual que la cesin, cuando sea esencial la persona del contratante originario o cuando medie una prohibicin convencional o legal. El contrato derivado est condicionado, en virtud de su filiacin, a los efectos del contrato base, a sus causas de extincin sin perjuicio de sus efectos propios. Mientras el cesionario ocupa el lugar del cedente, en el contrato cedido, el subcontratista a mrito del nuevo contrato puede adquirir derechos y obligaciones iguales o ms limitados, pero no mayores. La modificacin puede ser cuantitativa pero no cualitativa.

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La relacin de filiacin crea una dependencia unilateral y funcional: las facultades que el sublocador puede otorgar al sublocatario estn limitadas por el respeto debido a las clusulas del contrato originario, principalmente en cuanto al tiempo de duracin y en cuando al uso y goce a darse a la cosa locada. La admisin de la accin directa (ejercida por el causante contra el causahabiente) que tiene el locador contra el sublocatario y, ste contra aqul; los subempresarios contra el dueo de la obra, no importa, por ende, una inconsecuencia tcnica respecto al concepto de contrato derivado. EL VOLVER A VER Revisin de los contratos. La revisin por el poder legislativo se opera mediante la llamada legislacin de emergencia, siendo buen ejemplo de ella la dictada sobre locaciones urbanas. La revisin por el poder judicial encuentra cauce en el ejercicio abusivo de los derechos -1071- y en la excesiva onerosidad sobreviniente -1198La revisin consiste en el anlisis de las estipulaciones convenidas, previa interpretacin e integracin y su consideracin a la luz de determinados criterios o pautas, para concluir mantenindola o modificndolas, o bien lo que es an ms grave, resolviendo el negocio. La revisin contractual puede basarse en principios de carcter general (eje: el abuso del derecho: 1071: la ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.), o bien en las consideraciones de carcter concreto, (eje: 2056: Los jueces podrn moderar las deudas que provengan de los juegos permitidos por el artculo anterior, cuando ellas sean extraordinarias respecto a la fortuna de los deudores.; 1198: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. ) Ni el enriquecimiento injusto o sin causa, no la lesin subjetiva- objetiva pueden invocarse para fundar la revisin contractual. Fundamentos de la revisin contractual. La revisin del contrato puede fundarse en razones estrictamente subjetivas que valoran la intervencin de la voluntad en el contrato o bien en razones objetivas que se refieren al equilibrio o equivalencia de las prestaciones y la de funcin econmica y social del contrato. La excesiva onerosidad sobreviniente (teora de la imprevisin). La teora de la Imprevisin contempla casos en que el cumplimiento de la prestacin se vuelve excesivamente oneroso para una de las partes a raz de un hecho imprevisible (eje: guerra, devaluacin) Son situaciones en las cuales no hay imposibilidad de pago (como en el caso fortuito), pero s una grave dificultad para hacerlo, ya que el cumplimiento se ha tornado excesivamente oneroso y puede significar la ruina del deudor. La teora de la imprevisin para estos casos sostiene la necesidad de hacer caer la relacin o de reajustar las clusulas del contrato. 1198: En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por caudas extraas al riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos. No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora. La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato. Antecedentes. La teora de la imprevisin tuvo germen en el Derecho Romano, ya que en l se consideraba que la obligacin deba ser cumplida siempre que las cosas se mantuvieran como cuando se contrajo la deuda. La 54

teora posteriormente fue recogida por los post-glosadores. Durante los siglos XVII y XIX, el pensamiento individualista hizo perder aplicacin a la teora. Pero en el siglo XX, a raz de los grandes desequilibrios econmicos que hubo luego de la Primera Guerra Mundial, la teora revivi y ya en tiempos contemporneos fue aceptada y desarrollada en forma definitiva. En nuestro pas, la mayora de la doctrina apoyaba la teora de la imprevisin, lo cual determin que posteriormente fuese aceptada por la jurisprudencia. Por ltimo, la reforma de la Ley 17.711 (1968) al Cdigo Civil la admiti en el Art. 1198. mbito de actuacin. La revisin por excesiva onerosidad no alcanza a todos los contratos. Se aplica a los contratos bilaterales, sean conmutativos o aleatorios, y a los unilaterales onerosos, siempre que la ejecucin sea diferida o bien continuada. Se excluyen, por ende, los contratos gratuitos: liberalidades -1791-, donacin -1789-, comodato -2255-, deposito-2182-, la fianza -1986Se excluyen, asimismo, los contratos de ejecucin inmediata, o sea aquellos cuyos efectos se desencadenan luego de la celebracin, sin solucin de continuidad, cuando esa ejecucin sea a la vez instantnea. Pero si el contrato, no obstante ser de ejecucin inmediata, fuera de aquellos que no se agotan en una ejecucin nica o instantnea sino que duran en el tiempo, con dbitos permanentes o peridicos, denominados de ejecucin continuada o tracto sucesivo, se aplicar la revisin por excesiva onerosidad sobreviniente. Paralelo de la Imprevisin con el caso fortuito. Si bien la imprevisin tienen puntos en comn con el caso fortuito (en ambos hay un hecho extraordinario e imprevisible; en ambos el deudor moroso o culpable pierde sus derechos) hay diferencias: -En el caso fortuito hay imposibilidad de cumplir; en la imprevisin no hay imposibilidad, se puede cumplir, pero el cumplimiento se torna muy gravoso por su onerosidad. -El caso fortuito es aplicable al mbito contractual y extracontractual; la imprevisin slo al mbito contractual. Paralelo de la Imprevisin con la lesin. En ambos hay un perjuicio patrimonial desmesurado para el deudor. Pero se pueden marcar diferencias. -En la imprevisin: el dao se produce al tiempo del cumplimiento y por circunstancias ajenas a las partes. -En la lesin: se produce al celebrarse el acto y debido a que una de las partes se aprovecho de la necesidad, ligereza e inexperiencia de la otra. Requisitos para invocar la teora. Para que proceda la revisin judicial, que puede conducir a la resolucin o al reajuste contractual, son necesarios los siguientes requisitos: 1. La ocurrencia de acontecimientos extraordinarios e imprevisibles (pone a buen reguardo la seguridad de los contratos y evidencia que el remedio previsto es de excepcin); en general se exige que el hecho sea: actual, imprevisible, inevitables, extrao al deudor y posterior a la constitucin de la obligacin; Un hecho ser extraordinario cuando se aparta del curso natural y normal de las cosas, cuando no acostumbra a suceder (901); Un hecho ser imprevisible cuando las partes no lo han podido prever, aun empleando la debida diligencia; Desentraar cuando ser excesiva la mayor onerosidad provocada en la prestacin es cuestin de hecho librada al criterio de los jueces en cada caso concreto sometido a su decisin. 2. Su incidencia sobre la prestacin debida, volvindola excesivamente onerosa (coloca al deudor en una situacin distinta no tenida en cuenta y que rompe el equilibrio inicial, justifica la revisin judicial por razones que son de justicia y equidad, y de probidad y lealtad buena fe3. La falta de culpa o mora de parte del perjudicado, titular de la accin (se requiere que los hechos causantes de la desproporcin en las prestaciones no haya ocurrido por culpa del deudor perjudicado o cuando ya estaba constituido en mora, debemos tener presente que le estado de mora debe ser imputable 55

al deudor (509), de donde si el retardo en el cumplimiento se hubiese originado en la excesiva onerosidad ya sobrevenida, no puede afirmarse que sea imputable ni que, por ende, exista mora. QUID DEL ABUSO DEL DERECHO: En algunas situaciones en las cuales no fue posible aplicar la teora de la imprevisin (por faltar alguno de sus requisitos), los tribunales admitieron la aplicacin de la teora del abuso del derecho. Efectos. La excesiva onerosidad sobreviniente acuerda al deudor perjudicado una accin por revisin del contrato, que puede conducir a su modificacin o a su resolucin, siendo susceptible de esgrimirse por va de excepcin. La revisin puede ser pedida tambin por el demandado por resolucin, el beneficiado, ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato. Esta modificacin del contrato, a solicitud de una u otra parte en nuestra opinin -, tiene como finalidad restablecer la situacin de equilibrio originaria, la relacin de valor existente al momento de la celebracin del contrato. La ley habla de resolucin y el vocablo es correcto, por cuanto la extincin se produce ante el devenir de un hecho futuro e incierto como es la excesiva onerosidad- y acta con efectos retroactivos o sea ex tunc, salvo en los contratos de ejecucin continuada, en los cuales no alcanzar a los efectos ya cumplidos, como es lgico. El acreedor puede evitar la resolucin, ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato. En este supuesto quedar a criterio del juez reajustar equitativamente las condiciones del contrato. La clusula de exclusin. Se discute si es vlida o no la clusula por la cual las partes en un contrato excluyen la posibilidad de accionar por revisin. Entendemos por nuestra parte, que es necesario formular algunos distingos: *-Si las partes aluden concretamente a los posibles hechos configurativos de la excesiva onerosidad quiere decir que son previsibles, en consecuencia, no es de aplicacin el 1198 y la clusula es vlida. *-Si las partes aluden genricamente a los hechos desencadenantes de la onerosidad o se limitan a excluir la revisin, lisa y llanamente, la clusula de exclusin no tiene valor alguno. Arribamos a esta conclusin, o sea a la invalidez de la clusula de exclusin, a mrito de las siguientes razones: Lo dispuesto en la teora general del contrato, salvo disposicin expresa o tcita en contrario, es de orden pblico; Si bien el 513 valida la clusula de responsabilidad ante el caso fortuito o fuerza mayor a no ser que el deudor hubiera tomado a su cargo las consecuencias del caso fortuito-. Se refiere a los casos fortuitos ordinarios o comunes, a aquellos eventos que razonablemente pueden preverse y asegurarse, no a los extraordinarios. ALTERNATIVAS. Vicisitudes e ineficacia del contrato. Para Messineo bajo el nombre genrico de vicisitudes del contrato se recogen aquellas circunstancias y aquellos eventos que pueden influir sobre la suerte del mismo, ya sean coetneas a su nacimiento, ya sobrevinientes. Hablar de ineficacia en sentido amplio, abarca tanto los hechos inherentes a la estructura del negocio, que suponen una condicin de invalidez, como los extraos a dicha escritura que aparejan una estricta ineficacia en los efectos. Se distingue: a) Ineficacia por esterilidad, que no proviene de la sancin legal, como la nulidad, sino de la naturaleza o de la voluntad de las partes por ejemplo, la prdida de la cosa cierta, sin culpa, en la obligacin de dar, 56

b) Ineficacia por caducidad del derecho, cuya causa no es congnita, como la nulidad, sino sobreviniente y adquirida, cual es el transcurso del tiempo sin ejercer el derecho; c) Ineficacia por revocacin, resolucin, o rescisin. De ah que pueda hablarse de una ineficacia estructural, que atiende a la fase de celebracin o formacin del negocio jurdico y una ineficacia funcional que atiende a las consecuencias que un negocio regularmente formado produce en la realidad. Ineficacia por invalidez del contrato. Constituye una sancin legal que priva de sus efectos propios a un contrato en virtud de una causa existente en el momento de su celebracin. Se trate de defectos inherentes a la estructura del contrato que producen un estado originario de muerte, en el caso de la nulidad, o bien un estado de enfermedad que puede conducir a la muerte, en el caso de la anulabilidad. Los contratos nulos o anulables de nulidad relativa pueden ser expurgados por confirmacin -1058-, o sea por un acto jurdico que hace desaparecer los vicios de que adolecan y en razn de los cuales eran pasibles de nulidad. -1059La confirmacin se diferencia de la ratificacin, en cuanto sta no abre opinin acerca de la validez de la manifestacin. Ineficacia por falta de presupuesto o requisitos. Es la ineficacia en sentido estricto, no dependiente de la invalidez del negocio. El contrato es vlido, pero por razn de hechos extraos a su estructura queda privado de producir algunos de sus efectos o todos sus efectos, sea entre las partes o bien respecto a tercero. El contrato nulo es tambin un contrato ineficaz, entre partes y frente a terceros, desde su celebracin; el anulable es ineficaz hasta la sentencia que lo destruye. Uno y otro, el nulo y el anulable, son eficaces frente a terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso 1051La ineficacia puede ser originaria, o sea contempornea a la celebracin el contrato o provenir de un hecho posterior a su celebracin: ineficacia subsiguiente. Los presupuestos o requisitos de eficacia pueden provenir de la voluntad de las partes condicin, plazo y cargo- o de la ley, impuestos por el ordenamiento jurdico. A los requisitos de eficacia se les suele denominar: conditio iuris (condiciones jurdicas)

Inoponibilidad.
Un negocio eficaz entre partes puede no serlo respecto de terceros o de algunos terceros. La ineficacia establecida por la ley para proteger a terceros asume en nombre de inoponibilidad. As la enajenacin de una cosa embargada si bien es vlida entre partes, es inoponible al embargante, que puede desconocer la transmisin realizada y considerar el bien como existente en el patrimonio del embargado. La cesin de un crdito, vlida y eficaz entre partes por el solo consentimiento y entrega del ttulo si existiere- respecto de terceros que tengan un inters legtimo resulta inoponible hasta la notificacin del traspaso al deudor cedido. La revocacin del mandato no produce efectos frente a terceros de buena fe que ignoraban la cesacin y hubieren contratado con el mandatario -1967La falta de inscripcin registral respecto de la adquisicin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles- no priva al negocio de sus efectos entre partes y su exigencia se refiere a los efectos respecto de terceros, o sea que se trate de un supuesto de inoponibilidad.

Suspensin.
La ineficacia originaria del contrato para las partes no puede ser sino transitoria y en relacin a un acontecimiento futuro que haga el negocio eficaz o lo vuelva definitivamente ineficaz, no puede haber un negocio vlido destinado ab origine a permanecer ineficaz, es ms bien una eficacia suspendida. Esta ineficacia originaria o eficacia suspendida puede provenir de requisitos de eficacia voluntarios, como la condicin suspensiva y el plazo suspensivo, o bien de requisitos legales, como ocurre con la falta de poder representativo en los contrato s concluidos en nombre de otro, la falta de observancia de las cargas fiscales, la falta de inscripcin registral cuando es exigida aun entre partes 57

Contrato bajo condicin suspensiva, es diferente de plazo suspensivo. En el contrato bajo condicin suspensiva la mera celebracin o perfeccionamiento no crea la relacin jurdica a que el acto se dirige sino slo una prerrelacin; el nacimiento de la relacin definitiva y exigible queda subordinado al eventual cumplimiento de un hecho futuro e incierto. En el contrato bajo plazo suspensivo, por el contrato, el otorgamiento hace nacer de inmediato y en forma irrevocable la relacin jurdica, pero esa relacin no es exigible sino tras el vencimiento de cierto lapso. En un caso condicin suspensiva-, la ineficacia se trasunta en el no nacimiento de la relacin definitiva y exigible; en el otro plazo suspensivo-, la ineficacia alcanza slo a la no exigibilidad.

Resolucin.
La ineficacia puede ser tambin y adems de originaria, subsiguiente, por provenir de un hecho posterior a la celebracin del contrato, ese hecho posterior pone fin al contrato y de all que acarree la ineficacia del mismo, y por ende, la de la relacin jurdica de l nacida. Las circunstancias de las cuales depende la resolucin pueden ser voluntarias o legales; son futuras, suponen el factor tiempo y a veces est presente el factor incertidumbre. El contrato una vez celebrado produce sus efectos normales pero con la especial caracterstica de que la consecuencias, relaciones jurdicas son provisorias en cuanto la consolidacin irresoluble de las mismas depende del no cumplimiento del evento futuro. Cumplido se resuelve el contrato ex tunc, retroactivamente, volviendo las cosas a su primitivo estado, al menos entre partes y salvo los efectos ya cumplidos en los contratos de ejecucin continuada o tracto sucesivo. La ineficacia entre partes, con efectos retroactivos, a partir de la ocurrencia del hecho futuro voluntario o legal-, es la caracterstica de la resolucin y lo que la distingue de otras vicisitudes extintivas como la rescisin y la revocacin. - Entre las circunstancias voluntarias aptas para producir la resolucin incorporadas por las partes del contrato- se cita: 1. la condicin resolutoria; 2. el plazo resolutorio, 3. el pacto comisorio expreso. ***La condicin resolutoria subordina a un hecho futuro e incierto la resolucin de un derecho adquirido 553-. Los caracteres son futuridad e incertidumbre. La ocurrencia del hecho cumplida la condicin resolutoria -555- despliega por s el efecto resolutorio, sin necesidad de declaracin o sentencia. La resolucin, es la consecuencia del hecho futuro e incierto, de su ocurrir, y no est ligada a la opcin de la otra parte a su declaracin ni a una peticin judicial, y por ende, a una sentencia. Declaracin y sentencia, cuando son requeridas, actan como conditio iuris de la eficacia de la clusula resolutoria. Las partes debern restituirse lo que se hubiese recibido a virtud de la obligacin -555-. En cuanto a los terceros de buena fe que ignoraban la resolubilidad del derecho adquirido, es de aplicacin, a nuestro entender, la solucin prevista por el 1051 para los supuestos de nulidad y anulabilidad. Deben darse los requisitos de onerosidad y buena fe que exige el 1051. No cumplida la condicin resolutoria se consolida la relacin jurdica. ***El plazo resolutorio subordina a un hecho futuro y necesario la resolucin de la exigibilidad de una obligacin, a tenor de lo dispuesto por el 569 CC. Los caracteres del plazo pone fin a la exigibilidad y necesariedad o fatalidad. El vencimiento del plazo pone fin a la exigibilidad de la relacin jurdica. Los efectos ya cumplidos quedan firmes; sus consecuencias se proyectan al futuro, ex nunc. De all que la moderna doctrina prefiera hablar de plazo extintivo y no resolutorio, considerando precisamente que sus efectos no son retroactivos. ***El pacto comisorio expreso autoriza a la parte cumplidora, ante el hecho futuro e incierto de que alguna obligacin no sea cumplida con las modalidades convenidas, a optar por la resolucin del contrato, declarando su voluntad en tal sentido y comunicndole a la incumplidora, segn lo expresado en el 1204, tercer prrafo. O sea que la parte cumplidora tienen siempre la posibilidad de optar por exigir a la incumplidora la ejecucin de sus obligaciones con daos y perjuicios o declarar su voluntad de resolver. 1204, prrafo cuarto. La resolucin acta con efectos retroactivos, ex tunc, entre partes salvo los ya cumplidos, en los contratos de ejecucin continuada o tracto sucesivo, que quedarn firmes -1204, primera parte-. Frene a terceros se producir la resolucin cuando la clusula comisoria haya sido conocida o pudo ser conocida por la 58

inscripcin del contrato; la buena fe del tercero es, a nuestro entender, la que detiene los efectos de la resolucin. - Entre las circunstancias legales para producir la resolucin, se cita: 1.el pacto comisorio implcito o tcito; 2. la imposibilidad de cumplimiento, y 3. la excesiva onerosidad sobreviniente. ***El pacto comisorio implcito o tcito, al igual que el expreso, autoriza a la parte cumplidora por voluntad de la ley-, ante el hecho futuro e incierto que la prestacin no sea ejecutada por el deudor-, a la resolucin del contrato por alguno de estos procedimientos: A) requerir al incumplidor el cumplimiento de su obligacin en un plazo no inferior a 15 das, transcurrido el cual, sin que la prestacin haya sido cumplida, quedarn resueltas sin ms las obligaciones emergentes del contrato, - esto de denomina resolucin por autoridad del acreedor-y B) accionar judicialmente por resolucin del contrato, en cuyo caso recin se operar la resolucin a partir de la sentencia firme. esto se denomina resolucin por sentencia judicial-, la sentencia firme tendr efecto a la fecha de la promocin de la accin o de la excepcin, cuando se recurriere a esta va. Desde que se renotifique la promocin de la demanda el accionado queda privado del derecho de ejecutar el contrato. ***La imposibilidad de cumplimiento de la prestacin a cargo de uno de los contratantes, que resulta de un hecho posterior al contrato y no imputable a las partes, produce la resolucin del contrato. 888: La obligacin se extingue cuando la prestacin que forma la materia de ella, viene a ser fisica o legalmente imposible sin culpa del deudor. La perdida de la cos debida -891- se produce: -Cuando la cosa ha sido destruida completamente; -Cuando la cosa ha sido puesta fuera del comercio; y -Cuando se la ha hecho desaparecer y no se sabe dnde se encuentra. ***La excesiva onerosidad sobreviniente es tambin, segn vimos, causa de resolucin del contrato, segn lo establece el 1198; la particularidad consiste en la posibilidad, acordada al demandado beneficiado, de impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato.

Arrepentimiento.
Se ha sostenido en la doctrina nacional que la sea, seal o arras penitenciales -1202- que acuerdan a las partes la facultad de arrepentirse, perdiendo el importe de la seal quien la dio, y devolvindola con otro tanto quien la recibi, significan un verdadero pacto resolutorio. Pensamos que el arrepentimiento de cualquiera de las partes que permite la seal o aras no debe incluirse entre las causas de resolucin, si bien es cierto que priva al contrato de sus efectos, produciendo una ineficacia posterior a su celebracin. El arrepentimiento, a diferencia de la condicin, es opcional - las partes pueden arrepentirse o bien cumplir o dejar de cumplir el contrato- y, distinguindose del pacto comisorio, se acuerda a quien no quiere cumplir el contrato, limitando los daos y perjuicios exigibles por la otra parte. Pacto comisorio: se llama a la clusula que permite a los contratantes reclamar la resolucin del contrato cuando una de las partes no ha cumplido don las obligaciones a su cargo. Vicisitudes extintivas. Son las clusulas o el contrato posterior destinado a modificar el primitivo contrato; respecto del contrato de sociedad alude a tales vicisitudes el 1667. *REVOCACIN.* Dice el 1200 y pueden tambin (las partes) por mutuo consentimiento revocar los contratos, por las causas que la ley autoriza. La doctrina, est de acuerdo en sostener que no es el mutuo consentimiento el que se necesita para revocar un contrato, pues lo caracterstico de la revocacin es la extincin por voluntad de una sola de las partes. Quien revoca retrae su voluntad originaria, que concurri a dar nacimiento al negocio, y ocasiona la cesacin de los efectos desde ese momento. La revocacin tiene su campo de accin ms importante en los negocios unilaterales, perfectos por la voluntad de una sola parte: revocacin del testamento, del poder, de la oferta, de la estipulacin a favor de tercero 59

>Entre las partes, la revocacin tiene efectos retroactivos (ex tunc), ejemplo: la cosa donada vuelve al donante. >Respecto de los terceros, en algunos casos tienen efectos retroactivos y en otros no. Eje: si un tercero adquiere la cosa donada, debe devolver la cosa si es de mala fe (por saber que el donatario no cumpli las cargas), si es de buena fe no debe devolver. El cargo o modo (modus) es una modalidad de ciertos actos adquisitivos, a ttulo gratuito donacin o testamento- que grava al adquirente con una obligacin accesoria, que no es equivalente a la prestacin no es contraprestacin o precio- y ante cuyo incumplimiento puede, quien lo ha impuesto, demandar judicialmente la prdida del derecho transmitido. *RESCISIN.* (Denominada tambin distracto o contrario consenso) Comienza diciendo el 1200 Las partes pueden por mutuo consentimiento extinguir las obligaciones creadas por los contratos, y retirar los derechos reales que se hubiesen transferido Por mutuo acuerdo, por un nuevo contrato, se rescinden las relaciones jurdicas antes creadas de all en ms para el futuro, sin alterar los efectos ya producidos, ex nunc (hacia delante, hacia futuro). La rescisin de que hablamos slo se concibe en contratos no agotados por cumplimiento, es decir, en contratos en vas de cumplimiento, ejecucin continuada o tracto sucesivo o en aquellos cuyos efectos no han empezado an a producirse. Al lado de esta rescisin convencional por mutuo acuerdo- la doctrina predominante ubica la rescisin unilateral, por iniciativa de una de las partes, en aquellos casos en que la ley as lo permite de un modo expreso o lo han estipulado los contratantes. Son supuestos de rescisin unilateral por voluntad de la ley los previstos en los artculos 1602 y 1604, para la locacin de cosas cesin prohibida y vencimiento de plazo-; 1638, para la locacin de obra desistimiento del dueo de la obra-; 1759, para la sociedad -muerte del administrador nombrado por el contrato o del socio que pone su industria- Si bien el distracto o contrario consenso puede surgir tanto de un convenio expreso como tcito, este ultimo modo de declaracin de la voluntad es de carcter excepcional y de interpretacin restrictiva.

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BOLILLA VI SANCION REPARADORA. Responsabilidad Civil. La responsabilidad es el conjunto de normas que, como sancin, obligan a reparar las consecuencias daosas emergentes de un comportamiento antijurdico que es imputable, fsica o moralmente a una persona. En fin es la obligacin de reparar todo dao injusto causado, cuya finalidad es reestablecer el equilibrio alterado por el dao, es resarcitorio o reparadora, mientras que la responsabilidad penal es punitoria, represiva. Fuentes de la responsabilidad. La doctrina, clasifica la responsabilidad en contractual y extracontractual, denominando a esta ltima como aquiliana o nacida de actos o hechos ilcitos. Sin embargo es preciso sealar que los contratos y los actos ilcitos no son las nicas fuentes de responsabilidad, pudiendo agregarse las siguientes: *La nacida de la violacin de obligaciones legales: prestacin de alimentos entre parientes -367-, rendicin de cuentas por el tutor -458- *La nacida de la no restitucin del enriquecimiento injustificado, latente en numerosos preceptos legales; *La emergente del incumplimiento de una obligacin nacida de voluntad unilateral: retractacin de la oferta, en los supuestos del artculo 1150, segunda parte; *La que le incumbe al gestor de negocios ajenos y al dueo del negocio; *La fundada en razones de equidad -907, segunda parte-; *La originada en el ejercicio abusivo de los derechos, establecido en el 1071. Pensamos, en consecuencia, que es ms correcto afirmar que nuestro Cdigo no ha distinguido la responsabilidad contractual y extracontractual sino que ha diferenciado: responsabilidad por incumplimiento de obligaciones y responsabilidad por actos ilcitos. Presupuestos de la responsabilidad civil. Los presupuestos son: a) Antijuricidad; b) Imputabilidad; c) Daosidad; y d) Causalidad. Antijuricidad: no se incurre en responsabilidad civil sin una conducta o comportamiento en contradiccin con el ordenamiento jurdico. Mientras la antijuricidad es un juicio de reproche contra la accin (antijuricidad objetiva o per se), la imputabilidad es reproche que se formula al autor de la conducta o comportamiento. La teora clsica deca que la antijuricidad o ilicitud era subjetiva porque el sujeto deba tener voluntad y decidir si respetar o no al ordenamiento, para que el acto sea antijurdico por que consideraba que la decisin estaba en el alma del sujeto. Actualmente la antijuricidad es objetiva, no hace falta la voluntariedad del acto. Tambin se discute se es formal o material. La teora clsica dice que formal, es decir para que el acto sea antijurdico tiene que violar una norma expresa del ordenamiento jurdico -1066-. Actualmente es material, es decir que para que el acto jurdico sea ilcito basta que violes o dae el deber genrico de no daar a otros o causar daos a otros. Actualmente se habla de crisis de la antijuricidad como presupuesto de la responsabilidad civil, porque hay diversos casos en que hay responsabilidad civil sin llegar a ser acto jurdico o ilcito, ejemplo: Actos en Estado de Necesidad, Responsabilidad del Estado por acto Lcitos (caso CANTON con provincia de Buenos Aires.) La responsabilidad contractual nace del incumplimiento, entendido en un sentido amplio, del deber jurdico calificado especifico de dar, hacer o no hacer. El deudor, en la obligacin nacida del contrato, debe satisfacer el derecho subjetivo del acreedor y al no hacerlo incurre en responsabilidad. La prestacin debida por el deudor puede consistir en: 61

a) la obtencin de un resultado determinado (obligacin de resultado); b) poner los medios, prudencia o diligencia para llegar al resultado (obligacin de medio) y c) asegurar el resultado, aun frente al acaso fortuito (obligacin de garanta). En cada uno de estos supuestos el incumplimiento por le deudor, la insatisfaccin del derecho subjetivo del acreedor, califica de antijuricidad su comportamiento. Existe incumplimiento cuando de cualquier modo se contraviene el deber de prestacin derivado del contrato: incumplimiento total, cumplimiento tardo y cumplimiento defectuoso. El primero no requiere mayores explicaciones no se paga, 725-; el segundo reconduce teora sobre la mora se paga fuera de tiempo, 750 y 509- y el tercero viola el principio de exactitud de la prestacin, con sus requisitos de: *identidad de la prestacin, y *integridad de la prestacin Cumplimiento defectuoso.Incumplimiento absoluto: cuando el deudor no cumple o hace lo contrario a lo prometido. Incumplimiento relativo (o cumplimiento defectuoso): cuando el cumplimiento tiene efectos de modo, tiempo o lugar. El cumplimiento defectuoso es equivalente al incumplimiento absoluto y genera la responsabilidad del deudor. Ante un incumplimiento defectuoso, el acreedor puede: --Rechazar el pago; --Aceptar el pago defectuoso, sin hacer reservas. (La obligacin se extingue y el acreedor no puede luego pretender indemnizacin). --Aceptar el pago defectuoso, pero haciendo reserva de reclamar una indemnizacin. Cumplimiento defectuoso ignorado.Si el acreedor acepta un pago defectuoso, pero ignorado el defecto, la ley le permite reclamar posteriormente aunque no haya hecho reserva. El plazo para reclamar es breve y, segn el caso, puede ser de 3 meses (en la compraventa civil), 6 meses (en la compraventa comercial), 60 das en la locacin de obra. Relevancia del incumplimiento: mora del deudor. Para que el incumplimiento del deudor tenga relevancia jurdica es necesario que el deudor est en mora (Dice Alterini, mora es el estado en el cual el incumplimiento material se hace relevante.) Elementos: Para que, haya mora del deudor se requiere: 1. Retardo o demora en el cumplimiento de la obligacin (elemento material), 2. Que el retardo sea imputable al deudor, por culpa o dolo (elemento subjetivo), 3. Que el deudor haya sido constituido en mora (elemento formal). Sistema de constitucin en mora.Tanto la doctrina como la legislacin reconocen dos sistemas: *Sistema de la Interpelacin.- El deudor est en mora luego de la interpelacin (Interpelacin: es la exigencia categrica del acreedor al deudor para que cumpla la obligacin. Eje: por carta documento; colacionado Puede ser judicial o extrajudicial, segn se haga o no con intervencin del rgano jurisprudiccional. Naturaleza jurdica: acto unilateral recepticio). *Sistema de mora automtica.- La mora se produce automticamente por el mero vencimiento del plazo. Casustica del 509 del CC. Antes de la 17.711 nuestro CC exiga como regla la interpelacin al deudor para constituirlo en mora, de modo que no haba mora sin interpelacin, salvo algunos casos de excepcin (eje: mora convencional, mora ex re) La 17.711 a travs del 509, elimin la regla general de la interpelacin y se limita a enunciar casos particulares de mora, que podemos resumir as: a) En las obligaciones a plazo expreso: la mora se produce automticamente, por el solo vencimiento del plazo. No es necesaria la interpelacin. 62

b) En las obligaciones con plazo tcito (el plazo no est expresamente convenido, pero resulta tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin): para que el deudor entre en mora es necesario la interpelacin. c) En las obligaciones sin plazo.- En estos casos, el juez a pedido de parte, lo fijar en procedimientos sumario, a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de lazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin. d) Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el deudor debe probar que no le es imputable. Otros supuestos de mora sin interpelacin.1. Hecho ilcito: cuando la obligacin proviene de un hecho ilcito. 2. Confesin de mora: Cuando el deudor confiesa reconoce- estar en mora. 3. Cumplimiento imposible: Cuando el cumplimiento de la obligacin se ha vuelto imposible; 4. Interpelacin imposible: Cuando por culpa del deudor es imposible interpelarlo (eje: se mud a domicilio desconocido). 5. Voluntad de no cumplir: Cuando el deudor ha manifestado que no cumplir la obligacin. 6. Mora legal: Casos en que la mora se produce ministerio legis (eje: sueldo laborales, aportes a la sociedad) Obligaciones de plazo esencial.- Si no se cumplen el da pactado, la mora es automtica ya que la interpelacin sera estril, pues el acreedor ya no le interesa que el deudor cumpla. Efectos de la mora del deudor.El efecto propio de la mora es hacer relevante jurdicamente el incumplimiento del deudor. A partir de la mora se producen los siguientes efectos: 1. El deudor debe indemnizar al acreedor los daos ocasionados por la mora. 2. E l deudor es responsable por los daos que sufra la cosa, an por caso fortuito. 3. El acreedor puede reclamar la resolucin del contrato. 4. El deudor queda inhabilitado para poner en mora al acreedor. Derecho a pagar durante la mora.- El deudor que se encuentra en mora tiene derecho a pagar, pero a la obligacin principal deber la indemnizacin o intereses que correspondan. Cesacin de la mora. *Pago o consignacin en pago; *Renuncia del acreedor a hacer valer los beneficios de la mora; *Imposibilidad de pagar sobrevenida luego del estado de mora. El deudor se libera de responsabilidades, pero no se libera de la responsabilidad anterior a la imposibilidad. El incumplimiento no constituye un acto antijurdico cuando reconoce una causa de justificacin; as, en los contratos bilaterales es admisible el incumplimiento de una de las partes cuando la otra no ha cumplido 1204El incumplimiento adems de generar la obligacin de resarcir las consecuencias daosas, en caso de no ser posible o admisible la ejecucin forzada por el deudor o por un tercero autoriza a demandar por resolucin del contrato o a declarar dicha resolucin por la sola autoridad del acreedor, segn el 1204. El incumplimiento, para autorizar la resolucin debe ser importante, aunque sea parcial. Imputabilidad.-Factores de atribucin de la responsabilidad- No se incurre en responsabilidad civil sin una conducta o comportamiento que, adems de ser contrario al ordenamiento jurdico, sea atribuible a una persona. Esa atribucin o imputacin puede ser meramente fsica u objetiva imputabilidad material- o ser a una voluntad jurdica o subjetiva imputabilidad moral-. 63

Los factores de atribucin son las razones que permiten asignarle responsabilidad al deudor por el incumplimiento. Dichos factores pueden ser: subjetivos (imputabilidad del incumplimiento por culpabilidad: culpa o dolo) u objetivos (teora del riesgo) La culpabilidad. Imputabilidad por culpabilidad: culpa o dolo.Para que el deudor sea responsable por el incumplimiento es necesario que el acto sea voluntario, es decir, realizado con discernimiento, intencin y libertad. *vician el discernimiento: la minoridad y la enfermedad mental. *vician la intencin: el error, la ignorancia de hecho y el fraude. *vician la libertad: la violencia y la intimidacin. Pero adems, es necesario que el acto se le pueda imputar al deudor por su culpabilidad, sea por culpa o dolo. La culpa consiste en la omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar -512-. La culpa puede consistir en: Negligencia: cuando el sujeto omite las diligencias necesarias, no toma los recaudos necesarios, cuando hace menos de lo que deba hacer; Imprudencia: cuando el sujeto acta apresuradamente, sin previsin de las consecuencias, hace ms de lo que deba hacer. Elementos de la culpa son: *Omisin de las diligencias apropiadas, porque acta negligente o imprudentemente; *Falta de malicia o mala fe, en la culpa a diferencia del dolo- el sujeto no acta con malicia o intencin de daar. Prueba de la culpa: En materia contractual, ante el incumplimiento se presume la culpa del deudor. Si el deudor quiere librarse de responsabilidad debe probar que de su parte no hubo culpa (eje: caso fortuito). En materia extracontractual, si la vctima del hecho ilcito pretende indemnizacin debe probar la culpa del autor. Dispensa de la culpa: es la clusula por la cual se libra al deudor de responsabilidad en caso de incumplimiento culposo. La dispensa puede ser total o parcial, la total en general no es admitida por ser considerada contraria a la moral y buenas costumbres y es sancionada con la nulidad. Obviamente hablamos de dispensa anterior al cumplimiento. La dispensa parcial es admitida mientras no eliminen totalmente la responsabilidad del deudor por el incumplimiento. Culpa de la vctima: En materia extracontractual, la victima debe soportar los daos producidos por ella misma. El 1111 dice El hecho que no cause dao a la persona que lo sufre, sino por una falta imputable a ella, no impone responsabilidad alguna. En materia contractual, es el caso de que haya incumplimiento por culpa del acreedor. El deudor no ser responsable del incumplimiento. Culpa concurrente: cuando ambas partes son culpables (victima y autor, deudor y acreedor) del hecho (hecho ilcito, incumplimiento de la obligacin). En general, la solucin es atribuir la responsabilidad de acuerdo a la gravitacin de cada culpa en el dao causado. Proyeccin de culpa ajena: en caso de culpa de los representantes o dependientes del deudor, el responsable es ste. Dolo: concepto.El dolo tiene acepciones. >Como vicio de la voluntad, consiste en el engao o maquinacin que se emplea para inducir a alguien a celebrar un acto jurdico; >Como elemento del hecho ilcito, consiste en la intencin de daar, y justamente sirve para caracterizar al delito y diferenciarlo del cuasidelito (no hay intencin de daar; el dao se produce por la culpa); 64

>En el incumplimiento de las obligaciones, consistente en la intencin deliberada de no cumplir la obligacin. Especies de dolo: se habla de dolo directo, cuando el sujeto tiene la intencin de daar, y de dolo indirecto o eventual, cuando no tiene intencin de daar, pero se ha representado un resultado daoso e igual continu con su accionar. Prueba del dolo: Incumbe al acreedor probar que el deudor ha actuado con dolo, y para ello, puede valerse de todo tipo de pruebas. Para el acreedor es importante probar que hubo dolo porque habr ms responsabilidad del deudor. Efectos del dolo: El 506 establece que el deudor es responsable al acreedor de los daos e intereses que a ste resultaren por el dolo suyo en el incumplimiento de la obligacin. Mientras en la culpa se responde por las consecuencias inmediatas; en el dolo se responde por las consecuencias inmediatas y tambin por las mediatas. Dispensa del dolo. El 507 prohbe: el dolo del deudor no podr ser dispensado al contraerse la obligacin. Las razones son iguales a la dispensa total de la culpa: se considera contrario a la moral y buenas costumbres y es sancionada con la nulidad. La ley se refiere a la dispensa anterior al incumplimiento, pues despus de ste las partes podrn pactar lo que quieran. Teora del riesgo: en algunos casos, el sujeto debe responder an cuando de su parte no haya habido culpa teora del riesgo creado- Leer el artculo 1113 del Cdigo civil. Indemnizacin de equidad. Por el 907, cuando una persona produce un hecho involuntario (eje: demente) y causa dao a otro, el hecho no produce obligaciones para l (salvo que se haya enriquecido con dicho hecho). La 17.711 agreg al 907: Los jueces podrn tambin disponer un resarcimiento a favor de la vctima del dao, fundados en razones de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la vctima. No se trata de un caso de responsabilidad, sino de una indemnizacin fundada en razones de equidad. Otros factores objetivos de responsabilidad.- Alterini enumera: abuso de derecho -1071-; exceso en la normal tolerancia entre vecinos -2618-; auxilio benvolo; invasin de la intimidad -1071 bisDaosidad. Habr dao -1068- siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades Sin dao puede darse un comportamiento antijurdico un acto ilcito, un incumplimiento de obligacinincluso imputable, pero no se plantea el problema de la responsabilidad civil: la sancin reparadora. La prueba del incumplimiento no libera de la prueba de la existencia y monto del dao; puede el incumplimiento no ocasionar daos sino beneficios o bien las ventajas de tal hecho neutralizar los perjuicios. De donde el dao que obliga a resarcir no es cualquiera sino el dao injusto consecuencia de una conducta antijurdica.; ello explica por qu quien causa ciertos daos no es responsable: el novio que produce la ruptura de los esponsales, con menoscabo material y moral para la novia; el concubino que abandona a la concubina La doctrina predominante diferencia un concepto amplio de dao dao de hecho- y un concepto estricto dao jurdicoNo todo dao, lesin, menoscabo o detrimento es resarcible sea sufrido por la vctima directa o el damnificado indirecto-. Se exige la lesin de un inters jurdicamente protegido, de un derecho subjetivo o de un bien protegido por la ley, para poner un funcionamiento la responsabilidad civil. La tesis predominante es la que pone acento sobre el dao injusto y, a la vez, considera tal a aquel que lesiona un inters merecedor de tutela, tenga o no el carcter de derecho subjetivo, consagrado en una norma legal. 65

La responsabilidad contractual, por incumplimiento, obliga al deudor a resarcir todos los daos sufridos por el acreedor, salvo aquellos que sean insignificantes: se trate de daos morales (522: En los casos de indemnizacin por responsabilidad contractual el juez podr condenar al responsable a la reparacin del agravio moral que hubiere causado, de acuerdo con la ndole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso.), sea un dao emergente o lucro cesante, se satisfaga un inters positivo o un inters negativo. Los conceptos de inters negativo en la satisfaccin del dao por la frustracin del contrato, por haber confiado en l, es decir, consistente en el dao sufrido a raz de haber credo en la validez del negocio y que no hubiera padecido de haber sabido que no era vlido. Sobr e el alcance de los intereses negativos no hay acuerdo en doctrina, pues mientras para algunos abarca el dao emergente / gastos, prdidas de tiempo/ y tambin el lucro cesante /ganancias frustradas al no atender otra oferta/, para otros, en cambio se limita al dao emergente.- e inters positivo en el cumplimiento del contrato y, por ende, en el resarcimiento de los daos por incumplimiento son de aplicacin al tema de la responsabilidad precontractual. Se deben indemnizar los daos presentes y los futuros ciertos, no aquellos meramente eventuales o hipotticos, los intrnsecos originados por la privacin de la prestacin debida, y los extrnseco o causados en los otros bienes del acreedor. El momento para apreciar la cuanta del dao es, como regla, aquel en el que el contrato deba cumplirse. Especies de daos.*Actual y Futuro.- Actual, cuando ya ha ocurrido. Futuro cuando necesariamente se va a producir posteriormente. Se habla de dao eventual cuando el dao futuro puede o no ocurrir. *Patrimonial y Extrapatrimonial.- Patrimonial: cuando lesiona el patrimonio; comprende: a) el dao emergente: dao efectivamente sufrido por el acreedor a raz del incumplimiento; b) el lucro cesante: utilidad o ganancia que dej de percibir el acreedor a raz del incumplimiento. Extrapatrimonial: lesiona los sentimientos. *Comn y Propio.- Comn: el que sufrira cualquier persona ante el incumplimiento de la obligacin. Propio: el que sufre una persona determinada por circunstancias propias a ella. En general, slo es indemnizable el dao comn. *Intrnseco y Extrnseco.- Intrnseco: recae sobre el bien que constituye la prestacin. Extrnseco: recae sobre otros bienes. Eje de Alterini: si se vende una vaca enferma, el dao intrnseco es el valor de la vaca, si se contagia a otros animales, tambin hay dao extrnseco. *Moratorio y Compensatorio.- Moratorio: es el producido por el estado de mora. Compensatorio: es el producido por el incumplimiento definitivo de la obligacin. Interesa esta clasificacin porque en la indemnizacin el dao moratorio se acumula al objeto de la obligacin, en tanto que el dao compensatorio sustituye a la prestacin originaria. Causalidad. La responsabilidad civil presupone, por ltimo, una relacin de causalidad entre la conducta antijurdica y las consecuencias daosas. La persona a la cual se imputa el hecho, fsica o moralmente, no puede ser responsable de todas las consecuencias daosas. La teora de la relacin de causalidad se propone solucionar este problema dando una regla que permita determinar cules son los daos atribuibles a la conducta del autor, dnde se corta el encadenamiento causal. La diversidad de doctrinas expuestas puede reducirse a 4 principales: 1. La de la equivalencia de condiciones. La causa del dao es, cualquier hecho quiz entre otros muchos, sin el cual el mismo no se hubiera producido. Sitan a todos los antecedentes del dao, en el mismo plano, hace al autor responsable de consecuencias muy alejadas de sus actos. Las consecuencias remotas -960- y las puramente causales -905- seran imputables, para esta teora, al autor del hecho. 2. La de la causa eficiente. Esta, selecciona la condicin que implica una posibilidad mxima o por lo menos importante y que, con criterio cuantitativo, ha contribuido en mayor medida a la produccin del resultado. As la semilla es la causa de que la planta nazca; la humedad, el suelo son condiciones. Esta ser otra teora. 3. La de la causa prxima. Establece que juzgar las causas de las causas y las acciones de unas sobre otras. Estima que slo la causa ms prxima es relevante y descarta las ms remotas. 66

4. La de la causalidad adecuada. La medida del resarcimiento se extiende a todo dao que guarde conexin causal adecuada con el hecho generador de la responsabilidad civil, y admitida, aunque tmidamente, en el 906, reformado por la ley 17.711: En ningn caso son imputables las consecuencias remotas, que no tienen con el hecho ilcito nexo adecuado de causalidad. Para esta teora no es suficiente una relacin necesaria entre el hecho generador y el dao; es preciso una relacin ms estrecha, ms adecuada. Esa relacin se da cunado el dao era previsible por el agente (previsibilidad subjetiva), en consideracin a los hechos que conoca o poda conocer en el momento de actuar. Se vincula con los criterios del Codificador: Cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos -902901: Las consecuencias de un hecho que acostumbra suceder, segn el curso natural y ordinario de las cosas, se llaman en este Cdigo consecuencias inmediatas. Las consecuencias que resultan solamente de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto, se llaman consecuencias mediatas. Las consecuencias mediatas que no pueden preverse, se llaman consecuencias causales. 903: Las consecuencias inmediatas de los hechos libres, son imputables al autor de ellos 904: Las consecuencias mediatas son tambin imputables al autor del hecho, cuando las hubiere previsto, cunado empleando la debida atencin y conocimiento de la cosa, haya podido preverlas. 905: Las consecuencias puramente casuales no son imputables al autor del hecho, sino cuando debieron resultar, segn las miras que tuvo al ejecutar el hecho. 906: En ningn caso son imputables las consecuencias remotas, que no tienen con el hecho ilcito nexo adecuado de causalidad. En el resarcimiento de los daos e intereses slo se comprendern -520- los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligacin, cuando fuere culposa; pues si la inejecucin de la obligacin fuese maliciosa -521- los daos e intereses comprendern tambin las consecuencias mediatas. Observamos que la culpabilidad cumple un doble papel: >>acta para limitar las consecuencias resarcibles inmediatas si media culpa; inmediatas y mediatas si media dolo, y >>acta como elemento calificador de las consecuencias, bajo la forma de un virtual haber podido prever culpa- y de un efectivo haber previsto dolo-. Consecuencias de la responsabilidad civil. La consecuencia de la responsabilidad civil era la reparacin del dao causado. Esa reparacin puede ser: a) en especie; y b) en dinero. La reparacin en especie o especifica consiste, en caso de incumplimiento de la obligacin, en la efectiva concrecin de la prestacin esperada, y, frente a la violacin del deber genrico de no daar, en la reposicin de las cosas a su estado anterior. El 505 autoriza al acreedor, ante el incumplimiento del deudor, a disponer de los medios legales, a fin de que le procure aquello a que se ha obligado, o sea que autoriza el cumplimiento forzoso de la prestacin por el propio deudor remitente, y tambin lo autoriza para hacrselo procurar por otro a costa del deudor, o sea una ejecucin forzada indirecta. Es fundamental el papel de los medios compulsivos, en la tarea de logrear el cumplimiento especifico, venciendo la resistencia del deudor renuente; entre esos medios, destacamos: las astreintes o condenaciones conminatorias -666 bis-; la clusula penal -652 y ss.-; los intereses punitorios 622 y ss.-; el derecho de retencin -3939 y ss.-; la excepcin de incumplimiento -1201-; la sea confirmatoria El 1083, establece que El resarcimiento de daos consistir en la reposicin de las cosas a su estado anterior, excepto si fuera imposible, en cuyo caso la indemnizacin se fijar en dinero. Tambin podr el damnificado optar por la indemnizacin en dinero.

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mbito de la responsabilidad contractual. La responsabilidad contractual presupone el incumplimiento de una obligacin nacida del contrato, por ello: a) debe existir un contrato; b) un contrato vlido; c) del cual naci la obligacin incumplida, e d) incumplida por un contratante en perjuicio del otro contratante. ***Debe existir un contrato: si ste no ha sido celebrado, por faltar el animus negotti contrahendi como ocurre, por ejemplo, en el transporte desinteresado de personas o cosas- o por carecer de acuerdo de un objeto jurdico como cuando se asumen deberes de sociabilidad- no puede generarse responsabilidad contractual. Lo mismo ocurre cuando el contratante ha dejado de existir, por haberse extinguido. ***Un contrato vlido: el contrato anulable funciona como uno vlido hasta ser declarado nulo, pudiendo dar origen a responsabilidad contractual. ***del cual naci la obligacin incumplida: reparemos en que la mera existencia de un contrato entre vctima y victimario no permite llegar a la conclusin de que la responsabilidad, ante un dao causado, es siempre contractual. ***Del cual naci la obligacin incumplida: reparemos en que la mera existencia de un contrato entre vctima y victimario no permite llegar a la conclusin de que la responsabilidad, ante un dao causado, es siempre contractual. ***Incumplida por un contratante en perjuicio del otro contratante: el autor del comportamiento antijurdico debe ser uno de los contratantes por s mismo, por representante o bien por medio de sus auxiliares o dependientes. En caso de imputarse el incumplimiento a los auxiliares o dependientes del contratante, estaramos frente a un supuesto de responsabilidad contractual indirecta, siendo la nocin de garanta el instrumento mental ms apto para fundar esta responsabilidad del principal. Si el incumplimiento fuera atribuible a un tercero, no dependiente, habra que analizar si acta o no en complicidad con el deudor: si fuera cmplice la responsabilidad de la parte es contractual; la del tercero sea o no cmplice- se origina en un acto ilcito. Responsabilidad precontractual. En el perodo de formacin del contrato, cualquiera de los tratantes puede incurrir en responsabilidad civil. a) Extensin del perodo precontractual. Para Ihering el perodo previo a la formacin del lazo contractual comienza con la oferta; es la oferta, a su juicio, el primer paso hacia el contrato, luego los deberes de diligencia. La responsabilidad precontractual se extiende desde el comienzo de las tratativas hasta la formacin del consentimiento y comprende los supuestos de nulidad. Quedan excluidas del marco de la responsabilidad precontractual la resolucin, la rescisin y la frustracin del fin. Pensamos que el perodo precontractual en nuestro Derecho, se extiende desde las meras tratativas hasta el cierre de las negociaciones con el logro del acuerdo de voluntades o el fracaso de las mismas. 1109: Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas disposiones relativas a los delitos del derecho civil. Cuando por efecto de la solidaridad derivada del hecho uno de los coautores hubiere indemnizado una parte mayor que la que le corresponde, podr ejercer la accin de reintegro. b) Fundamento de la responsabilidad. Una importante corriente doctrinaria funda la responsabilidad precontractual en la comisin de un acto ilcito. Entiende que la libertad de contratar no es completa y de all que incurra en un acto ilcito quien retracta ilegtimamente una oferta o se aparta de las tratativas El ejercicio abusivo de los derechos -1071- en concreto del derecho a apartarse de las tratativas, del derecho a retractar una oferta no obligatoria, del derecho, en una palabra, a no contratar, se ha invocado como fundamento de la responsabilidad precontractual, por Josserand, quien lo expone con relacin a la retractacin de la oferta por el solicitante; afirma que se comete un abuso del derecho de no contratar, sancionado con daos e intereses, cuando aquella retractacin es injustificada, carente de motivo legtimo. La buena fe, que es pauta o Standard para juzgar del ejercicio de un derecho, y que es exigible en la etapa de celebracin del contrato -1198, primera parte-, refuerza la interpretacin que aceptamos. 68

El 1156, admite supuestos de responsabilidad civil precontractual fundados exclusivamente en la ley dado que no cabe hablar ni de incumplimiento, ni de acto ilcito, ni de abuso de la prerrogativa de no contratar. Requiere que -1156- Los actos anulados, aunque no produzcan los efectos de actos jurdicos, producen sin embargo, los efectos de los actos ilcitos, o de los hechos en general, cuyas consecuencias deben ser reparadas. c) Presupuestos de la responsabilidad. Para una mejor ubicacin de la responsabilidad precontractual analizaremos brevemente sus presupuesto: >Antijuricidad: Quien se aparta en forma arbitraria e intempestiva inoportuna, inadecuada- de las tratativas, o quien retracta una oferta sin permitir a la otra parte su diligente consideracin, se comporta de un modo contrario al Derecho. La doctrina moderna vuelve a fundar la responsabilidad precontractual en la violacin de deberes que nacen para las partes en ese perodo; ahora bien, tales deberes no emergen de un contrato ni de la ley, sino de la buena fe-lealtad que debe presidir las tratativas. Deberes de aviso, custodia, secreto en las V jornadas Bonaerenses de Derecho Civil se declar: Alcance de la buena fe, El obrar de buena fe comprende: los deberes de diligencia, previsin, cooperacin, informacin, reserva, custodia y fidelidad. >Imputabilidad: La doctrina se encuentra dividida acerca de si la imputabilidad que presupone la responsabilidad precontractual es subjetiva, imputabilidad mora o meramente objetiva, materia o fsica. >Daosidad y Causalidad: No se incurre en responsabilidad precontractual si la conducta antijurdica imputable a uno de los tratantes no produce un menoscabo material o moral, en relacin de causalidad con aquel comportamiento. La recomendacin de las V Jornadas fue: Daos resarcibles: Son indemnizables todos los daos patrimoniales y morales, vinculados en relacin de causalidad adecuada con el hecho generador de responsabilidad (unanimidad). El resarcimiento en nuestro Derecho se acepte la fundamentacin del acto abusivo o bien del acto ilcito-, debe ser integral y no limitarse al inters negativo en el sentido de Ihering, o sea al dao emergente. Debe comprender el resarcimiento de los daos que sean consecuencia inmediata y tambin mediata cuando el autor del hecho las hubiera previsto y cuando empleando la debida atencin y conocimiento de la cosa, haya podido preverlas. -904Responsabilidad poscontractual. La responsabilidad poscontractual, la igual que la precontractual, est fuera del contrato, lateral a l. Esta se ubica en los momentos previos a su formacin, aqulla en los posteriores a su extincin. El fundamento de esta responsabilidad poscontractual es, el ejercicio de una prerrogativa jurdica de modo irregular, antifuncional, contrariando la buena fe, la moral y las buenas costumbres. La responsabilidad civil, en nuestra opinin, sea contractual, pre o poscontractual, debe conducir a una reparacin integral de los daos en relacin causal adecuada con el hecho antijurdico. EFECTOS BILATERALES. La excepcin de incumplimiento contractual. Nocin.El 1201 consagra la denominada exceptio non adimpleti contractus o excepcin de contrato no cumplido o ejecutado o excepcin de incumplimiento contractual: En los contratos bilaterales una de las partes no podr demandar su cumplimiento, si no probare haberlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a plazo. Esta disposicin coincide con la receptada en el 510: En las obligaciones recprocas, el uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es respectiva. Ambos textos, concuerdan con el 1418, que en el contrato de compraventa, autoriza al vendedor a no entregar la cosa vendida si el comprador no le hubiere pagado el precio

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Fundamento.El fundamento de esta excepcin est en la reciprocidad que caracteriza a los contratos bilaterales, en la interconexin de ambas prestaciones (eje: pago el precio para recibir el auto, si no pague el precio, no puedo exigir el auto.) Es por ello, que algunos llaman a esta excepcin excepcin de toma y daca (Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que las partes entendieron o pudieron entender.) Naturaleza jurdica.Se trata de una excepcin dilatoria que paraliza la accin del demandante, con la particularidad de que invierte la carga de la prueba. En efecto, si bien en general, el que opone una excepcin debe probar; en este caso, el que opone la excepcin de incumplimiento se limita a oponerla, debiendo se el reclamante el que pruebe que pago u ofreci pagar, si quiere que su accin no sea paralizada. Es dilatoria por que autoriza a la contraparte a postergar el cumplimiento del contrato y no la prosecucin. Dilatar: extender, alargar. Prosecucin: accin y efecto de proseguir. Requisitos.Para que proceda el ejercicio de la excepcin es necesario: 1. Que se trate de un contrato bilateral. 2. Que las obligaciones de actor y demandado sean de cumplimiento simultneo, (La simultnea exigibilidad no existe cuando la obligacin a cargo del actor est sujeta a un plazo o a una condicin suspensiva.) 3. Que el incumplimiento por el actor revista gravedad suficiente, y 4. Que no pueda imputarse incumplimiento al excepcionante, (La excepcin no puede ser alegada cuando quien la opone ha motivado el incumplimiento de la otra parte, o ha faltado l mismo a sus obligaciones. Si el demandado no ha prestado al actor la colaboracin necesaria para posibilitarle el cumplimiento de la obligacin a su cargo, o no ejecutad por su culpa las obligaciones que le competen, incurriendo en mora, no puede invocar el artculo 1201 del CC. Mora: es el estado en el cual el incumplimiento material se hace jurdicamente relevante. Para ello deben ocurrir ciertos requisitos: *Dicho incumplimiento, *Que sea imputable al deudor, *Que el deudor est constituido en mora (sea por ley o por interpelacin.) A veces el incumplimiento es total o parcial (se cumple pero solo en parte o defectuosa). En caso de incumplimiento parcial la excepcin se denomina exceptio non rite adimpleti contractus. Efectos.Quien demanda por cumplimiento debe demostrar haber satisfecho las obligaciones a su cargo, impuestas por contrato bilateral. Acogida la excepcin por el juzgador la sentencia a dictarse puede: a) Rechazar la accin, sin que ello prejuzgue sobre los derechos en cuestin, que el accionante podr hacer valer en otro juicio una vez cumplida la prestacin a su cargo, y b) Acoger la accin, previo pago de la prestacin pendiente a cargo del actor. No procede la excepcin: o Si el reclamante cumpli u ofreci cumplir, sea antes del reclamo o al entablar la demanda, o Si la obligacin del reclamante es a plazo o bajo condicin suspensiva; o Si el incumplimiento del reclamante es insignificante. Oponer la excepcin en estos casos significara un abuso. La gravedad o no del incumplimiento queda a criterio del juez; o Si el incumplimiento se debe a la falta de colaboracin del excepcionante. El pacto comisorio. Nocin. El 1203: Si en el contrato se hubiere hecho un pacto comisorio por el cual cada una de las partes se reservase la facultad de no cumplir el contrato por su parte, si la otra no lo cumpliere, el contrato slo podr 70

resolverse por la parte no culpada y no por la otra que dej de cumplirlo. Pacto comisorio viene a ser la condicin por la cual una de las partes o cada una de ellas, se reserva la facultad de no cumplir el contrato si la otra deja de cumplirlo. El pacto comisorio ms que una facultad de no cumplir el contrato si la otra (parte) no cumpliere consiste en una facultad de resolver. El pacto comisorio autoriza a quien ejecut o estuvo dispuesto a cumplir las obligaciones a su cargo, a tornar ineficaz el vnculo nacido del contrato (resolucin), a desvincularse de l, ante la inejecucin del deudor. Queda as expresada la nocin y a la vez la funcin del pacto comisorio. La resolucin, al tornar ineficaz el vnculo nacido del contrato, y por ende, el contrato mismo, libera a la parte no incumpliente (y tambin al renitente) con la doble posibilidad de reclamar daos y perjuicios y, por otros medios, obtener de un tercero- una prestacin idntica o equivalente. Lo fundamental es entonces poner trmino a un mal negocio. Naturaleza jurdica. El pacto comisorio acarrea la ineficacia de la relacin contractual y constituye una medida de autodefensa dirigida, al igual que la exceptio non adimpleti contractus, a tutelar la condicin de respectiva igualdad o paridad entre las partes, salvaguardando el equilibrio contractual. Antecedentes y evolucin. El origen del pacto comisorio se remonta al derecho romano, en el cual se exiga que dicho pacto fuese estipulado expresamente en el contrato. Del derecho romano pas a la legislacin espaola y francesa, pero en ellas se aceptaba que el pacto comisorio fuera expreso o tcito. Nuestro Cdigo de Comercio aceptaba el pacto comisorio expreso y el pacto comisorio tcito (216.) El Cdigo Civil Argentino, por el contrario, solo aceptaba el pacto comisorio expreso; si no estaba expreso no poda pedirse la resolucin, solo poda pedirse el cumplimiento del contrato. Pero, como haba numerosas excepciones 8en materia de compraventa, de locacin, donacin) en que a pesar de no haber pacto expreso se poda demandar la resolucin del contrato, un fallo plenario (Coll c/Grosso, ao 1953) admiti el pacto comisorio tcito. La ley 17.711 reform el Art. 1204 C. Civil (texto equivalente al Art. 216 C. Comercio). De esta forma, la legislacin actual est unificada, pues tanto el Cdigo Civil como el de Comercio admiten el pacto comisorio expreso y tcito. Requisitos para su ejercicio. Dos son los requisitos que condicionan el ejercicio de la facultad resolutoria: *Que quien la invoque haya cumplido u ofrezca cumplir la prestacin a su cargo, y *Que el incumplimiento de la contraria sea importante. Tampoco podr demandar por resolucin el acreedor cuando: a) Fuere responsable por hecho propio o ajeno, de la prdida o deterioro esencial del objeto recibido, o de la imposibilidad para restituirlo; b) Si hubiere transformado la cosa en otra especie, y c) Cuando enajen la cosa o parte principal de ella o la hubiere gravado con un derecho a favor de tercero y no le fuere posible restituirla por esa causa. Estos principios, se fundan en que existe, en cada uno de los supuestos recordados, un impedimento para hacer efectiva la restitucin y de ah que no podr cumplir con su obligacin de restituir. En caso de ser ambas partes culpables de incumplimiento, el juez apreciar la importancia de las prestaciones insatisfechas de una y otra parte, para decidir si entre ellas existe nexo de causalidad y la relacin de proporcionalidad necesarias para hacer lugar o no a la resolucin y, en su caso, poner dicha resolucin a cargo de uno u otro de los contratantes. La concurrencia de culpas debe ser tenida en cuanta: a) para admitir o no la resolucin (atento a que le est vedada pedirla a la parte culpable y si ambas lo son ninguna podra resolver el contrato), y b) para hacer lugar o no a la indemnizacin de daos. Especies de pactos comisorios: EXPRESO e IMPLICITOS. El 1204, luego de la reforma introducida por la ley 17.711, contempla dos especies de pacto comisorio: 71

1. El expreso o convencional: Las partes podrn pactar expresamente que la resolucin se produzca en caso de que alguna obligaron no sea cumplida con las modalidades convenidas, y 2. El implcito, tcito o legal, que juega aun cuando las partes nada hubieren previsto: En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver La clusula resolutoria expresa, cabe atribuir ese alcance a todas las que traduzcan esa intencin o en las cuales aparezca manifiesta. Las partes pueden sujetarla a las ms variadas modalidades: que funcionar sin necesidad de interpretacin judicial o extrajudicial, por el mero vencimiento del trmino, de pleno derecho, previa constitucin en mora. La importancia del pacto comisorio expreso ha devenido mnima por encontrarse implcito en todos los contratos con prestaciones recprocas. La tendra an, segn nuestro criterio, en los unilaterales onerosos: mutuo y renta vitalicia. De no darse alguno de los supuestos de mora automtica (509), el funcionamiento del pacto comisorio requiere la previa constitucin en mora o sea el incumplimiento jurdicamente relevante. Las modalidades convencionalmente dispuestas no pueden facultar el ejercicio abusivo de la clusula resolutoria, su juego ante un incumplimiento mnimo o un cumplimiento en algo distinto, pues ello importara exceder los limites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres (Art. 1071 CC). Con esa inteligencia debe interpretarse la expresin: alguna obligacin no sea cumplida con las modalidades convenidas (del tercer prrafo del Art. 1204.) El acreedor que opta por la resolucin posibilitada por el pacto comisorio expreso- tiene derecho al resarcimiento de los daos y perjuicios originados en el incumplimiento. No lo dice expresamente el artculo 1204, pero se encuentra sobreentendido. La voluntad de resolver el vnculo contractual debe ser declarada por el acreedor y comunicada en forma fehaciente. Opera de pleno derecho desde el momento de la notificacin sin necesidad de demanda judicial. Hasta ser notificado el deudor puede purgar la mora ofreciendo cumplir, con ms los daos y perjuicios por el retraso; luego de la notificacin la relacin se ha extinguido y por ende cesado su derecho de pagar. El acreedor debe ser diligente en optar por demandar cumplimiento o resolver el vnculo. Si los daos son estn liquidados el deudor podra efectuar el pago de la parte lquida, la prestacin, dejando para un momento ulterior el pago del dao ilquido. Asimismo, cesa el derecho de pagar, pendiente la mora, si el plazo fuere esencial (trmino esencial), por hallarse expresa o tcitamente pactado o por depender de la misma naturaleza de la prestacin (criterios subjetivo y objetivo). La prestacin, vencido el plazo, carece de inters para el acreedor, se vuelve intil. La clusula resolutoria implcita conduce a la extincin del vnculo contractual por un doble camino: A) por autoridad del acreedor, sobre la base del procedimiento que la misma norma prev (1204, segundo prrafo), y B) por sentencia judicial. La resolucin por autoridad del acreedor est condicionada: 1) a la intimidacin al deudor para que cumpla, requerir al incumplidor el cumplimiento de su obligacin, y 2) al otorgamiento de un plazo, a esos fines, no inferior a 15 das, salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor. Para Halpern la intimacin debe contener el apercibimiento aviso, amenaza- de resolucin, para que sta se produzca; en nuestra opinin, tal apercibimiento no es necesario y la resolucin se producir de pleno derecho, a menos que el acreedor haya dejado a salvo su derecho a demandar el cumplimiento del co ntrato, en el acto del requerimiento mismo. El otorgamiento de un plazo para que el deudor renitente adverso, contrario, opuesto- cumpla, es la segunda condicin para la resolucin por autoridad del acreedor; dicho plazo debe ser idneo para la ejecucin de la prestacin insatisfecha. El otorgamiento de un plazo al deudor no puede tener otro significado que el de posibilitar el cumplimiento y de ah que deba ser idneo para que en su transcurso pueda ejecutarse la prestacin. La extensin del plazo la fija el acreedor, atendiendo a las modalidades de la obligaron incumplida, no pudiendo ser inferior a 15 das, salvo que las partes hubieren pactado un plazo ms breve que el mnimo legal o as se desprenda de los usos. Si el deudor entendiera que el plazo es insuficiente, podra 72

impugnarlo y ello conducira a un litigio donde el juez tendra la ltima palabra. Si la sentencia estimara que el plazo acordado fue insuficiente, tendra por no resuelto el contrato, permitiendo al deudor un cumplimiento demorado a lo mejor en aos. El plazo se computa desde que el deudor recibe la notificacin. Notificacin: es el acto mediante el cual se pone en conocimiento de las partes, o de terceros, el contenido de una resolucin judicial. Transcurrido el plazo sin que la prestacin haya sido cumplida, se resuelve sin ms el vnculo contractual (1204, segundo prrafo). No es necesaria, en consecuencia, una nueva declaracin de voluntad por parte del acreedor ni una convalidacin judicial. La extincin del negocio no impide reclamar el resarcimiento de los daos y perjuicios que el acreedor hubiere sufrido. De ah que, transcurrido el plazo, no pueda el acreedor optar por exigir el cumplimiento ni pretender ejecutar la prestacin el deudor, con ms daos y perjuicios. La relacin se ha extinguido. La resolucin por sentencia judicial constituye el otro camino a disposicin del acreedor no culpable del incumplimiento, senda de mayor seguridad jurdica puesto que permite ventilar la situacin de una y otra parte, la culpa en el incumplimiento e incluso los daos y perjuicios. La notificacin de la demanda implica la puesta en marcha del derecho del acreedor a la resolucin y obsta a la ejecucin posterior por el deudor, no obstante que es la sentencia firme la que pone fin al vnculo. Los efectos de la sentencia se retrotraen a la poca de promocin de la demanda. Cuando la parte acreedora est constituida por varias personas, la resolucin slo podr ser exigida por todos, y si fueren varios los deudores las personas que concurren o integran esa parte- deber demandarse a todos. En el pacto comisorio tcito lo fundamental es el requerimiento al incumplidor, a efectos de que cumpla sus obligaciones dentro de los 15 das; con el requerimiento se da al deudor la posibilidad de cumplir, vencido el plazo, el contrato queda resuelto sin ms, es decir, por el mero vencimiento del plazo. El jus variandi. La parte que ha cumplido puede optar entre: pedir la resolucin del contrato o pedir el cumplimiento del mismo. Si pide el cumplimiento: luego puede variar y pedir la resolucin (jus variandi). Si pidi la resolucin, ya no podr pedir el cumplimiento. (1204). La solucin de justifica, no obstante que es la sentencia y no la demanda la que extingue la relacin, porque el deudor no puede quedar sometido a las variaciones del inters del acreedor, quien al decidir su voluntad por la resolucin debe ponderar todas las consecuencias. La seal o arras. Nocin. Se denomina sea, seal o arras, a la dacin o entrega de una cosa mueble, que puede o no ser dinero, que una de las partes contratantes realiza a favor de la otra u otras. No es suficiente para que exista que se obligue una parte a entregarla, es preciso su entrega efectiva real. Esa dacin o entrega puede hacerse con dos finalidades distintas: *Reforzar el cumplimiento, ejerciendo una presin o coaccin sobre ambas partes, tanto sobre quien la da como sobre quien la recibe, y *Permitir el arrepentimiento de cualquiera de los contratantes, el retiro unilateral, actuando como indemnizacin de daos y perjuicios. Constituye un efecto accidental que puede ser incorporado a los contratos bilaterales y plurilaterales (definitivos) y tambin a los contratos preliminares. El momento para efectivizar la sea es el de la celebracin del negocio o uno posterior, pero siempre previo al cumplimiento del mismo. Especies: confirmatorios y penitnciales. Cuando la sea, seal o arras tiende a reforzar el cumplimiento se denomina confirmatoria; cuando se dirige a permitir el arrepentimiento se llama penitencial. Las arras penitenciales en el Cdigo Civil. Dice el 1202: Si se hubiere dado una seal para asegurar el contrato o su cumplimiento, quien la dio puede arrepentirse del contrato, o puede dejar de cumplirlo perdiendo la seal. Puede tambin arrepentirse el que la 73

recibi, y en tal caso debe devolver la seal con otro tanto de su valor. Si el contrato se cumpliere, la seal debe devolverse en el estado en que se encuentre. Si ella fuera de la misma especie que lo que por el contrato deba darse, la seal tendr como parte de la prestacin; pero no si ella fuere de diferente especie, o si la obligacin fuese de hacer o de no hacer. Las partes podrn, sin embargo, acordar a la sea una funcin diferente, sobre la base de un acuerdo expreso o tcito destinado a ese fin. El arrepentimiento a diferencia de la condicin resolutoria- era opcional, pudiendo las partes: cumplir el contrato, incumplir o bien arrepentirse. La sea, a ms de enervar la eficacia del contrato, equivale a una indemnizacin convencional, fijada anticipadamente por las partes, tendiente a resarcir los daos sufridos por la contraria en caso de mediar arrepentimiento. Si las partes no se arrepienten del negocio: lo dado como sea se imputa como un pago a cuenta. En los casos en que lo dado como sea y la prestacin sean de diferente especie, se le devuelve lo dado como sea y se cumple el total de la prestacin. -Si las partes se arrepienten, hay que distinguir: *Si se arrepiente quien dio la sea (eje: el comprador): pierde la sea; *Si se arrepiente quien recibi la sea (eje: el vendedor): debe devolver la sea con otro tanto ms (sea doblada). -Hasta cuando procede arrepentirse? -Si las partes han fijado un plazo (eje: 5 das), dentro de ese plazo. -Si no hay plazo fijado, segn el caso, hasta que se lo constituya en mora, o hasta la contestacin de la demanda, o hasta que haya algn principio de ejecucin del contrato. La parte que haya realizado un principio de ejecucin del contrato pierde la posibilidad de arrepentirse. Son principio de ejecucin del contrato los actos que demuestren inequvocamente la voluntad de cumplir el contrato (eje: entregar nuevas sumas de dinero; recibir o dar la posesin de un departamento antes de escriturar; permitir hacer arreglos en el inmueble). Si el principio de ejecucin proviene de ambas partes, ambas pierden la posibilidad de arrepentirse (eje: el vendedor le da la posesin del inmueble y el comprador instala muebles.) En definitiva, mientras en el Cdigo de Comercio la sea es confirmatoria, se presume entregada a cuenta de precio y no admite el arrepentimiento (salvo que se pacte expresamente), en el Cdigo Civil es penitencial y las partes pueden arrepentirse. De cualquier manera, sea un contrato civil o un contrato comercial, las partes pueden darle a la sea el carcter que quieran, porque las disposiciones del Cdigo Civil y del Cdigo de Comercio sobre la sea no dar lugar al arrepentimiento; o en un contrato comercial convenir que ser admisible el arrepentimiento. Las arras confirmatorias en el Cdigo de Comercio. Su fin es asegurar el cumplimiento del contrato. En este tipo de sea las partes no tienen derecho a arrepentirse de la operacin. Lo que se da como sea es considerado como un adelanto, un pago a cuenta del precio total. As se regula en el Cdigo de Comercio (475), en el cual la sea es confirmatoria; slo se admite el arrepentimiento si fue pactado expresamente. Dice el 475 del Cdigo de Comercio: Las cantidades que con el nombre de seal o arras se suelen entregar en las ventas, se entiende siempre que lo han sido por cuenta del precio y en signo de ratificacin del contrato, sin que pueda ninguna de las partes retractarse, perdiendo las arras. De all que la estipulacin de una sea, en el mbito comercial, fortifica el vnculo impidiendo su ulterior disolucin por la voluntad unilateral de los contratantes. El Cdigo de Comercio sigui a Freitas para quien la sea tena por nico objeto asegurar el cumplimiento del contrato sin facultar a las partes para arrepentirse. Clusula como sea y a cuenta de precio. En la compraventa de inmuebles ha sido costumbre poner que el comprador entrega una suma como sea y 74

a cuenta de precio. Esta clusula permite arrepentirse? La clusula dio lugar a discrepancias doctrinarias y jurisprudenciales, porque evidentemente era contradictoria, puesto que si la suma se haba dado como sea las partes podan arrepentirse, y si se haba dado a cuenta del precio, ello significaba que haba un principio de ejecucin del contrato y las partes no podan ya arrepentirse. La cmara de Apelaciones en lo Civil de la Capital puso fin al debate mediante un fallo plenario (Mndez, Roberto / Ferrara, Antonia; ao 1951) que dio a la citada clusula una doble funcin doble: la clusula como sea y a cuenta de precio tiene, sucesivamente, una funcin doble: como sea si el contrato no se cumple, y a cuenta de precio si aquel se formaliza. VICIOS EN EL DERECHO Y EN LA COSA Responsabilidad por eviccin y vicios redhibitorios. Saneamiento. Todo enajenante a ttulo oneroso es responsable frente al adquirente de las consecuencias daosas emergentes de la eviccin y de los vicios redhibitorios. Tanto la eviccin como los vicios redhibitorios se fundan en una causa (vicio) anterior o contempornea (2091 y 2164). El vicio desencadena la responsabilidad cualquiera sea el comportamiento del enajenante (aun sin incumplimiento de los deberes a su cargo?. Es, en consecuencia, la falta de legitimidad en el contrato por la existencia de un vicio en el derecho (eviccin) o en la materialidad de la cos a (vicio redhibitorio), la razn de ser de la responsabilidad. Y es una responsabilidad no derivada necesariamente de la imputabilidad subjetiva, de la culpa o del dolo. La culpa o el dolo del enajenante su mala fe- tienen como consecuencia agravar su responsabilidad en cuanto a los daos resarcibles, como sancin por haber conocido al tiempo de la enajenacin el peligro y no haberlo comunicado o declarado al adquirente. Por eviccin se entiende la turbacin privacin que sufre el adquirente en todo o en parte del derecho transmitido a ttulo oneroso. Eviccin significa etimolgicamente vencido y, con ms precisin, vencido en juicio. Significa no slo la derrota que en el combate judicial padece una parte sino tambin la pretensin hecha valer, por la otra, en juicio (demanda de eviccin) y, por ltimo, la indemnizacin que es el resultado de la responsabilidad o garanta por eviccin. Por vicio redhibitorio se entiende el defecto grave y oculto que se encuentra en la materialidad de la cosa adquirida a ttulo oneroso. Defecto que padece el adquirente puesto que hace al bien impropio o le resta utilidad o provecho (2164) Se denomina saneamiento a la accin y efecto de sanear; entendindose por sanear el reparar o remediar una cosa. Comnmente se denomina tambin saneamiento a la citacin o llamado que el demandado en juicio est obligado a formular al enajenante, en el tiempo sealado por la ley de procedimiento (2110) Y culminando el proceso de reparacin de los vicios en el derecho, se denomina saneamiento o garanta de saneamiento a la obligacin de indemnizar, cuando la defensa no fuera eficaz y recayera una sentencia desfavorable. Eviccin: campo de aplicacin. Segn las ideas romanas slo funcionaba en el contrato de compraventa. Segn las ideas actuales funciona en todos los contratos traslativos a ttulo oneroso. Tambin en la donacin gratuita cuando fuese hecha de mala fe, sabiendo el donante que la cosa era ajena; fu nciona en las donaciones onerosas, con cargo y remuneratorias, y tambin cuando se pacta la responsabilidad (2146). Modificaciones a la responsabilidad por eviccin. La responsabilidad por eviccin, nacida de la falta de legitimidad en el derecho transmitido, sea un derecho creditorio, real o intelectual, por la inexistencia total o parcial de dicho derecho o bien por la existencia en menor medida, con restricciones o cargas que lo limitan es, expuesta en el Cdigo Civil argentino como una 75

teora general, a partir del artculo 2089 hasta el 2117, y luego en seis captulos se la legisla en particular para la compraventa, la permuta, la sociedad, comunidad (condominio y herencia), donacin y cesin. Siendo una responsabilidad que no compromete el orden pblico, puede ser excluida, aumentada o disminuida, por acuerdo de partes (2098), pero tiene lugar aunque en los actos en que se transmiten los derechos, no hubiere convencin alguna sobre ella (2097). La responsabilidad nacida de la eviccin turbacin de derecho- tiende a restablecer el equilibrio contractual y a realizar as la justicia conmutativa que es la base de los contratos. Dice el 2099: Es nula toda convencin que libre al enajenante de responder de la eviccin, siempre que hubiere mala fe de parte suya; esa mala fe, o comportamiento doloso, est dada por el conocimiento del vicio que dar pie a la turbacin, por el enajenante, y su no comunicacin al adquirente. Completando dice el 2102: La renuncia a la responsabilidad de la eviccin, deja subsistente la obligacin del enajenante, por la eviccin que proviniese de un hecho suyo anterior o posterior. La exclusin o renuncia de cualquier responsabilidad -2100- no exime de la responsabilidad por la eviccin, y el vencido tendr derecho a repetir el precio que pag al enajenante, aunque no los daos e intereses. Se trata de la eviccin procedente del hecho de un tercero (tercero reclamante); para evitar el un desplazamiento patrimonial privado por la eviccin, de causa legtima. Luego en el 2101, se mencionan tres hiptesis en las cuales el efecto de la renuncia es ms amplio y queda descartada la devolucin del precio: 1 Si el enajenante expresamente excluy su responsabilidad de restituir el precio; o si el adquirente renunci expresamente al derecho de repetirlo; la libertad contractual es aqu suficiente explicacin. 2 Si la enajenacin fue a riesgo del adquirente; se ha pactado la adquisicin del derecho a riesgo y ventura, lo cual equivale a la realizacin de un contrato aleatorio. 3 Si cuando hizo la adquisicin, saba el adquirente, o deba saber, el peligro de que sucediese la eviccin, y sin embargo, renunci a la responsabilidad del enajenante, o consinti en que ella excluyese. De donde, insistimos, la responsabilidad del enajenante slo existe, frente al conocimiento del peligro o declaracin de la existencia de una hipoteca- cuando se conviene expresamente. Requisitos para el funcionamiento de la responsabilidad. La eviccin slo es concebible en los actos de transmisin de un derecho (2089) y en la divisin entre comuneros, particin de un condominio o adjudicacin de derechos hereditarios, no siendo admisible en aquellos donde meramente se declaran o reconocen derechos. Es preciso que el adquirente accipiens- haya recibido de su contraparte, el enajenante tradens-, un derecho a ttulo oneroso, pues de lo contrario no cabra hablar de su ilegitimidad. Los requisitos para que funcione la responsabilidad son: 1. Privacin o turbacin del derecho: Habr eviccin -2091- si el adquirente por ttulo oneroso fue privado en todo, o en parte del derecho que adquiri, o sufriese una turbacin de derecho en la propiedad, goce o posesin de la cosa. Turbacin: es toda pretensin, excepcin o defensa, deducida en juicio, que de prosperar determinara la prdida total o parcial del derecho adquirido. Esa privacin o turbacin puede originarse en la carencia total o parcial del derecho que se dijo transmitir: en consecuencia el derecho no fue transmitido, o lo fue de manera menos plena, en menor medida, con cargas Puede ocurrir, asimismo, que no obstante tratarse de una turbacin de derecho no engendre responsabilidad civil cuando: *Procede de la ley, *Fuere establecida de una manera aparente por el hecho del hombre, y *Sea conocida su existencia al tiempo de la enajenacin. Dice el 2104: Las cargas aparentes y las que gravan las cosas por la sola fuerza de la ley, no dan lugar a ninguna indemnizacin a favor del adquirente. 2. Causa anterior o contempornea: El vendedor responde de la eviccin cuya causa, un germen de la misma, exista desde el tiempo del contrato, tanto si proceden o no de un hecho suyo. Si la causa no exista desde el tiempo del contrato, siendo posterior a l, ninguna responsabilidad puede imputrsele al enajenante, quien transmiti el derecho sin vicio alguno. La palabra causa est tomada como 76

vicio inherente al derecho que se transmite, pues ese vicio, cuando sea desconocido por le adquirente dar pie a la responsabilidad. 2095: Cuando el derecho que ha causado la eviccin es adquirido posteriormente a la transmisin de la cosa, pero cuyo origen era anterior, los jueces estn autorizados para apreciar todas las circunstancias, y resolver la cuestin. Es el supuesto de una adquisicin de dominio por posesin continua de 20 aos, usucapin o prescripcin adquisitiva comenzada cuando la cosa estaba an en manos del enajenante y consolidada despus de la transmisin al adquirente. 3. Sentencia Judicial: Para que haya accin por eviccin es necesario, en principio, que la turbacin sea consagrada por sentencia; vale decir que se promueva una reclamacin judicial por el denominado tercero reclamante y que ella sea acogida por los tribunales. 2092: Aunque no haya decisin judicial que declare la eviccin, la indemnizacin q ue por ella se concede al que fuese vencido, tendr lugar cuando se hubiese adquirido el derecho transmitido por un ttulo independiente de la enajenacin. 2105: Cuando el enajenante hubiese declarado la existencia de una hipoteca sobre el inmueble enaj enado, esa declaracin importa una estipulacin de no prestar indemnizacin alguna por tal gravamen. Ms si el acto de la enajenacin contiene la promesa de garantir, el enajenante es responsable de la eviccin. La existencia de cargas ocultas que el enajenante no hubiera declarado, y de las cuales l no tena conocimiento, dan derecho al adquirente cuando fuere obligado a sufrirlas, a ser indemnizado. -21032110: La obligacin que resulta de la eviccin cesa si el vencido en juicio no hubiese hecho cit ar de saneamiento al enajenante, o si hubiere hecho la citacin, pasado el tiempo sealado por la ley de procedimientos. 2111: No tiene lugar lo dispuesto en el artculo anterior, y el enajenante responder por la eviccin, si el vencido en juicio probare que era intil citarlo por no haber oposicin justa que hacer al derecho del vencedor. Lo mismo se observar cuando el adquirente, sin citar de saneamiento al enajenante, reconociese la justicia de la demanda, y fuese por esto privado del derecho adquirido. La responsabilidad por eviccin es en tales casos excepcional; el simple temor a la eviccin, por fundado que sea, no obliga al enajenante; el nico derecho del adquirente ser el de suspender el cumplimiento de las contraprestaciones a su cargo -1425-. Entre quines existe la responsabilidad. La responsabilidad surge entre enajenante y adquirente; no existen dudas de que la accin de eviccin pasa a los herederos o sucesores universales del accipiens, que pueden ejercerla contra el enajenante o sus sucesores universales, sucesores singulares o particulares a ttulo oneroso. Dice el 2096: Habr lugar a los derechos que da la eviccin, sea que el vencido fuere el mismo poseedor de la cosa el adquirente-, o que la eviccin tuviere lugar respecto de un tercero sucesor- al cual l hubiese transmitido el derecho por un ttulo oneroso De donde tambin el tercero sucesor a ttulo gratuito donatario o legatario- puede ejercer la accin de eviccin. El tercero a ttulo gratuito no podr ejercer accin contra su antecesor inmediato donante o legatario- sino en los casos mencionados en el 2146, pero podr en todas las hiptesis accionar contra el antecesor de su antecesor o contra los anteriores, siempre claro est que un nuevo ttulo gratuito no venga a cortar los eslabones de la cadena. Ejemplo de Machado: Cuando A compra una cosa a B y la dona a C, si ste es privado de la propiedad, aunque no puede demandar al donante A, puede hacerlo al vendedor B, que responde de la eviccin. 2145: En caso de eviccin de la cosa donada, el donatario no tiene recurso alguno contra el donante, un aun por los gastos que hubiere hecho con ocasin de la donacin. 2146: Exceptanse de la disposicin del artculo anterior los casos siguientes: 1. Cuando el donante ha prometido expresamente la garanta de la donacin; 2. Cuando la donacin fue hecha de mala fe, sabiendo el donante que la cosa era ajena; 3. Cuando fuere donacin con cargos; 4. Cuando la donacin fuere remuneratoria; 77

5. Cuando la eviccin tiene por causa la inejecucin de alguna obligacin que el donante tomara sobre s en el acto de la donacin. Lo resuelve concretamente la ltima parte del 2096: El tercero puede en su propio nombre, ejercer contra el primer enajenante, los derechos que da la eviccin, aunque l pudiese hacerlo contra el que le transmiti el derecho y, tambin el 2109: El adquiriente de la cosa no est obligado a citar de eviccin y saneamiento al enajenante que se la transmiti, cuando hayan habido otros adquirentes intermediarios. Puede hacer citar al enajenante originario, o a cualquiera de los enajenantes intermediarios. La garanta funciona de pleno derecho (no requiere pacto expreso) en todos los contratos traslativos a ttulo oneroso. La garanta procede por hechos de terceros y tambin por hechos del enajenante, pues ste debe abstenerse de realizar cualquier acto que pueda significar una turbacin para el adquirente. Obligaciones del enajenante. 1. No turbar al adquirente. El que transmite un derecho por acto oneroso es responsable cuando no ha negociado legtimamente y esa ilegitimidad es causa de la turbacin al adquirente. El enajenante no puede demandar de eviccin, actuar como tercero reclamante frente al adquirente alegando un derecho mejor que aquel ya trasmitido, pretender turbar a quien debe defender. La obligacin de garanta pesa sobre el enajenante en dos aspectos o maneras: *Positivo el uno, obligado como est a hacer cesar las turbaciones que los tercero ejercieren sobre el derecho del adquirente, y *Negativo el otro, de no turbar l mismo al adquirente de aquel derecho. 2107: La obligacin que produce la eviccin es indivisible, y puede demandarse y oponerse a cualquiera de los herederos del enajenante; pero la condenacin hecha a los herederos del enajenante sobre restitucin del precio de la cosa, o de los daos e intereses causados por la eviccin, es divisible entre ellos. 2108: El enajenante, debe salir a la defensa del adquirente, citado por ste en el trmino que designe la ley de procedimientos, en el caso que un tercero le demandase la propiedad o posesin de la cosa, el ejercicio de una servidumbre o cualquier otro derecho comprendido en la adquisicin, o lo turbase en el uso de la propiedad, goce o posesin de la cosa. 2. Defensa en juicio; Citacin de eviccin. El adquirente tiene, por lo tanto, la carga de llamar en causa al enajenante; caso contrario las consecuencias recaeran sobre l, y debe, por ende, ser puesto en condiciones de hacer vales sus derechos. Lo normal, si el derecho transmitido fue legtimo, ser que el enajenante tenga en su poder medios de prueba que as lo demuestren o, al menos, que conozca su ubicacin. La derrota del adquirente, por lo dems, desencadena la obligacin de indemnizar. Puede citar a un cualquiera de los herederos del enajenante, para que acuda a defenderle por el todo: la obligacin positiva de defensa es indivisible (2107). Y puede hacer citar al enajenante originario aunque no sea su antecesor- o a cualquiera de los enajenantes intermedios (2109) -Si el adquirente fuese turbado por algn reclamo judicial de tercero, debe hacer citar al juicio al enajenante, pues ste tiene la obligacin de defenderlo en el juicio, o ms concretamente, de defender judicialmente la legitimidad del ttulo y de la transmisin. -2108-En caso de enajenaciones sucesivas, se puede citar al enajenante o a cualquiera de los enajenantes anteriores. -2109-La citacin al enajenante, se rige por las normas procesales. Puede pedirla el adquirente (al oponer excepciones o al contestar la demanda) o el tercero que inici el juicio (al deducir la demanda) -La falta de citacin al enajenante, hace cesar su responsabilidad. Concurra o no, compareciere o no al juicio el enajenante, el adquirente debe continuar el juicio y defender sus derechos, porque si el pleito se pierde por omisiones o negligencias de su parte, no podr hacer reclamos al enajenante. El Cdigo Procesal de la Nacin ley 17.454- al igual que el de Santa Fe y otras provincias, prescriben que la citacin de eviccin (o saneamiento), al igual que las excepciones dilatorias, constituye un trmite de previo y especial pronunciamiento, en cuanto a que debe oponerse al deducir la demanda por el actor- o dentro del plazo para oponer excepciones o para contestarlas, por el accionado. Si el citado de eviccin compareciere al juicio puede asumir dos posiciones distintas: a) Tomar el rol de parte, asumiendo la defensa exclusiva sobre la base de una sustitucin procesal, y

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b) Permanecer como tercero, limitndose a controlar la marcha del proceso. La intervencin es facultativa, pudiendo optar por ocupar el lugar del citante, y salir en su defensa, o por no aceptar la citacin y quedar fuera de la causa, o quedar en sta sin asumir la defensa de aqul. 3. Indemnizar los gastos y perjuicios. Si el tercero vence en el juicio, el enajenante debe indemnizar al adquirente los daos y perjuicios, que dando comprendido el dao emergente y el lucro cesante; as: devolucin del precio que se ha pagado por la cosa, gastos efectuados, reparaciones y mejoras que se hayan hecho, gastos del juicio Y cuando el adquirente fuere vencedor no tendr ningn derecho contra el enajenante, ni an para cobrar los gastos que hubiere hecho. Esta obligacin varia segn que la eviccin sea total o parcial, es decir segn sea la extensin y la intensidad de la turbacin (2093: La eviccin ser parcial cuando el adquirente fuere privado, por sentencia, de una parte de la cosa adquirida o de sus accesorios o dependencias, o si fuere privado de una de las cosas que adquiri colectivamente, o cuando fuere privado de alguna servidumbre activa del inmueble, o se declarase que ese inmueble estaba sujeto a alguna servidumbre pasiva, o a otra obligacin inherente a dicho inmueble. La obligacin de indemnizar es divisible. Lo dice el 2107 en su segunda parte; se trata de satisfacer, en dinero, una indemnizacin de daos. Para la compraventa, por ejemplo, se prev que verificada la eviccin el vendedor restituya al comprador el precio recibido por l sin intereses, las costas, los frutos y los daos y perjuicios que la eviccin le causare. Cesacin de la responsabilidad: diversas causas. 2110: La obligacin que resulta de la eviccin cesa si el vencido en juicio no hubiese hecho citar de saneamiento al enajenante, o si hubiere hecho la citacin, pasado el tiempo sealado por la ley de procedimientos. 2111: No tiene lugar lo dispuesto en el artculo anterior, y el enajenante responder por la eviccin, si el vencido en juicio probare que era intil citarlo por no haber oposicin justa que hacer al derecho del vencedor. Lo mismo se observar cuando el adquirente, sin citar de saneamiento al enajenante, reconociese la justicia de la demanda, y fuese por esto privado del derecho adquirido. La obligacin por la eviccin cesa tambin -2112- si el adquirente, continuando en la defensa del pleito, dej de oponer por dolo o negligencia las defensas convenientes Cesa la obligacin por la eviccin -2112- si no apel de la sentencia de primera instancia o no prosigui la apelacin. El no recurrir la sentencia o desistir del recurso, una vez entablado, equivalen a no interponer las defensas convenientes; evidencian la conducta culposa del demandado. El 2113 hace cesar la obligacin cuando el adquirente, sin consentimiento del enajenante, comprometiese el negocio en rbitros, y stos laudasen contra el derecho adquirido. En fin, hay cese de la responsabilidad por eviccin en los siguientes casos: 1) Conocimiento previo de la eviccin: el enajenante no responde, si el adquirente conoca el peligro de eviccin antes de la adquisicin, salvo que la responsabilidad hubiese sido expresamente convenida 21062) Falta de citacin al enajenante: el enajenante no responde, si no fue citado o la citacin fue hecha fuera de trmino, salvo que el adquirente pruebe que era intil citarlo porque no haba defensas u oposiciones justas contra el tercero. 3) Allanamiento a la demanda: el enajenante no responde, si el adquiere se allana a la demanda del tercero -2111-, salvo que al igual que en el caso anterior- pruebe que no haba nada que oponer al tercero. 4) Omisin de defensas: el enajenante no responde, si el adquirente dej de oponer por dolo o negligencia- las defensas convenientes o no apel la sentencia de primera instancia , salvo que pruebe que era intil hacerlo -21125) Sometimiento a rbitros: el enajenante no responde, si el adquirente someti la cuestin sin consentimiento del enajenante- a juicio de rbitros y stos laudasen en su contra -2113MODIFICACIONES DE COMN ACUERDO.- Las disposiciones sobre eviccin no son de orden pblico, por tanto, las partes pueden modificar sus efecto (aumentar o disminuir la responsabilidad del enajenante) e incluso excluir la responsabilidad del enajenante -209879

Si se pact exclusin de responsabilidad, hay que tener en cuenta: a) que la clusula es nula, si el enajenante actu de mala fe -2099-. Eje: saba que haba alguien con mejor derecho y se lo ocult al adquirente. b) Que la exclusin, en principio, solo exime de pagar daos y perjuicios; no exime de devolver el precio que pag el enajenante -2100- salvo. *que se pacte expresamente que no deba devolver el precio; *que la transmisin haya sido a riesgo del adquirente -2101-, pues en este supuesto el contrato ser aleatorio. Vicios redhibitorios: concepto. Son vicios redhibitorios dice el 2164: los defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio, uso o goce se transmiti por ttulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin, que la hagan impropia para su destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella que de haberlos conocido el adquirente, no la habra adquirido, habra dado menos por ella. El vicio redhibitorio se traduce en la posibilidad de dejar sin efecto el contrato, volviendo la cosa al enajenante y restituyendo ste el precio pagado con ms los daos y perjuicios si el tradens conoca o deba conocer los vicios, o bien, en el caso del contrato de compraventa, en accionar para pedir que se baje de lo dado el menor valor de la cosa actio quanti minoris, 2172Son requisitos que configuran el vicio redhibitorio: a) que se trate de un defecto oculto; b) que sea grave, y c) que fuera existente al tiempo de la adquisicin. A tener en cuenta: La prescripcin: Es de 3 meses en la accin redhibitoria (es la que puede ejercer el adquirente a ttulo oneroso de una cosa para pedir se declare rescindida la operacin con motivo de sus vicios o defectos ocultos, as como el reintegro del precio y la compensacin de los gastos que hubiese realizado) y quanti minoris o rebaja al valor de la cosa-; Es de 2 aos en la accin de nulidad por error, y De 10 aos cuando se acciona por cumplimiento o por resolucin. Campo de aplicacin. Al igual que la garanta por eviccin funciona la responsabilidad por vicios redhibitorios en los contratos onerosos no comprendiendo a los adquirentes por ttulo gratuito -2165-, sea que tengan por objeto transmitir el dominio o simplemente el uso y goce de la cosa. Pero entre adquirentes y enajenantes que no son compradores y vendedores, dice el 2172, el vicio slo da derecho a la accin redhibitoria y no a la quanti minoris o de rebaja al menor valor de la cosa. No obstante, el 1525, en el tema de la locacin de cosas, autoriza al locatario a solicitar frente a vicios o defectos graves de las cosas arrendadas, que impidieren el uso de ella, la disminucin del precio o la rescisin del contrato. Redhibicin: restituir las cosas a su estado primitivo. MODIFICACIONES A LA RESPONSABILIDAD. 2166: Las partes pueden restringir, renunciar o ampliar su responsabilidad por los vicios redhibitorios, del mismo modo que la responsabilidad por la eviccin, siempre que no haya dolo en el enajenante. Esto es as, porque no est comprometido el inters pblico. La renuncia puede ser expresa (eje: en el contrato) o tcita (eje: el comprador recibe la cosa, descubre el vicio, pero deja que prescriba la accin). La restriccin o disminucin de la garanta, tiene lugar por ejemplo- cuando las partes establecen que la garanta estar limitada slo a determinados defectos de la cosa. La renuncia o la restriccin, carecen de valor cuando el vendedor conoca el vicio de la cosa y no lo declar al comprador. 80

La ampliacin, consiste n agravar o aumentar las obligaciones que surgen de la garanta. Eje: se conviene que vendedor responde por cualquier vicio de la cosa, aunque no sea grave y aunque no se trate realmente de un vicio redhibitorio. A la hiptesis de ampliacin, se refiere el 2167: Pueden tambin por el contrato hacerse vicios redhibitorios de los que naturalmente no lo son, cuando el enajenante garantizase la no existencia de ellos, o la calidad de la cosa supuesta por el adquirente. Esta garanta tiene lugar aunque no se exprese, cuando el enajenante afirm positivamente en el contrato, que la cosa estaba exenta de defectos, o que tena ciertas calidades, aunque al adquirente le fuese fcil conocer el defecto o la falta de calidad. Se denominan vicios redhibitorios convencionales los que se desprenden de la afirmacin por el enajenante de una cierta cualidad en la cosa o que ella estaba exenta de defectos, sea que asuma el carcter de una garanta prometida o de una exteriorizacin expresa. Los denominados vicios redhibitorios convencionales no son tales vicios, en rigor de verdad, sino que asumen el carcter o jerarqua de redhibitorios por el acuerdo de partes. Requisitos. 1. Que se trate de un defecto oculto. Es oculto, cuando no se puede advertir a pesar de revisarse la cosa con prudencia y diligencia. En algunos casos, la prudencia impone hacerse asesorar o hacer revisar la cosa con un experto (eje: cuando la cosa es de mucho valor o es tcnicamente muy compleja). Ejemplos de vicio oculto es: vigas carcomidas, existencia de caos embutidos picados. Cuando el vicio no es oculto (vicio aparente) el enajenante no est obligado a responder -2173-. La jurisprudencia ha sostenido que no son vicios redhibitorios: habitaciones con poca ventilacin; humedad en las paredes de una casa muy antigua; bajo nivel del terreno en una zona conocida como inundable 2. Que sea grave. El vicio es grave cuando hace la cosa impropia para su destino o importa una disminucin en el uso de ella, que de haberlos conocido el adquirente no la habra adquirido dado menos por ella. Que el vicio sea grave, importante, de forma tal, que haga a la cosa impropia para su destino, o que de haberlo conocido, el comprador no la habra adquirido o habra pagado menor por ella. (Ejemplos: compro un coche sport nuevo y la potencia del motor no supera los 50 Km. p/hora; mquina para fabricar helados que no enfra lo suficiente para fabricarlos; toro que no sirve para procrear; animales con fiebre aftosa en incubacin; rajaduras y humedad en un edificio a estrenar) 3. Que el vicio sea existente al tiempo de la adquisicin. El vicio debe reconocer un origen anterior o contemporneo a la poca de la enajenacin de la cosa. -2164Si el vicio es posterior a la enajenacin, deber soportarlo el adquirente, sea que provenga de la accin del tiempo, de caso fortuito, de culpa de terceros o del mismo adquirente. El adquirente debe probar que el vicio exista al tiempo de la adquisicin; si no lo prueba, se juzga que el vicio sobrevino -2168Efectos de los vicios redhibitorios. Los vicios originan dos acciones: a) La redhibitoria: que priva al contrato de sus efectos al provocar la rescisin, y b) La quanti minoris o la accin estimatoria: para la compraventa, que consiste en reducir el precio, de conformidad con el 2172 (accin estimatoria). La existencia de un vicio oculto en la cosa, hace nacer para el adquirente dos acciones: *Accin Redhibitoria.- Su fin es dejar sin efecto el contrato, devolvindose las partes lo que han recibido. Eje: el vendedor devuelve el precio; el comprador devuelve la cosa adquirida. Qu devuelve el vendedor? El precio (ms los intereses y los gastos ocasionados por el contrato), y si es de mala fe (por conocer o deber conocer el vicio oculto en razn de su oficio o arte) paga adems los daos y perjuicios -2176Qu devuelve el comprador? La cosa con los frutos que ella haya producido. Y si en el tiempo entre la venta y el ejercicio de la accin constituy derechos reales? La opinin predominante es que la accin redhibitoria no borra los derechos y cargas que el comprador haya constituido, pero impone libre al comprador el deber de desgravar la cosa, par luego entregarla al vendedor libre de gravmenes. 81

*Accin Estimatoria (o quanti minoris).- Es para el caso de que el comprador decida quedarse con la cosa a pesar del vicio o defecto. El objeto de la quanti minoris es obtener disminucin o rebaja del precio, en compensacin por la desvalorizacin que sufre la cosa a raz del vicio. -2174Cul ser el monto de la rebaja o reduccin del precio? Puede ocurrir que las partes lleguen a un acuerdo sobre el mismo; en caso contrario, el monto a rebajar debe ser resuelto por el juez luego de un examen pericial de la cosa. Para hacer la estimacin se deben tener en cuenta el costo de los trabajos a realizar para subsanar el vicio o defecto, o el importe de la desvalorizacin, si el defecto no es subsanable. OPCIONES: Si el defecto de la cosa es grave, el adquirente puede optar entre ejercer la accin redhibitoria o la quanti minoris. Intentada una de las acciones, ya no puede posteriormente intentar la otra 2175Si el defecto no es grave, slo podr intentar la accin quanti minoris Cesacin de la garanta. El enajenante no debe la garanta: 1) si el comprador conoca el vicio; o deba conocerlo por su profesin u oficio -21702) si el adquirente ha renunciado a ella, salvo que exista dolo del enajenante -2166 / 21693) si la cosa fue adquirida en remate o adjudicacin judicial -2171VENTA DE VARIAS COSAS CONJUNTAMENTE. Cuando se venden varias cosas conjuntamente, la regla es que le vicio redhibitorio de una de ellas slo da accin redhibitoria para esa cosa, pero no para las restantes -2177PRESCRIPCIN DE LAS ACCIONES. La accin redhibitoria y la accin quanti minoris prescriben a los 3 meses (4041). El plazo comienza a correr desde que el vicio fue descubierto o se hizo visible. En el Cdigo de Comercio, el plazo de prescripcin es de 6 meses, contados, desde la entrega de la cosa 473Ambos son plazos cortos, por eso cabe aclarar, que si vencieron esos plazos el reclamante puede si el vendedor fue doloso- intentar una accin de nulidad y daos y perjuicios que recin prescribe a los dos aos (4030) En el contrato de locacin de obra o contrato de empresa los vicios redhibitorios se concretan en: 1) vicios de construccin; 2) vicios del suelo, y 3) mala calidad de los materiales -1646-. No es admisible la dispensa contractual de responsabilidad por ruina total o parcial. Ante el dueo de la obra responden indistintamente el director de la obra y el proyectista, sin perjuicio de las acciones de regreso entre ellos. La recepcin de la obra de conformidad obsta a cualquier reclamo sobre vicios aparentes y respecto de los ocultos el trmino vara segn que se trate de edificios u obras en inmuebles destinados a larga duracin -1646- o de otras especies de obras. Si se trata de vicios en inmuebles y sobreviene la ruina total o parcial -1646-, la accin del dueo prescribe al ao a contar del tiempo en que se produjo aqulla, siendo el plazo de caducidad, dentro del cual deber producirse la ruina, de 10 aos. En otras obras el plazo es de sesenta das para denunciarlos a partir de su descubrimiento -1677OTRAS FUENTES LICITAS. El cuasicontrato. Antecedentes. Justiniano se limit a agrupar a las obligaciones que naca de negocios diversos que se parecan a algunos contratos, bajo la denominacin genrica: cuasicontrato. Sin querer afirmar por ello que el cuasicontrato fuera un negocio jurdico autnomo o casi un contrato; quienes dieron a la clasificacin ese alcance fueron los comentaristas bizantinos y los de la Edad Media. 82

Su nocin: Una corriente, que ha definido la clasificacin de Justiniano, lo define al cuasicontrato como un hecho lcito que nos obliga en virtud de un consentimiento tcito o presumido. Para Pothier no es el consentimiento de los contratantes presumido o tcito- sino la ley o la equidad natural la fuente de la obligacin, y agrega: Se llama cuasicontrato el hecho de una persona, permitido por la ley, que le obliga para con otra u obliga de otra persona para con ella, sin que entre ambos intervenga convencin alguna. La gestin de negocios ajenos y el enriquecimiento sin causa, son ejemplos de figuras de cuasicontratos clsicas. En fin, el punto de coincidencia de las figuras cuasicontractuales se encuentra en la existencia de un hecho lcito para algunos o de un mero hecho voluntario para otros-, lo que resulta insuficiente como nocin y no permite separarlo de la fuente contractual, en un caso, y de los actos ilcitos, en el otro. Crticas a la figura: La notoria imposibilidad de conceptualizar la figura en estudio y mucho menos an de intentar siquiera formular una teora general vlida para todas las especies romanas, no conduce a renunciar a toda definicin y afirmar que se trata de un concepto carente de sentido. Situacin en el Derecho argentino: El Cdigo Civil argentino, apartndose del francs, no defini la figura en estudio ni se ocup de ella; se limit a regular dos figuras cuasicontractuales clsicas: la gestin de negocios ajenos -2288 a 2305- y el empleo til -2306 a 2310LA COOPERACIN SIN ENCARGO. La gestin de negocios ajenos. Concepto. Habr gestin de negocios cuando una persona capaz se encargue voluntariamente de concluir o llevar adelante un asunto, sin estar a ello obligada por la ley o contrato ni autorizar al efecto. La actuacin del gestor o gerente es espontnea: su intromisin no ha sido requerida por el dueo del negocio. El gestor es libre de intervenir o no; su interpretacin constituye uno de los supuestos de colaboracin en negocios jurdicos ajenos al lado del mandato con o sin representacin, del corretaje con la particularidad de que el gestor asume la paternidad del contenido del negocio y moldea su total configuracin segn su propia apreciacin acerca de su conveniencia. El gestor no se limita a cumplir instrucciones, con o sin poder deliberativo, como el mandatario, ni declara una voluntad ajena como el nuncio, ni acerca tan slo a las partes, como el corredor. La conduccin del negocio es su obra exclusiva, limitada por: **La utilidad social, **La continuacin hasta concluirlo, y **La prudencia y diligencias exigidas en su actuar. Origen romano. La actio negoriorum gestorum habra nacido como consecuencia de la tutela de los ausentes citados a juicio; instituto de la defensio por el cual cualquier amigo o pariente poda representar ante el juez al demandado no comparecido La gestin de negocios exiga en Derecho Romano el abandono causado por ausencia del interesado o por su muerte u otra causa de imposibilidad de atender sus negocios, lo que traa como corolario que la urgencia de un dao inminente autorizaba la gestin de tercero. Fundamentacin. Para Messineo es un acto de solidaridad humana. Para Planiol se funda en consideraciones de equidad. Naturaleza jurdica. Admitido que la gestin de negocios es fuente de obligaciones, nacidas de la actuacin espontnea del gestor o gerente, interesa saber cul es la naturaleza jurdica de la gestin: mero hecho, acto lcito y, acto jurdico. 2289: Para que haya gestin de negocios es necesario que el gerente se proponga un negocio del otro, y obligarlo eventualmente. Vlez se enrol en la concepcin subjetiva del Derecho Romano clsico, al exigir 83

que el negocio sea objetivamente ajeno y ajeno subjetivamente gestionado, con voluntad de obligar al dueo. Si falta la alteridad objetiva se est gestionando un negocio propio; gestor y Dominus dueo- coinciden, como ordinariamente ocurre. Si falta la ateridad subjetiva, si el negocio es ajeno pero se gestiona como propio, puede ocurrir: a) que medie un error y que se acte de buena fe (por creer propio lo ajeno) en cuyo caso no habr gestin de negocios -2289-; pero el gestor tendr la accin in rem verso, hasta la concurrencia de la utilidad al fin del negocio. b) Que no medie error y la actuacin tenga por fin obtener un beneficio, en tal caso la intromisin constituye un ilcito y salvo ratificacin del Dominus, hace al gestor responsable de los daos y perjuicios ocasionados. Encontrndose presentes la alteridad objetiva y la subjetiva, el error sobre la persona no desnaturaliza el acto -2289La gestin se efecta por cuenta ajena, en inters del Dominus, lo cual no impide que el gestor persiga al mismo tiempo su inters personal, que el negocio sea comn a l y al dueo; siempre que no se efecta teniendo slo en mira su propio inters el del gestor- /2302/, en cuyo caso podr darse un supuesto de enriquecimiento sin causa. La gestin puede efectuarse: en nombre del gestor o sea sin representacin, comprometiendo su patrimonio frente a los tercero con quienes contrata, y en nombre del dueo del negocio, supuesto de representacin sin poder nacida de la ley y el hecho del gestor-. En este ltimo caso la ratificacin es elemento constitutivo del negocio entre el representado (Dominus) y el tercero. Sin embargo el gestor de negocios ajenos queda personalmente ob ligado por los contratos que con motivo de la gestin hizo con terceros, aunque los hiciese a nombre del dueo del negocio, si ste no hubiese ratificado la gestin -2305Aun cuando la gestin es gratuita, y el dueo no est obligado a pagar retribucin alguna por el servicio ni a responder de los perjuicios que le resultasen al gestor -2300-, es preciso que el gestor se proponga obligar al dueo las obligaciones que la ejecucin del mandato impone al mandante, segn el 2997, a resarcirle los gastos y a librarle de los vnculos que hubiese contrado -2298-. Si el gestor ha tenido slo la intencin de practicar un acto de liberalidad, con obligaciones exclusivamente a su cargo, no hay gestin de negocios ajenos -2289, ltima parte-. Para una concepcin restrictiva la actuacin del gestor se limita a comprender los negocios que puedan calificarse de actos o negocios jurdicos; se asimila el objeto de la gestin al objeto del mandato -1889-, actos lcitos susceptibles de producir alguna adquisicin, modificacin o extincin de derechos. Y dentro de los actos o negocios jurdicos se discute si deben comprenderse los de administracin exclusivamente o tambin los de disposicin. Pensamos en nuestro Derecho, debe limitarse el objeto a los actos de administracin. Para una concepcin amplia la actuacin del gestor puede abarcar la realizacin de meros hechos, los llamados res facto, como la construccin de una pared, siempre que produzcan compromisos para el patrimonio del Dominus. Creemos que ste es el criterio de nuestro Cdigo. Presupuestos. El gestor debe ser capaz de contratar -2288-, cuyo fundamento es: 1) las obligaciones que emergen de la gestin resultan del hecho voluntario del gestor y no de la ley, porque quienes piensan que las obligaciones del gestor nacen de la ley no exigen ninguna condicin de capacidad-, y 2) el gestor por lo comn actuar en su propio nombre, quedando personalmente obligado. (sin perjuicio de que pueda hacerlo con representacin) Ello nos permite diferenciar la gestin del enriquecimiento sin causa en el cual, el enriquecedor (empobrecido) puede no ser capaz, y sealar otra distintiva con el mandato que puede ser vlidamente conferido a una persona incapaz de obligarse -1897Presupuesto es tambin que el Dominus no se oponga a la intromisin del gestor. El que hace el negocio de una persona contra su expresa prohibicin -2303- no puede cobrarle lo que hubiere gastado, a no ser que tuviese un inters legtimo en hacerlo. Si se produjeran daos como consecuencias de esta intromisi n 84

prohibida, el gestor estara obligado a resarcirlos, pero si resultara un provecho o utilidad al fin del negocio, el gestor tendra la accin in rem verso la situacin es anloga a la del pago contra la voluntad del deudor 729Sea que el dueo del negocio tenga conocimiento de la gestin, sea que la ignore -22882302: Aunque el negocio hubiese sido tilmente emprendido, el dueo slo responder hasta la concurrencia de la utilidad al fin del negocio, si no ratific la gestin, cuando el gestor crey hacer un negocio propio; o cuando hizo un negocio que era comn a l y otro, teniendo slo en mira su propio inters; o si el dueo del negocio fuese menor o incapaz y su representante legal no ratificara la gestin; o cuando hubiese emprendido la gestin del negocio por gratitud como servicio remunerativo. Es preciso que el negocio preexista a la gestin y ejemplifica Vlez en su nota: Si yo hago trabajos en una casa ajeno que necesita reparaciones, hay gestin de negocios; pero si construyo un casa en terreno de otro, hay creacin, pero no gestin de negocios. Esta nueva limitacin coincide con la ya considerad respecto de los actor o negocios de administracin, nicos que pueden ser conducidos por el gestor. Son negocios de administracin los que tienen por finalidad hacer producir a los bienes los beneficios que normalmente pueden obtenerse de ellos, respetando su naturaleza y su destino; son de disposicin los que disminuyen o modifican sustancialmente los elementos que forman el capital del patrimonio o, al menos, comprometen su porvenir por largo tiempo. Otro presupuesto es la absentia domini, la ausencia o imposibilidad del administrado, que coloca sus negocios en estado de abandono, est insita en toda gestin. Requisitos. Para que la actuacin del gestor obligue al dueo del negocio son necesarios, adems de los presupuestos, ciertos requisitos, algunos de los cuales se desprenden de la ley y otros son exigidos por la doctrina y la jurisprudencia: a) Dar aviso al dueo del negocio. Este requisito o deber de comunicacin impuesto al gestor no es mencionado por el Cdigo Civil; pero se considera que para que el dueo pueda proveer lo necesario para autogestionar sus negocios ser preciso la comunicacin del gestor, que le haga saber su intervencin y las necesidades a que responde. b) Utilidad de la gestin. El dueo queda sometido a las obligaciones que nacen de la gestin con tal que el negocio haya sido tilmente conducido -2297La utilidad se aprecia, en consecuencia, al comienzo de la actuacin del gestor y no al fin de la misma como ocurre en la figura del enriquecimiento sin causa-. La gestin til tiene en cuenta la utilidad inicial y no el balance final. Existen dos criterios para juzgar la utilidad: 1. EL INTERS SOCIAL, LA CONVENIENCIA SOCIAL; 2. EL INTERS DEL DUEO, QUE ATIENDE LA UTILIDAD INDIVIDUAL. c) Continuarla y acabar el negocio. Una vez que comenzado el negocio, est obligado a continuarlo y acabar el negocio y sus dependencias 2290-. De lo contrario no obligar al dueo del negocio y, por lo dems, podr incurrir en responsabilidad debiendo resarcir los daos que se sigan del abandono de la gestin. Si el Dominus muere antes de que el negocio est terminado la obligacin de continuarlo subsiste frente al heredero hasta que pueda proveer directamente -2290Efectos. ***Obligaciones del gestor. La gestin, que comienza por voluntad del gerente y debe continuar por mandato legal, obliga a quien la realiza a actuar con la mayor diligencia y prudencia. El gestor de negocios responde de toda culpa en el ejercicio de la gestin, auque aplicase su diligencia habitual -2291, primera partesolo estar obligado a poner en la gestin del negocio el cuidado que en las cosas propias -2291, segunda parte-, o sea que responder de la culpa leve en abstracto exclusivamente. Lo mismo ha de ocurrir cuando la intervencin se funde en amistad o afeccin a l dueo-. Fuera de esas hiptesis la gestin encuentra razn en la solidaridad, caridad 85

Por ltimo, frente a operaciones arriesgadas que el dueo del negocio no tena costumbre de hacer, a una actuacin en inters propio ms que del dueo, a la falta de aptitudes necesarias, y si por su intervencin priv que se encargara del negocio otra persona ms apta, se lo hace responsable al gestor aun del caso fortuito -2294-, salvo si probase que el perjuicio habra igualmente tenido lugar -2295-. Es un caso de responsabilidad objetiva basada en el riesgo creado con la intromisin indebida. El gestor est obligado, asimismo, a responder por las faltas del sustituto, persona puesta por l, aunque escogiere a alguien de su confianza -2292- no existe solidaridad entre los varios gestores de un mismo negocio -2293-, ni entre los dueos plurales. Y rendir cuentas de su administracin al dueo del negocio o a quien lo represente, al final de su intervencin -2296De un modo genrico dice el Cdigo que se somete a todas las obligaciones que la aceptacin de un mandato importa al mandatario -2288***Obligaciones del dueo del negocio. Tiene que reembolsar al gestor todos los gastos, necesarios y tiles, que la gestin le hubiese ocasionado, con ms los intereses desde el da que los hizo y librarle o indemnizarle de las obligaciones personales que hubiese contrado con terceros, en la conduccin del negocio -2298De un modo genrico: queda sometido a las obligaciones que la ejecucin del mandato impone al mandante -2297-, excluida la retribucin por los servicios y la responsabilidad por los perjuicios resultantes de la gestin -2300El 1536 dice: La utilidad o la necesidad de los gastos se apreciarn al momento en que ellos fueron hechos, y el 1737: El juez podr, por razones de equidad y segn las circunstancias especiales del caso, fijar una retribucin al gestor, a cargo del interesado. Conclusin de la gestin. La gestin concluye normalmente se agota- al acabar el negocio y estando presentes los requisitos y presupuestos anotados obliga al dueo segn terminamos de sealar. Puede ocurrir, de manera anormal, cuando el dueo se hace cargo de sus asuntos, estando presente, recuperada su capacidad de administrar o superado el impedimento que obstaba a su actuacin. En tal caso, siendo ajena al gestor la causa que le impide continuar y acabar el negocio, nacern para el dueo los deberes del artculo 2298, por los gastos y obligaciones contrados hasta ese momento. En ambas situaciones los efectos para el dueo se producen al margen de cualquier ratificacin, por la sola voluntad de la ley. La ratificacin por el dueo, que puede prestarse en casos de gestin propia o impropia tilmente conducida o no, en su inters o en inters predominante del gestor, con o sin error acerca del titular del negocio, equivale a un mandato y ella s, al tener efecto retroactivo al da en que la gestin pri ncipi 2304- y convertir en contrato de mandato lo que naci como gestin de negocios, somete al dueo, para con el gestor a todas las obligaciones del mandante. EL DESPLAZAMIENTO PATRIMONIAL INCAUSADO. Enriquecimiento sin causa Concepto. Cuando alguien, sin causa jurdica, se enriquece injustamente con detrimento de otro, deber en la medida de su beneficio restituirle el valor en que hubiere empobrecido. La finalidad buscada es el mantenimiento del equilibrio esttico con los patrimonios, evitando desplazamientos injustificados. La gestin requiere un hecho voluntario del gestor, persona capaz, se encarga de administrar un asunto ajeno sin estar constreido a hacerlo por ley o contrato. En el enriquecimiento sin causa el hecho determinante puede ser voluntario o involuntario, provenir del empobrecido, de un tercero o de la naturaleza. La accin de restitucin requiere, en la gestin, una utilidad inicial y una conduccin diligente, hasta acabar el negocio; la actio in rem verso, en cambio, ha menester una utilidad o provecho final. 86

Sistema del Cdigo. Nuestro Cdigo no trata expresamente esta institucin como fuente de las obligaciones, pero las notas a los artculos 499 y 748 se refieren al enriquecimiento sin causa como principio permanente de nuestro derecho y medio til para repetir lo pagado injustamente. Adems, en varios artculos del Cdigo se hace aplicacin del principio de enriquecimiento sin causa: 1) Quien contrata con un incapaz de hecho, no puede pedirle la restitucin de lo que le entreg, salvo que demostrare que lo entregado est en el patrimonio del incapaz o que redundar en beneficio manifiesto del incapaz -1165-. De lo contrario, el incapaz se estara enriqueciendo sin causa a costa de la persona capaz. 2) En principio, por un hecho involuntario no se responde. Slo se responde si con el dao se enriqueci el autor del hecho y en la medida del enriquecimiento -9073) Si un tercero realiza un pago contra la voluntad del deudor, tiene derecho a cobrarle aquello en que le hubiera sido til el pago al deudor -7284) En la gestin de negocios, aquel para quien se gestion deber pagar al gestor los gastos realizados por ste, pero hasta la concurrencia de las ventajas que l obtuvo al fin del negocio -23025) Otros caso: casos de pago indebido; casos de empleo til Presupuestos. ***Ausencia de toda otra accin. El empobrecido, titular de la actio in rem verso, debe carecer de otra acccin dirigida a restablecer el equilibrio esttico de los patrimonios, nacida de la ley, contrato, acto ilcito, gestin de negocios, voluntad unilateral o ejercicio abusivo de un derecho. ***Falta de ttulo convencional o legal. Si el desplazamiento patrimonial, que enriquece a uno y empobrece a otro, encuentra causa, en el sentido de causa eficiente, en la ley, el contrato u otra fuente, debe estimarse legitimado por el ordenamiento jurdico. De ah que frente a toda accin de restitucin corresponde analizar, en calidad de presupuesto, si el hecho econmico: atribucin patrimonial o desplazamiento de valores, tiene o no ttulo justificante. >Si lo tiene, la pretensin de rectificar el fenmeno econmico es improcedente, salvo que sea excesivo el enriquecimiento o medie un abuso en el ejercicio del derecho a la prestacin. >Si no lo tiene, si se trata de un desplazamiento incausado, merece de la ley un juicio de desvalor y por ende una rectificacin; habr que examinar, no obstante, si el remedio no se puede lograr ejerciendo el empobrecido una accin distinta. Requisitos. Un hecho determinante de un desplazamiento patrimonial / Que haya relacin causal entre el enriquecimiento y el empobrecido. Es ese hecho econmico el determinante de un enriquecimiento, por un lado, y por le otro, un empobrecimiento, en relacin de concomitancia o simultaneidad. Que haya enriquecimiento de un patrimonio (el del demandado) Por enriquecimiento debe entenderse todo provecho o beneficio que una persona recibe: sea moral o patrimonial, directo o indirecto, se trate de un aumento del activo o de una disminucin del pasivo. Son supuestos de enriquecimiento: >La recepcin de alguna cosa o cantidad en pago, cuando no se es acreedor -784-; >El empleo de dinero que aument el valor de algn bien, o del que result una ventaja o mejora -2309-; >Las edificaciones, sembrados o plantaciones hechas por tercero para el dueo del terreno -2588Que trae aparejado empobrecimiento, por otro lado. Se empobrece quien ve disminuir su activo, como consecuencia, por ejemplo, de un pago por error -784- o un pago a favor de tercero deudor -728-y, tambin quien no aumenta su activo por falta de remuneracin al servicio prestado -1627Ausencia de causa jurdica Que el perjudicado no tenga otra accin o medio legal para lograr le reparacin. 87

Subsistencia del enriquecimiento al tiempo de la demanda. Para un sector de la doctrina es ste un requisito indispensable; para otro sector, en cambio, en consideracin a que se tiende a restablecer el equilibrio patrimonial roto por el desplazamiento indebido, no lo es. Creemos justo el requisito del mantenimiento del provecho hasta el momento de la demanda, porque borrado el desplazamiento nada puede reclamarse. El 954, en materia de lesin, establece que la desproporcin deber subsistir en el momento de la demanda, con el agravante, respecto del enriquecimiento, de haber existido un explotacin o aprovechamiento. Mala fe en el enriquecido. Enriquecido de mala fe, es aquel que adquiere conocimiento de la falta de causa de su enriquecimiento. Desde el momento en que esa toma de conocimiento se produce debiendo ser probada por el empobrecidoel beneficiado debe restituir; si no lo hace incurre en mora y las consecuencias futuras, disminucin o perdida del beneficio, le son imputables, por analoga con la situacin del poseedor de mala fe -2435- que incurre en mora legal o de pleno derecho. Buena fe del empobrecido. Se dice que hay buena fe en el empobrecido cuando el desplazamiento patrimonial no es la consecuencia de su propio comportamiento negligente o imprudente; cuando no hay culpa de su parte. Pensamos que la exigencia de buena fe est implcita, puesto que no es admisible ejercer la actio in rem verso para corregir las consecuencias de la propia torpeza o mala fe. Lmites de la accin de restitucin: deuda de valor. Las consecuencias del hecho econmico deben ser actuales y ciertas. Su prueba corre por cuenta del titular de la accin: el empobrecido. Con la accin de restitucin persigue el ordenamiento jurdico conciliar la tutela del empobrecido con la tutela debida al enriquecido. La tutela del beneficiado est asegurada en cuanto su obligacin no puede exceder el valor del enriquecimiento. La tutela del empobrecido se logra permitindole accionar hasta el lmite de la prdida patrimonial sufrida; salvo que ste fuera superior al enriquecimiento, en cuyo caso sera inequitativo acordarle una restitucin superior al provecho producido. Sealemos, finalmente, que la deuda nacida para el enriquecido cuyo acreedor es el empobrecido reviste el carcter de una deuda de valor, salvo que fuere posible la restitucin en especie. La restitucin en especie reposicin de las cosas a su estado anterior- ha sido sancionada expresamente en el 1083 en casos de actos ilcitos; ella satisface de manera cabal el ideal de justicia en tema de restitucin, salvo que fuere imposible o que el empobrecido optare por la restitucin dineraria. Empleo til. La accin de empleo til, regulada en los artculos 2306 a 2310 del Cdigo Civil era, para el Derecho Romano, una figura cuasicontractual. Mereci del Codificador una breve regulacin al final de la seccin dedicada a los contratos. Cuando alguno sin ser gestor de negocios ni mandatario hiciese gastos en utilidad de otra persona, puede demandarlos a aquellos en cuya utilidad se convirtieron -2306-, dando el concepto de empleo til. Los gastos se reputan tambin empleo til cuando aumentan el precio de cualquier cosa de otro, o de que le result una ventaja, o mejora de sus bienes -2309La accin nacida de este empleo que beneficia o aprovecha a otra persona, directamente en s misma o en sus bienes, queda expedita aun cuando despus llegase a cesar la utilidad -2309Pensamos con la doctrina y jurisprudencia predominantes, que el empleo til es una de las aplicaciones legales del enriquecimiento sin causa y que, en consecuencia, debe ser absorbido o confundirse con l.

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