PROYECTO: ESTRATEGIAS DE INCIDENCIA DEL PUEBLO IXIL EN DEFENSA DEL TERRITORIO RECURSOS NATURALES AGUA Y BOSQUE.

INFORME FINAL DE LA CONSULTURA

Propuesta de ruta jurdica para la realizacin de consultas comunitarias de buena fe

Lic. Amilcar Pop Consultor

INTRODUCCION

La explotacin de los elementos naturales existentes en los territorios donde habitan pueblos indgenas en Guatemala se ha incrementado en estos ltimos aos, trayendo consecuencias culturales, sociales y econmicas, para dichos, ya que las implementan en su mayora, en territorios donde habitan. El Estado de Guatemala, en el ao de 1,996 ratific el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, sobre Pueblos Indgena y Tribales en pases independientes, y siendo principalmente este cuerpo legal que regula lo relativo a la consulta de esa cuenta se entiende que la consulta a Pueblos Indgenas es un derecho fundamental que el Estado deber desarrollar de buena fe, mediante los mecanismos apropiados y eficaces de participacin previo a adoptar una medida administrativa o legislativa que directa o indirectamente puedan afectarles. Actualmente el Estado, no ha realizado ninguna consulta a pueblos indgenas sin embargo las licencias de actividades mineras, petroleras e hidroelctricas se estn dando a gran escala. La regin Ixil, no ha sido ajena a los megaproyectos, principalmente las hidroelctricas, ya que en dicha regin existen varios ros, que forman parte de la vida colectiva de la poblacin Maya Ixil. Razn por la cual la presente investigacin, abordar la fundamentacin poltica y jurdica del ejercicio del derecho a la consulta, sus formas de exigibilidad, las vas jurdicas existentes para determinar la responsabilidad del Estado por violar derechos colectivos y sobre todo una propuesta de ruta jurdica de consulta.

PROPUESTA DE RUTA JURIDICIDAD PARA LA REALIZACIN DE CONSULTAS COMUNITARIAS DE BUENA FE, EN EL TERRITORIO IXIL

CAPITULO I 1. La consulta a pueblos indgenas

En Guatemala el derecho a la consulta ha sido percibido errneamente, como un elemento generador de confrontacin y conflictividad social, sobre todo en el mbito municipal y comunitario. Sin embargo, esta concepcin debe ser superada y el concepto de la consulta, debe ser entendido como un proceso de dilogo permanente de naturaleza constructiva, como una oportunidad, como una herramienta necesaria para garantizar y respetar los derechos de quienes de una u otra forma se encuentran vinculados a procesos de exploracin y explotacin de recursos naturales. El derecho a la consulta, no debe considerarse un obstculo al desarrollo, sino un elemento del mismo. Debe tenerse claro que el concepto de la consulta a los pueblos indgenas implica que el Estado establezca las condiciones para un dilogo genuino entre ambas partes caracterizado por la comunicacin y el entendimiento, el respeto mutuo y la buena fe, con el objetivo de llegar a un acuerdo y de obtener el consentimiento libre, previo e informado de los pueblos indgenas. La falta de respeto del derecho a la consulta en Guatemala, ha sido un tema de grave preocupacin para la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos que en los informes de actividades de la oficina en Guatemala de 2005, 2006 y 2007, ha recomendado reiteradamente lo siguiente: Adecuar los mecanismos de consulta a los pueblos en conformidad con el Convenio 169 de la OIT y a ponerlos en prctica en las polticas pblicas y procesos legislativos y administrativos que afecten a su identidad o desarrollo.1 Asimismo ha destacado la falta de procesos de consulta a los Pueblos Indgenas tanto en actividades mineras como en otros mbitos de exploracin y explotacin de recursos naturales. La consulta a los Pueblos Indgenas es entendida como un dilogo para llegar a un acuerdo, el que conlleva una participacin protagnica y directa en la toma de decisin, a su vez una oportunidad de expresar el pensamiento que concluye con una propuesta consensuada. Implica la obligatoriedad para el Estado de realizar consultas a las comunidades sobre los asuntos que directa o indirectamente afecten sus formas de vida. Esta disposicin radica
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Oficina de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos en Guatemala. Pg. 22

principalmente del Convenio 169 de la Organizacin Internacional de Trabajo sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases Independientes, primer instrumento jurdico que se atrevi a reconocer los derechos colectivos de los pueblos indgenas. Actualmente al resultado de las consultas a Pueblos Indgenas no se le ha dado carcter vinculante, y por consiguiente no se respeta el sentimiento colectivo de los Pueblos Indgenas asentados en algn territorio determinado del pas. La consulta y la participacin constituyen los mecanismos fundamentales a travs de los cuales se garantiza el ejercicio de otros de derechos como el derecho a la libertad, a la igualdad, al derecho al acceso a la informacin pblica, entre otros, garantizados no solo en el Convenio 169 de la OIT, sino en otros instrumentos legales. 1.1. Antecedentes histricos Histricamente los Pueblos Indgenas en Guatemala, han usado como mecanismo para la toma de decisiones el consenso, un referente histrico de la consulta se encuentra en el Popol Vuh al referirse a lo siguiente: Hablaron, pues, consultando entre s y meditando; se pusieron de acuerdo, juntaron sus palabras y su pensamiento . 2 La forma de vida, es al mismo tiempo la forma de existencia de los pueblos, es legtima la existencia y ahora que existe el reconocimiento legal de los derechos colectivos de los Pueblos Indgenas y especficamente el derecho a la consulta, debe de respetarse y garantizarse, puesto que la consulta en las comunidades como elemento de cohesin comunitaria conlleva varios momentos como el dilogo, el consenso, y el consejo. En las ltimas dcadas las actividades extractivas, sobre todo la minera se han incrementado en los territorios de pueblos indgenas o cerca de ellos. El nuevo modelo de desarrollo cimentado en la explotacin de los recursos naturales, la modernizacin de los Estados y la tendencia a la privatizacin de lo pblico, se contrapone a sociedades y culturas que fundamentan su estructura social, econmica y poltica sobre bases diferentes a las del mercado y al esquema de sujetos individuales definidos por lo privado. En este caso cuando la poltica de explotacin de los recursos naturales se implementa en el plano de la desigualdad, amenaza la integridad y supervivencia de los Pueblos Indgenas afectando las dinmicas de reproduccin tnica y cultural. La lgica de las concesiones mineras ha respondido a la idea de que la explotacin minera es una salida al desarrollo de Guatemala, y desde la creacin de distintas normas jurdicas hasta la
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http://www.digi.usac.edu.gt/bvirtual/litgua/popolvuh/ppvuh.pdf (2 de febrero de 2012)

vigente que regulan esta actividad, en ninguna se ha establecido la necesidad o importancia de consultar a los pueblos indgenas asentados en la regin donde se realizarn las actividades mineras. A pesar de eso, el conflicto por el territorio que histricamente se ha sostenido en las relaciones entre el Estado, la sociedad nacional y los pueblos indgenas, se ha tornado ms crtico. Se hace referencia principalmente al territorio porque desde la cosmovisin maya es un concepto integral que involucra adems: identidad, desarrollo, autonoma, participacin, de ah que la lucha por el territorio no sea sencillamente una polmica por el valor mercantil e individual sino como un derecho colectivo. Es sobre ese concepto de la relacin con el territorio que los pueblos indgenas han mantenido una estructura social que funciona con instituciones o sistemas normativos propios referentes al trabajo, manejo y uso del suelo, aplicacin de justicia, reproduccin social, forma de gobierno y ejercicio de la autoridad; todos estos, son mecanismos propios de la gobernabilidad indgena que ha identificado por siglos, a pesar de las influencias de la cultura no indgena, a las primeras naciones. Los mecanismos para la toma de decisiones continan debatindose en el campo del reconocimiento de los derechos indgenas; uno de esos mecanismos es la consulta previa a las comunidades ya que la sola actividad de exploracin, por ejemplo, es un acto que proviene de una medida administrativa que puede afectarles directamente. Al momento que el Estado permite una exploracin o explotacin minera, primero se debe hacer un estudio previo en cuanto al territorio, porque puede ser un lugar habitado en su mayora por poblacin indgena, derivndose de esta situacin la obligacin del Estado guatemalteco a realizar mediante los mecanismos adecuados consulta a dichos pueblos, pues estos tienen el derecho que se les consulte en asuntos que les pueda afectar. 1.2. La consulta como mecanismo de consenso Un referente inmediato del ejercicio del derecho a la consulta a pueblos indgenas es la realizada en el municipio de Sipacapa, del departamento de San Marcos, el 18 de junio del ao 2005; El municipio de Sipacapa es habitado con ms del setenta y cinco por ciento de poblacin maya sipakapense, previo a realizar dicha consulta el Concejo Municipal acord, consultar de buena fe conforme a los usos y costumbres del lugar, para que se pronuncien en contra o a favor de la actividad minera de reconocimiento, exploracin y explotacin de minerales metlicos a cielo abierto que se pretendan efectuar en dicho municipio, y determinar con ello de que manera sus intereses son perjudicados por dicha actividad. El 7 de febrero del

mismo ao, segn Acta 6-2005 la Corporacin Municipal, acuerda elaborar el reglamento de la consulta, nombrar una comisin poltica y nombrar una comisin de apoyo tcnico. El 28 de febrero del mismo ao, la Corporacin acuerda, aprobar el reglamento de consulta de buena fe, regulando todo lo referente a la consulta a realizarse el 18 de junio de 2005. El Artculo 27 del reglamento determin que, los resultados de la consulta de buena fe es una decisin soberana de la voluntad de la poblacin indgena y no indgena, mayores de 18 aos de edad, avecindados en el Municipio de Sipacapa, San Marcos, la cual ser de observancia general y obligatoria solo en el territorio de dicho municipio. El 21 de junio de 2005 la Corporacin Municipal acordaba segn Acta 16-2005, acatar el resultado de la consulta comunitaria efectuada el 18 de junio de 2005. Las 13 comunidades sipakapenses realizaron cada una su asamblea comunitaria donde por medio de sus autoridades comunitarias o instituciones representativas, y sobre todo utilizando el idioma maya de la regin, llevaron a cabo su consulta llegando al acuerdo de no otorgar su consentimiento para el reconocimiento, exploracin y explotacin de la minera de metales a cielo abierto en el municipio, determinando que los resultados son vinculantes para todos y todas las vecinas del municipio de Sipacapa.3 En esta consulta, no fue requisito el empadronamiento para que los hombres y las mujeres emitieran su opinin, ya que se realiz de acuerdo a un mecanismo propio previamente establecido y las costumbres comunitarias. Existen otros ejemplos de consultas a pueblos indgenas en Guatemala, pero en su mayora las decisiones colectivas que resultan de las consultas no se respetan y ms an cuando se tratan de actividades que aparentemente atraen la inversin econmica a Guatemala, en consecuencia se ejecutan las disposiciones emanadas del Ministerio de Energa y Minas para la realizacin de actividades mineras, tal es el caso del ejemplo anterior en donde existi impugnacin y que al final la Corte de Constitucionalidad resolvi el ocho de mayo del aos dos mil cinco no darle validez a la opinin del pueblo maya sipakapense, de esa cuenta se siguen realizando actividades de explotacin minera a cielo abierto en dicho territorio, pese al resultado de la consulta y a los impactos ocasionados a la vida individual y colectiva de las personas que habitan esta regin.

www.copaeguatemala.org (20 de diciembre de 2011).

CAPITULO II 2. PRINCIPIOS DE LA CONSULTA

2.1. La consulta debe realizarse con carcter previo, consiste en un derecho colectivo de los pueblos indgenas y una obligacin para el Estado, en hacer pblico a los pueblos indgenas de un territorio determinado una medida administrativa o legislativa an no autorizada ni ejecutada, susceptible de afectar las formas de vida de estos pueblos. A este respecto la Doctora Beatriz Londoo Toro indica: Es un mecanismo de participacin es un derecho constitucional colectivo y un proceso de carcter pblico, especial y obligatoria que debe de realizarse previamente, siempre que se vaya a adoptar, decidir o ejecutar alguna medida administrativa o proyecto pblico o privado y legislativa, susceptible de afectar directamente las formas de vida de los pueblos indgenas en sus aspectos territorial, ambiental, cultural, espiritual, social, econmico y de salud, y otros aspectos que incidan en su integridad tnica. 4 En el contexto de estas relaciones, la consulta previa a los pueblos indgenas es un indicador de la interculturalidad bajo el principio del respeto a la diversidad y el reconocimiento de los derechos especficos; porque en nombre del desarrollo y la reduccin de la pobreza, se explotan los recursos naturales y entre ellos los minerales. En las Amricas gran parte de esos recursos se encuentran en territorios ancestrales motivo por el cual se han requerido mecanismos apropiados para la incorporacin de los pueblos indgenas en la toma de decisiones, cuando dichos recursos deben ser explotados ya sea por empresas estatales o privadas. 2.2. La consulta no se agota con la mera informacinSe trata de un mecanismo de dilogo intercultural que se da entre actores comprometidos con acciones que los afectan a todos; que implica informar sobre las caractersticas del proyecto o actividad que se desea realizar en territorio indgena; concertar los trminos de realizacin de los proyectos garantizando la participacin; beneficios monitoreo de los impactos ambientales y sociales. 2.3. La consulta debe ser de buena fe, dentro de un procedimiento que genere confianza entre las partes, la buena fe para la consulta debe representar climas de confianza durante el proceso consultivo en los diferentes escenarios donde se lleve a cabo, tanto en los espacios gubernamentales como en los comunitarios en dinmicas de respeto mutuo personal, profesional, temporal y geogrfico. En ese sentido el Relator Especial de las Naciones Unidas sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales de los pueblos indgenas indica: La consulta de buena fe, debe tomarse como una oportunidad para abrir un dilogo normativo en torno a las demandas legtimas de los pueblos indgenas, a la luz de los derechos internacionalmente
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Londoo Toro, Beatriz. Nuevos Instrumentos de Participacin Ambiental. Pg. 91

reconocidos, para acercar posturas divergentes y para propiciar Estado.5 2.4.

una mayor

participacin e inclusin de los pueblos indgenas en las estructuras institucionales del La consulta debe ser adecuada y a travs de las instituciones representativas indgenas, para poder aplicar este principio es necesario conocer las circunstancias locales de los pueblos indgenas, desde conocer el idioma utilizado en la regin hasta conocer sus formas de organizacin social. De esa cuenta se tendr certeza de la legitimidad de la parte con que se interacta, para definir el procedimiento a utilizarse en la consulta, de manera que el procedimiento utilizado sea considerado apropiado por todas las partes. 2.5. La consulta deber ser sistemtica y transparente Este principio responde a la necesidad de dotar de seguridad jurdica a todo acto del Estado, as como a los objetivos de adecuacin y representatividad de las consultas a los pueblos indgenas, evitando arbitrariedades y conflictos innecesarios. 2.6 El alcance de la consulta, si bien el resultado de la consulta no se le ha dado carcter vinculante, tal como lo resolvi la Corte de Constitucionalidad de Guatemala en el expediente 1179-2005, de fecha 8 de mayo de 2007, tiene la obligacin de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas, en el marco de la igualdad y no discriminacin de los pueblos indgenas, pues va contra toda lgica realizar procesos de consultas si al final no se respetan las opiniones y se impone unilateralmente alguna decisin. Estos principios deben considerarse como mnimos al momento de consultar a los pueblos indgenas sobre un asunto que directa o indirectamente les puedan afectar, esto para mantener el equilibrio en la toma de decisiones. En estas condiciones de sus derechos colectivos. Hay casos en que el gobierno traslada a la empresa privada la responsabilidad de consultar a los pueblos indgenas; de ah que las empresas luego asumen compromisos de otorgar beneficios implementando programas sociales para las comunidades afectadas y con esto salvan su responsabilidad social. Este punto de supuesta responsabilidad social empresarial no sustituye la responsabilidad del Estado. Esto demuestra un vaco en el conocimiento de las instituciones sobre la manera cmo funcionan los pueblos indgenas, cmo es su relacin con el entorno (los recursos naturales); se se puede hablar de una gobernabilidad democrtica cuando los pueblos indgenas participan activamente como titulares

Relator Especial de Naciones unidas sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales de los indgenas. Principios internacionales aplicables a la consulta en relacin con la reforma constitucional en materia de derechos de los pueblos indgenas en Chile. 24 de abril de 2009.

pretende entonces que sean los indgenas quienes se adapten y asimilen los patrones culturales impuestos por una sociedad mono cultural. MODALIDADES DEL EJERCICIO DEL DERECHO A LA CONSULTA: 1. A travs de las autoridades respresentativas de los pueblos indgenas, solicitar a la entidad publica, en su mayora es el Minsiterio de Energa y Minas, a que previo a emitirse alguna licencia de actividad minera o hidroelctrica, consultar a los pueblos indgenas. 2. En caso de no otorgase, puede ser la Municipalidad la Convocante a la consulta para que las comunidades se pronuncien con relacin a algn proyecto. 3. En caso no se da ninguna de las anteriores, ejercer las autoridades su pleno ejercicio como autoridades para consultar a sus comunidades, y tomar alguna decisin en colectivo. En toda etapa el dialogo es necesario para evitar confrontaciones y manipulaciones.

CAPITULO III 3. MARCO JURIDICO 3.1. El derecho de consulta a pueblos indgenas segn la legislacin vigente Guatemala es un pas multitnico con ms del cincuenta por ciento de la poblacin indgena, la realidad socioeconmica se ha desarrollado sobre las bases de la exclusin y el racismo. Como sociedad aun no hemos transitado por la senda de la construccin de Estado plural, entonces nos refugiamos en los planteamientos de la igualdad, asumiendo que todos somos iguales por principio legal. Esta afirmacin deviene de una inadecuada interpretacin del principio de igualdad, el que determina que todos somos iguales en nuestra capacidad de ejercer nuestros derechos y que todos tenemos dignidad humana, valor que debe respetarse. El principio del respeto a la dignidad humana esta garantizado en el articulo 4 de la constitucin poltica de la republica, puesto que en base a este principio, tambin debe sustentarse el respeto a las diferencias culturales, que los pueblos indgenas reclaman. La Consulta a Pueblos indgenas debe entenderse desde dos dimensiones: la primera como un derecho inherente de los pueblos indgenas que cohabitan Guatemala, la segunda dimensin de la consulta a pueblos indgenas es como una obligacin del Estado ante estos pueblos, por lo que el proceso de consulta per se es un procedimiento donde el Estado debe combinar dos ejercicios; el acto jurdico de ser consultado como pueblos indgenas y el acto jurdico que implica, consultar y decidir sobre determinados temas en virtud de la consulta realizada. Fundamento jurdico Constitucional: Consideraciones primeras: debemos considerar previamente al anlisis de un conjunto de artculos constitucionales que sustentan un derecho individual o colectivo, las siguientes premisas. a) La Constitucin es la norma matriz y la mxima norma en nuestra estructura jurdica como Estado. Por o tanto el contenido de los principios y postulados deben ser de cumplimiento obligatorio y de observancia en las decisiones administrativas todas. b) la Constitucin esta integrada de dos partes del art. 1 al 139 denominada dogmtica y del art. 140 al final, denominada orgnica. Esto significa que la primera parte contiene los principios y postulados que sustentan las verdades del Estado guatemalteco, son principios considerados como verdades absolutas sin cuestionamiento ni contradiccin alguna, pues as se sustenta dentro de la dogmtica jurdica, establecidos como dogmas jurdico, en consecuencia lo establecido en esta primera parte de la constitucin sern verdades absolutas que han desarrollarse en los mecanismos y procedimientos que plantean la segunda parte la orgnica. Debe entenderse entonces que la parte dogmtica encuentra va y mecanismos para su

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desarrollo y cumplimiento en la parte orgnica, por tanto los postulados de unos y los otros nunca deben entrar en contradiccin puesto que unos son verdades y principios y los otros son mecanismo o instrumentos para el cumplimiento de los anteriores. c) la constitucin debe interpretarse de manera integral segn lo normado y sentado como verdad jurdica por la Corte de Constitucionalidad, lo que implica de debe leerse los artculos en funcin de la integralidad de derechos de los sujetos puesto de interpretar de manera aislada los artculos constitucionales nos ubican en el grave riesgo de lesionar un derecho contenido en otro articulo constitucional especialmente los principios contenidos en la parte dogmtica. Nunca debe entenderse como verdad dogmtica los planteamientos instrumentales de la constitucin por encima de los principios contenidos en la misma. Art. 4. El conjunto de argumentos jurdicos que sustentan el ejercicio e la consulta, debe originarse en primer termino en el respeto a la dignidad individual y colectiva de los pueblos indgenas, valor consagrado en el art. 4 constitucional, en base a este debe entenderse que la consulta es un mecanismo para el pleno respeto a las particularidades de criterios que tiene determinado grupo humano, sobre determinado tema. Por tanto cualquier decisin tomada por el Estado o cualquier institucin en representacin d este debe considerar la opinin y el criterio de los pueblos indgenas pues de lo contrario estara en el riesgo de lesionar su dignidad si el hecho o acto jurdico, motivo de la decisin administrativa les afecta directa o indirectamente segn su particular forma de pensar (cosmovisin) y desarrollar su cultura. Art. 66 Es particular la importancia este articulo, en virtud de que el texto constitucional nos delimita el ejercicio de la caracterizacin del Estado, defina como es el pas que habitamos y determina entonces que el Estado es multitnico y o diversamente tnico al afirmar que Guatemala esta compuesta por diversos grupos tnicos de los que figuran grupos de ascendencia maya, este planteamiento considerado verdad jurdica dogmtica nos invita a visualizar al Estado guatemalteco como multicultural lo que implica la necesidad de reconfigurar las facultades que tienen los sujetos que conforman el Estado de Guatemala tal es el caso de los pueblos indgenas reconocidos en este texto constitucional. Es innegable entonces que la constitucin reconoce un estado multicultural y varios pueblos tnicos, por lo que se obliga a aclarar sus compromisos como tal frente a estos, especialmente en donde el Estado se obliga a Reconocer, Respetar y promover: a) Las formas de vida (derecho colectivo, identidad cultural, espiritualidad,) b) Formas de organizacin social(derechos polticos y jurdicos, toda organizacin social implica necesariamente un sistema para ese orden que constituye un sistema jurdico, por consiguiente supone tambin necesariamente, el reconocimiento implcito de sus autoridades puesto que no has un orden social sin autoridades, sin las cuales no cobrara vida en la dinmica social.) En este apartado debemos reconocer la existencia

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de un sistema jurdico de autoridades y de sus resoluciones legitimadas por la comunidad a eso se refiere el texto constitucional. c) Tradiciones, (este derecho es un derecho colectivo sobre el ejercicio de elementos de la identidad cultural, las relaciones sociales en el marco de tradicin social basada en la visin cultural de cada pueblos, en el marco de la prctica de valores sociales y culturales) d) Costumbres, (la costumbre social puede ser jurdica, cultural, de la espiritualidad, social en cuanto a las relaciones interpersonales, todo cuanto nutre el ejercicio cotidiano de la cultura.) e) Traje, idioma (derechos individuales y colectivos fundamentales para la determinacin manifiesta de la pluralidad tnica e idiomtica de la configuracin del estado guatemalteco multilinge) Es importante recalcar que el Estado guatemalteco se obliga a promover toda la realidad cultural del conjunto de pueblos que coexistimos en el pas. Tambin es importante recalcar la caracterizacin del estado guatemalteco. En el primer enunciado del texto constitucional se establece: Guatemala est conformado por diversos grupos tnicos entre los que figuran los grupos de ascendencia Maya. Es importante reconocer que estamos frente una afirmacin que establece con contundencia que Guatemala es pluricultural y pluritnica. Es en este artculo constitucional donde mayor respaldo en cuanto a argumentos encontramos para el sustento del legtimo ejercicio de derechos de los pueblos indgenas, pero mejor an el respeto y la promocin de la que el Estado esta obligado para con los pueblos indgenas. En este apartado en donde se sustenta el legitimo derecho, de ser sujeto de derecho en el desarrollo y participacin democrtica frente al Estado desde los pueblos indgenas, por lo que la va, el mecanismo por medio del cual s desarrolla estos mandatos es a travs de la consulta, figura que en esta articulo si bien es cierto que no se identifica como tal es un mandato respetar la organizacin social de los pueblos indgenas, entonces debe respetarse las distintas formas de opinin y pronunciamiento de estos pueblos. El artculo 58, en la definicin de identidad tambin establece un conjunto de elementos que son considerados como derechos individuales, pero el mismo articulo recalca en cuanto al ejercicio de derechos colectivos que de manera expresa la constitucin reconoce y define cuando establece que: reconoce el derecho de las personas y de las comunidades a su

identidad cultura, este enunciado manifiesta claramente el legtimo derecho del ejercicio de
derechos colectivos, en este acaso de pueblos indgenas en el ejercicio de su identidad cultural. Otros derechos que la constitucin reconoce a los pueblos indgenas individualmente y colectivamente vistos son: Valores: son toda la jerarqua de principios axiolgicos de cada pueblo determinado por su propia visin de la vida y de su existencia Su lengua: es importante recalcar que tambin en este artculo constitucin hay un reconocimiento de los idiomas distintos al espaol y no crea jerarquas en su reconocimiento.

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Costumbre nuevamente la costumbre social el

instrumento por excelencia para la

consolidacin de la evolucin de toda cultura, la costumbre es ms fuerte que la ley consagrada por autoridad, la costumbre se desarrolla en distintos mbitos, social, cultural, religioso especialmente jurdico como uno de los estadios del ejercicio y evolucin de un sistema jurdico. En el tema tierras y administracin de los territorios indgenas cabe resaltar que para el efecto es digno de considerar lo que nuestra constitucin tambin establece en la defensa derechos colectivos de los pueblos indgenas reconocidos expresamente en nuestra legislacin. ARTICULO 67.- Proteccin a las tierras y las cooperativas agrcolas indgenas. Las

tierras de las cooperativas, comunidades indgenas o cualesquiera otras formas de tenencia comunal o colectiva de propiedad agraria, as como el patrimonio familiar y vivienda popular, gozarn de proteccin especial del Estado, asistencia crediticia y de tcnica preferencial, que garanticen su posesin y desarrollo, a fin de asegurar a todos los habitantes una mejor calidad de vida. El Estado en este apartado constitucional se obliga a respetar la administracin y
posesin histrica de las tierras y territorios de los pueblos indgenas, no explicita que debe ser propiedad colectiva lo que implica que las tierras y territorios con presencia indgena es un territorio indgena y que el Estado debe respetar desde las perspectivas arriba planteadas.

Las comunidades indgenas y otras que tengan tierras que histricamente les pertenecen y que tradicionalmente han administrado en forma especial, mantendrn ese sistema en cuanto al
ltimo prrafo del texto constitucional se establece con claridad que los territorios indgenas tienen carcter de inviolables por cualquier causa o sujeto de derecho, no es posible permitir segn el mandato constitucional que el Estado interfiera en perjuicio de los pueblos indgenas. El texto constitucional determina que y obliga al estado a respetar cualesquiera de las formas de administracin de tierras que existen entre los pueblos indgenas especficamente aun las que no ocupan en el marco del territorio consagrado en el art. 13 y 14 del convenio 169 de OIT. Artculo 44 Este apartado constitucional nos conduce a la parte ms moderna y progresista de nuestro ordenamiento constitucional, a referirse a las garantas y derechos que otorga la

constitucin no excluyen otros que, aunque no figuren expresamente en ella, son inherentes a la persona humana. En este apartado fundamentamos el legtimo ejercicio de valores y
derechos como el ejercicio de nuestra cultura en sus ms profundas particularidades sociales y filosficas. El derecho a la consulta en lo que nos atae y nos afecte directa o indirectamente e uno de los valores jurdicos ms importantes que el mundo indgena debe reclamar frente a los gobiernos y los estado que los primeros representan. Los pueblos indgenas en Guatemala se estructuran en su relacin profunda con la tierra, y en Guatemala ello no significa una porcin importante del territorio, donde los indgenas viven y trabaja desde pocas ancestrales; los derechos de individuales y colectivos de los Pueblos Indgenas estn contenidos en los distintos instrumentos jurdicos que estn vigentes en nuestra legislacin. Estos derechos son Los derechos considerados inherentes a la persona humana e inherente a los pueblos.

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colectivos de los pueblos an tienen dificultades de desarrollarse adecuadamente y con claridad en las legislaciones puesto que tambin son considerados Derechos Difusos. - Artculo 119.- Obligaciones del Estado. Son obligaciones fundamentales del Estado: a. Promover el desarrollo econmico de la Nacin, estimulando la iniciativa en actividades agrcolas, pecuarias, industriales, tursticas y de otra naturaleza; b. Promover en forma sistemtica la descentralizacin econmica administrativa, para lograr un adecuado desarrollo regional del pas; c. Adoptar las medidas que sean necesarias para la conservacin, desarrollo y aprovechamiento de los recursos naturales en forma eficiente; El contenido de esta norma constitucional considerada verdad o principio absoluto como parte de la dogmtica constitucional, debe regir todo andamiaje del desarrollo, especialmente en cuanto al respeto a la justicia social determinado en el art. 118, la manera de respetar estos elementos contenidos en la norma constitucional es a travs de la consulta pues, es el mecanismo legal para garantizar que el andamiaje jurdico para el desarrollo funciona en respeto a las colectividad. Art. 46. Anlisis Desde la legislacin Internacional vigente en Guatemala. En este apartado es necesario partir el anlisis desde el articulo 46 constitucional que abre la puerta a la jerarqua de los derechos humanos que prevalecen sobre todo ordenamiento y legislacin y se materializa al afirmar la supremaca de los convenios en materia de Derechos Humanos: Se establece el principio general de que en materia de derechos humanos, los tratados y convenciones aceptados y ratificados por Guatemala, tienen preeminencia sobre el derecho interno. El anterior planteamiento nos conduce al anlisis del convenio 169 de OIT ratificado por Guatemala desde 1996 en el marco de reconocimiento de derechos individuales y colectivos este instrumento reconoce en medida importante la misma calidad que nuestra constitucin, pero para el efecto de anlisis debemos establecer la importancia del derecho colectivo e individual inherente a las personas y a los pueblos de la consulta y como establece el cdigo de buena fe. Este articulo nos conduce tambin al anlisis de la vigencia de la legislacin internacional y para el efecto debemos considerar el convenio 169 de OIT ratificado por Guatemala en 1996 y entrando en vigencia en 1997 se cree que tiene diez aos solamente de vigencia lo que es falso pues determina el orden legal internacional que si no se hubiese aplicado el texto de ese convenio en esos diez aos se podra denunciar a la OIT y perder su vigencia pero el caso guatemalteco es que se ha fundamentado el texto del convenio en muchas resoluciones por lo que seguir en vigencia an pasado los diez aos. El texto del convenio otorga algunas facultades y derechos que si los combinamos con fundamentos constitucionales tendremos un buen andamiaje legal para la defensa de derechos de pueblos indgenas. La capacidad de los pueblos indgenas en la defensa de sus derechos se ve fortalecida con estos instrumentos legales especialmente al

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apropiarse del contenido y reclamar su respeto. Fundamentalmente el tema tierras y territorios, sistema jurdico indgena y el proceso de consulta obligatorio son los temas que se han perfilado como los ms polmicos. En base al anlisis efectuado en el artculo 66 de la CPRG tomando en cuenta la opinin consultiva de la Corte de Constitucionalidad que determina que el convenio no contradice, no modifica ni reforma la constitucin, por consiguiente este convenio no es superior a la misma constitucin pero tampoco es inferior a ella, por lo que desarrolla los artculos del 66 al 69 y complementa nuestro sistema jurdico nacional. Es pertinente aclarar que estamos frente a una norma de jerarqua constitucional pues es superior al derecho interno y no es superior a la constitucin en virtud de ello son complementarios los derechos contenidos en la constitucin y los contenidos en el convenio citado. Artculo 6 1. Al aplicar las disposiciones del siguiente Convenio, los gobiernos debern: a) consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente; b) establecer los medios a travs de los cuales los pueblos interesados puedan participar libremente, por lo menos en la misma medida que otros sectores de la poblacin, y a todos los niveles en la adopcin de decisiones en instituciones selectivas y en organismos administrativos y de otra ndole responsables de polticas y programas que les conciernen; c) establecer los medios para el pleno desarrollo de las instituciones e iniciativas de esos pueblos, y en los casos apropiados proporcionar los recursos necesarios para ese fin. 2. Las consultas llevadas a cabo en aplicacin de este Convenio debern efectuarse de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas. Es fundamental considerar que en este apartado el convenio obliga a los estados a travs de toda su institucionalidad, cuando determina que deber este mandato no planteada opciones ni posibilidad sino determina obligacin es imperativo. Artculo 7 1. Los pueblos interesados debern tener el derecho de decidir sus propias prioridades en lo que atae al proceso de desarrollo, en las medidas en que ste afecte a sus vidas, creencias, instituciones y bienestar espiritual y a las tierras que ocupan o utilizan de alguna manera, y de controlar, en la medida de lo que es posible, su propio desarrollo econmico, social y cultural. Adems, dichos pueblos debern participar en la formulacin, aplicacin y evaluacin de los planes y programas de desarrollo nacional y regional susceptibles de afectarles directamente.

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2. El mejoramiento de las condiciones de vida y de trabajo y del nivel de salud y educacin de los pueblos interesados, con la participacin y cooperacin, deber ser prioritario en los planes de desarrollo econmico global de las regiones donde habitan. Los proyectos especiales de desarrollo para estas regiones debern tambin elaborarse de modo que promuevan dicho mejoramiento. 3. Los gobiernos debern velar porque, siempre que haya lugar, se efecten estudios, en cooperacin con los pueblos interesados, a fin de evaluar la incidencia social, espiritual y cultural y sobre el medio ambiente que las actividades de desarrollo previstas puedan tener sobre esos pueblos. Los resultados de estos estudios debern ser considerados como criterios fundamentales para la ejecucin de las actividades mencionadas. 4. Los gobiernos debern tomar medidas, en cooperacin con los pueblos interesados, para proteger y preservar el medio ambiente de los territorios que habitan. Artculo 14 1. Deber reconocerse a los pueblos interesados el derecho de propiedad y de posesin sobre las tierras que tradicionalmente ocupan. Adems, en los casos apropiados, debern tomarse medidas para salvaguardar el derecho de los pueblos interesados a utilizar tierras que no estn exclusivamente ocupadas por ellos, pero a las que hayan tenido tradicionalmente acceso para sus actividades tradicionales y de subsistencia. A este respecto, deber prestarse particular atencin a la situacin de los pueblos nmadas y de los agricultores itinerantes. 2. Los gobiernos debern tomar las medidas que sean necesarias para determinar las tierras que los pueblos interesados ocupan tradicionalmente y garantizar la proteccin efectiva de sus derechos de propiedad y posesin. 3. Debern instituirse procedimientos adecuados en el marco del sistema jurdico nacional para decidir las reivindicaciones de tierras formuladas por los pueblos interesados. Los mandatos contenidos en el convenio citados arriba son mandatos de jerarqua constitucional, y no necesitan de legislacin especifica, pues determinan un derecho que puede desarrollarse desde el respeto de la cultura de los pueblos y a travs de los instrumentos legales que la ley otorga al estado para impulsar los procesos de consulta, por tanto como la misma corte de constitucionalidad determina estos planteamientos solamente desarrollan los postulados contenidos en los artculos del 66 a 69. La consulta es un derecho de los pueblos para decidir sobre el desarrollo, para decidir sobre las disposiciones administrativas y de otra ndole que les afecte, por consiguiente es obligacin del estado garantizar una consulta de buena reinformada y desarrollada con respeto a la cultura de los pueblos indgenas. La obligacin del Estado radica en realizar la consulta como mecanismo para el respeto pleno de los derechos de los pueblos indgenas y el respeto a su dignidad as como el respeto a los derechos a la organizacin social y sus formas de vida elementos consagrado en la constitucin.

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De no respetarse la consulta como se estara dando vida a los artculos constitucionales desarrollados en este apartado, no existira posibilidad alguna de cumplir con los mandatos del 66 si no se respeta la consulta desde los procedimientos de los pueblos indgenas. Artculo 253.- Autonoma Municipal. Los municipios de la Repblica de Guatemala, son instituciones autnomas. Entre otras funciones les corresponde: a. Elegir a sus propias autoridades; b. Obtener y disponer de sus recursos; y c. Atender los servicios pblicos locales, el ordenamiento territorial de su jurisdiccin y el cumplimiento de sus fines propios. Para los efectos correspondientes emitirn las ordenanzas y reglamentos respectivos. d. Velar por la elevacin del nivel de vida de todos los habitantes del pas procurando el bienestar de la familia; e. Fomentar y proteger la creacin y funcionamiento de cooperativas proporcionndoles la ayuda tcnica y financiera necesaria; f. Otorgar incentivos, de conformidad con la ley, a las empresas industriales que se establezcan en el interior de la Repblica y contribuyan a la descentralizacin; g. Fomentar con prioridad la construccin de viviendas populares, mediante sistemas de financiamiento adecuados a efecto que el mayor nmero de familias guatemaltecas las disfruten en propiedad. Cuando se trate de viviendas emergentes o en cooperativa, e l sistema de tenencia podr ser diferente; h. Impedir el funcionamiento de prcticas excesivas que conduzcan a la concentracin de bienes y medios de produccin en detrimento de la colectividad; i. La defensa de consumidores y usuarios en cuanto a la preservacin de la calidad de los productos de consumo interno y de exportacin para garantizarles su salud, seguridad y legtimos intereses econmicos; j. Impulsar activamente programas de desarrollo rural que tiendan a incrementar y diversificar la produccin nacional con base en el principio de la propiedad privada y de la proteccin al patrimonio familiar. Debe darse al campesino y al artesano ayuda tcnica y econmica; k. Proteger la formacin de capital, el ahorro y la inversin; l. Promover el desarrollo ordenado y eficiente del comercio interior y exterior del pas, fomentando mercados para los productos nacionales;

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m. Mantener dentro de la poltica econmica, una relacin congruente entre el gasto pblico y la produccin nacional; y n. Crear las condiciones adecuadas para promover la inversin de capitales nacionales y extranjeros.

ARTICULO 55. Alcaldas indgenas. El gobierno del municipio debe reconocer, respetar y promover las alcaldas indgenas, cuando stas existan, incluyendo sus propias formas de funcionamiento administrativo. ARTICULO 56. Alcaldas comunitarias o alcaldas auxiliares. El Concejo Municipal, de acuerdo a los usos, normas, y tradiciones de las comunidades, reconocer a las alcaldas comunitarias o alcaldas auxiliares, como entidades representativas de las comunidades, en especial para la toma de decisiones y como vnculo de relacin con el gobierno municipal.

ARTICULO 63. Consulta a vecinos. Cuando la trascendencia de un asunto aconseje la conveniencia de consultar la opinin de los vecinos, el Concejo municipal, con el voto de las dos terceras (2/3) partes del total de sus integrantes, podr acordar que tal consulta se celebre tomando en cuenta las modalidades indicadas en los artculos siguientes. ARTICULO 64. Consulta a solicitud de los vecinos. Los vecinos tienen el derecho de solicitar al Concejo Municipal la celebracin de consultas cuando se refiera a asuntos de carcter general que afectan a todos los vecinos del municipio. La solicitud deber contar con la firma de por lo menos el diez por ciento (10%) de los vecinos empadronados en el municipio. Los resultados sern vinculantes si participa en la consulta al menos el veinte por ciento (20%) de los vecinos empadronados y la mayora vota favorablemente el asunto consultado. ARTICULO 65. Consultas a las comunidades o autoridades indgenas del municipio. Cuando la naturaleza de un asunto afecte en particular los derechos y los intereses de las comunidades indgenas del municipio o de sus autoridades propias, el Concejo Municipal realizar consultas a solicitud de las comunidades o autoridades indgenas, inclusive aplicando criterios propios de las costumbres y tradiciones de las comunidades indgenas.

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CAPITULO IV RUTA PARA LA EXIGIBILIDAD DEL DERECHO A LA CONSULTA

Obligaciones de la entidad emisora de la licencia: La entidad emisora de la Licencia de alguna actividad minera o hidroelctrica, tendrn a su cargo la obligacin de realizar las consultas, las instituciones pueden ser las siguientes:

a)

El Organismo Ejecutivo, a travs de los ministerios encargados de autorizar una medida administrativa; principalmente el Ministerio de Energa y Minas, El Ministerio de Cultura y Deportes en caso de afectar bienes ancestrales, el Ministerio de Ambiente, por la afectacin al entorno ambiental en donde cohabitan pueblos indgenas.

b)

Las entidades autnomas y descentralizadas a travs de su director o mximo representante en el caso de medida administrativa; como por ejemplo las Municipalidades, el Instituto Nacional de Bosques, al autorizar talas de bosques, entre otros.

c)

Al Congreso de la Repblica, en caso de emitirse alguna ley que afecte directa o indirectamente derechos especficos de pueblos indgenas.

Exibigilidad de Consulta, Libre, Previa, Informada y de Buena Fe: A travs de alguna escrito o algn otro medio consensuado por la Comunidad Indgnea o algn otro sujeto de derecho colectivo existente, ante las instancias respectivas manifestar la exigibilidad de consulta, previo a adoptarse alguna medida Mesa preparatoria de Consulta: En la medida de las posibilidades forzar la instalacin de una mesa de dialogo para disear y consensuar los aspectos relevantes para operativizar la Consulta, para que este no se realice como un simple formalismos si no como un derecho en el que se configuran otros derechos. Difusin de informacin sobre el objeto de la consulta. convocante la difusin de los siguientes aspectos: Ser obligacin de la institucin

a) b)

El acuerdo de la convocatoria establecido en el artculo 36 de esta ley. El procedimiento de la consulta decidido por los pueblos y comunidades indgenas.

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c) d)

La naturaleza, objetivos y alcance de la medida propuesta. Los beneficios que percibiran los pueblos indgenas involucrados de aprobarse la medida.

e) f) g)

Los daos ambientales, sociales, culturales o de cualquier otra ndole. Las formas y condiciones de reparacin de los daos. Los antecedentes del proponente del proyecto, si lo hubiere y los resultados de los proyectos que hubiera ejecutado en otros contextos.

h)

Una vez realizada la consulta y certificado su resultado, se difundir este ltimo.

La informacin deber ser veraz, completa y oportuna y su difusin se har antes, durante y despus de concluido en proceso de consulta. Medios de informacin: Para la difusin de la informacin relacionada en los artculos

anteriores, se utilizarn los medios idneos que aseguren la efectiva comprensin de la informacin referida en el artculo anterior, tomando en cuenta las caractersticas geogrficas del pas as como los aspectos lingsticos, socio-econmicos y culturales de la poblacin interesada. Se privilegiarn los medios accesibles a los sujetos consultados y el material mediado pedaggicamente, cuyos costos se regirn segn el artculo 43 de la presente ley. Acceso de informacin por parte de la Autoridades Indgenas: Las Autoridades Indgenas en todo momento velarn por la buena fe del proceso de consulta as como invitarn a otras autoridades indgenas, instituciones y comunidad internacional Informacin inexacta. La difusin de informacin inexacta, falsa o incompleta sobre el

objeto de la consulta por parte del convocante, se presumir de mala fe y otorgar derecho al Consejo de Consultas Indgenas y a los sujetos con derecho a ser consultados a solicitar la rectificacin de la informacin ante el convocante, dentro de plazo de 3 das de haber conocido dicha informacin, sin que se suspenda el proceso de la consulta. podr hacer la rectificacin a costa del convocante. Del inicio y culminacin del proceso de consulta. El proceso de consulta se inicia con la convocatoria a consulta y termina al certificarse y notificarse su resultado. Del acuerdo de convocatoria. los siguientes requisitos: La institucin estatal competente convocar a consulta, El convocante deber rectificar la informacin inmediatamente, en caso contrario, el consejo de Consultas Indgenas

emitiendo para el efecto la resolucin correspondiente, la cual deber contener como minimo

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a) Objeto de la consulta b) Lugar, fecha y hora de realizacin de la consulta c) Pueblos y comunidades indgenas, hacer consultados y modalidades de acuerdo al procedimiento establecido por los sujetos de consulta d) Temtica a consultar y formas de obtener el consentimiento e) Entidad territorial que abarcar la consulta. La resolucin que acuerda convocar a consulta y su difusin debern realizarse a traves de los medios idoneos y pertinentes a la region Ixil. Plazo de la convocatoria. Dos meses cuando se trate una consulta a la region Ixil y un mes cuando se trate de consulta comunitaria o municipal. Estos plazos son mnimos y se establecen sin perjuicio de que puedan ser ampliados a peticin de los sujetos a ser consultados. Obligaciones posteriores a la convocatoria. Al da siguiente de la convocatoria la

institucin convocante proceder de la forma siguiente: a) La notificacin oficial del acuerdo de convocatoria se har a los sujetos consultados, a travs de sus representantes legtimos. b) A la notificacin se adjuntar copia de los antecedentes relacionados con la medida hasta el estado en que se encuentre el expediente, as como un resumen circunstanciado del proyecto. Si se tratar de iniciativas de ley o disposicin legal, reglamentaria o normativa se entregar el texto integro de la iniciativa. c) Se iniciar el proceso de divulgacin de la informacin a traves de los medios idoneos o pertinentes a la region Ixil. Procedimiento para la convocatoria. Las instituciones obligadas a promover la consulta, lo harn del conocimiento del las autoridades i digenas de la region DE LOS RESULTADO Y EFECTO JURDICOS DE LA CONSULTA declaracin de resultados de la consulta. Una vez concluida la consulta, la institucin convocante documentar en acta, los detalles de la consulta, los resultados contenidos y expresando como mnimo los siguientes puntos sustantivos: a) Aspecto en que los sujetos consultados afectados o beneficiados por la medida administrativa o legislativa consultada;

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b) Condiciones en que los sujetos consultados consideran que la medida debe o no autorizarse o implementarse y las acciones concretas propuestas para la proteccin de sus derechos. La institucin convocante dentro del plazo de ocho da de efectuada la consulta certificar y notificar legalmente a los sujetos consultas y si los hubiere a los proponentes de la medida o proyecto sobre los resultados de la consulta, efectuar inmediatamente su publicacin. Efectos de la consulta. Estando firme la notificacin de los resultados de la consulta, la institucin a la que corresponda la autorizacin, aprobacin o implementacin de la medida continuar con el trmite del expediente y proceder as: a) Autorizar o no la medida si el resulta de la consulta as lo determina; b) Si hubiere proponente de la medida o del proyecto y el resultado establece condiciones para su aprobacin, la medida se aprobar si el proponente acepte la condiciones y medidas de proteccin y resguardo de los derechos de los pueblos indgenas que resulte de la consulta y que sean proporcionales a la afectacin que estos puedan sufrir, si el proponente no aceptar las condiciones, se har constar tal circunstancia y se denegar la autorizacin del proyecto o medida. propuesta se puede intentar una nueva consulta. Si el proponente replantea su

c) Si se tratar de iniciativa de ley o disposicin normativa que obtenga resultado positivo, el congreso de la Repblica o autoridad correspondiente proceder a la aprobacin y emisin de la misma, en su caso, con la incorporacin de las condiciones derribadas de la consulta. Si fuere negativo, este ser retirado de la agenda legislativa o de la autoridad administrativa por un lapso de dos aos desde la realizacin de la consulta, pudiendo repetirse al transcurrir dicho plazo.

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CAPITULO V Experiencias de consultas realizadas y judicializadas antes el Sistema de Justicia de Guatemala Consulta en Sipakapa, San Marcos Un referente inmediato del ejercicio del derecho a la consulta a Pueblos Indgenas es la realizada en el municipio de Sipacapa, del departamento de San Marcos, el 18 de junio del ao 2005; "El municipio de Sipacapa es habitado con ms del setenta y cinco por ciento de poblacin maya sipakapense, previo a realizar dicha consulta el Concejo Municipal acord, consultar de buena fe conforme a los usos y costumbres del lugar, para que se pronuncien en contra o a favor de la actividad minera de reconocimiento, exploracin y explotacin de minerales metlicos a cielo abierto que se pretendan efectuar en dicho municipio, y determinar con ello de que manera sus intereses son perjudicados por dicha actividad. El 7 de febrero del mismo ao, segn Acta 6-2005 la Corporacin Municipal, acuerda elaborar el reglamento de la consulta, nombrar una comisin poltica y nombrar una comisin de apoyo tcnico. El 28 de febrero del mismo ao, la Corporacin acuerda, aprobar el reglamento de consulta de buena fe, regulando todo lo referente a la consulta a realizarse el 18 de junio de 2005. El Artculo 27 del reglamento determin que, los resultados de la consulta de buena fe es una decisin soberana de la voluntad de la poblacin indgena y no indgena, mayores de 18 aos de edad, avecindados en el Municipio de Sipacapa, San Marcos, la cual ser de observancia general y obligatoria solo en el territorio de dicho municipio. El 21 de junio de 2005 la Corporacin Municipal acordaba segn Acta 16-2005, acatar el resultado de la consulta comunitaria efectuada el 18 de junio de 2005. Las 13 comunidades sipakapenses realizaron cada una su asamblea comunitaria donde por medio de sus autoridades comunitarias o instituciones representativas, y sobre todo utilizando el idioma maya de la regin, llevaron a cabo su consulta llegando al acuerdo de no otorgar su consentimiento para el reconocimiento, exploracin y explotacin de la minera de metales a cielo abierto en el municipio, determinando que los resultados son vinculantes para todos y todas las vecinas del municipio de Sipacapa".6

En esta consulta, no fue requisito el empadronamiento para que los hombres y las mujeres emitieran su opinin, ya que se realiz de acuerdo a un mecanismo propio previamente establecido y las costumbres comunitarias.

Consulta Maya Kakchiquel en San Juan Sacatepquez

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El Concejo Municipal de San Juan Sacatepquez, emiti el 2 de abril de 2007 un Acuerdo Municipal convocando a consulta comunitaria a realizarse el 13 de mayo del mismo ao para consultar la instalacin de una empresa cementera llamada Cementos Progreso, S.A. en territorio maya kakchiquel de doce comunidades asentadas ancestralmente en el municipio de San Juan Sacatepquez del Departamento de Guatemala. El 27 de abril del mismo ao, el Concejo Municipal procedi a revocar el Acuerdo Municipal del 2 de abril convocando a la consulta. El requisito legal de solicitud al Concejo y su autorizacin es un medio para el pleno desarrollo de las instituciones e iniciativas de los pueblos indgenas, y en los casos apropiados recibir los recursos necesarios para llevar a cabo la consulta, y en este contexto slo debe ser un medio de cooperacin que favorezca la participacin y no la restrinja puesto que se trata de un derecho fundamental de los pueblos. Aceptar que la autorizacin municipal es un procedimiento adecuado para las consultas comunitarias de buena es condenar a los pueblos a depender de la voluntad poltica del Alcalde de turno y del gobierno central quienes no son autoridades representativas de los pueblos indgenas, si no de los partidos polticos entre otros. El Ministerio de Energa y Minas otorg licencia de exploracin el 4 de agosto del ao 2004 en los municipios de San Juan Sacatepquez y San Raymundo del Departamento de Guatemala. El 28 de febrero de 2007 la empresa presenta ante el Ministerio de Energa y Minas la aprobacin del Estudio de Evaluacin de Impacto Ambiental aprobado por el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales. El 17 de abril de 2007 el Ministerio de Energa y Minas otorga la licencia de explotacin minera.

No hubo consulta previa para el Estudio de Evaluacin de Impacto Ambiental ni para la licencia de exploracin ni para la licencia de explotacin. El incumplimiento contina en absoluta impunidad. El Presidente de la Repblica lvaro Colm de la poca no realiz ninguna consulta previa pero s suspendi derechos fundamentales en San Juan Sacatepquez con la intencin de garantizar que la Polica y el Ejrcito impusieran la instalacin de la empresa cementera, actitud contrainsurgente donde la poltica debe ser la continuacin de la guerra por otros

medios.
Estas medidas se implementaron a pesar de existir un Informe del Comit de Expertos en aplicacin del Convenio 169 quien recibi reclamaciones en contra del gobierno de Guatemala por decretar el estado de excepcin para garantizar la imposicin de la licencia de explotacin minera de la empresa Cementos Progreso, S.A. en territorio Maya Kakchiquel en el Municipio de San Juan Sacatepquez del Departamento de Guatemala, sin consulta previa. La reclamacin informa a la OIT que se realiz una consulta donde se opusieron 8,935 personas y slo 4 votaron a favor pero que finalmente el gobierno por medio del ejrcito y la polica impuso el estado de sitio suspendiendo derechos fundamentales para imponer el establecimiento de la

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cementera en lugar de realizar una consulta previa al otorgamiento de la licencia. El Comit seal al gobierno guatemalteco que, para que cualquier explotacin de los recursos naturales de comunidades indgenas guarde conformidad con el Convenio, previamente debe cumplirse con los artculos 6, 7 y 15 del Convenio. La Comisin de Expertos, solicit al gobierno informar sobre la manera como aplic los artculos 6, 7 y 15 del Convenio en este caso, tambin le solicita al gobierno informar sobre el estado de excepcin y sus consecuencias, pidindole tomar las medidas especiales para proteger a las personas, instituciones, bienes, trabajo, culturas y medio ambiente de los pueblos Kakchiqueles interesados en el conflicto conforme al artculo 4 del Convenio y que proporcione informacin al respecto. Dicha informacin debi presentarse durante el ao 2009 a reflejarse en el informe de la OIT de 2010. Como se manifest, es en este caso, donde las comunidades mayas lograron ampararse por la Corte de Constitucionalidad en contra del Concejo Municipal, sentenciando la Corte sobre el bloque de constitucionalidad donde la consulta es un derecho fundamental.

El Caso del Pueblo Maya Q'eqchi en el Estor El 15 de marzo de 2005 la Federacin de Trabajadores del Campo y la Ciudad -FTCC- present una reclamacin ante la OIT contra el Gobierno de Guatemala por incumplimiento de la consulta previa del Convenio 169 al otorgar el Ministerio de Energa y Minas el 13 de diciembre de 2004 una licencia de exploracin minera para nquel y otros minerales a la empresa Exploraciones y Explotaciones Mineras Izbal, S.A. -EXMIBAL- posteriormente llamada Compaa Guatemalteca de Nquel S.A. para iniciar operaciones de exploracin en territorio Maya Q'eqchi del Municipio de El Estor del Departamento de Izabal, siendo 19 las comunidades afectadas directamente. El Gobierno guatemalteco respondi que las tierras no son propiedad de las comunidades por lo que no precede la obligatoriedad de la consulta. Tambin justific su incumplimiento argumentando que las concesiones se haban otorgado en 1974 de las cuales una venca en 2005 y la ltima en 2014, y como el Convenio se haba ratificado el 5 de junio de 1996 posterior a las licencias otorgadas, las operaciones de la empresa no estaban obligadas a realizar la consulta, y como el reglamento de evaluacin, control y seguimiento ambiental es del ao 2003 tampoco estaba sujeta a dicha obligacin. En un acuerdo entre la empresa y el Ministerio de Energa y Minas la empresa renunci a sus antiguas concesiones, otorgando el Ministerio una nueva concesin el 13 de diciembre de 2004 de exploracin minera para tres aos. El gobierno inform a la OIT que realiz la consulta en febrero y marzo de 2006. El Comit de la OIT concluy en su informe que, el argumento del gobierno de que la tenencia de la tierra por parte de las comunidades es ilegal porque no tienen ttulo de propiedad, viola el artculo 14 del Convenio que reconoce los derechos de los pueblos indgenas sobre las tierras que ocupan tradicionalmente.

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En cuanto al artculo 13, 2) sobre los territorios indgenas, y el artculo 15, 2) sobre las consultas de los recursos minerales que interesen a los pueblos indgenas, el Comit le llama la atencin al gobierno porque como lo han reiterado los rganos de control de la OIT, el Convenio no exige que los pueblos indgenas tengan ttulos de propiedad para realizar la consulta del artculo 15,2), puesto que procede respecto de los recursos que son propiedad del Estado que se encuentren en territorios indgenas que ocupan o utilizan de alguna manera, tengan o no ttulo de propiedad sobre los mismos. En cuanto a la supuesta consulta realizada en febrero y marzo de 2006 el Comit de Experto de la OIT, concluye que no cumpli con los requisitos fundamentales del artculo 6 en cuanto a que la consulta debe ser previa, la licencia se otorg en 2004 y la supuesta consulta en 2006. Al otorgar la licencia de exploracin en diciembre de 2004 por tres aos la cual expir en diciembre de 2007, momento en que procede otorgar la licencia de explotacin, el Comit le seal al gobierno que est obligado a realizar la consulta previa a la licencia de explotacin con todas las comunidades interesadas con o sin ttulo de propiedad, y que el gobierno tiene la obligacin de resarcir a las comunidades por la daos ocasionados por la exploracin minera. El Comit contina expresando al gobierno de Guatemala que, reiteradamente se ha sealado por los rganos de control de la OIT que, el estudio de evaluacin de impacto ambiental no reemplaza a la consulta previa, esperando que el gobierno lleve a cabo la consulta con base al artculo 6 del Convenio, tomando en consideracin los criterios del artculo 7, 3) del mismo. El Comit le manifiesta al gobierno que, el establecimiento de mecanismos eficaces de consulta y participacin contribuyen a prevenir y resolver conflictos por medio del dilogo, siendo el instrumento previsto por el Convenio para que los proyectos de desarrollo sean incluyentes. El Comit le seala al gobierno que debe llegar a consenso en cuanto a los procedimientos, facilitar su acceso dndoles amplia difusin y crear un clima de confianza con los pueblos indgenas. El Comit insiste en considerar que, es consustancial a toda consulta la instauracin de un clima de confianza mutua. Existen otros ejemplos de consultas a Pueblos Indgenas en Guatemala, pero en su mayora las decisiones colectivas que resultan de las consultas no se respetan y ms an cuando se tratan de actividades que aparentemente atraen la inversin econmica a Guatemala, en consecuencia se ejecutan las disposiciones emanadas del Ministerio de Energa y Minas para la realizacin de actividades mineras, tal es el caso de los ejemplos anteriormente establecidos. Ante las flagrantes y permanentes violaciones de derechos colectivos de pueblos indgenas se hace necesario elaborar estrategias para acudir a las instancias nacionales e internacionales para la exigibilidad del cumplimiento de dichos derechos.

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RECOMENDACIONES PARA LA IMPLEMENTACIN DEL DERECHO A LA CONSULTAEN EL TERRITORIO IXIL El fortalecimiento de la cohesin comunitaria Ixil y el de sus autoridades ancestrales es clave, para el ejercicio del derecho a la consulta y defensa del territorio, sin esto es muy difcil que el marco jurdico vigente pueda responder a las necesidades de ejercicios de derechos colectivos. El cumplimiento del derecho a la consulta puede desarrollarse con auxilio de los artculos pertinentes contenidos en el Convenio 169 de la Organizacin Internacional de Trabajo, cdigo municipal, ley de consejos de desarrollo, entre otras, como tambin jurisprudencia internacional en la materia. Debe de respetarse el ejercicio de las Autoridades Indgenas, basada en los postulados constitucionales especficamente el art. 66 en cuanto al respeto a la organizacin social de los pueblos indgenas. La vinculacin y la obligacin en la aplicabilidad del resultado de una consulta como producto del ejercicio de un mandato constitucional goza de mayor aplicacin. La consulta como derecho inherente individual y colectivo debe ser convocado por unte en representacin del estado, en cumplimiento de una obligacin contenido en ley constitucional o puede desarrollarse como derecho a travs de las instituciones representativas de los pueblos indgenas tal y como lo establece el art. 12 del convenio. El resultado de toda consulta es vinculante y no necesita de parte declarativa ni resolucin judicial en virtud de los mandatos claros establecidos en las normas de jerarqua

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constitucional. Por consiguiente de oficio las autoridades y funcionarios de Estado deben velar por el estricto cumplimiento de estos mandatos as como considerarlos en todas las resoluciones administrativas y judiciales que se realicen, el incumplimiento de tales extremos nos ubican en la posibilidad de cometer incluso el delito de discriminacin por motivos tnicos al tenor del tipo penal que establece que quien impidiere u obstaculizare el ejercicio de un derecho legalmente constituido. El instrumento o la va para dar vida a los mandatos constitucionales en virtud de la consulta efectivamente son los acuerdos gubernativos para el caso de los ministerios en cumplimiento y observancia de las normas constitucionales citadas y para el caso de las municipalidades debe utilizarse los acuerdos municipales en consejos para dar va legal y jurdico al cumplimiento de dichos mandatos. No puede ubicarse el resultado de una consulta en contraposicin de un ejercicio de Estado puesto que la consulta no es per se un valor sino es el instrumento por medio del cual se respetan otros valores constitucionalmente reconocidos. El Ministerio de Energa y Minas, no necesariamente es el Estado sino una expresin del Estado por lo que la norma que produce este es inferior jerrquicamente a lo mandatado en la constitucin y el convencin 169 de OIT.

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