Unidad 1: Introduccion al Derecho Penal 1. Derecho penal: Concepto y nocion como subsistema jurdico.

El derecho penal es un sistema normativo sancionatorio y constituye uno de los medios de control social existente en los sistemas sociales actuales. Segn Roxin se compone de todos los presupuestos, o consecuencias de una conducta conminada en una pena o con una medida de seguridad y correccin. Es una forma de control social monopolizada por el Estado. Subsistema jurdico-penal: Subsistema jurdico y herramienta del sistema social de caractersticas alopoieticas, producido a partir de la creacin humana. El sistema jurdico-penal como herramienta de creacin humana desarrollada en el lenguaje mediante la constante reproduccin de la comunicacin, se parte de un sistema jurdico funcional al sistema social. El derecho penal es un subsistema jurdico compuesto en el lenguaje declarativo, valorativo, autorreferente e integral con relacion al sistema jurdico general que individualiza comportamientos altamente desestabilizadores del equilibrio del sistema social porque alteran su organizacin. 1.1 Caracteres: Tiene carcter eminentemente sancionatario y excepcionalmente operativo, diferencindose asi de otras ramas del derecho. La parte general del derecho penal estudia el conjunto de normas que componen el cdigo penal de carcter operativo lo que permite la aplicacin; y la organizacin de las normas sancionatorias que constituyen la parte especial del derecho penal. 1.2 Funciones del sistema jurdico-penal: Determinadas funciones que se realizan a travs de operaciones (organiza sistema social y democrtico) 1. Mantenimiento del principio de confianza. 2. La conservacin del principio de aceptacin del otro como legitimo otro (alter) en la convivencia con uno (ego) yo ego te acepto a vos alter 3. Mantenimiento de expectativas que establecen la confianza 2. Elementos del sistema jurdico-penal como sistema de comunicacin: - Funcional: se distingue la existencia de sistemas interrelacionados que son generados como sistemas herramientas de creacin humana redes de informacin. - Sistemico: autonomia distintiva que radica en sus cualidades punitivas y autnomas en virtud de estas particularidades sancionatorias. Herramienta del sistema social. - Linguistico: el sistema penal opera en la modificacin del mundo sobre la creacin de espacios punitivos de respuestas comunicativas sancionatorias. La norma se expresa en el lenguaje asi ocmo el juicio. Modifica el mundo de que es porque crea una nueva realidad a partir de su vigencia, genera el ser. Es parte del "ser mismo, lo constituye. 3. Finalidad del derecho penal: Concepto. Se legitima mediante la aprobacin de su validez comunicativa conforme a la CN y a las leyes penales. Es dinamico, para la proteccin y la vigencia del mbito de convivencia del sitema social. La violacin a las normas implica una falla en la comunicacin e interpretacin cognitiva del individuo con repercusiones en el sistema jurdico y en la sociedad. 3.1 Proteccion de bienes jurdicos, estabilizacin de expectativas normativas o proteccin de valores tico-sociales de accin? Proteccion de bienes jurdicos: El Derecho Penal sirve para la proteccin de bienes jurdicos. Estos vendran a ser todos aquellos daados (vida, salud, propiedad) por otro. Las meras infracciones morales no lesionan bien alguno por lo que no deben ser penadas. A pesar de que el Derecho garantiza la proteccin de bienes, no lo hace si el titular permite su destruccin. Estos

presentan determinadas condiciones de supervivencia sin las cuales no pueden ser usados. Esas condiciones deben ser protegidas. Junto con la implicacin negativa de no lesionar bienes ajenos, esta el deber positivo de no defraudar la confianza y expectativas del rol. Estabilizacion de expectativas normativas (vigencia de la norma) Para que se garantice el funcionamiento de la vida social hay que garantizar la vigencia de las normas y realizar las operaciones necesarias para restablecer la conducta debida ante la defraudacin de dichas normas a costa del autor en el plano comunicativo. Las normas sirven como proteccin al medio de convivencia que los humanos generan y conservan para realizarse como tales. Es una expresin comunicativa que permite acoplar comportamientos tendientes a conservar la operatividad del sistema social. Fijan patrones de comportamientos para los individuos quienes son los receptores y emisores de estos y las afirman cumplindolas (feedback). El quebrantamiento de la norma equivale al quebrantamiento del rol. Quien no hace nada que contradiga su rol legal, tampoco defrauda una expectativa, sino que se conduce de modo socialmente adecuado El legislador ha de ocuparse de que el comportamiento, a pesar de las valoraciones individuales divergentes, se conforme de acuerdo con maximas iguales para todos. Las normas son la regulacin del contenido de aquellas relaciones entre personas que pueden ser esperadas y con cuyo contrario no hay que contar. El delito es la desautorizacin de la norma, falta de fidelidad al ordenamiento juridico. La culpabilidad es falta de fidelidad al ordenamiento juridico de acuerdo con un juicio objetivo, es la constatacion social de que la contribucin del autor a la sociedad. El hecho es una lesion de la vigencia de la norma, la pena es su eliminacin. Critica: esta mal considerar el deber el nico bien jurdico (Zaffaroni) La explicada recin vendra a ser la postura de Jakobs que difiere con la Roxin en que este ultimo reformula la norma y el no mataras pasara a ser el no aumentaras el peligro para la vida, base de su teora el bien jurdico afectado. 3.2 Tercera posicin como reafirmacin de las pautas culturales de un sistema social determinado (funcionalismo sistmico organicista) El sistema penal opera sobre la contradiccin valorativa frente a la norma. El medio por el cual la norma se manifiesta es el lenguaje. Surge de el y se manifiesta comunicativamente a travs de este mediante signos. El individuo, al contradecir la norma, crea una realidad nueva propia por sobre la general. 3.3 Problemas estructurales del funcionalismo sistmico organicista - Resulta imprescindible tener en cuenta a efectos de no confundir el lugar que ocupa el individuo con respecto a la sociedad que integra. - Plantea la existencia de una concepcin autopoietica de la sociedad misma que no es tan sencillo aceptar. Es decir, al el sujeto comunicativo comunicar su nueva realidad por sobre las dems, el derecho penal protege las garantas individuales y las expectativas defraudadas, le impone una pena al sujeto autopoietico, sistema circular y cerrado. - Somos lo que somos a partir de las relaciones que establecemos con los dems creacin de la comunicacin. Por lo que se critica al funcionalismo sistmico ya que el sistema social no es un organismo autnomo sino que es una consecuencia del operar social del humano y solo puede entenderse como que no hay sociedad sin individuo. LA CATEDRA opina que toma del funcionalismo sistmico la concepcin de la teora de los sistemas y desarrollo y estudio de los roles como elementos primarios en la constitucin de la expectativa de comportamiento pero posee como caracterstica primaria el sistmico organicista previamente dicha (no hay sociedad sin individuo, el

sistema social es una herramienta del humano). 3.4 La estructura de las normas y su legitimidad: conceptos bsicos. Primera posicin: la obligatoriedad de un mandato nacido de un orden natural, teolgico o religioso no contradecirlo. Segunda posicin: concepcin de una validez normativa en virtud de la misma estructura rechazo al derecho natural. El positivismo. Expuesto por Binding y Kelsen. Binding deca que el delito era antijuricidad contrariedad al derecho positivo. El criterio normativo y su legitimidad se baso en la estructura kelseniana de la obligatoriedad del derecho y fundamentacin de los deberes jurdicos. Una persona esta obligada a determinada conducta en tanto lo opuesto de la conducta esta establecido en la norma. Segn Binding, la norma no moldea comportamientos sino que sienta premisas de valor, a partir de estructurar el principio por medio del lenguaje apto para la comunicacin y una sancin. Por lo que se refiere al deber ser Dado no P, debe ser S. PARA LA CATEDRA: Las normas dictadas por un rgimen que vulnere los derechos primarios del individuo no es legitima aunque cumpla con los requisitos de Binding y Kelsen. Estos posibilitaban la detruccion de los lazos comunicativos de sistema sociales. Por lo que el sistema normativo deba ser una herramienta lingstica de carcter declarativo creador del mundo y valorativo juicios de valor que moldean comportamiento sociales. Debia tener obligatoriedad. Se le comunica a los componentes del sistema social comunicacin interactiva de carcter dinamicoobligatorio. Es tanto positivo (surge de la misma ley) como natural (es emergente del neguaje entre los humanos) 4. La responsabilidad penal de las personas jurdicas: La persona jurdica es una creacion con autonoma sistmica emergente de la interaccion comunicativa de seres humanos. Sistema alopoietico. Si se lo formulara como sistema autopoetico las sociedades podran autoprogramarse con autorresponsabilildad y por lo tanto serian asimilables a los sistemas humanos. Posee una capacidad de tipo difrenciado para la aplicacin de determinado tipo de sanciones o respuestas punitivas vinculadas a las operaciones generadas por los integrandes de estas identidades ideales. Por lo que, las decisiones societarias se encuentran, desde el punto de vista del comportamiento, directamente asociadas a los individuos que la administran. Para acceder a los verdaderos responsables corresponde penetrar en la organizacin y descubrir a quienes utilizan a la persona ideal como pantalla para la comisin de los delitos. 5. Criminologia: Relacion con el tratamiento social y poltico de quienes padecen el cumplimiento de una pena, asi como de aquellos que la vigencia de la norma afecta directa o indirectamente. Teoria agnstica: niega la existencia de la pena. Dicen que es una respuesta comunicativa para lograr un encausamiento del comportamiento social en la aceptacin del otro. Resaltaba las nocivas consecuencias de la prisin que desnaturalizaba al otro. Se deba hacer una evolucin reduciendo el encierro imponiendo otras respuestas punitivas que permitan un mejor desarrollo de la insercin comunicativa de quienes manifestaron comportamientos contrarios a la aceptacin mutua daando a otro. 5.1 Criminologia clsica: Proviene del iluminismo. Habla de que los derechos de los individuos tenan que ser protegidos de la corrupcin y los excesos de las instituciones existentes. Antes las penas eran arbitrarias y barbaras. El primer partidario fue Beccaria, quien basndose en Hobbes, Montesquieu y Rousseau, hablaba de que los hombres eran egostas por naturaleza y para evitar vivir en un estado constante de guerra, todos cedieron parte de sus libertades a un administrador que seria el Estado, este

proveyndolos de garantas para sus propiedades. La pena deba disuadir y ser proporcional al delito cometido. Debia haber la menor cantidad de leyes posibles y su aplicacin deba estar delimitada mediante las garantas del proceso. 5.2 El positivismo: Ellos queran eliminar la metafsica del libre alberdrio de la escuela clsica y reemplazarla por una ciencia de la sociedad. Su fin era erradicar el delito y explicar el problema del crimen. Lombroso hablaba del criminal atvico antropologa criminal. Carencia de significacin estadstica. Relaciono algunos comportamientos criminales con patrones cognitivos especficos vulneraba el principio de culpabilidad. Ferri hablaba sobre las influencias sociales y econmicas del criminal como mtodo de prevencin del crimen. Garofalo negaba el libre alberdrio, protestaba en contra de la indulgencia de los magistados, y fijo el concepto de delito natural. Kretschmer hablaba de la relacion entre el temperamento y la constitucin corporal. Se oriento en tres direcciones: las investigaciones constitucionales, los problemas de psicologa medica y psicoterapia y la investigacin psiquitrica. Sheldon distinguio tres tipos somticos: el endomorfo (suave y gruso); el mesomorfo (solido y grueso) y el ectomorfo (frgil y delgado). Cada uno correspondia a un temperamento particular. Eynseck estudio a la personalidad, hablaba del equilibrio entre el placer y el dolor. Cuanto mas prxima a la accin es la pena la consecuencia tendr mayor influencia para acciones futuras. Eliminar el placer inmediato con castigo inmediato mayor. 5.3 Las sociologas del delito: Durkheim deca que el delito era un hecho social que evidenciaba el comportamiento desviado de las diferentes fases del desarrollo de un sistema social. El delincuente de ayer poda ser el filosofo de maana. El delito se persigue porque es obra de hombres cuyas ideas se consideran ilegitimas dentro de la conciencia colectiva existente. Cuando hay circunstancias sociales anomicas, hay mas posibilidades que haya desviados. En una sociedad perfecta, se es desviado por deficiencia cognitiva y patolgica. No se hereda lo criminal. Unidad 2: El derecho penal como subsistema jurdico 1. Introducion al enfoque sistmico en el Derecho Existe un pensamiento sistmico a partir de que los elementos que la componen se encuentran en relacion funcional entre si; conforman sistemas o partes de ellos; estos sistemas se componen de elementos individuales que se presentan bajo una organizacin especifica y una estructura particular. Mediante sus interrelaciones ocnstituyen un resultado emergente. Solo existen sistemas sociales a partir de que los individuos que los componen se coordinan a travs de la interaccion en el lenguaje de la que son capaces. Un sistema social no puede ser autopoietico, si puede tender a ello estados totalitaristas enjambre de abejas La realizacin de la autopoiesis de los individuos se genera a traes del espacio comunicativo constitutivo del sistema social porque es inherente a la naturaleza del fenmeno humano su vivir imbricado con otros por medio del lenguaje. El lenguaje es un medio que permite a los individuos en interrelacion comunicativa generar la realidad social mediante la red comunicativa (sistema social). Debe haber un equilibrio entre la autonoma del individuo y la perdida de individualidad en beneficio del sistema social.
totalitarismo s - reflexividad en el lenguaje democracia Sistema social integrado anomia + reflexividad en el lenguaje

1.1 El subsistema jurdico penal como herramienta del sistema social El sistema jurdico es una herramienta del sistema social asi como un medio tcnico linguistico comunicativo de rasgos normativos creado por humanos para regular sus comportamientos. 1.2 Caracteres de un sistema social con significativa tendencia a un sistema autopoietico: A) Mas es diferente: unidades aisladas no representan comportamientos significantes para el sistema, se pierde individualidad. B) Ignorancia es til: no hay autonoma ni desacuerdo C) Reduccion del lenguaje: no es complejo ni reflexivo dinmica operacional. 1.3 Origen y caractersticas del enfoque sistmico: En 1950 se comienza a desarrollar mejor la teora gracias a Ludwig von Bertalanffy. Puede ser generado en: a) en su totalidad por el observador poder de distincin a travs del poder declarativo del lenguaje que constituye el mundo (juez, legislador) o b) distinguir la delimitacin por el entorno dependiendo del observador poder descriptivo del lenguaje, describe al mundo (ecosistema) OBSERVADOR SIST. HERRAMIENTAS (jurdico) EVOLUCION HUMANOS HUMANO NUEVA LEY MODIFICA COMPORTAMIENTO (evolucin) El sistema autopoietico surge espontneamente siendo la autoreproduccion la base de su organizacin, por lo que el sistema social NO es alopoietico (necesita intervenciones externas, los sistemas se interrelacionan entre si) 1.4 Las operaciones de los sistemas autopoieticos y alopoieticos: Sistemas sociales alopoieticos necesitan de intervencin humana en tanto observadores para su operar. Sistemas autopoieticos y sin vida biolgica no necesitan intervencin humana, surgen sin propsito y coevolucionan con el medio transformndose. Un sistema jurdico posee un propsito y no se autogenera solo, de tipo linguisticonormativo, dotado de plastisidad que permite su acoplamiento a la realidad coadyuva la modelacin de comportamientos para mantener el orden social. Producto de la actividad humana en interrelacion comunicativa, no es independiente del operar de los organismos autopoieticos que le dieron su origen (humanos) generados a travs del lenguaje. SIST. HUMANO LENGUAJE SISTEMA SOCIAL (y viceversa) HUMANOS LENGUAJE CONGRESO LEY (afecta a los humanos a travs de lenguaje) 1.5 Concepto autopoietico del sistema jurdico: Gnther Teubner Derecho es autopoietico, una red de operaciones elementales que recursivamente reproduce operaciones elementales. Los elementos bsicos son comunicaciones. El derecho no es un sistema de normas. Esta errado su pensamiento ya que el derecho no tiene espontaneidad en su generacin, contiene un propsito que genera su creacin, modificacin y autorreproduccion. Teubner, como Luhmann, dicen que hay tres tipos de autopoiesis: la vida, la conciencia, y los sistemas sociales. Los ltimos dos son autorreproducciones de ideas y comunicaciones. Dicen que es un sistema circular y cerrado que va desde sist humano lenguaje sist jurdico sist humano. Es la autorreproduccion de una red de operaciones comunicativas mediante aplicacin recursiva de comunicaciones a los resultados de comunicaciones anteriores. (Pepito comete un crimen, su sujeto comunicativo transmite que no acepta la realidad general). 1.6 Alcance de la autopoiesis No hay derechos independientes del observador. La destruccin del sistema jurdico no hace desaparecer a los humanos pero si habra un nuevo sistema de convivencia. Luhmann dice que el delito es un subsistema del sistema jurdico.

1.7 El funcionalismo y las escuelas criticas como posiciones parciales El enfoque funcional sistemico: operatividad parcial y circular. Para la resolucin del conflico es todo a partir del mismo sistema destruye el equilibrio de las interrelaciones entre los subsistemas. La teora de los sistemas es parcial al plano social excluye elementos como comunicacin, biologa, y ontologa del lenguaje (la de Jakobs, Luhmann y Teubner) responde mas al idealismo que al sistemismo. Puede convertirse en un instrumento de poder de clase dominante. 1.8 El enfoque critico: La negacin de la realidad social. El abolicionismo niega la realidad al teorizar sin elementos (niega interrelacion con otros sistemas eliminar sistema penal; y la reduccin de la operatividad no lo puede eliminar, siempre van a haber restos) Enfoque sistmico total: Desocupacion pobreza mas defraudacin de expectativas 2.0 Sistema: Concepcion de Von Bertalanffy y Luhmann Von Bertalanffy: Enfoque sistmico. Hay sistemas abiertos o cerrados (aislados del medio circundante redes sociales actan por propia autonoma a pesar de comunicacin humana como acto inicial) Metas principales de los sistemas abiertos (interaccion con el entorno): a) Integracin de ciencias sociales y naturales b) Gira en torno a la teora de los sistemas c) Recurso importante para teora exacta en los campos no fsicos de la ciencia d) Principio de interdisciplina Sistemas herramientas de carcter jurdico (alopoietico) mantienen relaciones con el entorno. Es dinamico y estatico (independiente del tiempo). Luhmann: Concepcin social organicista autopoiesis de la sociedad y comn conclusiones de carcter sistmico funcional: - Si se parte del ser humano participacin de relaciones de comunicacin significado social. - La participacin comunicativa se condiciona con la relacion alter ego. - La comunicacin es un sistema operativo autnomo, sintetiza sus propios componentes. Considera a la autopoiesis como la unidad del sistema que genera sus propios elementos. No es el hombre, si no la comunicacin lo que puede comunicar (sujeto comunicativo). No se tiene control sobre lo que la sociedad piense de el. Ejemplo: subo foto a Facebook, mi sujeto de comunicacin transmite algo a cada persona que yo no tenia intencin de transmitir ni pensaba que transmitia eso, pero la sociedad lo toma como tal sujeto de comunicacin no es igual al carne y hueso). 2.1. La organizacin y estructura del sistema social en la ideologa de Bunge: - Sistema poltico - Sistema econmico - Sistema biolgico - Sistema cultural Ninguno puede tener crecimiento sin equilibrio con los dems se interrelacionan. 2.2 Autonomia del sistema jurdico: no puede reemplazar otros sistemas. 2.3 Ventajas funcionales de la aplicacin del enfoque sistmico al DP: - Excluir uso indiscriminado de sistema jurdico-penal - Reducir ejercicio irracional de la criminalizacin - Ver si el imputado tuvo verdaderas posibilidades de inclusin social - Reducir extensin de operatividad de sistema penal - Resolver complejidades de seguridad - Interpretacion coherente del delito 3. Construccion, operatividad y riesgos asumidos por los sistemas sociales

modernos La sociedad se produce como consecuencia de la biologa del hombre aceptacin del otro como conviviente. El lenguaje es el dominio de la existencia. Roles. El derecho no puede permanecer estatico debido a los constantes avances. 3.1 La autopoiesis: concepto Cibernetica: estudios de relaciones de organizacin que deben tener los componentes de un sistema para existir como unidad autnoma. Maturana y Varela hicieron una tesis sobre la naturaleza humana, la autonoma operacional del individuo, y la dinmica social operando en el lenguaje. Autopoiesis: organizacin del ser vivo circular y cerrada para la produccin de componentes que reproducen la misma red de relaciones de los que generaron. Caracteristicas: Autonomia: clara identificacin del sistema vivo con respecto al medio ambiente en que se desarrolla. Mantiene interrelacion con el entorno constante. Emergencia: necesidad de recurrir al entorno o interactuar con este para mantener su organizacin. Clausura de operacin: operacin cerrada control mismo mediante el cual los elementos se organizan de manera emergente. Se autodetermina a si mismo. Autoconstruccion de estructuras: debe crear estructuras por si mismo. No se puede concebir en los sistemas sociales (los ltimos tres si). Autopoiesis: se define como la capacidad del organismo de producir sus elementos estructurales a partir de sus propios elementos. Unidad 3: Esquema histrico de los fundamentos de las legislaciones penales modernas 2.- La tradicin del Iluminismo: las ideas de seguridad y humanidad. Especial anlisis del pensamiento de Cesare Beccaria. Beccara: ubicado en el s. XVIII, en Miln, 1764. En un contexto histrico en el cual haba agitacin poltica y deslumbramiento intelectual. Influyo en varios cdigos penales de su poca, como en el de Rusia, Austria y Francia. Las leyes son las condiciones con las cuales los hombres viven en sociedad, en su estado natural. Son las normas que se implementan para eso. Se sacrificaron partes para vivir en tranquilidad y con seguridad. Son libertades sacrificadas. Es preferible vivir en una sociedad que en un continuo estado de incertidumbre e inseguridad cuando se est en plena libertad. En consecuencia, se forma una nacin y el soberano es el legtimo depositario y administrador de estas libertades sacrificadas, producidas por un contrato social. Las leyes deben ser imparciales y equitativas, inviolables y no deben ser establecidas por la voluntad de un juez. Las penas son los motivos sensibles para disuadir el deseo del hombre de una plena libertad, es decir, de vivir en caos, sin leyes. Son regidas por las leyes y no por los magistrados, jueces. Debe derivar de la necesidad absoluta, si no es tirnica. Si las penas son crueles, es intil, perjudicial y nocivo. No sirve para el fin destinado. Cuanto ms justa es la pena, ms sagrada e inviolable es la seguridad, y mayor es la libertad que se le otorga a los sbditos. Debe ser dictada por el gobernador, y este est facultado para castigar cualquier desorden que afecte al orden pblico. No debe pasar por encima de los principios fundamentales que posee para apenar, no debe buscar un bien propio, sino un beneficio para la sociedad. Para el autor, la justicia es el vnculo necesario para mantener unidos los intereses particulares, sin l se volvera al antiguo estado de insociabilidad. Las penas que superan la necesidad de conservar ese vnculo son injustas, es abuso, hecho pero no derecho. Su opinin sobre el espritu de la ley es que este es el resultado de la buena o mala lgica de un juez, de su estado de nimo al momento de dar la sentencia, de las

relaciones de este con la vctima del delito, y de todas esas cosas mnimas que podran llegar a influir en su decisin. Por lo que, como mencione anteriormente, mismos delitos pueden llegar a ser castigados de distintas maneras en un mismo tribunal. Las leyes deben ser claras para que el pueblo tome conciencia, y por lo tanto, baje el nivel de delitos, ya que la incertidumbre y la ignorancia de las penas favorecen a la elocuencia de las pasiones. Se cometen delitos por la falta de entendimiento de las leyes. Influye con el tema del idioma y de que el pueblo sepa leer y escribir. Segn Beccaria, si se castigase a dos delitos que ofenden a la sociedad de manera desigual de misma manera, los hombres se sometern a sus pasiones, no vern problema en realizar el mayor delito si este acarrea una mayor ventaja. El fin de la pena es el de impedirle al reo cometer nuevos daos a los ciudadanos y alejar a otros de cometer daos iguales. Las penas deben ser proporcionales al delito, asimismo causantes de una impresin eficaz y duradera a otros hombres y menos tormentosa para el reo. Cuando se tortura al reo en el proceso del juicio ya sea para obligarlo a confesar un delito o por las contradicciones en las que incurre, o para confesar cmplices, u otros delitos, es una crueldad. Hasta que no se concluye el juicio y se dictamina la sentencia de si es culpable del delito o no, el hombre no puede ser llamado reo ni tampoco la sociedad puede quitarle la proteccin pblica. Si el hombre llegara a ser culpable, se lo torturo ms all de la pena correspondida por las leyes, y si no lo fuera, se torturo a un inocente. Relacionado con el caso Montenegro, en este se revoc el fallo del juez previo a la Corte suprema, debido que entre las pruebas contundentes haba una confesin del acusado que fue coaccionada mediante la tortura. En la Constitucin Nacional art 18, dice que nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo as como la tortura forz una confesin ilcita, y por lo tanto fue revocada la sentencia a fin de que se dicte una nueva acorde al derecho. La crueldad es intil para prevenir nuevos delitos, es un acto ilgico y torturador que no soluciona nada, ni siquiera para buscar la verdad que era lo que se pretenda. Es superfluo utilizar la tortura como prueba, ya que hay innumerables ejemplos de inocentes que se confesaron reos por los dolores de la tortura. El xito de la tortura es un asunto de temperamento y de clculo que vara en cada hombre a proporcin de su fuerza y de su sensibilidad. Se corre el riesgo de que el culpable, si resiste a la tortura, puede ser absuelto del crimen, cambiando una pena mayor por una menor. Asimismo, la confesin dicha durante la tortura debe ser luego confirmada con un juramento, pero si el reo no confirma lo dicho es atormentado de nuevo. Beccaria ve la tortura como un medio seguro para absolver a los criminales fuertes y condenar a los inocentes dbiles. Debe haber una inmediatez temporal entre el delito y la pena ya que la pena va a ser ms justa y til. Justa porque le ahorra al reo la incertidumbre de lo que le va a pasar, lo que la imaginacin le hace, y as tambin y til porque cuanto menos tiempo pasa entre la pena y el delito es ms fuerte la asociacin entre estas dos ideas. El efecto que produce una pena tarda es la desunin de estas dos ideas, cuando la pena debera ser conforme al delito. El autor prefiere que se aplique una pena proporcional al delito, con la esclavitud como pena mxima. Dice que para que una pena obtenga su efecto basta que el mal de ella exceda al bien que nace del delito y este primero debe ser calculada la infabilidad de la pena y la prdida del bien que ele delito producira. El fin de las penas es evitar al reo de cometer nuevos delitos y que ningn otro ciudadano cometa esos.

3.- La influencia del idealismo alemn: moralidad y talin. Immanuel Kant y Georg Wilhelm Friedrich Hegel. Sobre la base de la tradicin iluminista se asienta a mediados del siglo xix la influencia del idealismo alemn. El punto de vista central de esta corriente es la teora retributiva de la pena que, apoyada en la idea del talin, procura establecer la medida justa de la pena y con ello el lmite de la legitimidad de la misma. La pena deba despojarse, por lo tanto, de toda finalidad preventiva o correccional Moralidad y penalidad limitada por la idea del talin constituyen los elementos fundamentales de la influencia del idealismo alemn. La circunstancia de que la ley penal segn KANT sea un imperativo categrico y que esta sea la forma correspondiente a la moral presupona una fundamentacin tambin moral del derecho penal. Tambin HEGEL trat al delito dentro del "sistema de la moral". La base tica del derecho penal y el significado correspondiente de la libertad de voluntad fueron tan subrayados por el Idealismo alemn que la idea de culpabilidad poco grata a los iluministas adquiri un papel relevante entre los presupuestos de la pena y en la determinacin judicial de la misma que hasta hoy no ha perdido. Aunque esta evolucin haya sido obra de los juristas que aplicaban el derecho penal y encuentre relativamente pocos puntos de apoyo positivos, su fuerza no puede desconocerse pues se ha hecho patente como si perteneciera al derecho escrito. La significacin prctica de la idea de culpabilidad se manifest ante todo en la importancia que adquiri en la imputacin de un hecho punible el elemento interno del comportamiento En lo que se refiere a determinacin de la pena, la correspondencia de esta con la gravedad de la culpabilidad dentro del marco penal establecido por la ley, qued librada a la intuicin judicial. Los Cdigos establecieron pocas (por ejemplo, el Cdigo Penal austraco, 1803/1852, 32) o ninguna pauta (as, por ejemplo, el Cdigo alemn de 1871) al respecto. La cuestin de la medida de la pena adecuada a la culpabilidad no sufra, en principio, limitaciones de importancia cuando se exiga como lo haca el Cdigo austraco una consideracin de la personalidad del autor, dado que el fundamento tico del derecho penal poda concebirse en relacin a la reprochabilidad del hecho cometido como pensaba KANT o en relacin al carcter reprochable del autor como lo entenda la tica de SCHOPENHAUER. En todo caso, al entenderse la determinacin de la pena como un acto de intuicin judicial se crey que la decisin sobre la pena no contena una "infraccin de ley" (arts. 847 y ss. LEC) que pudiera fundamentar un recurso de casacin. 4.- La influencia del positivismo: utilidad social y penalidad Desde mediados del siglo xix las concepciones del Idealismo alemn, que se conoci como el conjunto de ideas penales de la Escuela Clsica, fueron cuestionadas por una de las ms influyentes corrientes del pensamiento moderno: el positivismo. Los positivistas pusieron en duda ante todo el punto de partida del Idealismo: la libertad de voluntad. Consecuencia de este cuestionamiento es la nueva fundamentacin de la pena sobre bases deterministas y la propuesta de la reforma del derecho penal vigente. El programa de reforma del derecho penal vigente fue concebido como un programa internacional auspiciado por la Asociacin Internacional de Criminalistas, que elabor un catlogo de reformas que daba contenido a las reformas nacionales. Estas modificaciones no tenan la pretensin de cambiar la estructura del derecho penal vigente, sino que, por el contrario, reforzaron el significado de este como "Carta Magna del Delincuente", o sea, subrayaron la importancia del principio de legalidad.

Las transformaciones que se impulsaban intentaron dar a la pena una funcin "finalista" (VON LISZT), es decir, "utilitaria", por oposicin a la concepcin dominante de los "clsicos". Con ello quera sealarse que la pena deba proporcionarse no nicamente a la gravedad del delito (del hecho) sino a la peligrosidad del autor. De esta manera podan fundamentarse por lo menos tres instituciones que eran desconocidas en el siglo xix: la condena condicional para las penas cortas privativas de libertad de delincuentes primarios; la libertad condicional que autorizaba la suspensin del cumplimiento de la pena privativa de la libertad cuando, luego de la ejecucin de un mnimo por lo genera] de dos tercios, el autor demostrara que se haba alcanzado el fin perseguido por la ejecucin; la reclusin indeterminada para los multireincidentes y (cuando esto no estaba ya previsto en el derecho vigente) el aumento de pena al reincidente. La condena condicional y la libertad condicional fueron absorbidas por los derechos positivos prcticamente en forma unnime a lo largo de la primera mitad de este siglo. Lo mismo ocurri en algunas legislaciones con la reclusin indeterminada para los multireincidentes (Cdigo argentino, art. 52) y con la agravacin de la pena para los reincidentes. Cabe hacer notar que fuera de la libertad condicional y de la condena condicional, los derechos penales de procedencia espaola no tena grandes dificultades tericas para admitir el resto del programa de reformas, ya que muchas estaban aceptadas en los Cdigos ms antiguos (internacin de inimputables; aumento de pena por la reincidencia). De este programa de reformas quedaron sin aceptacin las penas determinadas a posteriori o penas indeterminadas que se consideraron, en general, contrarias al principio de legalidad. En su realizacin prctica el programa de reformas del positivismo sigui un camino intermedio legislando, mediante un sistema dualista o de "doble va" (confr. supra, i, B, 4), junto a las penas las medidas de seguridad (sobre todo las destinadas a los inimputables). Las concepciones penales del positivismo no slo se concretaron en reformas del derecho penal vigente, sino que influyeron considerablemente en la prctica. La legislacin vigente pudo ser interpretada desde el punto de vista de las concepciones preventivo-especiales. Ello introdujo los problemas del tipo de autor y de su peligrosidad dentro del concepto de culpabilidad y correlativamente en la individualizacin judicial de la pena. 5.- Codificacin Nacional. 5.1.1 Antecedentes histricos del derecho penal argentino. 5.1.2 Carlos Tejedor. 5.1.3 Proyectos de reforma de 1891 (Piero Rivarola Matienzo) y 1906. 5.1.4 Proyecto de Cdigo Penal de 1906. 5.1.5 El proyecto de Moreno y el Cdigo Penal de 1922. 5.1.6 Proyectos y reformas posteriores. En 1863 el poder ejecutivo fue facultado para nombrar las comisiones encargadas de la redaccion de los codigos, en 1863 se encomienda la redaccion del codigo penal a Carlos Tejedor, el proyecto fue presentado en 2 partes, en 1865 la general y en 1868 la espacial. Este contemplaba 4 penas de encierro: presidio, penitenciaria, prision y arresto. Los sentenciados a presidio debian efectuar trabajos pblicamente en beneficio del estado. La parte general comprende un titulo preliminar y 2 libros (el primero de infracciones, dividideo en crimines, delitos y contravenciones) y la parte especial dividida en delitos privados y publicos. Todo el proyecto fue acompaado de notas del codigo penal de Baviera, el codigo espaol, el codigo peruano, el de luisiana y el frances. En 1890, nombra una comisin (Piero-Rivarola-Matienzo) que en vez de reformar el codigo, redacta un codigo nuevo y lo eleva en 1891. Las penas son ampliadas a muerte, penitenciaria, presidio, deportacin, destierro, multa e inhabilitacin. Se presume la voluntad criminal en todo delito y en caso de delito continuo se aplica la pena mayor.

En 1904, Quintana, plantea la necesidad de una nueva reforma. Este proyecto fue recibido en 1906 por el congreso pero nunca tratado. El diputado Rodolfo Moreno presento un proyecto para adoptar como codigo penal el redactado en 1906, con una serie de modificaciones (supresin de pena de muerte, mantenimiento de la mitad de las pensiones de cierto condenados, etc.) Las bases principales de este proyecto eran que el numero de penas debe reducirse para puntualizar sobre la necesidad de que las penas son efectivas, debe individualizarse la pena segn las particulares circunstancias del caso y autor. Debe brindarse a los jueces penas elasticas, debe variarse el criterio de responsabilidad. La reincidencia es motivo especial de preocupacin, la condena condicional es un instituto necesario, etc. La dictadura de 1976 sanciono una ley de facto que restablecio casi todas las reformas de la ley 17657. Con el advenimiento de la democracia se sanciono la ley 23077 en 1984, ley de defensa de la democracia que moidifca mucho articulos del codigo penal y deroga muchas leyes. Tambien esta ley incorporo el articulo 227 que dice que la pena de cualquier delito sera aumentada en un medio cuando la accion contribuya a poner en peligro la vigencia de la CN. En el ao 2004 se agravo el tope maximo de penas numericas en respuesta a la inseguridad ciudadana. Este reemplaza el articulo 55 del CP por: cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con una misma especie de pena, la pena aplicable al reo tendra como minimo, el minimo mayor y como maximo, la suma aritmetica de las penas maximas correspondientes a los diversos hechos, sin poder excedero los 50 aos de prision. La reforma del 2004 incluia los principio de legalidad, lesividad, culpabilidad, proporcionalidad y humanidad, tambien los delitos de lesa humanidad. 6.- Derecho penal en nuestros das: 6.1 La expansin del derecho penal en nuestros das: Las consideraciones de Winfried Hassemer; Jess Mara Silva Snchez; Francisco Muoz Conde, entre otros. 6.2 El derecho penal simblico. 6.3 Derecho Penal de dos o tres velocidades? 6.4 Derecho Penal del Enemigo. 6.5 El abolicionismo del derecho penal. Abolicionismo: tiene como premisa bsica justamente la abolicin de las penas y el sistema penal en general, asegurando que el mismo no pudo lograr soluciones concretas para los conflictos sociales. Insisten en que no se debe intentar encontrar soluciones dentro del sistema penal actual, sino que se debera hallar una alternativa al mismo. Una de las principales crticas que esboza el abolicionismo al sistema penal es que el mismo interviene en muchos asuntos que las mismas partes involucradas no consideran un delito, abstrayndose de los hechos reales y cerrando su cerco de accin al espacio de la ley penal, impidiendo llegar a una solucin que no sea punitiva, de ese modo se deja de lado la vctima y se legitima la total intervencin estatal. Este procedimiento penal tpico es considerado una visin simplificadora del hombre y su naturaleza, que permite solo ver algunos aspectos de la misma y no considera todos los aspectos de la relacin. Se opone total y completamente a la apropiacin del conflicto por parte del Estado. Est demostrado que en ocasiones la misma intervencin del sistema penal crea grandes riesgos para el autor, tal como puede verse en casos como el consumo de drogas y aborto, donde los posibles imputados deben realizar sus actividades ocultamente y sin ningn tipo de regulacin o elementos de seguridad, aumentando los riesgos de la misma. Consideran asimismo que la crcel es reproductora de criminalidad; no representa progreso alguno de la crueldad de los castigos y torturas medievales y la pena de muerte, y en general no logra ninguno de sus objetivos pautados. Incluso las mismas victimas en numerosas ocasiones no

sienten la necesidad del proceso penal contra el autor, esto queda demostrado ya que en diversos estudios se comprueba que las vctimas no cooperan con el mismo proceso, ausentndose para declarar por ejemplo, citando como causas las demoras o lo costos del sistema penal. 7.- La tensin entre libertad y seguridad en el derecho penal. El derecho penal en su justa medida: El principio de mnima intervencin. El Principio de Mnima intervencin es hoy una garanta frente al poder punitivo del Estado. Supone que "el derecho slo debe intervenir en los casos de ataques muy graves a los bienes jurdicos ms importantes". El principio de mnima intervencin surge a la par del liberalismo. Es parte del rol de mecanismos propuestos por Beccaria para la institucin de este y para "crear" un Derecho Penal con las leyes necesarias (bsico). Este principio tiene dos caracteres que lo constituyen, estos son el de subsidiaridad, que consiste en acudir al Derecho Penal cuando las dems ramas del derecho y sus mecanismos han fracasado en la proteccin del bien jurdico, ultima ratio; y el carcter de fragmentario, que consiste en limitar la actuacin del Derecho penal a los ataques ms violentos contra los bienes jurdicos ms importantes. En la actualidad, el derecho penal ha incrementado tanto las normas penales, creando nuevos delitos y nuevos bienes jurdicos (personales y universales), que ha perdido su carcter de ltima ratio llegando a convertirse en primera, e incluso, nica ratio. Asimismo, el objetivo del Derecho penal ha pasado a ser "educador" antes que "protector", stas son claras evidencias del quebrantamiento del principio de intervencin mnima del Derecho Penal adems de demostrar el ser un derecho completamente contrario a la proteccin de bienes jurdicos. Esta violacin del principio de intervencin mnima permite la visualizacin de un derecho penal de "dos velocidades". La primera se caracteriza por la restriccin de ciertas garantas clsicas en el derecho penal y procesal y la implementacin de sanciones menos gravosas (multas, inhabilitaciones, etc.). La segunda velocidad se caracteriza por conservar todas las garantas pero con sanciones para los delitos ms graves, es decir, la privacin de libertad. Hay quienes hablan de una tercera velocidad afirmando que sta se relaciona mucho con el "derecho penal del enemigo". Este ltimo caracterizado por sancionar la peligrosidad y por reducir las garantas a lo mnimo, por no decir negarlas completamente. El principio de mnima intervencin constituye una de las bases para un Estado Social Democrtico de Derecho. Es un lmite a la actuacin del poder punitivo del Estado en su manifestacin, el derecho penal, sin embargo, debido al "expansionismo" de ste, que es evidente y consecuencia de la evolucin de la sociedad ha sido quebrantado MS DE UNA VEZ. Primeramente, ha sido quebrantado por el "desenfoque" sufrido por el paso del tiempo. Me refiero a que, el derecho penal ha pasado de proteger bienes jurdicos personales, a proteger, tambin, bienes jurdicos universales. Si bien esta "apertura de las fronteras del derecho penal" es producto de la exigencia de la colectividad, slo ha logrado que se desve de su principal misin asignndole una nueva, que a pesar de tratar de coexistir con la original, no lo logra. Hablo por supuesto de la educacin que se le encarga al derecho penal. Es esta la segunda vulneracin a este principio. Digo vulneracin porque a consecuencia de CUALQUIER ataque a los bienes jurdicos, el derecho penal DEBE intervenir para EDUCAR a la sociedad, as como al delincuente, para que en el futuro esta violacin no vuelva a darse. Adems que el carcter intimidante del derecho penal se hace ms evidente al tratar de "ensear" mediante el mtodo de "si haces esto, te pasa esto". Unidad 4: Los principios constitucionales

1. El rol poltico de los limites. Qu es un Estado de Derecho? El Estado de Derecho consiste en la sujecin de la actividad estatal a la Constitucion y a las normas aprobadas conforme a los procedimientos que ella estableza, que garantizan el funcionamiento responsable y controlado de los rganos del poder. 2. Principio de legalidad: Concepto y fundamentos . Los artculos de la constitucin son el art. 18; art. 19; Del pacto de San Jose de Costa Rica: art 9 Del pacto internacional de derechos civiles y polticos. No puede aplicarse pena sin una ley anterior al hecho que motiva al proceso contra un individuo ley ex post facto. Debe ser dictada por el congreso de la nacin antes del hecho que motiva el proceso penal. Debe haber una descripcin clara y concreta del tipo delictivo y describir especficamente la conducta prohibida (precepto) con una pena (sancin). Tiene que haber juicio previa a la condena, con un debido proceso legal (acusacin, defensa, prueba y sentencia) Consecuencias de la ley: escrita, cierta, previa y estrica. Interpretacion de la ley penal: comprender lo que la ley dice en abstracto para ser aplicado al caso concreto. Mtodos utilizados: declarativa (texto preciso); restrictiva y extensiva (viola principio de legalidad). La ley es la nica fuente del derecho penal sea federal (emanadas del congreso, del cdigo penal, del cdigo de justicia militar, leyes especiales) o provincial (prensa). 2.1 Prohibicion de analoga: No se puede trasladar una regla jurdica a otro caso no regulado por la ley, con el fundamento de que se trata de casos asimilables. Este mtodo puede ser utilizado en otras ramas del derecho pero no en el derecho penal, ya que si el comportamiento del autor no puede ser encuadrado clara y especficamente en el comportamiento prohibido por la ley, el juez no puede aplicar otra regla jurdica aunque si haya prevista para una conducta similar. Hay excepciones si la consecuencia es mas favorable al imputado. LA LEY DEBE SER ESTRICTA. 2.2 Prohibicion del derecho consuetudinario Esta prohibicin veda a los jueces la posibilidad de hacer uso de la costumbre como fuente del derecho penal, por ende, incidir para fundar una condena. Por lo que, aquellos comportamientos que han sido aceptados por el sistema social recurrente como normales no pueden fundar una condena. No obstante, la costumbre puede utilizarse en algunos casos cuando por ejemplo, la norma cae en desuso, por lo que no se puede exigir a una persona su cumplimiento. ESCRITA. 2.3 Prohibicion de penas y leyes indeterminadas El contenido de la ley debe ser de meridiana claridad a efectos de quien conozca de manera simple el alcance del comportamiento prohibido y en virtud de ello pueda autoorganizar su operar. No debe ser ni vago ni impreciso. Diferenciar los casos de vagos e imprecisos con los de las leyes penales en blanco, donde el conocimiento del precepto se complementa con un reglamento u otra ley que debe explicitar de manera clara y precisa el contenido de la prohibicin (El precepto, aun incomplet, rene los requisitos de claridad necesarios). Mayor precisin posible al enunciado legal tarea del legislador. En caso de dudas en cuanto a la interpretacin de la comunicacin tpica legislativa debe construirse tendiendo a la aplicacin de una menor criminalizacin. CIERTA. Asimismo, en la condena no se puede poner ni mas ni menos de lo que dice la pena en la ley. 2.4 Prohibicion de retroactividad La ley por la que se imputa al autor debe ser anterior al hecho cometido. Por lo que, la ley penal no puede ser aplicada con efecto retroactivo, es decir, a los hechos cometidos antes de su vigencia. Salvo que sea mas benigna para el autor. LA LEY DEBE SER PREVIA. Artculo 9. Principio de legalidad y de retroactividad. Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de

cometerse no fueran delictivas segn el derecho aplicable. Tampoco se puede imponer pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito. Si con posterioridad a la comisin del delito la ley dispone la imposicin de una pena ms leve, el delincuente se beneficiar de ello. (Pacto de san Jose de costa rica) ARPEMAR: De hecho en la disidencia de los Dres. Bellluscio y Petracchi en el fallo, se sealo sobre el particular que el examen de la disposicin transcripta, parece claro que ella no contiene la determinacin del ncleo esencial de la materia prohibida, pues, en lugar de describir una conducta tpica, se limita a remitirse a un grupo de normas -"el rgimen de cambios"-, el cual, por otra parte, tampoco individualiza en forma alguna.ello significa que, en el caso, no se ha cumplido el requisito bsico del principio de legalidad, segn el cual debe ser el rgano investido del Poder Legislativo el que brinde a los individuos pautas inequvocas acerca de cules conductas estn prohibidas y cules permitidas. Por consiguiente debe argumentarse, que esa remisin normativa hace que la conducta sancionada queda totalmente indeterminada, de suerte que incluso podran castigarse comportamientos tan inocuos, monedas metlicas o el color del papel o formato del boleto de cambio regulado en la Comunicacin A 3471. MOUVIEL: Ral Mouviel y otros fueron condenados a la de treinta das de arresto por infraccin a los edictos policiales sobre desrdenes y escndalos. La mencionada condena fue impuesta por el jefe de polica de la Capital en virtud de lo dispuesto en el art. 7 inc. A) del estatuto de la Polica Federal, lo autorizaba a emitir y aplicar edictos, dentro de la competencia asignada por el Cd, de Procedimiento en lo Criminal y para reprimir actos no previstos por las leyes. Esta medida policial fue apelada ante el juez en lo penal correccional, quien resolvi confirmarla. Contra tal sentencia, los imputados dedujeron recurso extraordinario alegando que el rgimen de faltas vigente concentraba en cabeza del jefe de polica facultades legislativa, ejecutiva y judicial, lo que resultaba violatorio del principio de divisin de poderes. Los jueces de la Corte deciden hacer lugar al recurso extraordinario y revocar la sentencia: El art. 18 de la CN dispone que ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso. De igual manera, en virtud del art. 19 de la CN nadie est obligado a hacer lo que la ley no mando ni privado de lo que ella no prohbe. De estas dos normas constitucionales se desprende el principio de que slo el PL le corresponde establecer, a travs de las leyes, los presupuestos necesarios para que se configure una falta, y las sanciones correspondientes. El art. 88 inc. 2 (actual 99 inc. 2) indica como atribucin del PE la de expedir las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las leyes de la Nacin, cuidando de no alterar su espritu con excepciones reglamentarias. Este precepto constitucional fue invocado por la Corte en casos anteriores como fundamento de la facultad del poder administrador de fijar ciertas normas de polica. Sin embargo, no debe perderse de vista que reglamentar es tornar explcita una norma que ya existe y a la que el PL le ha dado sustancia y contornos definidos. El art. 7 inc. A del Estatuto de la polica Federal faculta a este cuerpo administrativo para emitir y aplicar edictos y para reprimir actos no previstos por las leyes en materia de polica de seguridad. Esta atribucin genrica de crear faltas, excede la facultad reglamentaria del PE e importa la delegacin por parte del PL de potestades propias y exclusivas. De esta manera, al conferirse al poder administrador funciones claramente legislativas se vulnera el principio constitucional de divisin de poderes. Consecuencias: EL PE podr reglamentar los pormenores y circunstancias concretas de las acciones reprimidas, pero esta facultad reglamentaria presupone la existencia de una ley anterior lo suficientemente precisa y definida. Slo as se respeta

el principio de divisin de poderes que ordena la Constitucin y se da cumplimiento a la garanta de ley previa establecida por el juego de los arts. 18 y 19 de nuestra Ley Fundamental. 2.5 El problema de la ley penal en blanco Ley penal en blanco: ley cuya sancin esta prevista, pero el precepto esta incompleto en mayor o menor medida. Puede ser cubierta por una ley posterior o una reglamentacin o normativa del poder ejecutivo (art. 205; art.206 ej). Critica: si son constitucionales o violan el principio de legalidad ya que el rgano ejecutivo no puede legislar en materia penal. Para la catedra no sucede tal cosa, siempre y cuando el hecho que se imputado se funde en una ley que se encuentra completa en su totalidad con anterioridad al hecho del proceso. Puede tener doble remisin, es decir, remitir a mas de una ley complementario (ej estupefacientes). Son constitucionales si: estn dadas por otra ley del propio Congreso de la Nacion ; ser previa la complementacin a la sancin de la ley incompleta (la sanciona conocindola); y si es dictada por el ejecutivo u otro rgano habra que evaluar que porcentaje de delegacin hay para evitar que sea una encubierta y por ende inconstitucional. 3. Principio de reserva: (art.19) Determina la excistencia de un mbito de privacidad y autonoma individual que el Estado jamas puede vulnerar. Deja librada a la exclusiva decisin del individuo l aejecucion de todas aquellas acciones y pensamientos que no afecten a terceros y que se encuentren reservados a Ds. Las acciones privadas no se remiten nicamente al mbito privado, por lo que las acciones que ocurran dentro de el, por ejemplo su casa, no deben ser penadas. Por ejemplo: alguien que hace estallar una bomba dentro de su casa, claramente afecta a terceros que pasen por ah, a vecinos, entre otras cosas. Asimismo, hay acciones que pueden ser privadas, que solo le conciernan a uno, pero que se desarrollan en un mbito publico, como la vestimenta. Esta en el Pacto de San Jose de Costa Rica art. 11, en la Declaracion Universal de los Derechos Humanos art. 12. El principio de lesividad, limita la potestad punitiva del Estado basndose en la imposibilidad de este de promover penas en virtud de hechos que no revistan una afectacin a terceros (ni en su persona ni en sus bienes) y por ende no afectan a la organizacin del sistema social. Zaffaroni dice que del art. 19 de la CN podemos inferir claramente las barreras que todo Estado democrtico puede superar, las cuales son: - El Estado no puede establecer una moral - El Estado debe garantizar un mbito de libertad moral de los individuos - Las penas no pueden recaer sobre acciones que son ejercicios de esa libertad BAZTERRICA: Se conden a Gustavo Bazterrica a la pena de un ao de prisin en suspenso, multa y costas, por considerarlo autor del delito de tenencia de estupefacientes. Este pronunciamiento fue confirmado por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional, y contra sta se interpuso recurso extraordinario, sosteniendo la inconstitucionalidad del Art. 6 de la ley 20.771 que por reprimir la tenencia de estupefacientes para uso personal se viola el Art. 19 de la Constitucin Nacional. La Corte Suprema hace lugar al recurso y revoca el fallo de la Cmara, ya que entiende que el Art. 6 de la ley 20.771 es inconstitucional por invadir la esfera de la libertad personal exenta de la valoracin de los magistrados. No basta la sola posibilidad potencial de que una conducta trascienda la esfera privada para incriminarla, sino que es necesaria la existencia en concreto de un peligro para la salud pblica. Debe distinguirse entre la tica privada reservada por la Constitucin al juicio de Dios, y la tica colectiva referida a bienes o intereses de terceros. El Dr. Petracchi, en su voto, sostuvo dos argumentos. El primero de ellos estriba en que no se cumple, respecto de la norma legal impugnada, el requisito establecido por el

citado art. 19 consistente en que las acciones privadas slo puede ser objeto de restriccin cuando medie peligro concreto para terceros. El segundo radica en que consecuentemente, al no mediar tal peligro concreto, la sancin tendra por nica base la peligrosidad del autor y no la accin realizada por ste, o sea que el tipo penal construido por el art. 6 de la ley 20.771 no sigue las pautas exigidas en la materia por el ordenamiento constitucional, al configurar como delito a las presuntas caractersticas nocivas de una personalidad determinada. Hace referencia al fallo de "Ponzetti de Balbn". En donde en uno de los votos concurrentes se expesaba que el art. 19 "En relacin directa con la libertad individual protege jurdicamente un mbito de autonoma individual constituida por los sentimientos, hbitos y costumbres, las relaciones familiares, la situacin econmica, las creencias religiosas, la salud mental y fsica y, en suma, las acciones, hechos o datos que, teniendo en cuenta las formas de vida aceptadas por la comunidad, estn reservadas al propio individuo...". En el mismo considerando se estableci que, en rigor, el derecho a la privacidad comprende: "...aspectos de la personalidad espiritual o fsica de las personas tales como la integridad corporal..." y se concluy afirmando que "...nadie puede inmiscuirse en la vida privada de una persona ni violar reas de su actividad no destinadas a ser difundidas...". El art. 19 de la Constitucin Nacional fija como materia de la potestad legislativa del Estado a los actos humanos objeto de la virtud de justicia, se deduce que dicha disposicin considera acciones privadas de los hombres no slo a las acciones interiores, sino tambin a las exteriores, que no sean actos de justicia, pues en los casos que la ley manda alguna cosa de las otras virtudes, lo hace siempre considerndola bajo la razn de justicia...". Esto quiere decir que no se pueden sancionar penalmente acciones que slo se refieran a la moral individual, y que es requisito para la intervencin de la ley penal, que se afecten bienes jurdicos privados o colectivos, incluidos en el orden de la justicia. Distinguir entre acciones privadas y las que no lo son, y entre tica privada y moral pblica. Por cierto, no puede concebirse a las acciones privadas como las que se hacen en privado, puesto que muchos delitos contemplados en nuestra legislacin podran ser ejecutados en privado. Por consiguiente, tal distincin est vinculada a la diferenciacin entre moral pblica y tica privada, de modo que debern entenderse como acciones privadas de los hombres aquellas que no interfieran con las acciones legtimas de terceras personas, que no daen a otros, o que no lesionen sentimientos o valoraciones compartidos por un conjunto de personas en cuya proteccin est interesada la comunidad toda. Hay as una serie de acciones slo referidas a una "moral privada", que es la esfera de valoraciones para la decisin de los actos propios, las cuales no interfieran el conjunto de valores y de reglas morales compartidos por un grupo o comunidad, ya sea porque esta ltima no se ocupa de tales conductas, o porque ellas no son exteriorizadas o llevadas a cabo de suerte tal que puedan perjudicar derechos de los. Por consiguiente, las conductas de los hombres que no se dirijan contra bienes que se hallan en la esfera del orden y la moral pblicos ni perjudiquen a terceros, aun cuando se trate de actos que se dirijan contra s mismos, queda, en virtud del art. 19 de la Constitucin Nacional, fuera del mbito de las prohibiciones legales. Forma parte de la esfera reservada de los individuos la decisin acerca de su propia inseguridad corporal en la medida en que con los actos de autolesin no afecten derechos de terceros. Este es el riesgo de tipificar un delito por la inclusin en el tipo de la situacin misma de dao que la accin ilcita produce, y lleva a la confusin de transformar a la vctima de un hecho ilcito en su coautor. Aducir que el castigo al consumidor permite disminuir la demanda y, en consecuencia, el negocio del traficante, importa tanto como afirmar que proteger la vida es contribuir a crear las condiciones necesarias para la ejecucin de homicidios. Si se considera al consumo que alguien hace de estupefacientes como un dao que se

irroga a s mismo, "es evidente que si los consume en situacin que implica incitar a terceros a proveerlos de estupefacientes, estara produciendo a los terceros el mismo dao que se inflige a s mismo y su conducta escapara a la exclusin establecida en el art. 19". Pero, entonces, es la de provisin o incitacin a terceros y no el propio consumo lo que produce el dao. Castigar a quien consume en razn de que es un "potencial" traficante equivaldra a castigar, por tenencia, verbigracia, a un coleccionista fantico porque es un potencial ladrn de los objetos de la especie que colecciona. HALABI: Ernesto Halabi es el abogado que promovi amparo contra la ley 25.873, modificatoria de la ley de telecomunicaciones 19.798. En virtud de ello, el Ejecutivo haba dictado el decreto 1563/04, que incluy en el concepto de "telecomunicaciones" al trfico de datos por internet. La ley 25.873 (a veces llamada "ley espa") deca tres cosas. Primero, que las telefnicas deban disponer los medios para que las comunicaciones sean interceptadas a requerimiento del Poder Judicial y del Ministerio Pblico. Segundo, que deban conservar por diez aos los registros de llamadas o conexiones. Tercero, que el Estado se haca responsable por los eventuales daos y perjuicios derivados de todo esto. El accionante plante sus agravios alegando "violacin de sus derechos a la privacidad y a la intimidad, en su condicin de usuario, a la par que menoscaba el privilegio de confidencialidad que, como abogado, ostenta en las comunicaciones con sus clientes". En primera instancia, la Justicia dijo que la ley era inconstitucional bsicamente porque "de sus previsiones no queda claro en qu medida pueden las prestatarias captar el contenido de las comunicaciones sin la debida autorizacin judicial" (adems, en otros fundamentos se aluda al riesgo de que los datos captados sean utilizados para fines distintos de los de investigacin, exceso en la reglamentacin, insuficiencia del debate parlamentario). En el fallo, decan que corresponde puntualizar que el derecho constitucional a la intimidad aqu en juego ha sido definido por la Corte Suprema como aquel que protege jurdicamente un mbito de autonoma individual constituida por los sentimientos, hbitos y costumbres, las relaciones familiares, la situacin econmica, las creencias religiosas, la salud mental y fsica y, en suma, las acciones, hechos o datos que, teniendo en cuenta las formas de vida aceptadas por la comunidad, estn reservadas al propio individuo y cuyo conocimiento y divulgacin por los extraos significa un peligro real o potencial para la intimidad. Cabe recordar que en el debate parlamentario que precedi a la sancin de la ley 25.873, ms all de que se pueda considerar que tuvo una breve discusin, lo cierto es que qued en claro que su objetivo era resguardar la seguridad pblica e individual. Es decir, que en el sub examine el derecho a la intimidad se enfrenta con el deber del Estado de proveer a la seguridad y el correlativo derecho de todos los ciudadanos a la proteccin de su vida, de su honor, de su libertad y de su propiedad. De este modo puede decirse, que conjugados armoniosamente aspectos propios de la esfera de la intimidad de las personas, protegidos por los citados arts. 19 y 18, con otros que la trascienden y acaban por interesar a toda la comunidad, obvio objeto de proteccin del orden normativo, es dable presuponer que ambos conciernen a la subsistencia de la propia sociedad. ARRIOLA: La CSJN se pronuncion nuevamente con respecto a lo ya pronunciado en Bazterrica, en el caso Arriola, Sebastian y otros sobre la inconstitucionalidad de la ley que regula la actual tenencia de estupefacientes para consumo personal. CASO PONZETTI DE BALBN Encontrndose el doctor Ricardo Balbn internado de gravedad, un fotgrafo sin autorizacin. de forma clandestina, toma una fotografa de aquel en dicho estado, que luego fueron publicadas por la revista "Gente y la

actualidad"; lo cual produjo sufrimiento y mortificacin de la familia del Dr. Balbn y la desaprobacin de la sociedad en general. Lo anterior dio origen a una demanda contra la editorial Atlntida propietaria de la revista citada, los fallos de 1era y 2da instancia dictaron sentencia a favor de la parte actora, por esto la demandada eleva un recurso extraordinario al cual se declara procedente. Los lmites al derecho a la privacidad son los expresados claramente en el art. 19 de la Constitucin Nacional "... que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica ni perjudiquen a un tercero". Pertenecen entonces al mbito ntimo las acciones externas que no perjudiquen a terceros, siendo este el lmite, las dems acciones estn fuera de esta esfera. Otra limitacin que sufre el derecho a la intimidad es la del derecho a informar a la sociedad sobre temas de inters general. Todos los votos hacen referencia al mencionado artculo pero es el voto del ministro Petracchi el que hace un anlisis de este, y tambin toma en cuenta al inters general sobre la salud del Dr. Balbn. Como en el presente caso la violacin a la privacidad no a tenido relacin con las acciones o hechos fuera de sus lmites, o sea, no son hechos que perjudiquen a terceros y las fotografas no eran necesarias para informar sobre el estado del susodicho, cabe inferir que las limitaciones no han tenido influencia en el fallo de la Corte. Las normas constitucionales son: el artculo 19 y tambin el art.75 por partida doble porque este en su inc.12 obliga dictar el Cdigo Civil el cual contiene el art. 1071bis y adems reconoce y da operatividad a los pactos firmados por el Estado entre los cuales se encuentra la Convencin de Costa Rica y es expresamente el artculo 11 de esta en el cual se funda el fallo. Este ltimo tiene fuerza constitucional pero no es nombrado en la sentencia de la corte pero s en los votos de Caballero, Belluscio y Petracchi; este art. Expresa en su inc.1 "Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad", en su inc.2 "Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputacin." y en su inc.3 "toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o esos ataques."

4. Principio de culpabilidad Tomando como premisa que el hombre conoce la ley y tiene la posibilidad de elegir su conducta, el principio de culpabilidad constituye un reproche al autor, por conociendo la ley y habiendo tenido la posibilidad (mediante su libertad) de obrar conforme al derecho, no hacerlo. Excluye la legitimidad de toda pena que no tenga por presupuesto la culpabilidad del autor y que exceda la gravedad equivalente a ella. Para Bacigalupo, evita que una persona pueda ser tenida como un medio para la realizacin de un fin. Solo ser punible el autor si ha obrado culpablemente y si la gravedad de la pena es equivalente a su culpabilidad. Solo se pena responsabilidad subjetiva. Engloba otros principios como: Principio de personalidad de las penas: no se puede hacer responsable por un hecho a otras personas ajenas a su comisin, por lo que la pena es instransmisible. Principio de la responsabilidad por el hecho: solo se admite un derecho penal de hecho o de acto y esta vedada la posibilidad de instaurarle un derecho penal de autor. Principio de dolo o culpa: dolo intencin; culpa imprudencia. El hecho debe ser querido, voluntario. El contexto en el cual el sujeto cometio el delito incide en la sentencia como si a pesar de tener la voluntad para hacerlo y no lo hizo, tiene menos sentencia. Principio de imputacin personal: motivacin racional normal.

Critica: Presume la libre voluntad del autor que es indemostrable ya que esta en su cabeza. Se puede demostrar comparndolo con la experiencia sobre la libre determinacin. FLY MACHINE: la Corte Suprema de Justicia se inclina por sostener el criterio de exclusin de la responsabilidad penal de las personas jcas, expresando la imposibilidad de que las personas jcas puedan ser sujetos pasibles de aplicacin de sanciones es sede judicial por la comisin de un delito determinado, en este caso, tentativa de contrabando documentado. La Corte dice que el delito es una manifestacin humana que solo puede ser atribuida a una persona fsica y no jurdica. Unidad 5: Ambitos de validez de la ley penal Validez espacial de la ley penal: se aplica a derechos cometidos en el territorio de la Nacion Argentina, en los lugares sometidos a su jurisdiccin, o cometidos en el extranjero por agentes o empleados de autoridades en el desempeo de su cargo. 1. Principio territorial: indica que la ley argentina deber aplicarse a todo delito cometido dentro del territorio de la Nacion argentina al autor del hecho, con prescindencia de la condicin de nacional o extranjero, de domiciliado o transente. Prescindiendo de las pretensiones punitivas de otros Estados. El territorio argentino esta constituido por el espacio soberano dentro de los limites geogrficos reconocidos tanto mar (12 millas marinas), espacio areo (estratosfera) y subsuelo (nucleo de la tierra). Con la excepcin del paso inocente. Asimismo, esta constituido por el espacio jurdico. Este vendra a ser: Embajadas: las embajadas argentinas en el exterior respeta el principio de territorialidad del pas donde se encuentra por delitos comunes o que no hacen a la operatividad funcional del Estado en dicho mbito diplomtico (No le concierne a Arg. Ejemplo: chofer de la embajada lesiones culposas). Pero si lo ser por soborno a un cnsul para visa. Sin embargo, hay personas que estn protegidas y gozan de inviolabilidad e inmunidad frente a la ley represiva, dependiendo las circunstancias. Buques y aeronaves: un buque de funcin publica (guerra), por lo general, porta el pabelln del pas al que pertenecen a pesar de estar en aguas extranjeras.

2. Principio personal o de la nacionalidad: lo decisivo es la nacionalidad de los sujetos que intervienen en la relacion juridica originada por el delito, la ley del estado sigue al nacional dondequiera que este. El principio de nacionalidad activo se refiere al autor del delito, mientras que el pasivo a la victima. EN ARGENTINA NO SE USA. Salvo si un argentino cometio un delito en un pas donde no hay tratado de extradicin, vuelve a Argentina y lo descubren aca, puede llegar a ser juzgado aca. 3. Principio real, de proteccion o de defensa: delitos cometidos fuera de argentina pero cuyos efectos se produzcan en el. Ejemplo: falsificacin de moneda argentina en Mexico. Tesis de la ubicuidad: permite elegir una de las jurisdicciones en donde el hecho se cometio y en donde hubieron efectos mejor economa procesal.

4. Principio universal o cosmopolita: la ley penal del estado tiene eficacia extraterritorial absoluta: se aplica a cualquier delito, cualquiera sea el lugar de comision, la nacionalidad del autor o los bienes que ataca. El delito compromete bienes considerados pertenecientes a la humanidad (pirateria, trata de blancas, narcotrafico, lesa humanidad, etc.). Derecho de gentes. Crimen de lesa humanidad: aquellos comportamientos delictivos que por su gravedad (masividad y sistematicidad) daan a la propia humanidad

Puede ser un sujeto activo: crmenes por particulares o por funcionarios. En el ultimo caso, el cargo de la persona ser irrelevante para exculpar al sujeto o disminuir la pena. Terrorismo es crimen de lesa humanidad. Sistematicidad de las operaciones requiere configuracin de organizacin criminal y divisin funcional. Sujeto pasivo: ataque contra la poblacin civil o individuo vinculado a las fuerzas de seguridad en tanto no se encuentren en estado operativo al momento del hecho. (sistematicidad, generalizacin y conocimiento del hecho). Accion tpica: ataque generalizado o sistematico a una poblacin civil en tiempos de guerra o paz. Delitos imprescriptibles. Terrorismo: uso sistematico del terror para coaccionar a sociedades o gobiernos utilizado por una amplia gama de organizaciones con gran capacidad operativa en la promocin de sus objetivos tanto: polticos, nacionalistas, colonialistas, racistas, religiosos, etc. (AMIA; Torres gemelas). Estatuto de roma: menciona todos los crmenes de lesa humanidad. Ataques generalizados y sistemticos contra poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque. (Asesinato, exterminio, esclavitud, tortura, violacin, esclavitud sexual, entre otros)

Validez temporal de la ley penal Permanente: cuando se modifica el complemento extra penal se debe aplicar retroactivamente beneficiando a su Estado para la Justicia. No tiene fin determinado. Rigen eternamente excepto cuando son derogadas. Transitoria o Temporal: basada por la excepcin de la retroactividad. Solamente la retroactividad de la ley mas benigna cede ante esta, no ante las leyes penales en blanco. Ley cuya vigencia esta predeterminada por la propia ley, tiene plazo. Excepcionales: este plazo de duracin o vigencia esta pactado por la vigencia o duracin del hecho extraordinario que le dio origen (catstrofe, crisis econmica) Validez personal de la ley penal La ley se aplica en principio a todos por igual. Sin embargo, hay excepciones de carcter personal que determinan un limite de la vigencia de la ley penal respecto de ciertas personas Diputados y senadores: gozaran de inviolabilidad por las opiniones manifestadas en el ejercicio de sus funciones. Diplomaticos y tropas extranjeras: son inmunes a la ley penal los jefes de estado extranjeros y los embajadores y agentes diplomaticos asi como las tropas estacionadas en territorio nacional. Indemnidad: actos de una persona quedan fuera de la responsabilidad penal. Inmunidad: impide coercin sobre persiona sin previo procedimiento a cargo de un rgano del Estado. Excepciones de carcter funcional. Ninguno de los miembros del congreso puede ser acusado por sus opiniones de legislador. No pueden ser arrestados salvo por penas importantes hasta el cese de su cargo ya que incumpliran con su cargo lo interrumpiran. Teorias de las penas: Absolutas: justicia o necesidad moral. Teoria de la expiacin: es la reconciliacin del delincuente consigo mismo, en consecuencia alcanza al ordenamiento jurdico quebrantado y a la sociedad. Con la expiacin moral el culpable se libera de su culpa y alcanza de nuevo la dignidad personal. Tiene xito si el culpable esta arrepentido y lo demuestra.

Critica: el estado no puede imponer moral e un estado interno del individuo. Si no muestra arrepentimiento falla la funcin de la pena. No se la tiene en cuenta. Teoria de la retribucin: sufrimiento como contra prestacin a quienes infligieron el derecho. Mediante la imposicin de un mal merecido se retribuye, equilibra y expia la culpabilidad del autor por el hecho cometido. Kant: la pena tiene que ser impuesta todas las veces que se ha delinquido. Concebido como un mal que debe sufrir el delincuente para compensar el mal causado con su comportamiento. ojo por ojo, diente por diente. Funcion de realizacin de justicia.Equivalencia de delito con pena. La pena es la satisfaccin de la justicia. Hegel: teora funcionalista. Intercambio funcional entre el delito y la pena. El delito es un ataque contra la existencia de la libertad. La lesin del derecho en cuanto derecho implica la afirmacin del delincuente y de su voluntad particular sobre la general. La teoria de la prevencion especial: Positiva: busca reafirmar los valores positivos de la persona. La pena tiene como fin la correccin, resocializacin o socializacin del delincuente. Auge en los 60. Negativa: se lo neutraliza. A partird e que se agotan los medios (correctivos, indimidacion, etc) y no se encuentran elementos exitosos hay que tornarlo inocuo (muerte o perpetua) a quien delinquio en el caso de que sea incorregible. (Von Liszt) Critica: El delincuente no es un enfermo. La teoria de la prevencion general (Von Feuerbach) Positiva: reafirma la norma. Opera en miras al futuro a efectos de evitar futuras acciones delictivas y apunta a la sociedad y a reafirmar los valores sociales. Sirve para que los individuos que no delinquieron aprendar a socializarse y se prevenga de manera efectiva. Diferencia con teora funcional de la pena: se dirige a personas concretas, mientras que la funcional solo especifica como sustento de la pena el restablecimiento de las comunicaciones puestas en juego (sujeto comunicativo). Negativa: tiene como objetivo la intimidacin. El delincuente obra por impulso y siente placer al cometer el delito, por lo que con la pena se apunta a quitar ese placer al delincuente y a la sociedad ver con el ejemplo, intimida a quien no delinquio. Critica: el placer puede no ser a medida del delito, puede no existir. Teoria unificadora preventiva de Roxin: es la PG+ y PE+ El fin de la pena es proteger a la sociedad a travs de las normas con la prevencin general y especial. Los hechos delictivos pueden se evitados a travs de la infuencia sobre el particular como sobre la colectividad. Y sin son incompatibles, se prefiere a la especial. Critica: el principio de culpabilildad lo limita ya que el castigo encuentra su soporte en la culpabilidad delictual no pudiendo sobrepasar la medidida de la culpabilildad. Teoria funcional de la pena: Kant Hegel apunta a la comunicacin social. Se realiza a costa del autor y no para el. La comunicacin afirma: Se puede hacer tal cosa pero con una contrarrestacion. La pena actua en funcin de reafirmar la expectativa. El sujeto de comunicacin de la pena, comunica inconcientemente, determinada versin sobre la vigencia del delito que realizo reafirma su realidad por sobre la de los dems. Estabilizacion de expectativas normativas (vigencia de la norma) Para que se garantice el funcionamiento de la vida social hay que garantizar la vigencia de las normas y realizar las operaciones necesarias para restablecer la conducta debida ante la defraudacin de dichas normas a costa del autor en el plano comunicativo. Las normas sirven como proteccin al medio de convivencia que los humanos generan y conservan para realizarse como tales. Es una expresin comunicativa que permite acoplar comportamientos tendientes a conservar la operatividad del sistema social. Fijan patrones de comportamientos para los individuos quienes son los receptores y emisores de estos y las afirman cumplindolas (feedback). El quebrantamiento de la

norma equivale al quebrantamiento del rol. Quien no hace nada que contradiga su rol legal, tampoco defrauda una expectativa, sino que se conduce de modo socialmente adecuado El legislador ha de ocuparse de que el comportamiento, a pesar de las valoraciones individuales divergentes, se conforme de acuerdo con maximas iguales para todos. Las normas son la regulacin del contenido de aquellas relaciones entre personas que pueden ser esperadas y con cuyo contrario no hay que contar. El delito es la desautorizacin de la norma, falta de fidelidad al ordenamiento juridico. La culpabilidad es falta de fidelidad al ordenamiento juridico de acuerdo con un juicio objetivo, es la constatacion social de que la contribucin del autor a la sociedad. El hecho es una lesion de la vigencia de la norma, la pena es su eliminacin. Critica: esta mal considerar el deber el nico bien jurdico (Zaffaroni) La explicada recin vendra a ser la postura de Jakobs que difiere con la Roxin en que este ultimo reformula la norma y el no mataras pasara a ser el no aumentaras el peligro para la vida, base de su teora el bien jurdico afectado.

UNIDAD 6 LA PRETENSION PUNITIVA 1.- Accin Penal: Concepto y naturaleza. 1.1. Caracteres: Publicidad, oficialidad, indivisibilidad, legalidad, irrevocabilidad, indisponibilidad. 1.2. Titulares. 1.3. Acciones pblicas, privadas y dependientes de instancia privada. 1.4 La accin civil dentro del proceso penal. Accin Penal: Aquella que se origina a partir de un delito y que supone la imposicin de un castigo al responsable de acuerdo a lo establecido por la ley. Punto de partida del proceso judicial. Formas que tiene el Estado para restablecer la paz social que fue alterada por la comisin de un delito. Orgenes: Tiempos en que el Estado se hizo acreedor del monopolio del uso de la fuerza; al inaugurar la accin penal, sta reemplaz a la venganza personal y a la autodefensa, al ser el Estado quien asume la defensa y el resarcimiento de sus ciudadanos. La accin penal, por lo tanto, supone un ejercicio de poder por parte del Estado y un derecho a la tutela para los ciudadanos que sufren las consecuencias de un delito cometido contra su persona. Una vez iniciada una accin penal, su primera etapa consiste en la investigacin (la bsqueda de pruebas), la persecucin (el ejercicio de la accin ante el tribunal competente) y la acusacin (se exige un castigo). Durante el juicio, cada uno de estos pasos es concretado y, en base a la accin, el juez se encarga de dictar la resolucin conforme a lo estipulado por las leyes vigentes. Los autores nacionales reconocen que el termino de accin presenta dos acepciones: una, cuyo contenido es la pretensin punitiva, le da mayor importancia y eminentemente sustantiva, y otra, que se entiende como derecho al proceso, de carcter procesal. Soler la define como el momento dinamico de una pretensin puntiiva preexistente y estatica, que se desencadena a raz de la comisin de un hecho. Zaffaroni dice que la accin es de naturaleza estrictamente procesal, asi como se refiere a que la uncia razn que existe para que el ejercicio y la extincin de las acciones estn reguladas en el Codigo Penal es en el repseto al principio constitucional de la igualdad ante la ley, que se veria menoscabado si seria tratado diversamente por las distintas provincias. En el libro de Roxin, este dice que en la moderna dogmatica del derecho penal se le

atribuye el concepto de accion a: 1. La accion debe designar algo que se encuentra tanto en los hechos dolosos e imprudentes como en los delitos de omision y suponga el elemento comun al que se puedan reconducir todas las manifestaciones especiales de conducta punible. Ese significado logico del concepto de accion atiende a la accion como elemento basico del derecho penal 2. La accion debe vincular entre si todas las concecretas categorias del delito. La accion como elemento de enlace o union. Se derivan 2 requisitos en cuanto a su contenido: a. El concepto de accion debe ser neutral frente al tipo, la antijuricidad y la culpabilidad. b. El concepto de accion no debe invadir el campo del tipo. 3. El concepto de accion tiene el cometido de excluir todo lo que no se toma en consideracin para un enjuiciamiento juridicopenal. Se habla del significado practico de la accion como elemento limite o de su funcion de delimitacion. Hasta ahora no se ha hallado un concepto de accion que pueda satisfacer de modo uniforme todos los requisitos descritos. EL CONCEPTO NATURAL/CAUSAL DE ACCION: Von Liszt dice que la accion es la produccin, reconducible a una voluntad humana, de una modificacion en el mundo exterior. Como Von Liszt se dio cuenta que esta definicin era muy amplia, posteriormente formula otra: accion es la conducta voluntaria hacia el mundo exterior; mas exactamente: modificacion, es decir, causacion o no evitacion de una modificacion (de un resultado) del mundo exterior mediante una conducta voluntaria. Para Beling la accion debe afirmarse siempre que concurra una conducta humana llevada por la voluntad, con independencia de en que consista esa conducta EL CONCEPTO FINAL DE ACCION: accion humana es el ejecicio de la actividad final, dice Welzel. Segn Welzel la finalidad o carcter final de la accion se basa en que el hombre, gracias a su saber causal, puede prever en cierta medida las posibles consecuencia de su actuacin, fijarse por ello diversos objetivos y dirigir planificadamente su actuacin a la consecucin de esos objetivos. Tipos y formas de la accin penal: La divisin entre acciones pblicas y acciones privadas o de instancia privada radica en el inters que pueda tener el Estado de reprimir y en la situacin personal de las vctimas. Accin pblica: Hace referencia a lo que concierne al ministerio pblico, sin perjuicio de la participacin de la vctima. Por regla, la accin penal es pblica y se ejerce de oficio. Son llevadas adelante por el juez, representando al estado, actuando de oficio. Por regla, la accin penal es pblica y se ejerce de oficio. Excepcionalmente la accin penal es pblica pero de instancia privada, o es privada. El titular del ejercicio de la accin pblica es el rgano del Estado (Ministerio pblico o fiscal), el cual debe iniciar su ejercicio de oficio. Una consecuencia del ejercicio de oficio de la accin pblica, esto es, oficial y obligatoria, es que su ejercicio est regido por los principios de legalidad e individualidad. El principio de legalidad le exige al rgano pblico que inicie ese ejercicio si prima facie resulta que se ha cometido un delito perseguible por accin pblica. El ejercicio de la accin pblica es indivisible porque debe realizarse en contra de todos los participantes en el delito y no slo de algunos y es irretractable. Caracteres: Publicidad.- Se dice que por su importancia en la vida de la sociedad, el Estado ha dispuesto que su actividad sea fundamentalmente dirigida a reintegrar la paz social

perturbada por el delito , y por ello, La Fiscala General del Estado, como ente protector de la sociedad ejerce a plenitud integralmente durante todo el desarrollo del proceso penal la accin penal. Oficialidad. Se considera un verdadero monopolio de la Fiscala General del Estado que la Constitucin haya determinado que sea el titular de la accin penal pblica. Indivisibilidad.- La accin penal es nica, si bien en el proceso aparecen actos diversos promovidos por el titular de la accin penal, la accin es nica y tiene una sola pretensin: la sancin penal que alcanza a todos los que han participado en la comisin del delito. No existen distintas acciones que correspondan a cada agente, sino una accin indivisible. Obligatoriedad.- Existe la obligacin por parte de la Fiscala General del Estado de ejercitar la accin penal ante la noticia de la presunta comisin de un hecho ilcito.. Acciones privadas: Le corresponde a la vctima especficamente. Son aquellas en las cuales el particular ofendido por el delito es quien la inicia y ejerce. Se llevan adelante por la iniciativa del particular ofendido quien la ejerce, o siendo incapaz, sus guardadores o representantes o tratndose de calumnias o injurias, los sucesores de aqul. En los casos de delitos de accin privada se procede por querella. Salvo el caso del adulterio, el ofendido o agraviado tiene el gobierno pleno de la accin. Puede querellar a uno o a todos los culpables o renunciar la accin y despus de la condena puede extinguir la pena por perdn. Tanto la promocin como el ejercicio de la accin en todo su desarrollo procesal corresponde al agraviado (el ministerio pblico fiscal no interviene). La accin privada, a diferencia de la accin pblica ejercitable de oficio o dependiente de instancia privada, est dominada por el principio de divisibilidad, es decir, el agraviado puede iniciarla contra uno o algunos de los partcipes en el hecho y no contra otros, salvo la excepcin contemplada en el art. 74 CP, que exige que la accin por adulterio sea iniciada contra ambos culpables. Los cdigos procesales, en principio, no podran introducir modificaciones en esta materia, es decir, una norma procesal que impusiera la indivisibilidad de la accin privada resultara inconstitucional. ARTICULO 73.- Son acciones privadas las que nacen de los siguientes delitos: 1. Calumnias e injurias; 2. Violacin de secretos, salvo en los casos de los artculos 154 y 157; 3. Concurrencia desleal, prevista en el artculo 159; 4. Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge. Accin de instancia privada: el titular es el rgano estatal. No puede llevarla adelante sin una manifestacin de voluntad del ofendido por el delito o de sus representantes cuando el mismo no pueda expresarla vlidamente por s. En este caso, la accin nace cuando la vctima presenta una denuncia y, a partir de ese momento, se comienza con la persecucin de los imputados. Instancia privada: Es una accin pblica cuyo ejercicio corresponde al rgano pblico, pero no de oficio, sino que solo corresponde formar causa contra el imputado a instancia, esto es, por denuncia o acusacin del agraviado por el delito. Siendo ste incapaz, la instancia corresponde a su autor, guardador o representante legal. Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los delitos de violacin, estupro, rapto y ultrajes al pudor, cuando no resultare la muerte de la persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el art. 91. ARTICULO 72.- Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos: 1) Los previstos en los artculos 119, 120 y 130 del Cdigo

Penal cuando no resultare la muerte de la persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el artculo 91. 2) Lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este inciso se proceder de oficio cuando mediaren razones de seguridad o inters pblico. 3) Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes. En los casos de este artculo, no se proceder a formar causa sino por acusacin o denuncia del agraviado, de su tutor, guardador o representantes legales. Sin embargo, se proceder de oficio cuando el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres, tutor ni guardador, o que lo fuere por uno de sus ascendientes, tutor o guardador. Cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre algunos de stos y el menor, el Fiscal podr actuar de oficio cuando as resultare ms conveniente para el inters superior de aqul.

2.- Causales que extinguen la accin penal: 2.1 Rgimen vigente (Art. 62 y ss. CP). 2.1.1. La prescripcin. 2.1.2. La muerte del acusado. 2.1.3. La amnista. 2.1.4. La renuncia del ofendido en los delitos de accin privada. Extincin de la accin penal: La potestad persecutoria del Estado a fin de investigar delitos cesa frente al transcurso del tiempo desde la comisin de un determinado hecho. Causales que extinguen la accin penal (art 59 CP) Son los hechos en virtud de los cuales una accin, en curso procesal o no, pierde su virtualidad jurdica, es decir, la posibilidad de ser ejercitada o de seguir ejercitndose. Producido el delito, la accin correspondiente no obra indefinidamente, sino que existen causas que la extinguen y as excluyen la punibilidad. El principio procesal nonbis in idem excluye la posibilidad de restaurar legalmente la accin extinguida si la extincin fue declarada en un poseso anterior. Las causas de extincin de la accin pueden ser de carcter personal (son aquellas que refieren exclusivamente a un determinado autor o partcipe, es decir, que no se extienden a los dems partcipes del hecho), de carcter objetivo (son aquellas que refieren al hecho ilcito mismo, es decir, cuyos efectos se extienden a todos los agentes de ese hecho), y de carcter mixto (son aquellas cuyos efectos pueden extenderse a los agentes del hecho o restringirse a uno o algunos de ellos, es decir, son causas que operan dentro de la esfera del derecho del titular de la accin privada segn la regla de la divisibilidad que rige a la misma). ART 59 CP: La accin penal se extinguir: a) Por la muerte del imputado

b) Por la amnista c) Por la prescripcin d) Por la renuncia del agraviado, respecto a los delitos de accin privada Muerte del imputado hace cesar toda pretensin punitiva y extingue la accin penal con respecto a dicha persona. En realidad, como se trata de la consecuencia de que la pena tenga carcter personal y no trascienda de la persona del delincuente, se sostiene que es superflua la clusula comentada2. Por lo dems, debe resaltarse que la muerte del imputado slo tiene efectos sobre la accin penal, no as sobre los presupuestos que condicionan la indemnizacin civil emergente de un delito, que resulta transmisible a los herederos del imputado fallecidos. Amnistia: Acto jurdico de alcance general emanado del Congreso nacional, por medio del cual se elimina la responsabilidad penal de una o varias conductas determinadas al desaparecer su calificacin como delictivas. ART 75, inc 20 CN faculta al Congreso a dictar la Amnista. Se advierte que el dictado de estas leyes de amnista se inspira en el principio supremo de la necesidad de evitar mediante un mal menor (el olvido de los delitos cometidos), uno mayor: la concreta frustracin de las aspiraciones que llevaron a prever tal comisin y amenazarla con pena Por ello se ha sostenido que " ... es un acto de gobierno y de soberana que forma parte del sistema constitucional ... en razn de constituir el ejercicio de una potestad por la cual el Estado renuncia circunstancialmente a la represin de determinados delitos, disponiendo la extincin de la accin penal y haciendo cesar la condena y sus efectos, con la excepcin de las indemnizaciones debidas a los particulares. Se borra as el hecho delictuoso, se extinguen las penas aplicadas ysus beneficiarios se reputan legalmente inocentes, con la finalidad de afianzar la unidad y la pacificacin naciona]" Debe ser adoptada por el Congreso de la Nacin o por las legislaturas provinciales, dependiendo de la materia que resulte involucrada. Corresponde al congreso nacional amnistiar todas las infracciones contenidas en el Cdigo Penal y sus leyes complementarias, ya sean de naturaleza federal o comn, cuya legislacin le compete -en ambos casos- de acuerdo a lo dispuesto en el arto 75 de la Constitucin Nacional. En cambio, le est vedado amnistiar los llamados delitos de imprenta y las contravenciones contempladas en las leyes de faltas o cdigos contravencionales de las provincias o de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, pues se trata de materias no delegadas en el gobierno de la Nacin Excluye que se pueda definir su alcance en razn de hechos o autores concretos. Por el contrario, la generalidad requiere que el olvido refiera a " ... una o ms especies de delitos, limitada o no en relacin a la medida o especie de las penas, y determinada la delincuencia, en uno y otro caso, por el tiempo de su ejecucin, o por el tiempo y el lugar de sta, o por las circunstancias de su comisin, o por la individualizacin de su motivo u ocasin. .. ". No obstante, este carcter no prohbe que resulten excluidos de la amnista ciertos sujetos, siempre que hayan sido definidos a partir de su inclusin en categoras determinadas y no individualmente. El desarrollo reciente del derecho internacional de proteccin de los derechos humanos ha indicado -adems- que son inadmisibles las disposiciones de amnista que pretendan impedir la investigacin y sancin de los responsables de violaciones graves de tales derechos, en virtud de que atentan contra las garantas judiciales mnimas y el derecho de las personas a obtener proteccin judicial efectiva ya que impide la investigacin, persecucin, captura, enjuiciamiento y sancin de los responsables de tales actos.

Art. 61. - La amnista extinguir la accin penal y har cesar la condena y todos sus efectos, con excepcin de las indemnizaciones debidas a los particulares. Las consecuencias de una ley de amnista sobre la pena varan de acuerdo a la diversidad de efectos que provoca el dictado de una sentencia condenatoria: hace cesar la privacin de libertad en caso de pena de prisin o reclusin efectivas, impide que el delito amnistiado sea tenido en cuenta para una posterior condena de ejecucin condicional por otro hecho. provoca que se aplique nuevamente la ejecucin condicional si fue dejada sin efecto por la comisin posterior de un delito amnistiado. provoca que se otorgue nuevamente la libertad condicional que hubiese sido revocada por la comisin de un delito amnistiado. elimina la declaracin de reincidencia fundada en el cumplimiento de condena por un delito amnistiado -ver art. 50. tercer prrafo-o impide que el delito amnistiado sea tenido en cuenta para individualizar una pena posterior. Extingue la obligacin de pagar la multa impuesta por la condena -aunque no otorgue derecho a reclamar lo que ya hubiese sido pagado-o extingue la inhabilitacin dispuesta. determina la restitucin de los elementos decomisados. provoca el cese de la curatela y restituye la patria potestad y la administracin y disposicin del patrimonio del que hubiese sido privado el condenado, entre otras. Se infiere con claridad que los efectos de una declaracin de amnista se cien a las derivaciones de ndole penal del delito cometido. quedando en pie las responsabilidades emergentes de naturaleza civil y resarcitoria. Prescripcion: Pueden agruparse los argumentos comnmente expuestos del siguiente modo: al La necesidad del castigo: Esta explicacin intenta demostrar la vinculacin de la prescripcin de la accin penal con los fines de la pena. Originariamente26 se consideraba que el transcurso del tiempo conduca a la destruccin "de los efectos morales del delito en la sociedad: extingue la alarma social ante el delito y la correlativa exigencia de quese lo reprima "27. El "olvido del hecho" y el carcter de "pena natural", que se atribuye al haber permanecido oculto de la justicia con la amenaza pendiente de pena, tornaran innecesaria la reaccin penal, tanto desde un punto de vista preventivogeneral 2Hcomo meramente retributivo 29 Por su parte, desde la ptica de la prevencin especial, se sostiene que el transcurso del tiempo sin que el sujeto vuelva a delinquir constituye una "presuncin de enmienda" que evidencia que perdi razn de seren el caso concreto la finalidad correctiva y resocializadora de la pena 30. bl La ausencia de voluntad persecutoria estatal: Quizs ste sea el fundamento ms problemtico que se haya expuesto. Se argumenta que, transcurrido un lapso prolongado sin que se haya perseguido al autor del delito, queda en evidencia la inexistencia de voluntad persecutoria estatal. Este argumento permite justificar que se considere que el curso de la prescripcin puede ser interrumpido, y por lo tanto el plazo prolongado, cuando se realizan actos procesales que manifiestan la voluntad estatal de reprimir el delito~l. c) Las dificultades probatorias: Este fundamento evidencia la preocupacin acerca de la dificultad de reconstruir el delito a medida que crece la distancia temporal entre el hecho y el proceso, lo cual adems se considera riesgoso ante la probabilidad de que se incurra en un "error judicial" que juegue en detrimento del inocente, que

podra ser perjudicado por la desaparicin de pruebas que tomen dificultosa su defensaJ2. d) El derecho a ser juzgado sin dilaciones indebidas. El plazo razonable: Negando que alguno de los tres argumentos tradicionales recin analizados sirvan de fundamento a la prescripcin de la accin penal, se seala que este instituto no es ms que un instrumento limitador del poder punitivo propio de un estado de derecho, en el que el efecto perjudicial del ejercicio del poder penal sobre la dignidad de las personas debe ser reducido mediante la aplicacin de un lmite temporal 33. Esta misma fundamentacin tambin se deduce de razones estrictamente utilitarias. Se afirma que el lmite de la persecucin penal resulta impuesto por un criterio de oportunidad derivado de la capacidad limitada del sistema penal para reaccionar ante todos los hechos delictivos, por lo cual se desentiende de los asuntos alejados temporalmente: La manifestacin ms importante de este fundamento es que se atribuye a la prescripcin la funcin de garantizar el "derecho a ser juzgado en un plazo razonable o sin dilaciones indebidas" :13, consagrado en los pactos internacionales sobre derechos humanos incorporados a la Constitucin Nacional 3G, y que ya haba sido considerado un aspecto comprendido en el derecho de defensa en juicio e inherente al respeto de la dignidad humana por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin con anterioridad a la reforma constitucional de 1994 37 . ART 62 CP: La accin penal se prescribir durante el tiempo fijado a continuacin: 1) A los 15 aos, cuando se trate de delitos cuya pena fuere la de reclusin o prisin perpetua; 2) Despus de transcurrido el mximo de duracin de la pena sealada por el delito, si se tratare de hechos reprimidos con reclusin o prisin, no pudiendo, en ningn caso, exceder los 12 aos ni bajar de los 2; 3) A los 5 aos, cuando se tratare de un hecho reprimido nicamente con inhabilitacin perpetua; 4) Al ao, cuando se tratare de un hecho reprimido nicamente con inhabilitacin temporal; 5) A los 2 aos, cuando se tratare de hechos reprimidos con multa. . IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LA ACCIN. CRMENES DE LESA HUMANIDAD Caracterizacin de los delitos de lesa humanidad y regulacin normativa del principio de imprescriptibilidad: Existe una categora de crmenes respecto de los cuales no rigen los plazos de prescripcin contemplados en el Cdigo Penal. y que en consecuencia pueden ser perseguidos y sancionados sin limitacin temporal alguna, a diferencia de lo que sucede, por regla general. con cualquier delito previsto en nuestro ordenamiento jurdico que no encuadre en dicho concepto. Se trata de los llamados "Crmenes contra la Humanidad" cuya definicin se remonta al Estatuto del Tribunal Militar Internacional de Nremberg, donde se enunci " ... el asesinato, el exterminio. la reduccin a la esclavitud. la deportacin y todo acto inhumano cometido contra todas las poblaciones ci\'les. antes o durante la guerra. o bien las persecuciones por motivos pOlticos. raciales o religiosos ... hayan constituido o no una violacin al derecho interno del pas donde fueron perpetrados " Cmo computar los plazos Se aplica lo contenido en el CP respecto a los modos de contar los intervalos en el

derecho, con la salvedad del art 63 CP: La prescripcin de la accin empezar a correr desde la medianoche del da en que se cometi el delito o, si este fuese continuo, en que ces de cometerse. ART 64 CP: La accin penal por delito reprimido con multa se extinguir en cualquier estado de la instruccin y mientras no se haya iniciado el juicio, por el pago voluntario del mnimo de la multa correspondiente y la reparacin de los daos causados por el delito. En ambos casos el imputado deber abandonar a favor del Estado, los objetos que presumiblemente resultaran decomisados en caso que recayera condena. El modo de extincin de la accin penal previsto en este artculo podr ser admitido por segunda vez si el nuevo delito ha sido cometido despus de haber transcurrido ocho aos a partir de la fecha de la resolucin que hubiese declarado la extincin penal en la causa anterior. ART 67 CP: LA prescripcin se interrumpe solamente por: a) LA comisin de otro delito; b) El primer llamado efectuado a una persona, en el marco de un proceso judicial, con el objeto de recibirle declaracin indagatoria por el delito investigado; c) El requerimiento acusatorio de apertura o elevacin a juicio, efectuado en la forma que los establezca la legislacin procesal correspondiente; d) El auto de citacin a juicio o acto procesal equivalente y; e) El dictado de sentencia condenatorio. El plazo de prescripcin puede suspenderse o interrumpirse teniendo diferentes consecuencias uno y otro supuesto. Si el plazo se suspende no se pierde el lapso anterior a la suspensin, sino que sigue vigente cuando sta cesa; mientras que si se interrumpe, el tiempo transcurrido se retrotrae y debe contarse nuevamente desde cero. ART 67 CP prrafo 1: La prescripcin se suspende en aquellos casos para cuyo juzgamiento sea necesaria la resolucin de cuestiones previas o prejudiciales que deban ser resueltas en otro juicio; tambin en delitos cometidos en el ejercicio de la funcin pblica para todos los que hubiesen participado, mientras cualquiera de ellos se encuentre desempeando un cargo pblico, y para las acciones derivadas de los arts 226 y 227 bis se suspender hasta el restablecimiento del orden constitucional. Art. 67. - La prescripcin se suspende en los casos de los delitos para cuyo juzgamiento sea necesaria la resolucin de cuestiones previas o prejudiciales, que deban ser resueltas en otro juicio. Terminada la causa de suspensin la prescripcin sigue su curso. La prescripcin tambin se suspende en los casos de delitos cometidos en el ejercicio de la funcin pblica, para todos los que hubiesen participado, mientras cualquiera de ellos se encuentre desempeando un cargo pblico. El curso de la prescripcin de la accin penal correspondiente a los delitos previstos en los artculos 226 y 227 bis, se suspender hasta el restablecimiento del orden constitucional. La prescripcin se interrumpe solamente por: al La comisin de otro delito; bl El primer llamado efectuado a una persona, en el marco de un proceso judicial, con el objeto de recibirle declaracin indagatoria por el delito investigado; cl El requerimiento acusatorio de apertura o elevacin a juicio, efectuado en la forma que lo establezca la legislacin procesal correspondiente; d) El auto de citacin a juicio o acto procesal equivalente; y e) El dictado de sentencia condenatoria, aunque la misma no se encuentrefirme. La prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada delito y para cada uno de sus partcipes, con la excepcin prevista en el segundo prrafo de este artculo. 1. SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN DE LA ACCIN: consiste en paralizar el plazo de prescripcin, evitando

que comience o contine su curso mientras subsiste la causa que la motiva, reanudndose a partir de la medianoche de su cese 1!13, sumando tiempo nuevo al que ya haba transcurrido antes de que se suspenda 2. INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN DE LA ACCIN (CUARTO PRRAFO) A diferencia de la suspensin de la prescripcin cuyos efectos se proyectan hacia el futuro impidiendo que se inicie o contine transcurriendo el plazo de extincin de la accin, la interrupcin opera hacia el pasado, determinando que quede inocuo el plazo transcurrido, a partir de la medianoche del da en que se produce alguna de las causales previstas. Por eso, es presupuesto de la interrupcin que el plazo ya haya comenzado a correr y que no haya fenecido. A partir de las O horas del da siguiente, ese plazo reinicia su curso como si nunca antes hubiera transcurrido 207. La renuncia del agraviado respecto a los delitos de accin privada: Se trata de una manifestacin de voluntad que realiza el ofendido en virtud de la cual desiste de la accin penal emergente del delito que lo ha agraviado. Esta causal de extincin de la accin slo ha sido prevista para los delitos de accin privada 51, en virtud de que se otorga preponderancia al inters particular por la afectacin de los bienes jurdicos involucrados sobre el inters punitivo del propio Art. 60. - La renuncia de la persona ofendida al ejercicio de la accin penal, slo perjudicar al renunciante y a sus herederos. ALCANCE DE lA RENUNCIA; En caso de que existan varios ofendidos por el delito cometido, la accin penal se extingue individualmente slo para los que hayan renunciado a su ejercicio, o a sus herederos si se da el caso de que sean ellos quienes han ejercido la accin, y se mantiene vigente para el resto de los agraviados que no hayan optado por renunciar a la persecucin del autor y/o cmplices del delito. Extingue la accin de modo irretractable. El efecto activo de la renuncia es personal, pues no perjudica a todos los ofendidos por el delito, sino solo al renunciante y a sus herederos. Su efecto pasivo no es objetivo, y depende del renunciante extenderla a uno o ms partcipes en el delito. 2.1.5. El pago de la multa 2.1.6. El pago del monto adeudado en delitos tributarios. 2.1.7. La suspensin de juicio a prueba: Concepto 2.1.7.1. Requisitos para su otorgamiento 2.1.7.2. Criterio del Fiscal 2.1.7.3. Plazo para su presentacin 2.1.7.4. Reglas de conducta que debe respetar el probado 2.1.7.5. Caducidad y efectos. EL PAGO DE LA MULTA ART 64 CP La accin penal por delito reprimido con multa, se extinguir, en cualquier estado de la instruccin y mientras no se haya iniciado el juicio, por el pago voluntario del mnimo de la multa correspondiente y la reparacin del dao causado por el delito. Si se hubiese iniciado el juicio deber pagarse el mximo de la multa correspondiente, adems de los daos causados por el delito. En ambos casos el imputado deber abandonar en favor del Estado, los objetos que presumiblemente resultaran decomisados en caso que recayera condena. El modo de extincin de la accin penal previsto en este artculo podr ser admitido por segunda vez si el nuevo delito ha sido cometido despus de haber transcurrido ocho aos a partir de la fecha de la resolucin que hubiese declarado la extincin de la accin penal en la causa anterior. SUSPENSIN DE JUICIO A PRUEBA La suspensin del juicio a prueba. tambin llamada probation l. fue incorporada al Cd. Penal por la ley 24.316 2. Se trata de una forma de extincin de la accin penal respecto del imputado que cumpli con determinadas reglas de conducta durante un perodo de prueba fijado por el tribunal que la concedi, siempre y cuando se renan los requisitos legalmente establecidos. Forma de eliminar los efectos nocivos de la aplicacin de la pena (de encierro y

menores). Instituto en virtud del cual el rgano requirente, en beneficio del imputado por un delito, renuncia condicionalmente a la accin penal a cambio del sometimiento del procesado a un rgimen de puesta a prueba, transcurrido el cual la accin penal se extingue de manera definitiva sin consecuencias jurdico penales. Implica el derecho del procesado a poner fin a la accin y evitar la imposicin de una pena. Mecanismo alternativo de solucin de conflicto con dos objetivos bien destacados. El objetivo principal radica en reintegrar a la sociedad a aquellos imputados que cumplen con determinados requisitos, evitndoles el estigma de una condena o de la declaracin de responsabilidad y es una medida racional de poltica criminal para descongestionar los tribunales, para permitir el tratamiento de los delitos mas graves. ART 76 bis CP: El imputado de un delito de accin pblica reprimido con pena de reclusin o prisin cuyo mximo no exceda de tres aos, podr solicitar la suspensin del juicio a prueba. En los casos de concurso de delitos, el imputado tambin podr solicitar la suspensin del juicio a prueba si el mximo de la pena de reclusin o prisin aplicable no excediese de 3 aos. Al presentar la solicitud, el imputado deber ofrecer hacerse cargo de la reparacin del dao en la medida de lo posible, sin que ello implique confesin ni reconocimiento de la responsabilidad civil correspondiente. El juez decidir sobre la razonabilidad del ofrecimiento en resolucin fundada. La parte damnificada podr aceptar o no la reparacin ofrecida, y en este ltimo caso, si la realizacin del juicio se suspendiere, tendr habilitada la accin civil correspondiente. Si las circunstancias del caso permitieran dejar en suspenso el cumplimiento de la condena aplicable, y hubiese consentimiento del fiscal, el tribunal podr suspender la realizacin del juicio. Si el delito o algunos de los delitos que integran el concurso estuviera reprimido con pena de multa aplicable en forma conjunta o alternativa con la de prisin, ser condicin, adems, que se pague el mnimo de la multa correspondiente. El imputado deber abandonar en favor del Estado, los bienes que presumiblemente resultaran decomisados en caso que recayera condena. No proceder la suspensin del juicio a prueba cuando un funcionario pblico, en el ejercicio de sus funciones, hubiese participado en el delito. Tampoco preceder la suspensin del juicio a prueba respecto de los delitos reprimidos con pena de inhabilitacin. ART 293 CPPN: En oportunidad que la ley penal permita la suspensin de la persecucin, el rgano judicial competente podr conceder dicho beneficio, en audiencia nica, donde las partes tendrn derecho a expresarse. Cuando as ocurra, el rgano judicial competente en la misma audiencia especificar concretamente las instrucciones e imposiciones a que deba someterse el imputado y deber comunicar inmediatamente al juez de ejecucin la resolucin que somete al imputado a prueba Hay 3 supuestos bien definidos: 1) Pena de reclusin o prisin cuyo mximo no exceda de 3 aos Restringida 2) Concurso de delitos cuya pena no exceda de 3 aos Amplia 3) Se conceder cuando las circunstancias del caso permitieran dejar en suspenso el cumplimiento de la condena Mas amplia Aquellos delitos cuyo mnimo no supere los 3 aos tambin sern admitidos.

TESIS AMPLIA (apoyada hoy en dia): La previsin legal de los dos primeros prrafos del artculo 76 bis del Cdigo Penal constituyen una razn a favor de la tesis amplia, porque la ley penal declara admisible la suspensin en relacin a imputados de un delito reprimido legalmente con pena de reclusin (y no solo de prisin), lo que indica que la pena prevista en la ley puede ser una de aquellas que no admiten posibilidad de condena condicional y tambin porque el prrafo 2 declara procedente la suspensin para supuestos en lo que es judicialmente aplicable una pena carcelaria que no supere los tres aos, con lo cual se deja en claro que no interesa cual es la pena mxima prevista en la ley. Adems establece la admisibilidad de la suspensin cuando la pena concretamente aplicable por el rgano judicial es una pena de reclusin no mayor a los tres aos, con lo cual se aclara toda incertidumbre en relacin a este punto, por cuanto la aplicacin concreta de una pena de reclusin no puede ser nunca condicional FALLO ACOSTA. El minimo de la pena no debe superar los 3 aos. TESIS RESTRICTIVA: La interpretacin restrictiva (segn la cual la ley se aplicara solo con relacin a los delitos descriptos en el prrafo 1), resulta claramente contraria al texto legal. En primer lugar, por desconocer la distinta exigencia del prrafo 2, que requiere solo que la pena aplicable por los jueces no supere los tres aos de crcel (con independencia de cual sea aquella con que la ley reprime el delito en cuestin) y que admite la suspensin en caso de aplicabilidad judicial concreta de una pena de reclusin. En segundo trmino, la postura restrictiva pretende desconocer por completo el claro texto del prrafo 4 (que por requerir solo una condena condicional aplicable constituye un caso de admisibilidad distinto e independiente de los dems). O sea, la exigencia del prrafo 2 (pena de reclusin aplicable) es incompatible con el requerimiento del prrafo 4 (posibilidad de condena condicional). La Cmara Nacional de Casacin Penal tom postura por la tesis restrictiva recin mencionada, al dictar el fallo plenario" Kosuta" 11 en que sent la siguiente doctrina: "Lapena sobre la que debe examinarse la procedencia del instituto previsto en el arto 76 bisy sgtes. del Cdigo Penal, es la reclusin o prisin cuyo mximo en abstracto no exceda de treS La suspensin del proceso a prueba resulta admisible aunque no sea posible la condena condicional. Fallo relacionado: Kosuta y Acosta Acosta: La Sala I de la Cmara Nacional de Casacin Penal declar mal concedido el recurso interpuesto contra lo resuelto por el Tribunal Oral en lo Criminal Federal de la provincia de Santa Fe, en cuanto no hizo lugar a la suspensin del juicio a prueba solicitada por el imputado (fs. 4/9 y 11/16). En este sentido, consider insustancial la protesta por falta de tratamiento del planteo vinculado con el artculo 10 de la ley 24.050, al sostener su constitucionalidad en consonancia con la jurisprudencia vigente de V.E. y los argumentos vertidos en un precedente del mismo tribunal que cit al efecto. Asimismo, atribuy una defectuosa fundamentacin al recurso en relacin con la presunta violacin de la garanta de igualdad, ante el dispar acatamiento por los tribunales con asiento en la provincia de la doctrina plenaria sentada in re "Kosuta" (fs. 19). Contra ese pronunciamiento la defensa oficial interpuso recurso extraordinario, cuya denegatoria a fojas 36 dio lugar a la articulacin de esta queja. En la presentacin de fojas 20/29 la recurrente atribuye arbitrariedad al fallo impugnado, pues entiende que se omiti tratar cuestiones oportunamente propuestas y

referidas a que aquella norma, en cuanto establece que la interpretacin de la ley aceptada en una sentencia plenaria de la Cmara Nacional de Casacin Penal es de aplicacin obligatoria para sta y los tribunales inferiores que de ella dependan, resulta incompatible con la Constitucin Nacional. En este sentido, sostuvo que el a quo slo se remiti a expresiones dogmticas mencionadas en causas anteriores e impidi, de esa forma, el ejercicio efectivo del derecho al recurso que le asiste al encausado. Tambin puntualiz que dicha resolucin careca de fundamento suficiente, al responder el agravio sobre la transgresin al principio de igualdad con frmulas genricas y abstractas, en detrimento de la garanta de la defensa en juicio y debido proceso (art. 18 C.N.). Agreg que tampoco recibieron tratamiento las crticas que, como consecuencia de la aplicacin en el caso de la citada doctrina plenaria, estaban sustentadas en la afectacin al principio de igualdad y en la denegatoria a un derecho penal de "mnima intervencin" que respetara ms la libertad y dignidad personal del imputado. Entiendo que el remedio federal no cumple con el requisito que exige el artculo 15 de la ley 48, en la medida que no contiene una crtica prolija y detallada de todos y cada uno de los fundamentos en que se apoya la resolucin impugnada para arribar a las conclusiones que causan agravio (Fallos: 310:1766; 314:117 y 840; 315:361 y 2052; 316:420; 327:352, entre otros). En efecto, contrariamente a lo que sostiene la recurrente, entiendo que en el fallo se efectu un adecuado tratamiento de su crtica que satisface el recaudo de fundamentacin suficiente que deben cumplir los pronunciamientos judiciales. Pienso que ello es as, pues la presunta transgresin al principio de igualdad que alega la recurrente como principal motivo de agravio, parte del aislado acatamiento por los tribunales de la cuestionada doctrina plenaria sin que se advierta que tal circunstancia, an en el supuesto de coincidir con el relevamiento por ella realizado, alcance a conmover las razones vertidas en el fallo sobre el punto (ver fojas 19, punto 3), en cuanto concluye, entre otros motivos, que esa garanta no se ve afectada por la aplicacin que de la ley hagan los tribunales, sino por la arbitraria discriminacin entre situaciones semejantes que consagre su texto, lo que no sucede en el caso. Por otra parte, tampoco encuentro que el recurso pueda prosperar con base en los principios constitucionales y convencionales de similar rango que se invocan en el recurso, atento que la cuestin a resolver no se relaciona directamente con su inteligencia y alcance, sino con la de una norma de derecho comn, como lo es el artculo 76 bis del Cdigo Penal. En cuanto a la constitucionalidad del artculo 10 de la ley 24.050, la defensa tampoco rebati los argumentos invocados en el precedente que se cita a tal efecto y que coinciden, adems, con la jurisprudencia vigente de V.E. sobre la materia (Fallos: 315:1863). Por tal motivo, conforme lo sostuve ante una situacin similar en la causa M. 1948, XXXIX "Miraldi, Roque Luis s/causa 4849", resuelta el 28 de febrero de 2006, tal defecto torna insustancial el recurso y la remisin de la Cmara, en esas condiciones, a pronunciamientos anteriores, constituye fundamento bastante para descartar la tacha de arbitrariedad (Fallos 311:2293; 313:1621, voto del doctor Fayt; 315:2822; 327:787; 328:4343, voto del doctor Fayt). Tampoco advierto en el sub jdice que la sola invocacin de haberse transgredido diversas clusulas constitucionales alcance para demostrar de qu manera stas resultaron vulneradas por la disposicin legal en cuestin, defecto que se mantiene en

esta presentacin directa al no hacerse cargo la recurrente de todas las razones vertidas por el Fiscal de Cmara en el dictamen de fojas 31/35, a las que se remiti el a quo en el auto denegatorio. Por lo tanto, resulta inoportuno quejarse por la parquedad de los fundamentos expresados para rechazar el recurso extraordinario, cuando ni siquiera se ha llegado a demostrar, por los motivos expuestos, la lesin que pudo derivarse de ello a las reglas del debido proceso (conf. Fallos: 314:1704). Por ltimo, se torna manifiestamente inadmisible el agravio sustentado en el irregular trmite que, segn la defensa, se habra suscitado en la convocatoria del citado plenario, al pretender ahora invocar esa circunstancia como alternativa para soslayar su aplicacin al sub jdice, en tanto se apoya en contingencias de otro proceso que no se vincula con el presente. Ello, sin perjuicio de advertir que tal cuestin es producto de una reflexin tarda al no haber sido oportuna y debidamente planteadas ante los jueces de la causa, sino que recin fue introducida en el recurso extraordinario Una vez ms cabe reiterar que la supuesta vulneracin al derecho a recurrir que le asiste al encausado, incluso, con el alcance que le otorga la mencionada doctrina de Fallos: 328:3399, no autoriza a sortear el cumplimiento de tales recaudos. Por el contrario, a mi modo de ver, se tornan an ms exigibles, pues mal puede afirmarse un menoscabo al derecho de obtener la revisin del fallo sobre aspectos que la misma parte no refut adecuadamente, o bien, no someti a su consideracin. Por lo tanto, an cuando la decisin impugnada no se ajuste al criterio que informa la Resolucin P.G.N. 86/04 de esta Procuracin General, pienso que los defectos que presenta la queja obstan su revisin en esta instancia. 1) Que el Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Santa Fe no hizo lugar a la suspensin del juicio a prueba solicitada por el imputado Alejandro Esteban Acosta, respecto de quien se haba formulado requerimiento de elevacin a juicio por la presunta comisin del delito previsto en el art. 14, primer prrafo, de la ley 23.737. Para as resolver, sostuvo que la conformidad fiscal con la procedencia de la suspensin del proceso no era vinculante y que "...al prever dicha figura en abstracto y en su mximo una pena de seis aos de prisin, el beneficio se torna improcedente, pues supera el lmite de tres aos de prisin que impone el art. 76 bis, 1 y 2 prrafos del Cdigo Penal. En idntico sentido, la Cmara Nacional de Casacin Penal en fallo plenario de aplicacin obligatoria (art. 10, ley 24.050) ha expresado que la pena sobre la que debe examinarse la procedencia del instituto previsto en el art. 76 bis y sgtes. del Cdigo Penal es la de reclusin o prisin cuyo mximo en abstracto no exceda de tres aos (Kosuta, Teresa, del 17 de agosto de 1999)". 2) Que la Sala I de la Cmara Nacional de Casacin Penal declar mal concedido el recurso de casacin deducido contra dicho pronunciamiento, lo que motiv la interposicin de un recurso extraordinario federal cuya denegacin dio origen a esta queja. 3) Que como en la especie se debate la exgesis acodada a una norma de derecho comn, no le cabe a la Corte establecer su inteligencia (art. 15 de la ley 48) sino verificar si se configura un supuesto que habilita su intervencin con ajuste a la doctrina segn la cual la aplicacin inadecuada de una norma de derecho comn, que la desvirta y la vuelve inoperante, equivale a decidir en contra o con prescindencia de sus trminos y constituye una causa definida de arbitrariedad (Fallos: 295:606; 301:108; 306:1242; 310:927; 311:2548; 323:192; 324:547, entre otros). 4) Que el art. 76 bis del Cdigo Penal, en lo que al caso interesa, establece lo siguiente:

El imputado de un delito de accin pblica reprimido con pena de reclusin o prisin cuyo mximo no exceda de tres aos, podr solicitar la suspensin del juicio a prueba. En los casos de concurso de delitos, el imputado tambin podr solicitar la suspensin del juicio a prueba si el mximo de la pena de reclusin o prisin aplicable no excediese de tres aos. Al presentar la solicitud, el imputado deber ofrecer hacerse cargo de la reparacin del dao en la medida de lo posible, sin que ello implique confesin ni reconocimiento de la responsabilidad civil correspondiente. El juez decidir sobre la razonabilidad del ofrecimiento en resolucin fundada. La parte damnificada podr aceptar o no la reparacin ofrecida, y en este ltimo caso, si la realizacin del juicio se suspendiere, tendr habilitada la accin civil correspondiente. Si las circunstancias del caso permitieran dejar en suspenso el cumplimiento de la condena aplicable, y hubiese consentimiento del fiscal, el tribunal podr suspender la realizacin del juicio. 5) Que, como se dijo, la suspensin del juicio a prueba fue denegada por considerar que la pena sobre la que debe examinarse la procedencia de este instituto es la de reclusin o prisin cuyo mximo en abstracto no exceda de tres aos. Para el apelante, por el contrario, el art. 76 bis comprende dos grupos de delitos, un primero que encierra a aquellos que tienen prevista una pena de reclusin o prisin cuyo mximo no supera los tres aos (prrafos 1 y 2), y un segundo que comprende a delitos -no incluidos en el primer grupo- que, previendo la ley penal un mximo de pena superior a los tres aos de privacin de libertad, permiten el dictado de una condena cuyo cumplimiento puede dejarse en suspenso de acuerdo al art. 26 del Cdigo Penal (prrafo 4). 6) Que para determinar la validez de una interpretacin, debe tenerse en cuenta que la primera fuente de exgesis de la ley es su letra (Fallos: 304:1820; 314:1849), a la que no se le debe dar un sentido que ponga en pugna sus disposiciones, sino el que las concilie y conduzca a una integral armonizacin de sus preceptos (Fallos: 313:1149; 327:769). Este propsito no puede ser obviado por los jueces con motivo de las posibles imperfecciones tcnicas en la redaccin del texto legal, las que deben ser superadas en procura de una aplicacin racional (Fallos: 306:940; 312:802), cuidando que la inteligencia que se le asigne no pueda llevar a la prdida de un derecho (Fallos: 310:937; 312:1484). Pero la observancia de estas reglas generales no agota la tarea de interpretacin de las normas penales, puesto que el principio de legalidad (art. 18 de la Constitucin Nacional) exige priorizar una exgesis restrictiva dentro del lmite semntico del texto legal, en consonancia con el principio poltico criminal que caracteriza al derecho penal como la ultima ratio del ordenamiento jurdico, y con el principio pro homine que impone privilegiar la interpretacin legal que ms derechos acuerde al ser humano frente al poder estatal. 7) Que, en tales condiciones, cabe concluir que el criterio que limita el alcance del beneficio previsto en el art. 76 bis a los delitos que tienen prevista una pena de reclusin o prisin cuyo mximo no supere los tres aos se funda en una exgesis irrazonable de la norma que no armoniza con los principios enumerados, toda vez que consagra una interpretacin extensiva de la punibilidad que niega un derecho que la propia ley reconoce, otorgando una indebida preeminencia a sus dos primeros prrafos sobre el cuarto al que deja totalmente inoperante. DELITOS REPRIMIDOS CON PENA DE MULTA: probation respecto de los delitos conminados con pena de multa conjunta o

alternativa. siempre y cuando se pague el monto mnimo previsto para ese delito. Sobre el punto, debe sealarse que parece suficiente que al momento de concederse el beneficio se disponga que el pago sea efectivizado ulteriormente, incluso distribuido en cuotas (cfr. art. 21 Cd. Penal) que faciliten el cumplimiento de este requisito. 3.3. DELITOS CONMINADOS CON PENA DE INHABILITACIN La Cmara Nacional de Casacin Penal en el fallo plenario "Kosuta" 26, al indicar que "no procede la suspensin del juicio a prueba cuando el delito tiene prevista pena de inhabilitacin como principal. conjunta o alternativa" Se sostiene que slo se encuentran excluidos de la posibilidad de suspender el juicio a prueba los delitos exclusivamente reprimidos con pena de inhabilitacin, realizados en el marco de actividades legalmente reglamentadas, y siempre que el imputado no acepte la imposicin de una regla de conducta dirigida a neutralizar su probable incompetencia. Se resalta que no resulta razonable, ni concuerda con el mismo rgimen establecido en el art. 76 bis a su respecto, que los delitos sancionados con pena privativa de libertad resulten excluidos debido a que tienen tambin prevista una pena de menor gravedad como la inhabilitacin ~l. En esos casos, se considera que como la pena conjunta de inhabilitacin es siempre de efectivo cumplimiento independientemente de la suerte que corre la pena privativa de libertad, puede hacerse efectiva en el marco de la probation como una regla de conducta impuesta al suspender el juicio a prueba, siempre y cuando el imputado aslo solicite libremente32 3.4. DELITOS EN QUE HUBIERE INTERVENIDO UN FUNCIONARIO PBLICO En el sptimo prrafo del art. 76 bis se establece que cuando en el hecho hubiere intervenido un funcionario pblico en ejercicio de sus funciones no proceder la suspensin del juicio a prueba. Esta decisin legislativa ha sido criticada considerndola propia de un derecho penal de autor incompatible con el art. 18 de la CN, y afirmando que constituye un trato legal discriminatorio que afecta el principio de igualdad ante la ley del arto 16 de la CN. Hay precedentes jurisprudenciales que rechazaron planteas de inconstitucionalidad formulados a su respecto. Los cuestionamientos referidos han sido rechazados en funcin de una interpretacin que propone que esta restriccin slo es razonable con relacin a los delitos especiales que exigen la calidad de funcionario en el autor. En esos supuestos existe un deber funcional en el imputado que legitima un rato legal diferente respecto de otrossujetos sometidos a proceso pena 4. REPARACIN DEL DAO En el tercer prrafo del art. 76 bis se establece la exigencia de que el requerimiento de suspensin del juicio a prueba sea acompaado por un ofrecimiento de reparacin del dao causado. Se trata de un requisito que demanda una propuesta concreta de reparacin del dao a todos los damnificados que surjan de la causa, cuya omisin ha sido considerada causa suficiente para que se rechace el beneficio solicitado, aunque nada impide que se realice una nueva propuesta 49. Obviamente, si la vctima ya ha sido indemnizada esta exigencia no resulta procedente 50. Cabe sealar que la ley no apunta a la reparacin integral del dao emergente del delito, ya que alude a la reparacin "en la medida de lo posible". En consecuencia, el ofrecimiento debe ser acorde a la situacin econmica del imputado, debiendo ponderarse no slo la cuantificacin del dao, sino tambin la modalidad de cumplimiento de la propuesta, atendiendo a las circunstancias particulares del oferente 51. 6. AUDIENCIA DE PROBATION Por lo general, los ordenamientos procesales establecen que la suspensin del juicio a prueba ser acordada en una audiencia en que las partes tendrn derecho a expresarse

En el orden nacional, se ha resuelto que-en ciertos casos-la omisin de llevar a cabo la audiencia no invalida el rechazo de la solicitud de probation si el beneficio resultaba improcedente en virtud de la penalidad mxima del delito imputado 7.t. Es decir que cuando se advierta a priori que la solicitud debe ser rechazada es inoficioso practicar la audiencia. 7. L\ SOLICITUD DEL IMPUTADO La procedencia del instituto requiere que la peticin respectiva sea efectuada por el imputado 11-1, puesto que la imposicin de reglas de conducta importa una restriccin de sus derechos que, al no existir pronunciamiento condenatorio, slo resulta legtima cuando media su consentimiento. Por ello, se ha resuelto que el pedido de suspensin del juicio a prueba debe ser efectuado por el imputado y no por su letrado defensorB5 8. LAs OPINIONES DEL FISCAL Y EL QUERELLANTE El cuarto prrafo del art. 76 bis menciona que debe mediar consentimiento del fiscal para que el tribunal pueda suspender el juicio a prueba. La Cmara Nacional de Casacin Penal resolvi en el plenario "Kosuta" R7 que la oposicin del fiscal es vinculante para el otorgamiento del beneficio HR. Tambin en el mbito provincial se otorg tal carcter a la oposicin del fiscal, sealndose que su opinin no constituye un mero dictamen sobre la procedencia de la suspensin del juicio a prueba y que, salvo supuestos excepcionales de arbitrariedad, la oposicin fundada de quien es titular de la accin pblica resulta vinculante para el juzgador R9 No obstante, se aclar que para que la opinin negativa vincule al juez resulta ineludible que el dictamen se encuentre debidamente fundado~ Se ha negado que resulte vinculante para el juez la opinin favorable del fiscal acerca de la suspensin del juicio a prueba, ya que otorgarle tal carcter en ese supuesto implicara delegar la funcin jurisdiccional en el ministerio pblico fiscal. con afectacin del debido proceso. Art. 76 ter. - El tiempo de la suspensin del juicio ser fijado por el tribunal entre uno y tres aos, segn la gravedad del delito. El tribunal establecer las reglas de conducta que deber cumplir el imputado, conforme las previsiones del artculo 27 bis. Durante ese tiempo se suspender la prescripcin de la accin penal. La suspensin del juicio ser dejada sin efecto si con posterioridad se conocieran circunstancias que modifiquen el mximo de la pena aplicable o )a estimacin acerca de la condicionalidad de la ejecucin de la posible condena. Si durante el tiempo fijado por el tribunal el imputado no comete un delito, repara los daos en la medida ofrecida y cumple con las reglas de conducta establecidas, se extinguir la accin penal. En caso contrario, se llevar a cabo el juicio y si el imputado fuere absuelto se le devolvern los bienes abandonados a favor del Estado y la multa pagada, pero no podr pretender el reintegro de las reparaciones cumplidas. Cuando la realizacin del juicio fuese determinada por la comisin de un nuevo delito, la pena que se imponga no podr ser dejada en suspenso. La suspensin de un juicio a prueba podr ser concedida por segunda vez si el nuevo delito ha sido cometido despus de haber transcurrido ocho aos a partir de la fecha de expiracin del plazo por el cual hubiera sido suspendido el juicio en el proceso anterior. No se admitir una nueva suspensin de juicio respecto de quien hubiese incumplido las reglas impuestas en una suspensin anterior. 1. LAs REGLAS DE CONDUCTA

El primer prrafo de este artculo hace referencia a que el tribunal debe fijar un plazo cuya extensin vara -entre uno y tres aos- en funcin de la "gravedad del delito". Esta vinculacin entre el plazo de prueba y las caractersticas del delito imputado es congruente con la disposicin del art. 27 bis del Cd. Penal en ese mismo aspecto; de hecho ambos artculos fueron incorporados por la misma ley 24.316. Este mismo prrafo dispone que el tribunal que concede la suspensin del juicio a prueba "establecer" las reglas de conducta que deber cumplir el imputado durante el plazo sealado. Si bien pareciera que resulta obligatorio que se imponga al imputado cumplir con esas reglas de conducta, se seala que la referencia que hace esta norma a que esas reglas debern ser establecidas "conforme a las previsiones del art. 27 bis" pone en evidencia que se trata de una decisin facultativa del tribunal, porque esta ltima norma-a su vez- dispone que las reglas de conducta deben ser impuestas "en tanto resulten adecuadas para prevenir la comisin de nuevos delitos". Por lo tanto, como en la condenacin condicional 10j, tambin en el caso de que se suspenda el juicio a prueba el deber de imponer estas reglas se encuentra condicionado a que sean, en el caso concreto, adecuadas para cumplir un fin de "prevencin especial" 106. 2. CONSECUENCIAS RESPECTO DE LA PRESCRIPCIN DE LA ACCIN Con la concesin de la probaton se suspende el curso de la prescripcin de la accin penal. que se reanuda en caso de revocacin del beneficio. Sin embargo, puede ocurrir que sta se produzca bastante despus de vencido el plazo por el que se otorg la suspensin, o que dicho plazo se vea largamente superado sin que se hubiera adoptado resolucin alguna. En tales supuestos puede operar la prescripcin de la accin. As, p. ej., si se revoca la probaton otorgada por un ao -por incumplimiento de las reglas de conducta- cuando ya pasaron tres aos desde que se concedi y se trata de un delito que no tiene pena mayor a dos aos, habr que considerar -si no median otras causales suspensivas o interruptivas- que la accin qued extinguida por prescripcin 3. LA REVOCACIN DE LA PROBATION Las causales de revocacin pueden sustentarse, ante todo, en circunstancias previas a la suspensin del juicio a prueba que recin se conocieron cuando ya se haba otorgado el beneficio, y que modifican el mximo de pena aplicable o la estimacin acerca de la condicionalidad de la ejecucin de la pena; p. ej., porque se conocen nuevas evidencias que conducen a que se aplique una calificacin legal ms grave, o la existencia de una condena anterior hasta entonces desconocida por el juez. Tambin pueden obedecer a circunstancias posteriores, como la comisin de un nuevo delito y el incumplimiento de la reparacin ofrecida o de las reglas de conducta. Se ha sostenido que tanto el mantenimiento de la suspensin dispuesta, como la extincin de la accin penal, tendrn lugar siempre que, durante el perodo de prueba, no se haya pronunciado una sentencia condenatoria, en contra del mismo imputado, por un delito cometido dentro de ese trmino Por otra parte, en el prrafo quinto del art. 76 terse establece que si la revocacin de la probatian obedece a la comisin de un nuevo delito, la eventual condena que recaiga -en relacin, claro est, con el hecho por el que se haba suspendido el proceso a prueba- no podr ser de ejecucin condicional. Este efecto de la comisin del nuevo delito ha sido considerado inconstitucional, por estimarse irrazonable que se niegue a un individuo la posibilidad de condena condicional en un caso de concurso real por el nico motivo de haberse cometido uno de los hechos del concurso con posterioridad a una suspensin acordada 117.

La inobservancia de las reglas de conducta que fueron impuestas al imputado no determina directamente la revocacin de la suspensin del proceso que le fue acordada, pues lo que se requiere es una persistencia o reiteracin en el incumplimiento advertido. Al respecto, se resolvi que para que se revoque el beneficio debe darse una situacin de obstinacin, demostrativa de la resistencia al sometimiento a control y vigilancia con la finalidad de lograr la reeducacin del imputado, y que antes de llegar a la revocacin el tribunal de he intimar al imputado a observar las reglas que se le impusieron, y modificarlas si el incumplimiento se debe a una imposibilidad justificada, sin perjuicio de disponer que no se compute como plazo de cumplimiento todo o parte del tiempo que hubiere transcurrido 120. En caso de incumplimiento de la reparacin ofrecida, es conveniente escuchar al imputado sobre los motivos de la omisin antes de resolver la revocacin. Si existieren motivos fundados el tribunal podra decidir, p. ej .. la reformulacin del plan de pagos propuesto y aceptado. Si se revoca se retoma el juicio. 4. LA POSIBILIDAD DE OBTENER UNA SEGUNDA PROBATION El sexto prrafo del art. 76 ter exige que transcurran ocho aos, entre la fecha de expiracin del plazo por el cual se hubiera suspendido el juicio anterior y la comisin del "nuevo delito", para que en el proceso sustanciado respecto de este ltimo proceda una segunda suspensin del juicio a prueba. DIFERENCIA CON CONDENACION CONDICIONAL: en la probetion NO hay condenado, en la condena si (extingue pena) UNIDAD 7 LAS CONSECUENCIAS JURIDICAS Y LA REPARACION EN EL DELITO EN EL DERECHO PENAL ARGENTINO 1.- Las sanciones: Concepto. 1.1 Penas lcitas. 1.2 Pena natural. 1.3 Pena de muerte: Su prohibicin. 1.4. Penas vigentes: Artculo 5 del Cdigo Penal. Sanciones: Es el conjunto de recompensas o castigos aplicados por el cumplimiento o la violacin de una ley o un deber Penas licitas: las establecidas en el art. 5 Pena natural: encuentra en Hobbes a uno de sus primeros conceptualizadores; cuando el prestigioso iusfilsofo hace alusin a ciertas acciones delictivas que llevan consigo, por naturaleza, diversas consecuencias perniciosas, como, por ejemplo, cuando un hombre, al atacar a otro resulta muerto o herido, o cuando cae enfermo por hacer algn acto ilegal. Entenda el autor que semejante situacin daosa, por ser obra de Dios, creador de la Naturaleza de las cosas, deba ser considerada castigo divino y, por ende, quedaba fuera de la connotacin comn de pena, al no venir impuesta por la autoridad de los funcionarios estatales. Tambin Kant teoriz respecto de este instituto, sealando que haba poena naturalis all cuando el vicio llevaba en s su propio castigo. Pena de muerte: : La doctrina nacional se ha mostrado mayoritariamente contraria a su aplicacin La definitiva abolicin de la pena de muerte en nuestro pas es el producto de un largo proceso de marchas y contramarchas 20. La Constitucin Nacional, en su versin de 1853, la prohiba por causas polticas, resultando entonces posible su aplicacin por delitos comunes y militares. EI27 de marzo de 1984 se dict la ley 23.054. que ratific la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto). y es a partir de esa fecha que qued definitivamente abolida la pena de muerte para delitos comunes. El arto 4.2 in fine de la Convencin establece en referencia a la pena capital, que: "Tampoco se extender su aplicacin a delitos a los cuales no se la aplique actualmente. ", mientras que el inc. 3 del mismo artculo prescribe que "No se restablecer la pena de muerte en los Estados que la han abolido ".

b) Tortura, azotes, tormentos y otras penas inhumanas o degradantes: La Asamblea General Constituyente de 1813 prohibi el uso de tormentos como medio procesal destinado a la obtencin de la verdad 30. Sin embargo, recin con la sancin de la Constitucin Nacional puede afirmarse que nuestro pas aboli definitivamente el sufrimiento fsico como forma de castigo. c) Prisin perpetua: Se ha sealado que la pena privativa de la libertad realmente perpetua lesiona la intangibilidad de la persona humana, toda vez que genera graves trastornos de personalidad. Adems, al no existir en estos supuestos una escala penal con cierta flexibilidad, el tribunal sentencian te se encontrara imposibilitado de dar una adecudada respuesta a cada caso concreto, vindose obligado a equiparar injustamente situaciones que pueden no resultar idnticas :\3. Si bien nuestra legislacin pareca no contemplar una verdadera prisin perpetua, cabe sealar que, desde la sancin de las leyes 25.892 Y 25.948 , se ha instaurado legislativamente la pena de prisin materialmente perpetua. Respecto a esta cuestin, y las objeciones constitucionales que ello puede acarrear, remitimos al comentario al art. 14 Cd. Penal. d) Confiscacin de bienes: El art. 17 de la Constitucin Nacional reza que "La confiscacin de bienes queda borrada para siempre del Cdigo Penal Argentino n. El nfasis puesto por los constituyentes al consagrar la abolicin de la pena de confiscacin, responda al triste pasado que tena dicho castigo en nuestro pas, usualmente utilizado por el poder de turno en perjuicio de sus enemigos polticos La confiscacin a la que hace referencia la Carta Magna, es el apoderamiento por parte del Estado de la totalidad de los bienes del condenado. Su carcter general es el que fundamenta su prohibicin. Por ello, no controvierte el mandato constitucionalla confiscacin de los instrumentos y del producto del delito, ni resulta tampoco de naturaleza confiscatoria la pena de multa 37. al Contenido: Soler entiende que son penas privativas de la libertad aquellas que consisten en privar al condenado de su libertad ambulatoria por el tiempo que la sentencia determine. Soler entiende que la pena es un mal. expuesto en primer trmino como una amenaza y luego impuesto a quien viola un determinado precepto legal, como retribucin, consistiendo ella en la disminucin de un bien jurdico, que tiene por finalidad la evitacin de futuros delitos 2 . Para i'\ez, la pena es la prdida de bienes que se le impone a una persona con el objeto de retribuirle el delito cometido Art. 5 - Las penas que este Cdigo establece son las siguientes: reclusin, prisin, multa e inhabilitacin. 2.- Penas privativas de libertad: Prisin y Reclusin. 2.1. Concepto. 2.2 Diferencias. 2.3 Sistema vigente. 2.4 Prisin Preventiva 2.4.1 Concepto, requisitos de procedencia y cmputo. 2.5 Ley de ejecucin de la pena privativa de libertad 24.660. Diferencias entre reclusi6n yprisi6n: El proyecto Tejedor de 1886 adoptaba de manera simplificada las penas privativas de la libertad contenidas en el cdigo bvaro. Prevea, as, las penas de presidio, penitenciara, prisin y arresto. El cd. Penal en el art. 305 equipar las penas de presidio y penitenciara, y las reemplaz por la de reclusin' haciendo lo propio con las de prisin y arresto, a las que unific con el nombre de prisin. Tampoco la ley 24.660, al regular las modalidades bsicas de ejecucin, efecta distingo alguno entre quienes purgan condenas a prisin ya reclusin. El arto 107 de dicha norma prohbe la imposicin del trabajo como castigo y proclama que aqul no ser aflictivo, denigrante, infamante ni forzado, por lo que se deduce que

el legislador ha borrado toda nota de infamia que pudiere arrastrar la pena de reclusin. Esta ausencia de diferencias en la ejecucin lleva a la doctrina ms moderna a afirmar que la pena de reclusin se encuentra tcitamente derogada, derogacin que alcanza todas las consecuencias ms graves que la ley prev para esta clase de pena. La jurisprudencia ha sostenido que corresponde imponer pena de prisin y no de reclusin si, no existiendo diferencia conceptual entre las mismas, la aplicacin de la segunda mediando prisin preventiva prolongara el tiempo de encierro, agravando la pena, atento a lo establecido en el art. 24 Cd. Penal. Desde esta ptica, la reclusin es un resabio legislativo y, dado que esta pena siempre se presenta en forma alternativa con la de prisin, la no aplicacin de aqulla no provoca ningn vaco de punibilidad. Para la particular situacin del arto 81 inc, lo del cd. Penal, donde ambas penas privativas de libertad aparecen en forma alternativa pero con montos dismiles, la nica pena legalmente aplicable sera la de prisin de uno a tres aos. Algunos de los institutos de la parte general del Cdigo Penal efectan distingos (a los que tambin la doctrina citada considera tcitamente derogados) entre ambas penas, atribuyendo consecuencias ms gravosas para la reclusin: a) La detencin domiciliaria prevista por el arto 10 es slo posible en los casos en que se impone pena de prisin. b) La libertad condicional en caso de condenas no superiores a tres aos, puede obtenerse al cumplir en detencin ocho meses de prisin o un ao de reclusin (art. 13). cl La prisin preventiva se computa da por da en los casos de condena a pena de prisin. Tratndose de reclusin. el cmputo se hace por mitad, es decir, por dos das de prisin preventiva, uno de reclusin (art. 24) d) La condena a reclusin se encuentra excluida del rgimen de la condicionalidad (art. 26). e) El art. 44 fija la pena de quince a veinte aos de reclusin para la tentativa en el supuesto de delitos reprimidos con reclusin perpetua: tratndose de prisin perpetua, la pena para el delito tentado es de diez a quince aos de prisin. f) Los partcipes secundarios de un delito que prev pena de reclusin perpetua son pasibles de sufrir una pena de quince a veinte aos de reclusin; si se trata de prisin perpetua la pena por complicidad secundaria ser de diez a quince aos de prisin (art. 46). Art. 3 - En el cmputo de la prisin preventiva se observar separadamente la ley ms favorable al procesado. La prisin preventiva est contemplada en los artculos 220, 221 y 222 del Cdigo Procesal Penal, donde se hace referencia a los elementos que se deben tener en cuenta para su dictado. En primer lugar deben existir elementos de conviccin suficientes para sostener, razonablemente, que el imputado es, con probabilidad, autor de un hecho punible o partcipe en l. Tambin debe existir una presuncin razonable de que el imputado no se someter al procedimiento, es decir que pueda fugarse al dejrselo en libertad, o ponga en peligro la investigacin. Esto, para el caso que existan testigos sobre quienes pueda influir de cualquier forma, estando en libertad. La medida tambin se puede solicitar si existen circunstancias fundadas que permitan suponer que el imputado cometer nuevos delitos. En el artculo 221, en tanto, se profundiza respecto al peligro de fuga. En tal sentido se advierte que para decidir la prisin preventiva con ese fundamento se deben tener en cuanta las siguientes circunstancias: el arraigo, las caractersticas del hecho y la pena que se espera como resultado del procedimiento, la importancia del dao resarcible y la actitud que el imputado adopte, voluntariamente, frente a l y a su vctima eventual.

En este punto, adems, se analiza el comportamiento del imputado durante el procedimiento o en otro procedimiento anterior, en la medida en que indique su voluntad de someterse a la persecucin penal. Al respecto la norma indica que el juez ponderar especialmente el nmero de delitos que se le imputan, el carcter de los mismos, la existencia de procesos pendientes, el hecho de encontrarse sujeto a alguna medida cautelar personal, la existencia de condenas anteriores y la alta probabilidad de que el imputado se vincule a otro u otros procedimientos en la misma calidad. Por su parte el artculo 222 profundiza respecto al peligro de entorpecimiento para la averiguacin de la verdad y al fundarse una prisin preventiva, invocndolo, se deber tener en cuenta la grave sospecha de que el imputado destruir, modificar, ocultar, suprimir o falsificar elementos de prueba; influir para que coimputados, testigos o peritos informen falsamente o se comporten de manera desleal o reticente, o inducir a otros a realizar esos comportamientos. A todo esto, cuando el fundamento de la prisin preventiva tiene que ver con el peligro de entorpecimiento, se deber fijar el plazo necesario para que se realicen las medidas de prueba. Una vez que estas se lleven a cabo, la Defensa estar en condiciones de pedir una morigeracin de la prisin preventiva, que puede ser desde la prisin domiciliaria hasta la libertad del imputado, condicin en la que esperar la realizacin del juicio. Excepciones En el artculo 220 del Cdigo Procesal Penal tambin se hace mencin a los casos en los que no se aplicar la prisin preventiva y en tal sentido se indica que esta medida no podr ordenarse cuando el hecho que se imputa no tenga prevista pena privativa de libertad o cuando, en el caso concreto, no se espere una pena privativa de libertad que deba ejecutarse. Por lo general aqu se ubican los delitos en grado de tentativa o los delitos culposos (donde no hubo intencin), los cuales tienen penas mnimas inferiores a los 3 aos. Al respecto se debe aclarar que para que una pena sea de cumplimiento efectivo debe ser superior a los 3 aos, a no ser que el imputado cuente con condenas firmes anteriores. De ser as, por mnima que sea, la siguiente condena deber cumplirla en la crcel. La prisin preventiva tampoco se aplicar en los delitos de accin privada y solo excepcionalmente procede la prisin, a pedido del acusador, para hacer comparecer al imputado a las audiencias del juicio en las que sea necesaria su presencia, cuando l no comparezca a ellas y no designe apoderado, o cuando, ostensiblemente, obstaculice la determinacin de la verdad; an en estos casos, son preferibles las medidas alternativas. Por ltimo y a modo de ejemplo, respecto a los delitos en grado de tentativa y culposos, se puede decir que un robo en grado de tentativa es calificado de tal manera cuando el imputado fue detenido sin que lograra su cometido y la vctima o la polica no lo pierdan de vista durante la persecucin. Para un delito culposo, en tanto, cabe el ejemplo de una muerte en accidente de trnsito. Zaffaroni: dice que es una de las mayores violaciones de los derechos humanos, a pesar que hay veces que se torna necesaria. Solamente debera instaurarse cuando lo sea, y no de forma automtica como se esta haciendo. Periocidad del sistema: ley 24.660. Esta ley regula la ejecucin de la ley privativa de la libertad, junto con los derechos que los condenados poseen, asi como la mejor modalidad de la ejecucin de la pena con tal de promover la correcta reinsercin del penado en la sociedad, su resocializacin.

Se da un sistema progresivo dividido en cuatro etapas, las cuales a medida que el condenado las va atravesando va recuperando progresivamente los derechos restringidos por la medida de encierro hasta alcanzar el pleno goce de los mimos. El rgimen establece cuatro periodos: a) Periodo de observancia: en este periodo el organismo tcnico-criminolgico realiza una especie de radiografa del condenado, confeccionando en una ficha criminolgica, una serie de datos mdicos, psicolgicos, etc. Junto con el condenado se proyecta y desarrolla su tratamiento, estableciendo las fases, periodos y establecimiento, etc. en el cual se desarrollar. se halla regulada en el sentido que sigue por el art. 7 decreto 396/99. Consiste en el estudio mdico- psicolgico- social del condenado, mediante los procedimientos peculiares de cada una de las disciplinas cientficas convocadas a realizarlo. De este estudio, eminentemente interdisciplinario tendrn que surgir un diagnstico y pronstico criminolgico. Como consecuencia prctica, aparecen dos aplicaciones inmediatas del estudio: 1. Indicacin del establecimiento o seccin a que debe ser incorporado el interno. 2. Programa que deber aplicarse al mismo en ese destino. Se seala que debe indicarse el perodo en que han de verificarse los resultados para proceder al tratamiento (no puede exceder 30 das). b) Periodo de tratamiento: la ley solo dice que puede ser fraccionado en fases. Este segundo periodo, ser necesariamente el de anlisis del desarrollo del comportamiento y vida del detenido de conformidad a ese "programa" (tratamiento) que ha sido confeccionado en base a su individualidad. Debe poder fraccionarse en fases que importen para el condenado una paulatina atenuacin de las restricciones inherentes a la pena. Segn el decreto 396/99, en su art. 14 prev que el perodo de tratamiento se fracciones en tres fases: 1. Socializacin. 2. Consolidacin. 3. Confianza. Son fases sucesivas que importan: a) Socializacin (art. 15): La aplicacin intensiva de tcnicas individuales y grupales tendientes a consolidar y promover los factores positivos de la personalidad del interno y a modificar o disminuir sus aspectos disvaliosos. b) Consolidacin (art. 19): Se iniciar una vez que el interno haya alcanzado los objetivos fijados, en el programa de tratamiento para la Fase de Socializacin. Consiste en la aplicacin de una supervisin atenuada que permita verificar la cotidiana aceptacin de pautas y normas sociales y en la posibilidad de asignarle labores o actividades con menores medidas de contralor. c) Confianza (art. 22): Consiste en otorgar al interno una creciente autodeterminacin a fin de evaluar la medida en que internaliza los valores esenciales para una adecuada convivencia social, conforme la ejecucin del programa de tratamiento. La promocin excepcional (art. 7 ley 24.660): establece que el condenado podr ser promovido excepcionalmente a cualquier fase del perodo de tratamiento que mejor se adecue a sus condiciones personales, de acuerdo con los resultados de los estudios tcnico-criminolgicos y mediante resolucin fundada de la autoridad competente. c) Periodo de prueba: este comprende sucesivamente, la incorporacin del condenado a un establecimiento abierto o seccin independiente de ste, que se base en la autodisciplina, la posibilidad de obtener salidas transitorias, y la incorporacin al rgimen de semilibertad. comprende el denominado Perodo de Prueba, este perodo segn el art. 15 ley 24.660

comprender sucesivamente: a) La incorporacin del condenado a establecimiento abierto o seccin independiente de ste, que se base en el principio de autodisciplina; b) La posibilidad de obtener salidas transitorias del establecimiento; c) La incorporacin al rgimen de la semilibertad. En la causa Poblet Juzg. Nacional de Ejecucin nro. 2 se destac que conforme lo previsto por el art. 18 ley 24.660, es la autoridad penitenciaria la que debe proponer al juez para su decisin la posibilidad de concesin de salidas transitorias y de semilibertad del interno, de lo que se deduce claramente que tales regmenes no son derechos que se puedan ejercer libremente por los condenados, sino beneficios que se puedan otorgar o no de acuerdo a las ponderaciones y estudios que se realicen intramuros. Relativo a la progresividad del tratamiento, sobre lo que venimos discurriendo, el art. 1 del decr. 396/99 establece que por progresividad debe entenderse: Un proceso gradual y flexible que posibilite al interno, por su propio esfuerzo, avanzar paulatinamente hacia la recuperacin de su libertad, sin otros condicionamientos predeterminados que los legal y reglamentariamente establecidos. Su base imprescindible es un programa de tratamiento interdisciplinario individualizado. Esto implica, dentro de las posibilidades de cada caso (art. 3 decr. 396/99): a) Limitar la permanencia en establecimientos cerrados. b) Lograr la gradual libertad atendiendo a la evolucin favorable del condenado. Es claro que todo este rgimen hace slo referencia a los condenados, no as a los procesados. Y ello no es inconsecuente, pues el rgimen de progresividad tiene causa eficiente en obtener la finalidad reinsertiva del penado, en tanto que el procesado no se halla amparado por tal tlesis en su privacin de libertad. Ciertamente los arts. 4 de la ley provincial 12.256 y 11 de la ley nacional 24.660 postulan, en forma expresa, que sern de aplicacin a los procesados en lo que resulte ms favorable para ellos los institutos previstos para los condenados. Pero ello debe compaginarse con las finalidades propias de ambas privaciones de la libertad. Me explico. Tanto la prisin preventiva, como la pena, se cumplen materialmente mediante la privacin de la libertad del encausado. La distincin radica entonces en la finalidad diversa que ambos institutos detentan. La pena tiene por finalidad esencial el afianzamiento socio - familiar, el fortalecimiento de la dignidad humana y el estmulo de actitudes solidarias inherentes a su condicin de ser social, a partir de la satisfaccin de sus necesidades y del desarrollo de sus potencialidades individuales (i.e. funcin preventivo especial arts. 18 C.N., 5.6 C.A.D.H., 10.3 P.I.D.C.P., 1 ley 24.660 y 4 ley 12.256); por el contrario, la prisin preventiva es una medida cautelar cuya finalidad estriba en asegurar el proceso de conocimiento o la ejecucin de la pena (arts 171 y 148 del C.P.P.B.A.). Lo dicho es directa consecuencia de la observancia del principio de proporcionalidad del encarcelamiento procesal, segn el cual ste, como medida cautelar, no puede ser ms gravoso que la propia pena cuya imposicin resguarda, ni su rigor innecesario a estos fines, lo que deber reflejarse tanto en la modalidad de ejecucin de la prisin preventiva como en la posibilidad de excarcelacin (En igual criterio, Jos I. Cafferata Nores, La ley n 24.660 da cabida a una semiprisin preventiva o nuevas hiptesis excarcelatorias?, Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal, Ao III N 7, Ed. AdHoc, Bs. As., 1997, pgina 991 y ss.). Una lectura sistemtica tambin lleva a diferenciar la cuestin. La ley 12.256 es clara al diferenciar el rgimen de procesados y condenados (el rgimen de los primeros est en el Captulo II y el de los segundos en el Captulo III), previndose los institutos progresivos slo a favor de estos ltimos. Con tal inteleccin no se viola el principio de igualdad ante la ley pues las situaciones a considerar son diferentes.

d) Periodo de libertad condicional: es el ltimo periodo, a l tienen acceso el condenado que rena los requisitos exigido en el Cdigo Penal (Art. 13 a 17), no obstante la referencia a los informes del organismo tcnico-criminolgico y del consejo correccional del establecimiento, estas no tienen carcter vinculante. La ley incorpora en la tercera seccin del captulo II una serie de figuras alternativas al encierro carcelario bajo el ttulo "Alternativas para situaciones especiales". En ella contempla la prisin discontinua (Art. 36), la semidetencin (Art. 39, con sus dos modalidades prisin diurna y prisin nocturna) y el trabajo para la comunidad (Art. 50). La movilidad dentro de los distintos perodos est condicionada, por un lado al cumplimiento de ciertos requisitos temporales (por ejemplo los establecidos en el artculo 17 para la concesin de las salidas transitorias o la incorporacin al rgimen de semilibertad), y por el otro, a la calificacin de concepto del condenado. Una norma que quiebra un poco la armona de esta progresividad esta dada por el artculo 7 de la ley, al prever la posibilidad de que el condenado sea promovido excepcionalmente a cualquier fase del perodo de tratamiento que mejor se adecue a sus condiciones personales, de acuerdo con los resultados de los estudios tcnicocriminolgicos y mediante resolucin fundada de la autoridad competente (esta normativa es propia de un sistema de individualizacin Antes de analizar la presente ley es imprescindible, a fin de efectuar una coherente interpretacin de su texto y su espritu, expresar las diferencias que existen entre el "rgimen" y el "tratamiento" y destacar el sentido en que es utilizado este trmino en la normativa legal. El rgimen es el conjunto de normas que regulan cmo ser la vida de las personas privadas de libertad en todos sus aspectos (trabajo, relaciones con el exterior, disciplina, etc.), el tratamiento es el conjunto de actividades teraputico-asistenciales dirigidas directamente a colaborar en el proceso de "resocializacin" Esta ley contempla un rgimen diferenciado para procesados y para condenados. * El rgimen para procesados es eminentemente asistencial, y posee dos modalidades: a) Atenuada: se caracteriza por la prevalencia de mtodos de autogestin y autocontrol. b) Estricta: se caracteriza por el nfasis dado a aquellos aspectos asegurativos que hagan a un mejor control de aquellos internos en los que se evidencian serias dificultades de convivencia con riesgo inmediato para s, para terceros y para la seguridad del establecimiento (Art.. 69). El ingreso la reubicacin del procesado a estas modalidades lo dispone la Jefatura del Servicio Penitenciario a propuesta de la Junta de Seleccin en base a un informe elevado por el Grupo de Admisin y Seguimiento que toma en consideracin distintos aspectos de la vida del interno. Las diferencias en la inclusin de uno u otro rgimen, adems de la mencionada autogestin, se evidencia en el rgimen de visitas, en la participacin e la planificacin

del rea de convivencia, en el rea tiempo libre, etc. * El rgimen para condenados se caracteriza por la asistencia y/o tratamiento, comprende los regmenes abierto, semi abierto y cerrado, los que sern de utilizacin alternativa y no necesariamente secuencial (Art. 6). El artculo 94 de la ley concordante con lo expresado supedita la iniciacin del rgimen a la evaluacin y contempla la posibilidad de transitar por diferentes regmenes no necesariamente secunciales, con la posibilidad de salidas preparatorias como paso previo inmediato al cumplimiento de la sancin. a) Rgimen Abierto: se caracteriza por la aplicacin exclusivamente de mtodos de autogestin para aqullos que hubieren sido incluidos en el mismo. Las dependencias propias del rgimen abierto tendrn caractersticas habitacionales que garanticen un nivel adecuado de privacidad, careciendo de las siguientes medidas de seguridad: guardia armada uniformada, muros perimetrales u otras formas de contencin. Dentro del rgimen se prevn como alternativas en la ejecucin de la pena, las formas semi institucionales con alojamiento en las dependencias y salidas laborales, educacionales, asistenciales y familiares hasta el tratamiento en la comunidad. Tambin comprende: 1- Prisin Discontinua: permanencia del condenado en el establecimiento por fracciones no menor de 36 horas, procurando que ese perodo no coincida con los das laborales de aquel. 2- Semidetencin: con sus dos modalidades prisin diurna y prisin nocturna. Consiste en la permanencia diaria del condenado en el establecimiento durante la fraccin del da no destinada al cumplimiento de obligacin familiar, educacional o laboral. b) Rgimen Semiabierto: comprende las modalidades amplia y limitada, se caracteriza por la aplicacin de programas que permitiendo un adecuado nivel de autogestin por parte de los internos, facilita su interaccin dentro de los lmites propuestos por el servicio penitenciario. 1- Amplia: albergar a aquellos internos cuyas caractersticas personales permitan que sus respectivos programas de tratamiento se desarrollen no slo en el establecimiento sino tambin en sus zonas aledaas con mnimos recaudos de control. 2- Limitada: esta destinada a aqullos internos que evidenciando un grado suficiente de adaptacin institucional, sean beneficiarios de programas de tratamiento caracterizados por el ejercicio de distintos grados de autocontrol, desarrollados dentro de los lmites del rea de seguridad de la dependencia que los alberga. c) Rgimen Cerrado: es un rgimen de seguridad estricto que comprende la modalidad "moderada" y "severa", caracterizado por la existencia de normas de control, dentro de

un mbito de seguridad que permite la instrumentacin de los programas que fueron incorporados al mismo. 1-Moderado: destinado a aquellos internos que a pesar de la dificultad en el mantenimiento de los impulsos, requieren un menor control. 2-Severo: se caracteriza por el predominio del tratamiento individual, siendo indicado para aquellos internos en los que se evidencian manifestaciones de conductas de alta peligrosidad y serias dificultades de convivencia, con riesgo inmediato para s, o para terceros y para la seguridad del establecimiento. El Art. 160 prev la posibilidad de salidas transitorias para cualquiera de los internos incorporados a cualquiera de sus modalidades, ante la proximidad de su egreso. La movilidad dentro de los distintos regmenes de condenados esta regulado en los Art. 95 y siguientes los cuales prevn que "el ingreso de los condenados a los diferentes regmenes y modalidades ser dispuesto por la Jefatura del Servicio Penitenciario a propuesta de las Junta de Seleccin en base al informe elevado por el grupo de admisin y seguimiento"pero el movimiento, distribucin, cambio de rgimen y modalidades corresponder al Servicio Penitenciario, con comunicacin al Juez de Ejecucin o Juez competente. No obstante lo dicho, el artculo 100 consagra expresamente la competencia exclusiva del Juez de Ejecucin o Juez competente para autorizar el ingreso al rgimen abierto y las salidas transitorias... En virtud de lo expuesto es sencillo advertir que de manera alguna nos encontramos ante un rgimen progresivo, la ley contempla una serie de regmenes no secunciales, alternativos (en trminos de la legislacin) a los cuales se accede en funcin de los resultados arrojados por el tratamiento. De este modo se consagra un sistema de individualizacin absoluta. Disciplina y recompensa: Comprendida en los art 79 a 105 de la ley 24.660 ARTICULO 79. El interno est obligado a acatar las normas de conducta que, para posibilitar una ordenada convivencia, en su propio beneficio y para promover su reinsercin social, determinen esta ley y los reglamentos que se dicten. ARTICULO 99. En cada establecimiento se llevar un "registro de sanciones", foliado, encuadernado y rubricado por el juez de ejecucin o juez competente, en el que se anotarn, por orden cronolgico, las sanciones impuestas, sus motivos, su ejecucin o suspensin y el cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 88, dejndose constancia de todo ello en el legajo personal. ARTICULO 100. El interno ser calificado de acuerdo a su conducta. Se entender por conducta la observancia de las normas reglamentarias que rigen el orden, la disciplina y la convivencia dentro del establecimiento. ARTICULO 101. El interno ser calificado, asimismo, de acuerdo al concepto

que merezca. Se entender por concepto la ponderacin de su evolucin personal de la que sea deducible su mayor o menor posibilidad de adecuada reinsercin social. ARTICULO 102. La calificacin de conducta y concepto ser efectuada trimestralmente, notificada al interno en la forma en que reglamentariamente se disponga y formulada de conformidad con la siguiente escala: a) Ejemplar; b) Muy buena; c) Buena; d) Regular; e) Mala; f) Psima. ARTICULO 103. La calificacin de conducta tendr valor y efectos para determinar la frecuencia de las visitas, la participacin en actividades recreativas y otras que los reglamentos establezcan. ARTICULO 104. La calificacin de concepto servir de base para la aplicacin de la progresividad del rgimen, el otorgamiento de salidas transitorias, semilibertad, libertad condicional, libertad asistida, conmutacin de pena e indulto. ARTICULO 105. Los actos del interno que demuestren buena conducta, espritu de trabajo, voluntad en el aprendizaje y sentido de responsabilidad en el comportamiento personal y en las actividades organizadas del establecimiento, sern estimulados mediante un sistema de recompensas reglamentariamente determinado. Asimismo, la visitas intimas solo pueden ser hechas por el conyuge o a falta de este, el que haya convivido con la persona en vida marital. Para la catedra, no debera haber restricciones ya que es una necesidad fsica que debera queestar garantizada. Debe haber una asistencia post penitenciaria que garantize al reo un trabajo asi como la resocializacin no sea tan repentina, un mes antes de su egreso de la prisin. Le debe garantizar un hogar o residencia, ropa, cubrir las necesidades bsicas. 3.- Pena de Multa: Concepto. 3.1 Sistemas normativos vigentes: pago total y pago por cuotas. 3.2. Transformacin en pena privativa de libertad. 3.3. La multa en caso de nimo de lucro. La pena de multa esta prevista en el art.5 del Codigo, que opera sobre el patrimonio del condenado con el limite constitcuonal de la prohibicon de la confiscacin, pero que no reconoce el objetivo reparador de la multa administrativa. El pago va al Estado. Hay tres diferentes sistemas de regulacin de la multa: el de la suma total, el del tiempo o plazo de multa y el de dia multa. Suma total: el tradicional, en el cual el juez condena a una cantidad concreta, es decir, a un monto global que tiene en cuenta la gravedad del delito y la situacin econmica del condenado. (min 100 max 200) Tiempo o plazo de multa: el juez individualiza en cada caso la cuantia correspondiente a cada tipo o porcin, teniendo en cuenta la capacidad patrimonial del condenado, de manera que le quede la cantidad minima necesaria para sus

obligaciones lementales. Se paga a lo largo de cierto tiempo, en plazos fijos segn los ingresos. Dias multa: se detemrina la importancia o gravedad de la multa por un numero de das, segn la gravedad del delito. Cada dia equivale a una concreta cantidad de dinero, segn la posicin econmica del condenado. La ley debe fijar el numero de das de multa que se imponen como pena a cada delito, segn la gravedad de este. Establecera un numero proporcionalmente igual al de das que le correspnderia de privacin de libetad si se le aplicase esa pena. Conforme al art. 5 la multa tiene el carcter de pena principal de modo que: Puede ser impuesta como pena nica En forma conjunta con la prisin Conjuntamente con la inhabilitacin absoluta y la especial En forma alternativa con la pena privativa de libertad Y en los casos de delitos con animo de lucro, se podr agregar a la pena privativa de libertad una multa aun cuando no este prevista o lo este de forma alternativa con aquella. (art 22 bis) Formas de cumplimiento: Al ser un sustituto de la pena privativa de libertad, en caso de incumplimiento se reintroduce lo que se quiere evitar. No obstante, antes de proceder al encierro (que no exceder el ao y medio) y solo opera como ultimo recurso, puede ser prisin discontinua o semidetencion, Pero tambin se buscan otras vas para evitar la privacin de libertad, y hay tres alternativas: - El tribunal, antes de transformar la pena de multa en prisin, procurara la satisfaccin de la primera hacindola efectiva sobre los bienes, sueldos u otros ingresos del condenado. - Si no es posible, se puede sustituir esta clase de pena por trabajo libre, siempre que haya ocasin para ello. - Se puede autorizar el pago de la multa en cuotas, en montos y fechas adecuadas a la condicin econmica del condenado. Incapacidad de pago: si el condenado tiene una incapacidad total, se posterga el cumplimiento de la pena hasta que la persona recupere su capacidad para cumplirla. Debe regir el principio de que el derecho no puede obligar a lo imposible. Conversion en privacin de libertad : Cuando por voluntad del penado, no paga la multa, se convierte en pena privativa de libertad ya sea en forma de semidetencion o prisin discontinua que no exceder de un ao y medio. El art. 22 dispone que el importe del amulta se descontara, de acuerdo con las reglas establecidas para el computo de la prisin preventiva. Animo de lucro y multa acumulatvia: El art 22 bis dispone que si el hecho ha sido cometido con animo de lucro, se podr agregar a la pena privativa de libertad una multa aun cuando no estuviese prevista o lo estuviese de forma alternativa. Es una pena acumulativa, y en algn modo de accesoria, por lo que su aplicacin demanda todos los requisitos que presupone la de cualquier pena, incluyendo la requisitoria fiscal. Animo de lucro consiste en una especial disposicin de la voluntad acompaada por el inters patrimonial, que puede o no lograrse y ser inmediata o diferida, sin que sea el que participa en la conducta. ARTICULO 21.- La multa obligar al reo a pagar la cantidad de dinero que determinare la sentencia, teniendo en cuenta adems de las causas generales del artculo 40, la situacin econmica del penado. Si el reo no pagare la multa en el trmino que fije la sentencia, sufrir prisin que no exceder de ao y medio. El tribunal, antes de transformar la multa en la prisin correspondiente, procurar la satisfaccin de la primera, hacindola efectiva sobre los bienes, sueldos u otras entradas del condenado. Podr autorizarse al condenado a amortizar la pena pecuniaria, mediante el trabajo libre, siempre que se presente ocasin para ello.

Tambin se podr autorizar al condenado a pagar la multa por cuotas. El tribunal fijar el monto y la fecha de los pagos, segn la condicin econmica del condenado. ARTICULO 22.- En cualquier tiempo que se satisfaciera la multa, el reo quedar en libertad. Del importe se descontar, de acuerdo con las reglas establecidas para el cmputo de la prisin preventiva, la parte proporcional al tiempo de detencin que hubiere sufrido. ARTICULO 22 bis.- Si el hecho ha sido cometido con nimo de lucro, podr agregarse a la pena privativa de libertad una multa, aun cuando no est especialmente prevista o lo est slo en forma alternativa con aqulla. Cuando no est prevista, la multa no podr exceder de noventa mil pesos. 4.- Pena de inhabilitacin: Concepto. 4.1. Diferencia entre inhabilitacin especial y absoluta 4.2. Rgimen temporal o perpetuo. 4.3. Rehabilitacin. 4.4. Las penas accesorias de inhabilitacin del Artculo 12 y 20 Bis CP Inhabilitaciones: consiste en la perdida o suspensin de uno o mas derechos de modo diferente al que comprometen las penas de prisin y la multa. Esta la inhabilitacin absoluta y la inhabilitacin especial. Absoluta: Esta prevista en el art. 19 del CP y tiene una extensin limitada. Es la privacin de un numero limitado de derechos expresamente previstos en la ley. Se aplica por que la naturaleza de la conducta hace incompatible con ella el ejercicio de los derechos de que se priva. Puede ser accesoria o principal Contenidos: Establece que importa la privacin del empleo o cargo publico que ejercia el penado, aunque provenga de eleccin popular. Se hara efecto a partir de la condena, por lo que si el penado adquirio el empleo posterior al hecho ilcito pero antes de la condena, se lo suspende igual. Esta inhabilitacin importara en la incapacidad de obtener cargos, emplos y comisiones publicas, lo que hace que el autor adems de perder el que tenia, no podr tener futuros durante el momento de su condena. Asimismo en el inc. 4 del art 19 no es constitucional por su carcter consifcatorio y por su trascendencia de la pena a terceros: En el se dispone la suspensin del goce de toda jubilacin, pension o retiro civil o militar, cuyo importe ser apercibidio por los parientes que tengan derecho a la pension. El tribunal podr disponer, por razones de carcter asistencia, que la victima o los deudos que estaban a su cargo concurran hasta lamitad de dicho importe, o en su totalidad, cuando el penado no tuviere parientes con derecho a la pension, en ambos casos hasta integrar el monto de las indemnizaciones fijadas.Es inconstitucional porque las jubilaciones y pensiones son una propiedad que deba respetarse y su afectacin, constituye una confiscacin porhibida. El inciso 2, que suspende el derecho electoral por el tiempo de inhabilitacin, es inconstitucional ya que toda norma que interfiera sobre le derecho electoral de una persona no condenada es inconstitcuional salvo que sea por sentencia firme. Puede aplicarse como pena principal o accesoria. Se aplica como pena accesoria en el supuesto del art. 12 cuando acompaa a la pena privativa de libertad mayor a tres aos, que lleva como inherente la inhabilitacin absoluta por el tiempo de la condena, que podr durar hasta tres aos mas si asi lo resuelve el tribunal de acuerdo con el ndole del delito. (cuando el goce de los derechos sea incompatible con la naturaleza del delito) Cese: la inhabilitacin accesoria cesa cuando se agota l pena impuesta, y en caso de libertad condicional, tampoco se alteran los principios generales, ya qu el apena

accesoria sigue a la principal, cuando esta termina de cumplirse en la libertad condicional. Pero si transcurren los plazos (5 aos o el cumplimiento total de la condena) sin que se revoque la libertad condicional, la pena quedara extinguida, lo mismo que la inhabilitacin. Inhabilitacin especial: se impone como pena principal pudiendo ser temporal o perpetua. Se limita a los derechos que guardan una particular relacion con el delito cometido; por ejemplo la inhabilitacin de poder conducir luego de cometer un delito de delito culposo. Efectos: producir la privacin del empleo, cargo, profesin o derecho sobre que recayere y la incapacidad para obtener otro del mismo genero durante la condena. Para derechos pblicos producir la incapacidad de ejercer durante la condena (art 20). Los empleos o cargos deben ser pblicos, ya que en el mbito privado s refiere a profesin o derecho (derechos a ejercer ciertas actividades aunque no estn reglamentadas). Duracion: depende de cada caso, se cuenta desde el momento de la condena Derechos polticos: no puede extenderse mas alla de la privacin de los derechos electoreales, de elegibilidad y de postulacin. No puede alcanzar a los derechos que tiene todo habitante sin ser ciudadano, por la mera condicioin de integrande la poblacin. (No puede ejercer derechos polticos). Inhabilitacion especial conjunta: es una pena de seis meses a diez aos que puede imponerse aunque esta pena no estuviese prevista para el delito pero presuponiendo que el injusto tenga origen en: - Incompetencia o abuso en el ejercicio de un empleo o cargo publico - Abuso en el ejercicio de la patria potestad, adopcin, tutela o curatela - Incompetencia o abuso en el desempeo de una profesin o actividad cuyo ejercicio dependa de una autorizacin, licencia o habilitacin del poder publico. Por incompetencia se entiende una incapacidad de orden intelectual o tcnico pero no tico. Por abuso se entiende tanto como el exceso en las facultades como el uso arbitrario de las mismas. NO es obligatioria su imposicin, debe fundamentrsela. Rehabilitacion: ABSOLUTA: Puede ser restituido al uso y goce de los derechos y capacidades de que fue privado, si se ha comportado correctamente durante la mitad del plazo de aquella, o durante diez aos cuando la pena fuera perpetua y ha reparado los daos en la medida de lo posible. ESPECIAL: se toma en cuenta la mitad del plazo se reduce a cinco aos si la pena fue perpetua. Las condiciones son el correcto comportamiento, que haya remediado su incompetencia o no sea de temer que incurra en nuevos abusos y que haya reparado el dao. Que repare el dao es en la medida de la capacidad patrimonial del inhabilitado, basta que demuestre su voluntad efectiva de resarcir en la medida de su posibilidad. La rehabilitacin no comportara la reposicion en los mismos cargos (en tutela, curatela o cargo poblico). La incapacidad civil del penado: la inhabilitacin absoluta como accesoria de una pena privativa de libertad mayor de tres aos va acompaada de una incapacidad civil del penado que abarca tanto la inhabilitacin absoluta del art. 19 (explicado antes) y la ihabilitacion de derechos civiles previsto en el art. 12 (importan adems de la privacin, mientras dure la pena, de la patria potstad, de la administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. El penado queda sujeto a curatela) Tiene carcter de pena accesoria, no de una mera consecuencia de la pena. No necesariamente la implica. ARTICULO 12.- La reclusin y la prisin por ms de tres aos llevan como inherente la inhabilitacin absoluta, por el tiempo de la condena, la que podr durar hasta tres aos ms, si as lo resuelve el tribunal, de acuerdo con la ndole del delito. Importan adems la privacin, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. El penado quedar

sujeto a la curatela establecida por el Cdigo Civil para los incapaces ARTICULO 19.- La inhabilitacin absoluta importa: 1. La privacin del empleo o cargo pblico que ejerca el penado aunque provenga de eleccin popular; 2. La privacin del derecho electoral; 3. La incapacidad para obtener cargos, empleos y comisiones pblicas; 4. La suspensin del goce de toda jubilacin, pensin o retiro, civil o militar, cuyo importe ser percibido por los parientes que tengan derecho a pensin. El tribunal podr disponer, por razones de carcter asistencial, que la vctima o los deudos que estaban a su cargo concurran hasta la mitad de dicho importe, o que lo perciban en su totalidad, cuando el penado no tuviere parientes con derecho a pensin, en ambos casos hasta integrar el monto de las indemnizaciones fijadas. ARTICULO 20.- La inhabilitacin especial producir la privacin del empleo, cargo, profesin o derecho sobre que recayere y la incapacidad para obtener otro del mismo gnero durante la condena. La inhabilitacin especial para derechos polticos producir la incapacidad de ejercer durante la condena aquellos sobre que recayere. ARTICULO 20 bis.- Podr imponerse inhabilitacin especial de seis meses a diez aos, aunque esa pena no est expresamente prevista, cuando el delito cometido importe: 1. Incompetencia o abuso en el ejercicio de un empleo o cargo pblico; 2. Abuso en el ejercicio de la patria potestad, adopcin, tutela o curatela; 3. Incompetencia o abuso en el desempeo de una profesin o actividad cuyo ejercicio dependa de una autorizacin, licencia o habilitacin del poder pblico. ARTICULO 20 ter.- El condenado a inhabilitacin absoluta puede ser restituido al uso y goce de los derechos y capacidades de que fue privado, si se ha comportado correctamente durante la mitad del plazo de aqulla, o durante diez aos cuando la pena fuera perpetua, y ha reparado los daos en la medida de lo posible.El condenado a inhabilitacin especial puede ser rehabilitado, transcurrida la mitad del plazo de ella, o cinco aos cuando la pena fuere perpetua, si se ha comportado correctamente, ha remediado su incompetencia o no es de temer que incurra en nuevos abusos y, adems, ha reparado los daos en la medida de lo posible. Cuando la inhabilitacin import la prdida de un cargo pblico o de una tutela o curatela, la rehabilitacin no comportar la reposicin en los mismos cargos. Para todos los efectos, en los plazos de inhabilitacin no se computar el tiempo en que el inhabilitado haya estado prfugo, internado o privado de su libertad. 5.- Penas accesorias: Concepto. 5.1. Decomiso. 5.2 Diferencia con el secuestro. 2. CLASIFICACIN a) Penas principales y penas accesorias: Son penas principales las que pueden ser impuestas solas y en forma autnoma 13. Estas son las contenidas en el art. 50 del Cdigo Penal. es decir, la reclusin, la prisin, lamulta y la inhabilitacin, En cambio, se

denomina penas accesorias a aquellas que siguen a las principales, resultando su imposicin un complemento de stas, Son penas accesorias la inhabilitacin y la privacin de derechos civiles contenidas en el art. 12 del Cd. Penal. el decomiso de los instrumentos y del producto del delito pre\isto por el art. 23 del Cd. Penal, la prdida y la imposibilidad de obtencin o utilizacin de beneficios fiscales, contempladas en e! arto 5 de la ley 24.769, y el decomiso de mercaderas y la destruccin de sustancias estupefacientes a los que hacen referencia los arts. 24 y 30 de la ley 24.112, Hay quienes consideran que la reclusin por tiempo indeterminado del art. 52 del Cd. Penal es una verdadera pena accesoria y no una medida de seguridad Adems de las mencionadas penas principales, el cdigo penal contiene penas accesorias, que son las que siguen a las principales sin que sea permitido imponer aqullas sin stas. Penas accesorias son: la inhabilitacin del art. 12 del cdigo penal; el decomiso del art. 24; la destruccin de sustancias estupefacientes del art. 30 de la ley 24.112, el decomiso de las mercaderas en infraccin del art. 24 y la incautacin de beneficios econmicos del art. 30 infine de la misma ley; la prdida del beneficio y de la posibilidad de obtener y utilizar beneficios fiscales del art. 5o de la ley 24.769; la clausura de estadios deportivos, prevista en el art. 11 de la ley 24.192, etc. La pena accesoria ms grave que contempla el cdigo penal y con la que, pese a ser inconstitucional, se completa el cuadro de las penas o manifestaciones punitivas previstas en leyes penales manifiestas, es la relegacin o reclusin por tiempo indeterminado como accesoria de la ltima condena del art. 52, y en la que un sector de la doctrina ha querido ver una medida de seguridad2 b) Penas paralelas (alternativas o conjuntas): En la parte especial de! Cd. Penal se presentan numerosos casos en los cuales se encuentran previstas dos clases de penas para un mi'i:no delito. A este fenmeno se lo denomina paralelismo. Cuando el juez debe escoger entre dos especies de penas distintas, a stas se las llama alternativas 15 (ej.: arts. 79, 80, 110, etc.), por el contrario, si corresponde la aplicacin de ambas se las denomina conjuntas (ej.: arts. 84, 136, 143, 176,275, etc.). Cabe sealar que en los casos de penas alternativas privati\'as de libertad, lo que vara es la calidad de la pena y no su magnitud, aunque existe una excepcin (art. 81 ine. lo del Cd. Pena\). e) Penas divisibles e indivisibles: Son divisibles las penas que pueden ser fraccionadas en partes de tiempo o de cantidad. En cambio, son indivisibles las penas que por su naturaleza (muerte) o su modo de conminacin (perpetuidad o monto fijo) no pueden ser fragmentadas. Nuestro cdigo ha optado, en la gran mayora de los casos, por penas divisibles que permiten al juez efectuar una seleccin del monto de la sancin a imponer, en base a pautas mensurativas que el mismo ordenamiento legal prev (arts. 40 y 41 Cd. Pena\). Esta alternativa ofrece la ventaja de permitir al juzgador una individualizacin de la sancin acorde con el grado de reproche que merezca el autor. Zaffaroni, Alagia y Slokar sostienen que los mnimos legales tienen un carcter meramente indicativo y que en los casos concretos en los que la aplicacin de una pena

se torne irracional por resultar elevada, esos mnimos previstos por la ley deben ceder 17. Dicha opinin no ha encontrado an eco en la doctrina nacional. aunque existe jurisprudencia que se ha pronunciado en tal sentido lB, Decomiso: El decomiso29fi es un pena accesoria2", puesto que se distingue de ciertas medidas de coaccin adminis trativa directa de carcter policial preventivo (secuestro de armas, explosivos, medi camentos, obras de arte, dinero, etc.) y porque tiene lugar siempre que haya condena De fundamental importancia es tener en cuenta que se trata de una pena que gene ramente tiene carcter pecuniario, no restndoselo la circunstancia de que eventual mente pueda recaer sobre mercancas que estn fuera del comercio 30; dado el carcte pecuniario de esta pena, debe ser cuidadosamente distinguida de la confiscacii prohibida constitucionalmente, esencialmente a partir del carcter general de est; ltima, a diferencia de la especificidad propia del decomiso, que siempre debe recae sobre cosas en particular301. Por supuesto que el decomiso sera inconstitucional si ni respetase las reglas de humanidad y mnima irracionalidad y, por tanto, en el cas< concreto deviniese una pena de confiscacin. 6. La pena se limita al decomiso de los instrumentos del delito y al de los efecto, provenientes del mismo. Los primeros son los que el autor utiliz dolosamente par; cometer el delito302. Puesto que la tipicidad presupuesta se reduce a la dolosa, puedi tratarse tanto de cosas que pertenecen al autor como a los partcipes, dado que lo: nicos que quedan excluidos son los terceros no responsables; puede formar parte di la punicin de un delito consumado tanto como de uno tentado, es decir puede tratars< de un instrumento que se haya utilizado para cualquier acto ejecutivo punible, pan un acto consumativo y an para actos de agotamiento303, de modo que el inmuebl o los vehculos, las cuentas bancarias o cualquier otro valor empleado como instru ment o infraestructura para la comisin de un ilcito, puede ser objeto de esta pen accesoria; sin embargo deber atenderse a las reglas para la individualizacin de h pena, cuando la magnitud de los bienes afectados lesione la medida de proporciona lidad mnima entre injusto y pena, lo que por otro lado evita que la pena se convierti en confiscacin, lo que puede suceder con frecuencia en los delitos tributarios, aunqui no en ellos nicamente. Efectos del delito son cualquier mercanca (legal o ilegal en cuanto a su tenencia y circulacin) obtenida mediante el injusto, sea que se encuentre en el mismo estado o en otro diferente (como valor de uso o de cambio), o sea, que la mercanca se convierta en dinero u otro valor, o que con el dinero se adquiera mercanca u otro valor. Por ende, se trata de los efectos provenientes de un delito sin distinguir si son los efectos inmediatos o mediatos del ilcito. Pero no es efecto de un delito la moneda falsificada considerada materialmente, pues en este caso el delito crea una apariencia que no existe. Con mucha mayor razn debe considerarse que no son efectos provenientes de un delito aquellos objetos materiales que la conducta tpica deja totalmente inalterados, como es el supuesto de la tenencia prohibida de ciertas cosas, cuyo decomiso podr proceder en virtud de leyes especiales o de medidas administrativas, pero no por aplicacin del art. 23, porque obviamente, esas efectos no provienen de la tenencia304 y porque no debe confundirse el decomiso como pena accesoria con el secuestro de carcter procesal, y que nada prejuzga acerca de la propiedad o destino de la cosa secuestrada305. 8. Los instrumentos decomisados no pueden venderse, debiendo destruirse, a excepcin de los que puedan ser aprovechados en modo debido por los gobiernos de la nacin o de las provincias; pero el art. 23 no dispone nada respecto de los efectos

provenientes del delito306, lo que permite concluir que pasan a ser propiedad del estado, que dispondr de ellos con los lmites de facultades propias del manejo de su hacienda307, y siendo una pena accesoria, ser lgico que, salvo disposicin expresa, tenga el mismo destino que cada competencia asigne a las multas. La prohibicin de venta no tiene carcter absoluto, sino que, conforme a su ratio legis, la venta queda prohibida cuando sea escandalosa (vgr. el remate de un arma asesina) Secuestro: Depsito de cosa litigiosa. (v. SECUESTRO DE BIENES,) | Embargo judicial de bienes. | Detencin o retencin forzosa de una persona, para exigir por su rescate o liberacin una cantidad u otra cosa, sin derecho, como prenda ilegal 6.- Causas de extincin de las penas: La muerte del condenado, el indulto, la prescripcin de la pena y el perdn del ofendido. Prescripcion de la pena: ARTICULO 65.- Las penas se prescriben en los trminos siguientes: 1. La de reclusin perpetua, a los veinte aos; 2. La de prisin perpetua, a los veinte aos; 3. La de reclusin o prisin temporal, en un tiempo igual al de la condena; 4. La de multa, a los dos aos. La inejecucin de la pena puede llevar a la prescripcin, tanto si el condenado nunca empez a cumplirla como si quebrant su cumplimiento. La existencia de una sentencia firme, entonces, constituye el lmite divisorio entre el tramo de la caducidad de la realizacin de la pretensin punitiva del Estado que pertenece a la extincin de la accin penal y la que toca a la extincin de la pena 113. Se sostiene que todas las penas pueden prescribirse en el derecho argentino, salvo los casos comprendidos en la Convencin sobre la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y de los crmenes de lesa humanidad 2. FUNDAMENTOS DE LA PRESCRIPCIN DE LA PENA La diferencia entre la prescripcin de la accin y la de la pena reside en que, en la primera, la renuncia estatal opera sobre el derecho de perseguir la imposicin de una pena, en tanto que en la segunda recae sobre el derecho de ejecutar las penas ya impuestas por la autoridad judicial. Soler afirma que en nuestro derecho funciona como base del sistema un doble motivo: el transcurso del tiempo y la conducta observada por el sujeto Suelen aadirse argumentos de poltica criminal, como que la personalidad del sujeto a quien el tribunal conden puede no haber permanecido inalterada, cuando debe cumplir la pena mucho tiempo despus, En estos supuestos, se afirma que la conveniencia de la pena debiera ser puesta en tela de juicio, tanto desde la ptica de la prevencin especial como general, toda vez que carecera de sentido privar a un sujeto de sus derechos en virtud de una pena cuando el tiempo transcurrido pone de manifiesto que su funcin preventiva no podr ser satisfecha. Para Zaffaroni, Alagia y Slokar el verdadero fundamento es que transcurrido un considerable lapso entre la sentencia y su ejecucin, el sujeto que se halla ante la agencia de ejecucin penal no es el mismo sujeto al que el tribunal conden, coma tampoco lo es el tribunal ni la agencia ejecutiva, ni los afectados y, sobre todo, el conflicto, que deja de servivenciado, para pasar a ser meramente histrico 1.19. Art. 66. - La prescripci6n de la pena empezar a correr desde la medianoche del da en que se notificare al reo la sentencia firme o desde el quebrantamiento de la condena, si sta hubiese empezado a cumplirse. 3. QUEBRANTAMIENTO DE PENAS CONJUNTAS Tratndose de penas conjuntas, por ejemplo prisin y multa. puede plantearse el interrogante acerca de qu ocurre cuando una de eIJas es quebrantada, mientras que la otra contina cumplindose con normalidad. Sostiene la doctrina que el curso de la prescripcin corre para cada una de las penas sin propagar efectos a la otra. Por lo

dems, la no quebrantada se est cumpliendo, por lo que nada hay que prescribir Perdon del ofendido: Art. 69. - El perdn de la parte ofendida extinguir la pena impuesta por delito de los enumerados en el artculo 73. Si hubiere varios partcipes, el perdn en favor de uno de ellos aprovechar a los dems. En los delitos de accin privada -las calumnias e injurias; violacin de secretos, salvo en los casos de los arts. 154 y 157: concurrencia desleal e incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge, de conformidad con lo previsto en el art. 73 Cd. Penal- la pena puede extinguirse por el perdn del ofendido. En consecuencia, el presupuesto de este instituto ser la existencia de una sentencia condenatoria firme por alguno de los delitos mencionados. Se afirma que el perdn, que es una indulgencia, implica un acto unilateral de renuncia por parte del ofendido a su derecho de hacer ejecutar la pena total o parcialmente Nez afirma que el ofendido es el titular del derecho penalmente lesionado por el delito y en virtud de cuya accin fue condenado el ofensor, por lo que deviene lgico que su perdn extinga la pena 373. 3. MODALIDAD y EFECTOS El perdn debe ser expreso y tener forma autntica. No puede alegarse su concesin tcita, requirindose incluso que pueda manifestarse en un acto pblico :174. Se afirma que resulta obligatorio para el condenado 3,:;. En igual sentido, Soler sostiene que se trata de un acto unilateral cuyo efecto consiste, per se, en la extincin de la pena, y que es independiente de cualquier voluntad del re0 3'r,. Debe provenir de todos los que fueron ofendidos, por lo que el perdn otorgado por uno o algunos no produce la extincin de la pena. Sin embargo, la doctrina ha identificado el trmino "ofendido" con el de "actor" 3", sealando que si hubo varios ofendidos pero slo lino de ellos accion, debe extinguirse la pena si ste concede el perdn, pues no es lgico que subsista la pena pronunciada en virtud de la accin de uno de los ofendidos, en razn de la existencia de otros ofendidos que decidieron no accionar:171!. En sntesis, los que no hubieran ejercido la accin no podran oponerse al perdn ni tampoco otorgarlo:179 . En consecuencia, si el perdn proviniese de un ofendido que no persigui y logr la pena, lo que estara haciendo sera renunciar a una accin todava no ejercida 380. Para el caso de que, en relacin con los ofendidos no querellantes, no hubiera transcurrido an el trmino de prescripcin, De la Ra sostiene que, luego del perdn otorgado por el ofendido-actor. aqullos carecen de accin, toda vez que si bien la querella por uno no extingue la accin de los dems, sla extingue la condena impuesta por sentencia firme:l!!I. De conformidad con la ltima parte de la norma, el perdn concedido a uno de los partcipes se expande y beneficia a los dems. Se afirma que si bien el perdn otorgado al partcipe condenado beneficia a los restantes, no alcanza a los no condenados, toda vez que la sentencia y sus efectos desaparecen con el perdn, pero el poder de accin contra los no condenados subsiste :lH2. Para Zaffaroni, Alagia y Slokar esta ltima disposicin no revela otra consecuencia que la voluntad legislativa de impedir arbitrariedades y extorsiones. El fundamento sera que, tratndose de delitos en los que la accin queda en manos del particular ofendido, sin que el estado intervenga en el impulso, ser facultad del particular hacer cesar los efectos de este impulso :lR~. 4. DISTINCiN CON LA RENUNCIA Como se ha visto, la accin penal puede extinguirse por la renuncia del agraviado

en los delitos de accin privada (art. 59 inc. 4 Cd. Penal). Pues bien, no debe confundirse ese instituto, que provoca la extincin de la accin y que puede ser o no aceptado por el beneficiario :lH,I, con el previsto por el artculo que se comenta, que provoca la extincin de la pena, independientemente de cualquier voluntad del condenado . Indulto: ART 68 CP. Indulto: Atribucin que tiene el P Ejecutivo de perdonar la pena impuesta a un condenado y extinguir as su responsabilidad penal dejando subsistente la civil. Puede ser total (remisin de todas las penas a que hubiese sido condenado y que an no hubieren sido cumplidas) o parcial (remisin de alguna o algunas de las penas impuestas o su conmutacin por otras menos graves). Art. 68. - El indulto del reo extinguir la pena y sus efectos, con excepcin de las indemnizaciones debidas a particulares. El poder ejecutivo tiene entre sus atribuciones la de indultar, esto es, extinguir la pena en su totalidad, ejerciendo la facultad de perdonarla 318. La potestad de indultar corresponde al Presidente de la Repblica para los delitos de jurisdiccin federal, quedando exceptuados los casos de acusacin por la Cmara de Diputados (art. 99 inc. 5 CI\'). La Constitucin ha querido, a travs de esta excepcin, impedir que el presidente frustre la concrecin de un juicio poltico fundado en la comisin de un hecho delictivo por el acusado; por ello tampoco podra el indulto dejar sin efecto la destitucin dispuesta por la Cmara de Senadores31~. Tambin estn excluidos del indulto y de la conmutacin de penas, los autores de actos de fuerza contrarios al orden constitucional y al sistema democrtico, que interrumpieren la observancia de los preceptos de la Constitucin, de conformidad con lo previsto por el art. 36, prr. 2 Cf\. Es un perdn, un acto de gracia, y si es total extingue la pena y sus efectos, de conformidad con lo que establece el artculo que se comenta. Por ello presupone, en principio, una sentencia condenatoria firme. Al extinguir entonces la pena principal de prisin o reclusin superior a tres aos, los efectos tambin alcanzan a la inhabilitacin absoluta del art. 12 Cd. Penal, yhacen cesar asimismo la incapacidad civil del penado. Toda vez que el indulto hace desaparecer la pena pero no el delito y su condena, esta ltima sigue obstando para la condenacin condicional por un delito posterior, salvo que hayan transcurrido los plazos pertinentes 326; tambin la pena que ha sido indultada se podra tomar en cuenta a los efectos de la reincidencia :m. 3. CONMUTACIN Como ya se dijo. el indulto puede ser total o parcial; en este ltimo caso, se denomina conmutacin (art. 99 inc. 5 CN). Sus efectos con relacin a las consecuencias ulteriores (indemnizaciones, reincidencia) son los mismos del indulto. Soler afirma que. tanto el indulto como la conmutacin tienen porfundamento el propsito de moderar o salvar totalmente. en un caso concreto. los efectos de la aplicacin de la ley penal que puedan resultar contrarios a la equidad. A su entender, aun cuando es una facultad constitucional. su motivo no es de naturaleza poltica, como en la amnista 334. Para Zaffaroni, Alagia y Slokar tanto el indulto como la conmutacin consisten en la facultad otorgada a poderes no judiciales para extinguir la pena o disminuirla por razones de oportunidad. Ninguno tiene la caracterstica de un acto judicial, ni tampoco la de un acto administrativo, sino que se trata de un acto de gobierno -un acto de

poder-, por lo cual no puede ser una actividad reglada 335. En definitiva, el indulto y la conmutacin son actos polticos privativos del poder ejecutivo (eventualmente, el legislativo), que en ocasiones son utilizados -lamentablementecon objetivos electoralistas, clientelares o de compadraje poltico 336. Solamente procede una vez dictada la sentencia definitiva, yno puede concederse a procesados :m. RECHAZO POR PARTE DEL INDULTADO Sostiene la doctrina mayoritaria que no siendo la pena ni su ejecucin un derecho del condenado, ni el indulto ni la conmutacin pueden ser rehusados por aquel a cuyo favor se dictan 369. 9. DISTINCiN CON LA AMNISTA Toda vez que ambos tienen como consecuencia jurdica impedir o hacer cesar el cumplimiento de la ley penal. es necesario distinguir el indulto de la amnista. Esta ltima, de conformidad con lo establecido en el art. 75 inc. 20 CN, es manifestacin de una facultad legislativa, a cargo del Congreso de la Nacin, y de las legislaturas de provincia; el indulto -por lo general- es una facultad del poder ejecutivo. La amnista tiene carcter general. ya que se refiere a un hecho o grupo de hechos que guardan entre s cierta conexin, y comprende o abarca a todos los que se encuentran en la misma situacin por haber participado, de uno u otro modo, sin individualizarlos, como por ejemplo cuando se pone en libertad a todos los contraventores con motivo de una fecha patria 370. El indulto, en cambio, tiene un efecto particular con relacin a la persona a cuyo favor se dicta. Se afirma, por ltimo, que la amnista es un acto poltico, que tiende a la concordia social, mientras que el indulto es el ejercicio tradicional de la facultad de gracia, que procura corregir los rigores de la ley o de su interpretacin demasiado rgida y las consecuencias de un posible error de los jueces 371 . ' 7.- Las medidas de seguridad: Concepto. 7.1. Naturaleza y funcin. 7.2. Distinciones con la pena. 7.3. Medidas pre y post delictuales. 7.4. Problemas constitucionales. 7.5. Medidas de seguridad en particular: La ley de estupefacientes 23.737, la internacin manicomial del Art. 34 inciso 1 segundo prrafo, las medidas de seguridad educativas en el rgimen penal de la minoridad de la ley 22.278. Derecho Penaly de medidas de seguridad: El derecho penal es un sistema de doble via (no solo de respuesta comunicativa por el delito sino que tambin es de respuesta acptada con relacion a ciertos comportamientos que da un impacto social porque no se le pueden imputar deficiencia en su sistema interno o cognitivo porque no puede entender la norma. Una es de respuesta punitiva para reafirmar la norma, al entender que interpuso su realidad por sobre la de los dems. La s medidas de seguridad, en cambio, tiende a la inocuizacion, siendo una medida de prevencin, relacionndose asi con la teora de prevencin especial negativa. Estos dementes que no son punibles, estando en el inc 1) del art. 34 del CP, presentan insuficiencias mentales, no comprendiendo asi el acto ni teniendo la criminalidad o dirigir sus acciones cognativamente no comprendiendo que defraudan la norma. En caso de enajenacin (locura, privacin de juicio), se lo recluir en un manicomnio del cual no saldr sino por resolucin judicial y peritos que crediten que no daara a otros ni a si mismo. El manicomnio es una institucin psiquitrica adoptada para la recuperacin. Un incurable cuanto tiempo queda encerrado? viola principio de reacionalidad de la pena.

Demencia: deterioro progresivo e indetenible de la mente (la psiquis) no hay motivacin racional. La mente esta dividida en: intelectualidad, voluntad y sentimiento. Siendo un sistema cognitivo organizado que permite interrelacionarlos con el mundo de manera ordenada. Si quito alguna de esas esferas hay un dficit. Los psicpatas no tienen sentimientos imputables? La internacin no les sirve. Esquizofrenia: divisin estructural de la psiquis. Se lo puede tratar sin reclusin? SI, si hay tratamiento medico en tanto lo estabilice. La familia juega un rol importante en la rehabilitacin. Se lo interna en tanto sea un peligro para el o para otros medidas de seguridad (para el individuo o terceros). El juez no puede hacer nda sin examen pericial previo. La ley de salud mental reduce el mximo de la reclusin mental, el enfermo puede elegir el lugar, asi como tiene derecho a acreditar su salud. Art. 34. - No son punibles: 1) El que no haya podido en el momento del hecho, ya sea por insuficiencia de sus facultades, por alteraciones morbosas de las mismas o por su estado de inconsciencia, error o ignorancia de hecho no imputable, comprender la criminalidad del acto o dirigir sus acciones. En caso de enajenacin, el tribunal podr ordenar la reclusin del agente en un manicomio, del que no saldr sino por resolucin judicial, con audiencia del ministerio pblico y previo dictamen de peritos que declaren desaparecido el peligro de que el enfermo se dae a s mismo o a los dems. En los dems casos en que se absolviere a un procesado por las causales del presente inciso, el tribunal ordenar la reclusin del mismo en un establecimiento adecuado hasta que se comprobare la desaparicin de las condiciones que le hicieren peligroso; El Codigo Penal, por medio de la denominada doble via, fija la posibilidad e que a lso inimputables se les apliquen medidas de seguridad tendientes a evitar peligro para si y para los dems. Estas medidas osn cuestionadas por parte de la doctrina, que alega su posible inconstitucionalidad basndose ne que, por un lado, resulta dudosa la posibilidad por parte del Estado de aplicar algo muy similar a una pena de encierro en supuestos donde no existe culpabilidad, y la aplicacin de tales medidas encontrara su fundamento en la admisin de un derecho penal de autor que se encuentra vedado en nuestro sistema constitucional. Por otra parte, la medida de seguridad implica una pena indeterminada, ya que puede continuarse con el encierro o tratamiento segn el grado de peligrosidad que revele el inimputable, prolongndose la medida por un tiempo superior al mximo de la pena prevista para ese delito si fuese imputable. Ademas del art. 34 inc 1), cabe destacar el art 511 del CPPN: Vigilancia Art. 511. - La ejecucin provisional o definitiva de una medida de seguridad ser vigilada por el tribunal de ejecucin, las autoridades del establecimiento o lugar en que se cumpla informar a dicho tribunal lo que corresponda, pudiendo requerirse el auxilio de peritos. La norma coloca en exclusiva autoridad del juez de ejecucin el seguimiento, control y forma de ejecucioin de la medida de seguridad que se haya dispouesto. Debe aclararse que el articulo menciona tanto las medidas que se impongan en forma provisional ocmo las definitivas estarn bajo el mbito funcional de control del juez de ejecucin, en la etapa correspondiente. Las medidas provisionales son las referidas a la incapacidad mental ya sea en el momento del hecho o durante

la tramitacin del proceso frente a la cual el tribuanl proceder a la suspensin de este. En ambos casos, si el estado de incapaz lo tornare peligroso para si o para terceros, se ordenara la internaicon de auqel en un establecimiento adecuado, informando el director del establecimiento trimestralmente al juez. El juez o tribunal que disponga la medida de seguridad impartir instrucciones que estime pernitentes para su ejecucin pero estas podrn ser modificadas durante el periodo de ejecucin dado que corresponde a este juez la observacin dinmica de la evolucin dela incapacidad, constando entonces con los elementos de informacin idneos para la observacin de la evolucin del incapaz. La norma no comprende la ejecucin provisional de una medida de seguridad que no derive en sobreseimiento. Menores: se encuentra regulado por ley N 22.278, mientras que la faz procesal, en nuestra provincia se rige por el Cdigo Procesal de Menores (CPM en adelante) ley N 11.452 que comprende aspectos civiles y penales.tratamiento especial del sistema punitivo en virtud de que en dicha situacin la ley presume que los citados se encuentrasn incapacitados para comporender la magnitud y el alcance del injusto; de alguna manera no son inimputables en el concepto con los alcances de lo analizado en el presente, es inmadurez cognitiva con efecto jurdico-penal. El art. 513 expresa: Cuando la medida consista en la colocacin privada de un menor, el juez de ejecucin, el padre o tutor, o la autoridad del establecimiento estarn obligados a facilitar la inspeccin o vigilancia que el rgano judicial que orden la medida encomiende a los delegados. El incumplimiento de este deber podr ser corregido con multa de acuerdo con el artculo 159 segunda parte o con arresto no mayor de cinco (5) das. Las informaciones de los delegados podrn referirse no solamente a la persona del menor, sino tambin al ambiente social en que acte, y a su conveniencia o inconveniencia MENORES DE 16 AOS: El art. 1 de la ley 22.278 expresa que no es punible el menor de 16 aos[23]. Esta norma, contiene una causal que podramos denominar absoluta, pues en ningn caso el menor de dicha edad puede ser sometido a proceso penal. La ley adopta un criterio objetivo (para todos) y biolgico (basado en la inmadurez) siendo la edad su nico requisito, no admitiendo prueba en contrario, es decir que presume iure et de iure la ausencia de capacidad plena de sus facultades en razn del insuficiente desarrollo psicofsico. Esto no significa que efectivamente el menor no posea capacidad de culpabilidad, sino que la norma veda toda posibilidad de formular un anlisis en este sentido. Las medidas que eventualmente se apliquen revisten naturaleza tutelar no penal. El Juez debe investigar la posible situacin de abandono, esto es si existen personas que se encuentran a cargo del menor, y si las mismas son plenamente capaces para asegurar su integridad psico-fsica. Asimismo ordena la produccin de informes, peritaciones y dems medidas a fin de efectuar un completo estudio y amplio anlisis de la personalidad, las condiciones familiares y socioambientales en que se encuentra. Tambin se encuentra facultado para ordenar medidas restrictivas de la libertad an dentro del proceso civil, pudiendo ser ordenadas en orden prioritario las siguientes medidas tutelares provisorias: mantener o reintegrar al menor a su ncleo familiar, disponer la permanencia con terceras personas, ordenar su detencin domiciliaria por 48 hs., o la permanencia

en su domicilio por el plazo que establezca, dictar su libertad asistida, o el alojamiento en lugar adecuado Hace referencia a los supuestos en donde el menor sea detenido y por lo tanto a al hipotsis emergentes del art. 411 donde se especfiican los supuestos de procedencia de detencin de un menor; en donde ser alojado en un establecimiento os eccion especial, donde se lo deber clasificar segn la naturaleza y modo de ejecucin del hecho que se le imputa, y se ebera tener en cuenta su edad, desarrollo psquico y posibilidades de adaptacin social. El menor punible, es sometido a proceso penal, siendo competente el Juez de Menores y aplicndose la ley N 11.452 en la faz penal[27]. Dicha norma prescribe que toda medida privativa de libertad reviste carcter excepcional, debiendo limitarse al perodo de tiempo ms breve posible, desarrollndose su cumplimiento, en establecimientos especiales (art. 6 ley 22.278, art. 37 inc. B CDN, y art. 71 CPM). Faculta al Juez a imponer medidas alternativas a la privacin de libertad ellas son: llamado de atencin y/o advertencia, trabajo comunitario en una institucin u organismo oficial o privado, realizacin de tratamiento mdico o pisicolgico, individual o como terapia familiar, libertad vigilada, toda otra medida que beneficie al menor (art. 98 CPM).Para poder imponer pena al menor punible deben cumplimentarse los recaudos legales del art. 4 ley 22.278: debe previamente declarar su responsabilidad penal y civil, cumplir 18 aos de edad, haber sido sometido a proceso tutelar al menos por un ao, analizar los antecedentes del menor, modalidades del hecho, el resultado del tratamiento tutelar, la impresin del Juez en su contacto con el menor. Luego de analizar estas pautas puede aplicar una pena, reducirla en la forma de la tentativa o absolver al menor. Concluido el tratamiento tutelar se evala la necesidad o no de una sancin penal. Esto obedece a que segn el grado readaptacin evidenciado, la medida podra resultar perjudicial, y dado que el proceso no persigue un inters represivo, es factible la no imposicin de pena.Cesacion de le medida de seguridad: el art. 514 indica: Para ordenar la cesacin de una medida de seguridad, de tiempo absoluto o relativamente indeterminado, el tribunal de ejecucin deber or al ministerio fiscal, al interesado o, cuando ste sea incapaz, a quien ejercite su patria potestad, tutela o curatela y, en su caso, requerir el dictamen pericial. Es decir, que el juez escuche a los interesados, y se faculta al magistrado a llevar a cabo un peritaje a efectos de determinar el estado de quien se encuentra sometido a la medida de seguridad a efectos de valorar la posibilidad de su cesacin. Zaffaroni: para reprocharle una conducta tpica y aintujuiridca a un autor es menester que este haya tenido cierto grado de capacidad psquica, que le hubiera permitido disponer de un mbito de autodeterminacin. La imputabilidad debe tener dos nieveles: uno que debe ser considerado como la capacidad de ocmprender la antijuridicidad, y otro que consiste en la capacidad de adecuar la conducta ala comprensin de esta.

Es necesario ocndenar a incapaces ya que es necesario reafirmar la vigencia de la norma en la poblacin, dao que para la mayora seria competente para cuestionar la validez de aquella. Las dependencias toxicas: La ley 23.737 tipifica una serie de conduxctas referidas a toxicos prohibidos. Su art 14 pena la mera tenencia, cinlsuo cuando sea para uso personal, aunque atenua la pena en ese caso. El art 18 establece que si la tenencia es para consumo propio, cuando el tenedor fuese dependiente, se le someter a un tratamiento y si dentro de los dos aos este estuviese curado, se extinguir la accin penal. En caso contrario, se la palica la pena. Es inconstitucional: la ley pena aun enfermo porque no pudo curarse. Los toxicodependientes son enfermos, padecen una dolencia que en muchos casos es mortal. Es posible desintoxicar compulsivamente a una persona, pero no urarle su dependencia. Radica en que no tiene manejo del toico, siente la necesidad compusliva de consumirlo y su privacin le causa graves sufrimientos y hasta la muerte.

UNIDAD 8 LA INDIVIDUALIZACION DE LA PENA 1.- La individualizacin de la pena legal, judicial y ejecutiva: Concepto y diferencias. 1.1. El marco punitivo y las reglas de individualizacin de los Art. 40, 41 y sss. CP.
La individualizacin de la pena es la precisin que en cada caso concreto se hace para determinar la cantidad y calidad de los bienes jurdicos de que es necesario y posible privar al autor de un delito para procurar su resocializacin. Es decir, es el procedimiento por el cual la pena abstractamente determinada por la ley se adecua al delito cometido por el concreto autor. La individualizacin la realiza el juez en su sentencia (es judicial) en base a las especificaciones del tipo y a las pautas de la parte general (respecto de las cuales se habla de una individualizacin legal, aunque impropiamente) y se va adecuando a la persona del condenado mediante la ejecucin de la pena en procura de su fin de prevencin especial (se habla entonces de una individualizacin ejecutiva o administrativa) Se entiende por pena fija o rgida a aquella cuya duracin est determinada de antemano por la ley, en las que no se tiene en consideracin a la persona del autor ni las circunstancias particulares de cada caso. Las sanciones flexibles o elsticas son aquellas donde la ley determina un mximo y un mnimo, limitando con ello el mbito penal dentro del cual el juez debe fijar el quantum adecuado a la naturaleza del hecho y a la personalidad del delincuente. Este sistema de determinacin judicial dentro de las escalas legales tiene como ley optar por un sistema de penas elsticas, es decir, limitndose a fijar un mnimo y un mximo. En nuestro Cdigo Penal prcticamente no hay penas rgidas. La misma pena perpetua permite al tribunal aplicar prisin o reclusin perpetua; en el caso del artculo 80, permite aplicar la reclusin accesoria del artculo 52 o prescindir de ella. En el caso de la reclusin accesoria por tiempo indeterminado hay indeterminacin relativa durante la ejecucin y el sentido que la libertad condicional tiene en esta pena. Individualizacin legal, judicial y administrativa. El abandono del sistema de las penas rgidas y la adopcin del sistema de penas alternativas y de las penas divisibles, traslad la cuestin de la individualizacin legislativa de la pena a su individualizacin judicial e, incluso, tratndose de penas privativas de la libertad, a su individualizacin administrativa para posibilitar que su ejecucin resulte un medio adecuado para lograr la readaptacin de cada delincuente. Individualizacin legal: Cuando el legislador conmina la pena para el que cometa un delito determinado, la individualiza de manera general en consideracin a todas las formas posibles de cometer el delito y respecto a cualquier persona. Esta individualizacin tiene dos momentos: 1) El legislador adecua la pena a cada figura delictiva bsica, guindose por el valor del bien ofendido y el modo particular de ofenderlo captado por la figura de que se trata. 2) Posteriormente el

legislador disminuye o aumenta la pena con arreglo a circunstancias particulares que menciona en las figuras privilegiadas (atenuadas) o calificadas (agravadas) del mismo delito. Individualizacin judicial: Es la que hace el juez en la sentencia condenatoria, fijando dentro del marco de la pena individualizada en forma general por el legislador la que, con arreglo a las modalidades objetivas y subjetivas del delito cometido, debe sufrir el condenado. En los casos de penas elsticas, es decir, divisibles por razn de tiempo o cantidad, el Cdigo estableci el criterio para que los tribunales fijen la condena de acuerdo con las circunstancias atenuantes o agravantes particulares en cada caso (artculo 40). Los tribunales deben tener en cuenta la naturaleza de la accin y de los medios empleados para ejecutarla y la extensin del dao y del peligro causado (artculo 41, inciso 1). Estas son las circunstancias objetivas que se refieren al delito en s, con prescindencia de la persona que lo ha cometido. Tambin deben considerar para determinar, dentro de la escala legal, la pena que el delincuente debe sufrir, la edad, la educacin, las costumbres y la conducta precedente del sujeto, la calidad de los motivos que lo determinaron a delinquir, la participacin que haya tenido en el hecho, las reincidencias y los dems antecedentes y condiciones personales, as como los vnculos sociales, la calidad de las personas y las circunstancias que demuestren su mayor o menor peligrosidad. Asimismo el juez debe tomarconocimiento directo y personal del sujeto, la vctima y de las circunstancias del hecho, para completar el conocimiento de las circunstancias subjetivas (artculo 41, inciso 2) que permitan determinar la individualizacin judicial de la pena. El artculo 41 del Cdigo Penal ha adoptado como base subjetiva de la medida de la pena la mayor o menor peligrosidad del delincuente, asentando la represin en el dualismo culpabilidad (como fundamento de la responsabilidad penal) y peligrosidad (como medida de esa responsabilidad penal). Individualizacin administrativa: Con relacin a la individualizacin administrativa, el rgimen penitenciario que busca "una adecuada reinsercin social", deber utilizar de acuerdo con las necesidades peculiares de cada caso, los medios de tratamiento interdisciplinario que resulten necesarios para que el condenado adquiera la capacidad de comprender y respetar la ley, promoviendo asimismo la comprensin y el apoyo de la sociedad. La conduccin, desarrollo y supervisin de las actividades que conforman el rgimen penitenciario sern de competencia y responsabilidad administrativa, en tanto no estn especficamente asignadas a la autoridad judicial, tal como indica el artculo 10 de la ley 24.660. Este rgimen se basa en la progresividad, procurando limitar la permanencia del condenado en establecimientos cerrados, tomando como base los estudios tcnicos-criminolgicos que se realicen y la participacin del juez en especial en los casos referidos a la concesin de salidas transitorias o regmenes de semilibertad. ARTCULO 40.- En las penas divisibles por razn de tiempo o de cantidad, los tribunales fijarn la condenacin de acuerdo con las circunstancias atenuantes o agravantes particulares a cada caso y de conformidad a las reglas del artculo siguiente. ARTCULO 41.- A los efectos del artculo anterior, se tendr en cuenta: 1. La naturaleza de la accin y de los medios empleados para ejecutarla y la extensin del dao y del peligro causado; 2. La edad, la educacin, las costumbres y la conducta precedente del sujeto, la calidad de los motivos que lo determinaron a delinquir, especialmente la miseria o la dificultad de ganarse el sustento propio necesario y el de los suyos, la participacin que haya tomado en el hecho, las reincidencias en que hubiera incurrido y los dems antecedentes y condiciones personales, as como los vnculos personales, la calidad de las personas y las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin que demuestren su mayor o menor peligrosidad. El juez deber tomar conocimiento directo y de visu del sujeto, de la vctima y de las circunstancias del hecho en la medida requerida para cada caso. ARTCULO 41 bis Cuando alguno de los delitos previstos en este Cdigo se cometiera con violencia o intimidacin contra las personas mediante el empleo de un arma de fuego la escala penal prevista para el delito de que se trate se elevar en un tercio en su mnimo y en su mximo, sin que sta pueda exceder el mximo legal de la especie de pena que corresponda. Este agravante no ser aplicable cuando la circunstancia mencionada en ella ya se encuentre contemplada como elemento constitutivo o calificante del delito de que se trate. ARTCULO 41 ter Las escalas penales previstas en los artculos 142 bis y 170 de este Cdigo podrn reducirse en un tercio del mximo y en la mitad del mnimo respecto de los partcipes o encubridores que, durante la sustanciacin del proceso o antes de su iniciacin, proporcionen informacin que permita conocer el lugar donde la vctima se encuentra privada de su libertad, o la identidad de otros partcipes o encubridores del hecho, o cualquier otro dato que posibilite su esclarecimiento. En caso de corresponder prisin o reclusin perpetua, podr aplicarse prisin o reclusin de ocho (8) a quince (15) aos. Slo podrn gozar de este beneficio quienes tengan una responsabilidad penal inferior a la de las personas a quienes identificasen. ARTCULO 41 quater Cuando alguno de los delitos previstos en este Cdigo sea cometido con la intervencin de menores de dieciocho aos de edad, la escala penal correspondiente se incrementar en un tercio del mnimo y del mximo, respecto de los mayores que hubieren participado en el mismo.

2.- La reincidencia: Concepto. 2.1. Objeciones. 2.2. Clases y efectos. Art. 50.-Habr reincidencia siempre que quien hubiera cumplido, total o parcialmente, pena privativa de libertad impuesta por un tribunal del pas cometiere un nuevo delito punible tambin con esa clase de pena. La condena sufrida en el extranjero se tendr en cuenta para la reincidencia si ha sido pronunciada por razn de un delito que pueda, segn la ley argentina, dar lugar a extradicin. No dar lugar a reincidencia la pena cumplida por delitos polticos, los previstos exclusivamente en el Cdigo de Justicia Militar, los amnistiados o los cometidos por menores de dieciocho aos de edad. La pena sufrida no se tendr en cuenta a los efectos de la reincidencia cuando desde su cumplimiento hubiera transcurrido un trmino igual a aqul por la que fuera impuesta, que nunca exceder de diez ni ser inferior a cinco aos. Debe haber un cumplimiento total o parcial dela pena privativa de la libetad 3.- La peligrosidad: Origen y evolucin del concepto. 3.1. El juicio de peligrosidad. 3.2. El criterio de la CSJN Art. 25. - Si durante la condena el penado se volviere loco, el tiempo de locura se computar para el cumplimiento de la pena, sin que ello obste a lo dispuesto por el apartado 30 del inc. 1 del arto 34. 1. AClARACIONES PREVIAS El Cdigo Penal se ocupa del estado de locura de una persona en relacin con dos momentos: locura concomitante con la ejecucin del hecho -arto 34, inc. 1-Y locura posterior a la condenacin, en este art. 25. :\ada se dice respecto de la locura que sobreviene mientras el sujeto se encuentra sometido a proceso, es decir, despus del hecho pero antes de la condena. En el orden nacional, esta situacin la contempla el CPPN en su art. 77, disponiendo que se suspender la tramitacin de la causa y, si su (635) CNCasacin Penal, sala 1,2002/03119, "Silber. Ylanuel A.", La Le\" 2003-1\, 493-al respecto, vase tambin el comentario al art. 13, punto 5.1. d)-. . (636) CNCasacin Penal, sala 1, 1998112/02, "Iglesias, t\lara M.", causa :--lo 2061. 155 Art.25 estado lo tornare peligroso para s o para terceros, se ordenar su internacin en un establecimiento adecuado. 2. ALCANCES DE LA DISPOSICIN Aunque Nez ha objetado esta norma. pues entiende que no es correcto computar como ejecucin penitenciaria la que no lo es fi3~.la solucin legal es correcta. puesto que si no se computara el tiempo de la locura, habra que disponer la libertad del condenado cuando desapareciera la peligrosidad o. a la inversa, disponer su internacin an ms all del vencimiento de la pena si persistiera esa calidad, cayendo en una inaceptable "peligrosidad sin delito" 638. 2. l. CONCEPTO DE LOCURA Aunque la cuestin se relaciona con la inimputabilidad, el legislador ha utilizado aqu una terminologa distinta, al referirse a "locura". Por tal debe entenderse el estado de afeccin o alienacin mental 639. La norma contempla tanto el caso de la locura que requiere internacin, como el de la que no la requiere. De la Ra entiende que en este ltimo supuesto el penado puede permanecer en el establecimiento penal, puesto que el ano 25 hace facultativa la internacin ("sin que ello obste") 640. Sin embargo, esa conclusin no parece correcta a la luz de lo dispuesto por el art. 186 de la ley 24.660 de ejecucin de la pena privativa de la libertad,

en cuanto establece que los internos no se alojarn en los establecimientos penitenciarios mientras subsista el cuadro psiquitrico, sino que sern trasladados a servicios especializados de carcter psiquitrico o a servicios u hospitales psiquitricos de la comunidad. El Cdigo no prev el caso de la enfermedad no mental que requiera internacin, pero parece correcta la opinin de Nez y De la Ra en cuanto lo consideran aqu comprendido, en atencin al silencio de la ley al respecto y la semejanza de la razn del mismo con la que funda el art. 25 641. Sobre el punto, el arto 187 de la ley 24.660 dispone que los internos que padezcan enfermedades infectocontagiosas u otras patologas similares de tal gravedad que impidan su tratamiento en el establecimiento donde se encuentren, sern trasladados a servicios especializados de carcter mdico asistencial o a servicios u hospitales de la comunidad. 2.2. PENAS COMPRENDIDAS Nez642 entiende que aunque el art. 25 alude ala condena en general, la disposicin slo es aplicable a las condenas privativas de libertad, desde que slo a su respecto tiene sentido el cmputo del lapso de locura del preso. Otros autores destacan que tambin operara esta norma si la pena de multa es convertida en prisin y, en el curso de sta, sobreviene la locura, pues el encierro como tal atiende a las reglas de la pena privativa de libertad y -por lo dems- el arto 24 computa la prisin preventiva como ejecucin de la multa 643. En cuanto a la pena de inhabilitacin, cabe recordar que el art. 20 ter-prrafo 4establece que" Para todos los efectos, en los plazos de inhabilitacin no se computar el tiempo en que el inhabilitado haya estado prfugo, internado o privado de su libertad". Sin embargo, resulta discutible el alcance de dicha disposicin, pues hay quienes sostienen que solamente rige para el trmite de rehabilitacin, que es justamente lo que se regula en el art. 20 ter 644; segn el criterio que se siga al respecto, corresponder computaro no- el lapso de internacin como cumplimiento de pena. Pero si la locura sobreviniente no requit!re internacin, ese cmputo resulta imperativo 645. Si la locura sobreviene durante la prisin preventiva, la interpretacin armnica de los arts. 24 y 25 del Cdigo Penal indica que su cmputo es incuestionable, puesto que la primera de las normas mencionadas establece que el tiempo de prisin preventiva se computa para la pena y el art. 25 dispone que el tiempo de la locura se computa tambin. En estos casos, la internacin es una sustitucin de la prisin preventiva por causas sobrevinientes que, al cesar, devuelven al imputado a ella 646, De la Ra aclara que la regla no debe extenderse a los casos de internacin por locura del procesado que no se hallaba en prisin preventiya 647, Y as lo entiende tambin N ez, quien se refiere al cmputo del perodo de locura del sometido a prisin preventiva 618. Por su parte, Zaffaroni, Alagia y Slokar, parecen opinar lo contrario, puesto que sostienen que en los casos en que la incapacidad sobreviene durante la etapa de instruccin o de juicio, el tiempo de la internacin -si la hubiere- o de la enfermedad tambin debe ser considerado integrado, en su caso, a la prisin preventiva 619. Es que materialmente la internacin es una privacin de libertad, que puede equipararse a la prisin preventiva(;:;o. Parece acertada la opinin de De la Ra en cuanto entiende comprendidos dentro

de la regla del art. 25, los casos en que la locura sobreviene durante el perodo de libertad condicional o el cumplimiento de la condena condicional, por cuanto la citada norma no hace distinciones 631. 2.3. REMISIN ALART. 34, INe. 1 o,APARTADO 3 Esta disposicin, a la que el art. 25 remite, establece que en los casos distintos a los de enajenacin, en los que se absolviere al procesado por las causales establecidas en ese inciso, el tribunal ordenar su reclusin en un establecimiento adecuado hasta que se compruebe la desaparicin de la peligrosidad. Los autores coinciden en que esta remisin es incorrecta, pero en tanto algunos sostienen que se la debe considerar como un error material del legislador y entender que est referida al apartado 2 652 -reclusin del agente en un manicomio a causa de su enajenacin-, otros opinan que la remisin es incorrecta respecto de ambos apartados, ya que prevn casos de absolucin, incompatibles con la situacin de condenado a que se refiere el art. 25 653 . En definitiva, lo que la ley quiso decir es que. en la medida en que la afeccin lo requiera, se dispondr la internacin del condenado en un establecimiento especial. y que el tiempo que sta se prolongue ser computado en el cumplimiento de la pena. Y as lo confirma la ley 24.660 en su art. 186. en tanto establece que mientras subsista el cuadro psiquitrico los internos sern trasladados a s eI":icios especializados. 2.4. DURACII\' Es claro que la eventual internacin por locura no puede exceder el trmino de la condena 634, puesto que ello implicara una sustitucin de la pena impuesta por sentencia firme por una medida de seguridad sustancialmente diferente, fundada en una peligrosidad que al tiempo del hecho no corresponda valorar (porque, como no exista, en el delito originario no incidi) y, como sealramos al inicio, envolvera una peligrosidad sin delito. Por estas razones, admitir la prrroga de la jurisdiccin penal una vez operado el vencimiento de la pena desconoce el principio de legalidad (art. 18 de la CN) y la prohibicin de aplicar derecho penal de autor. Sin embargo, hay quienes opinan lo contrario. As. a partir de la remisin que este artculo hace al art. 34, inc. 1. apartado 30, Fontn Balestra admite la prolongacin indefinida de la internacin mientras subsista el peligro de dao para s o para terceros por parte del condenado 65:i. Sobre el punto se registra un caso en la jurisprudencia de los juzgados de ejecucin penaI 6:i6, en que el sujeto, sobreviniendo la locura durante la ejecucin de su pena, fue declarado inimputable por el juzgado de sentencia que lo haba condenado 657, interpretando que la remisin al art. 34 efectuada por el art. 25 habilitaba dicha declaracin y la imposicin de la medida de seguridad. Advertida esta circunstancia por la defensa oficial, que plante la ilegalidad de la detencin, el juez de ejecucin resolvi dejar sin efecto la medida, disponer el archivo del legajo y dar intervencin a la justicia civil, argumentando que una vez operado el vencimiento de la pena, debe culminar el control penal del condenado, pues la posicin contraria implicara una evidente transgresin del principio constitucional ne bis in idem, receptado en los Pactos Internacionales de Derechos Humanos yen el art. 1 del CPPN, al aceptar una consecuencia penal respecto de un hecho ya castigado

con anterioridad. Por otra parte, el magistrado entendi que tambin se vera vulnerado el principio de igualdad ante laley (art.16 de la CN) si continuaba la medida penal, pues se colocara al "enfermo" condenado en peor situacin que al "sano", imponiendo su sometimiento al derecho penal ms all del vencimiento de la pena. 2.5. IMPLlCANCIAS DE LA LOCURA SOBREVINIENTE EN EL RGIMEN DE PROGRESIVIDAD DE LA PENA Encontramos un precedente en la jurisprudencia 658 en el que se analiz si resultaba viable la aplicacin de institutos propios del rgimen progresivo de la ejecucin de la pena privativa de la libertad -consagrado en la ley 24.660- respecto a un condenado que haba avanzado exitosamente en dicho rgimen, y cuya locura sobrevino coetneamente al cumplimiento del requisito temporal exigido por el art. 13 del Cd. Penal para acceder a la libertad condicional. Este pronunciamiento permite reflexionar sobre la ya citada objecin de Nez al arto 25 en el sentido que no es correcto computar como ejecucin penitenciaria la que no lo es 659. En efecto, en esa oportunidad se concluy que no corresponda aplicar el arto 13, pues la libertad condicional presupone el cumplimiento de una pena privativa de la libertad, y la situacin del condenado encuadraba en el art. 25 que implica la suspensin de dicha pena, de modo que el condenado que se encuentre en las condiciones que all se prevn deber ser sometido a un tratamiento que -si bien ser computado como cumplimiento de pena y su lmite estar dado por el vencimiento de sta (sin perjuicio de la eventual intervencin de la justicia civil)- resulta ajeno al rgimen de ejecucin de las penas privativas de la libertad. Se sustent esa afirmacin en la circunstancia de que quien carece de posibilidades psiquitricas de comprender el alcance de las normas -un dictamen mdico defina como verosmil que el condenado no posea la autonoma psquica suficiente para comprender el alcance del art. 13 del Cd. Penal-, mal puede lograr la finalidad de comprensin y respeto por la ley, prevista en el art. lo de la normativa que regula la ejecucin de la pena privativa de la libertad. Es interesante destacar que si bien se reafirm -acertadamente-la imposibilidad de prolongar la intervencin penal una vez operado el vencimiento de la pena, el caso evidencia que -en definitiva- el condenado fue prcticamente sorprendido con la aplicacin del art. 25 en el momento en que solicit su libertad condicional, pese a que los logros alcanzados en el rgimen progresivo lo hacan acreedor de esa modalidad de ejecucin de la pena. Esto lleva a reflexionar acerca de la manera en que esta disposicin ha de aplicarse en la prctica; al respecto nos parece claro que, para salvaguardar el derecho de defensa, la cuestin debera tramitarse como un incidente de ejecucin, con intervencin de las partes y la posibilidad de recurrir lo que se resuelva 660. 4.- Condena de ejecucin condicional: Concepto. 4.1. Requisitos de procedencia. 4.2. Reglas de conducta. 4.3. Revocacin del beneficio. 4.4. Efectos. Art. 26. - En ]os casos de primera condena a pena de prisin que no exceda de tres aos, ser facultad de los tribunales disponer en el mismo pronunciamiento que se deje en suspenso el cumplimiento de la pena. Esta decisin deber ser fundada, bajo sancin de nulidad, en la personalidad moral del condenado, su actitud posterior al delito, los motivos que lo impulsaron a delinquir, la naturaleza del hecho y las dems circunstancias que demuestren la inconveniencia de aplicar efectivamente la privacin de libertad. El tribunal requerir las informaciones pertinentes para formar criterio, pudiendo las partes aportar tambin la prueba til a tal efecto.

Igual facultad tendrn los tribunales en los casos de concurso de delitos si la pena impuesta al reo no excediese los tres aos de prisin. No proceder la condenacin condicional respecto de las penas de multa o inhabilitacin. Art. 27. - La condenacin se tendr como no pronunciada si dentro del trmino de cuatro aos, contados a partir de la fecha de la sentencia firme, el condenado no cometiere un nuevo delito. Si cometiere un nuevo delito, sufrir la pena impuesta en la primera condenacin y la que le correspondiere por el segundo delito, conforme con lo dispuesto sobre acumulacin de penas. La suspensin podr ser acordada por segunda vez si el nuevo delito ha sido cometido despus de haber transcurrido ocho aos a partir de la fecha de la primera condena firme. Este plazo se elevar a diez aos, si ambos delitos fueran dolosos. En los casos de sentencias recurridas y confirmadas, en cuanto al carcter condicional de la condena, los plazos se computarn desde la fecha del pronunciamiento originario. Art. 28. - La suspensin de la pena no comprender la reparacin de los daos causados por el delito y el pago de los gastos del juicio. 5.- Libertad condicional: Concepto. 5.1. Concepto y naturaleza. 5.2. Condiciones a las que se subordina su concesin. 5.3. Revocatoria y efectos. Art. 13. - El condenado a reclusin o prisin perpetua que hubiere cumplido treinta y cinco (35) aos de condena, el condenado a reclusin o a prisin por ms de tres (3) aos que hubiere cumplido los dos tercios, yel condenado a reclusin o prisin, por tres (3) aos o menos, que hubiere Art. 16. - Transcurrido el trmino de la condena, o el plazo de cinco aos sealado en el arto 13 sin que la libertad condicional haya sido revocada, la pena quedar extinguida, lo mismo que la inhabilitacin absoluta del art.I2. Art. 17. - Ningn penado cuya libertad condicional haya sido revocada, podr obtenerla nuevamente. 6.- Libre atenuacin de la pena y perdn judicial: Los Art. 44 in fine CP y el art. 4 de la ley 22.278 Art. 44. - La pena que correspondera al agente, si hubiere consumado el delito, se disminuir de un tercio a la mitad. Si la pena fuere de reclusin perpetua, la pena de la tentativa ser de reclusin de 15 a 20 aos. Si la pena fuere de prisin perpetua, la de la tentativa ser prisin de 10 a 15 aos. Si el delito fuera imposible, la pena se disminuir en la mitad y podr reducrsela al mnimo legal o eximirse de ella, segn el grado de peligrosidad revelada por el delincuente. 1. ACLARACIN PREVIA La ley establece aqu una serie de reglas para determinar la pena en los casos de tentativa y, en el prrafo final, alude a las reducciones -y la eventual eximicin de la sancin- que corresponden "si el delito fuera imposible". Nos ocuparemos inicialmente de esta ltima cuestin. 2. DELITO IMPOSIBLE O TENTATIVA INIDNEA? Tradicionalmente se ha considerado que cuando el ltimo prrafo del art. 44 del Cdigo Penal menciona el delito imposible alude a la denominada tentativa inidnea 12(;. As, segn Soler, "el delito imposible plantea el problema de la idoneidad de accin "127 y supone una deficiencia intrnseca de la accin-fsicamente considerada-, que es de

hecho inidnea para lograr el resultado lesivo (p. ej., cuando se intenta envenenar con azcar o harina). Este es el criterio que tiende a prevalecer en la doctrina y la jurisprudencia 120, si bien -como veremos- ms modernamente ha sido puesto en duda. 2.1. PARTICULARIDADES DE LA TENTATIVA INIDNEA Aquellos que identifican delito imposible y tentativa inidnea proponen diferentes enfoques para determinar cules son los supuestos que han de encuadrarse en el prrafo final del arto 44. al Medios inid6neos: Prevalece la opinin de quienes entienden que slo configuran tentativas inidneas los supuestos en que la inidoneidad recae sobre los medios empleados (p. ej., querer envenenar con agua). y consideran atpicos los casos en que aqulla afecta otros elementos 129. As, se ha resuelto que "Existe tentativa de delito imposible cuando la consumacin del propsito del imputado no se frustra por accin ajena a su voluntad, sino porque el medio utilizado no se/va a dicha intencin" !:lo. Siguiendo este criterio, el empleo de medios idneos evidenciar una tpica tentativa; y si stos fueran inidneos se estar -obviamente- ante una tentativa in idnea; pero quedarn fuera de la tipicidad los casos de sujeto u objeto 'inidneo'. Sin embargo, corresponde aclarar que hay quienes admiten que la inidoneidad recaiga tambin sobre estos ltimos elementos y abarcan, as, los casos que denominan de autor inidneo 131 (p. ej., el individuo que, sin ser juez, pretende dictar una sentencia prevaricadora) y los de inidoneidad del objeto de la accin (p. ej., alguien pretende matar al que ya est muerto 1320 provocar un aborto sobre una mujer no grvida 133. Finalmente, ha de tenerse presente que el empleo de medios mgicos o supersticiosos es considerado -prcticamente de manera unnime- un supuesto de atipicidad I:H. b) Error grosero: En la tentativa inidnea se presenta un error del autor, que -equivocadamente- cree que su conducta es apta para concretar el delito 135. Pero con acierto se ha sealado que ello ocurre -en mayor o menor medida- en toda tentativa, pues sta -por su propia naturaleza- implica una cierta inidoneidad de la accin realizada, ya que en caso contrario se habra producido la consumacin. En funcin de ello, se entiende que la nota distintiva de la denominada tentativa inidnea est dada por el carcter grosero o burdo del error del autor. Se ha resuelto que "Slo puede hablarse de tentativa inidnea cuando ex ante se da una ostentable y muy grosera in eptitlId consumativa, mas /JO cuando la falta de consumacin sobreviene expost como consecuencia de cualquier contingencia ajena a la inidoneidad del medio o a la inexistencia del objeto "I:lG. Tambin ha dicho la jurisprudencia, en este sentido, que "Slo hay tentativa inidnea o imposible en los casos en que los medios empleados por el sujeto activo del delito sean notoria y objetivamente inapropiados para la causacin del resultado "137. 2.2. EL CRITERIO QUE DISTINGUE ENTRE DELITO IMPOSIBLE y TENTATIVA INID6NEA Modernamente, la interpretacin comentada en el punto anterior ha sido puesta en duda. As, para Zaffaroni, Alagia y Slokar, identificar la 'tentativa inidnea' con el 'delito imposible' obligara a concluir que el art. 44 in fine resulta inconstitucional por violar el art. 19 de la eN, al pretender considerar tpicas acciones que no ponen en peligro un bien jurdico 13/l. En consecuencia, estos autores trazan una distincin, calificando como 'tentativas aparentes' -por ende, atpicas-las hiptesis en que falta algn elemento del tipo legal, o falta la cosa elegida como medio, o cuando ex ante el medio carece en absoluto de idoneidad para consumar el hecho; en funcin de ello, afirman que el delito imposible a que alude el arto 44 supone: a) el empleo de un medio

ex ante idneo y que ha generado peligro, y b) la verificacin expostde que fue usado de una manera muy inadecuada, o se produjo un defecto muy grave de ste, o un accidente del objeto, o el peligro fue previamente neutralizado, determinndose asla imposibilidad absoluta de consumacin n,l. De acuerdo a esta concepcin, se encuadraran en el arto 44 in fine una serie de casos tradicionalmente valorados como tpicas tentativas, mientras que buena parte de los supuestos tradicionalmente encasillados -como tentativas in idneas- en dicha disposicin, deberan ser reputados atpicos -constituiran meras tentativas aparentes-o 2.3. EL ART. 44 IN FINE EN ALGUNOS CASOS CONCRETOS Entre los mltiples supuestos en que la jurisprudencia ha debido resolver sobre la aplicacin-o no- del prrafo final del art. 44. pueden mencionarse los siguientes: al Operaciones vigiladas por la polica: Cuando las autoridades se hallan al tanto de una maniobra ilcita y se disponen a yigilarla para aprehender a su autor, habitualmente se ha entendido que se trata de tentativas in idneas. As, en un caso de venta de medicamentos prohibidos por la vieja ley 20.771, en que la autoridad policial se encontraba enterada de la operacin, se sostuvo que" So hay tentativa de expenderestupefacien tes sin receta cuando todo se ha predispuesto en el lugar del suceso para aprehender al interesado en el instante del suministro. Se trata de un delito imposible por la inidoneidad total de la accin ante la disposicin preventiva policial que convirti con anterioridad en imposible la consumacin~f). En sentido similar. en una ocasin en que un individuo -hacindose pasar por un inspector- se present en un establecimiento a pedir a su dueo un soborno por una supuesta falta, y al concurrir nuevamente fue detenido por la polica, que estaba avisada, se dijo que: "En aquellos supuestos en que la actuacin policial predispuesta se anticipa propiamente al nacimiento de la accin ejecutiva se configura un supuesto de tentativa imposible de consumacin "1-1]. bl Dispositivos que impiden la consumacin: Los conatos de sustraccin de vehculos con mecanismos de corte de corriente -o similares- se han considerado tentativas idneas: "La circunstancia de que el I'ehculo sustrado tul'era un mecanismo automtico que interTl/mpala marcha del motor apoco de puesto a funcionar, no transforma la conducta del procesado en una tentativa inidnea "1.12. Yen sentido similar: "Si la inidoneidad del objeto se da cuando falta el tipo o un elemento del tipo como apoderll:~e de la cosa propia, querer matar a un muerto o que aborte quien no est embarazada, resulta a mi criterio claro que el hecho que un automotor tenga cortacorriente o alarma, no impide que constituya un bien mueble susceptible de apoderamiento ilegtimo, yen consecuencia no hay ni delito imposible ni tentntl'a de delito imposible por falta de objeto o de un elemento del tipo "1.1:1. En cambio, se ha estimado una tentativa de delito imposible el intento de robar una motocicleta perpetrado por un sujeto que, tras empujar a la damnificada, se subi al rodado y lo puso en marcha, no logrando avanzar pues una cadena -notoriamente visible- sujetaba la rueda al asiento '~. c) Lugares inexpugnables: Se ha rechazado la inidoncidad, afirmanoo que "El hecho de que ellu{{ar donde se {{[llrdan valores sea inexpugnahle, y an de que tenga dispositiFos de alarma que permitan la identificacin J' captllra de los ladrones, no

roma imposihle el esfilerzo para apoderarse de aquellos" '". d) Tarjeta de crdito denunciada: Se ha resuelto que "No existe tenrati~'a imposible de estafa porel hecho de que el comerciante se haya comunicado telefnicamente con la empresa lihradora de la tlIjeta enterndose de la denuncia prelria de la prdida, porque esea precaucin es pnra sal,ra{{lIarrla del I'emledor y /la una formalidad "sine qua non" para el perfeccionamiento de la compraventa. Si el autor no hubiera tratado con un \Tendedor diligente sinu con UIIO descuidado la operacin se hahra llevado a cabo, lo que del7lues,ra que el ardid milizaco no es inidnp.() por s slo para ocasionar en todos lo:; cnsos el perjuicio fe la esti:":fa "1(;. e) Lugares vace s: Se ha resuelto que el aut0r que ingresa a un vehculo mediante fuerza, no encuentre: en l rosa alguna que buscara y se retira del lugar, incurre en ulla tentativa inidnca d ~~ robo por luscn;:ia del objeto que prNenda sustraer del interior del automotor 117. f) Adulteracin de documentos: En lID ClSO en !"]uc se secuestr en poder del imputado un documento de identidad ajeno al que se le haban realizado maniohras hurdas para adulterarlo -que prcticamente lo privaron de su condicin de tal- se afirm la atipicidad del hecho, pues aqul resultaba iniclneo para producir perjuicio a la fe pblica,! no bastaba para la configuracin de una tentativa intil-parala cual se requiere que la inidoneidad recaiga sobre los medios- lIB. En cambio, en un supuesto en que la falsificacin-realizada sobre una boleta que acreditaba el pago de los derechos de importacin-se advirti a raz de la diligente actitud del personal de un banco, se descart que se tratara de una tentativa iniclnea, confirmando la condena por tentativa de contrabando mediante la presentacin de documentacin falsa WJ. 3. SISTEMA DE REDUCCiN DE PENAS EN LA TENTATIVA 3.1. PENAS DIVISIBLES El art. 44 -primer prrafo- del Cdigo Penal prescribe que "la pena que correspondera al a{{ente, si huhiera cometido el delito, se disminuir de un tercio ala mitad". La redaccin no es del toelo clara y ha generado diferentes criterios de interpretacin; los principales son los tres que comentaremos a continuacin. Una de las posturas sostiene que el mnimo de la escala correspondiente al delito consumado debe reducirse a los dos tercios y el mximo a la mitad 1;'0; en tal sentido, se afirma que el sistema de la pena de la tentativa no significa un apartamiento de lo que el Cdigo dispone en la parte especial en ahstracto, para cada infraccin en particular L;I, expresando las escalas en ese orden -primero el mnimo y luego el mximo-. As. incluso, lo ha entendido buena parte de la jurisprudencia 1:;2. Otra opinin sostiene que las disminuciones prescriptas por la ley deben ser efectuadas sohre la pena que correspondera al agente "si hubiese consumado el delito", de modo que se acude a un procedimiento hipottico, por el cual el juez determina en abstracto -dentro de la escala respectiya-Ia pena que, conforme con las circunstancias de los arts. 40 y 41 del Cdigo Penal. hubiese aplicado 1:;:,; y tras definir la pena que le correspondera al sujeto -si el delito se hubiera consumado-, le impone una sancin concreta disminuyendo aqulla desde un tercio hasta la mitad. Es decir que -en definitiva- se llega a una nueva escala que tiene un mnimo (la mitad de la pena que se hubiera aplicado) y un mximo (las dos terceras partes de esa pena hipottica) 1:;'1. Un tercer criterio postula que la reduccin de la pena debe practicarse disminuyendo el mnimo a la mitad y el mximo en un tercio. Esta postura es la que conduce a escalas de mayor amplitud y la que -en general- ha seguido la jurisprudencia 155. Sin embargo, esta interpretacin, al reducir el mximo en un tercio, implica que la escala aplicable a -p. ej.- un homicidio simple (Cd. Penal, art. 79) en grado de tentativa, sera de cuatro a diecisis afias y ocho meses de reclusin o prisin; ello

resulta sistemticamente problemtico, pues ese mximo es mayor al que rige para la tentativa de un delito reprimido con prisin perpetua lSli. En definitiva, el criterio que propone reducir el monto mnimo de la pena -del delito respectivo- a los dos tercios y el mximo a la mitad, aparece como el ms compatible con la sistemtica del Cdigo -de expresar primero el mnimo y luego el mximo de la escala penal-y el que deja menos margen para la arbitrariedad. 3.2. PENAS PERPETUAS No estn sujetas al mecanismo precedentemente indicado las penas de reclusin perpetua y prisin perpetua, respecto de las cuales existen las reglas especiales de los prrafos segundo y tercero 157. All la ley establece directamente una nueva escala penal en abstracto 158: segn el prrafo segundo, si la pena fuera de reclusin perpetua, la de la tentativa ser reclusin de 15 a 20 aos; y el tercer prrafo establece que si la pena fuese de prisin perpetua, la de la tentativa ser prisin de 10 a 15 aos. Corresponde aclarar, de todos modos, que si se interpreta que la pena de reclusin ha sido derogada, la escala penal para el supuesto de una tentativa de un delito reprimido con pena privativa de la libertad perpetua -sea prisin o reclusin- ser siempre la expresada en ltimo trmino I~!). En cuanto a la inhabilitacin perpetua, se ha sealado que existe una laguna legal, que debera resolverse -por va de una analoga in bonam partem-aplicando la regla establecida en el prrafo segundo para la reclusin perpetua, con lo que la escala de la tentativa sera de 15 a 20 mios 1r,0. Sin embargo, tomando en consideracin que el plazo fijado para conceder la rehabilitacin en el art. 20 ter-en caso de inhabilitacin perpetuaes de diez aos, parece ms apropiado acudir-por analoga- a la escala estipulada para los delitos con pena de prisin perpetua, de modo que -en conclusinpara una tentativa de un delito reprimido con inhabilitacin (absoluta o especial) perpetua, la escala correspondiente sera de 10 a 15 aos de inhabilitacin. 3.3. PUNICiN DE LA TENTATIVA DE DELITO IMPOSIBLE El prrafo final del arto 44 establece que si el delito fuera imposible la pena se disminuir en la mitad y podr reducrsela al mnimo legal o eximirse de ella al autor segn el grado de peligrosidad revelado por ste. El sistema as establecido supone que la reduccin a la mitad es obligatoria y debe hacerse sobre la escala -ya disminuidade la tentativa, pues de lo contrario no constituira una segunda reduccin Hil. Se faculta al tribunal a llevar la disminucin hasta el mnimo legal lh2 e incluso a eximir de pena al autor, atendiendo al grado de peligrosidad revelado por ste. El empleo de la expresin "peligrosidad revelada porel delincuente" debe interpretarse no como una caracterstica personal del autor, sino la que haya sido revelada al realizar la accin tpica. De acuerdo a esta interpretacin, se afirma que este ltimo prrafo del art. 44 Cd. Penal obliga a distinguir ex post el grado de probabilidad de lesin al bien jurdico, en concordancia con la "extensin del dao y del peligro" alas que se alude en el art. 41 Cd. Penal lr,3. En lo que respecta al "mnimo legal" de las penas privativas de la libertad 16\ cabe sealar que el mismo no est previsto en la parte general. por lo que debe extraerse de las disposiciones de la parte especial. Al respecto, seala Soler que la menor sancin de esa especie rre\'ista por el Cd. Penal es la del art. 96, es decir, cuatro das de prisin; sin embargo -advierte-, ese trmino no constituye un mnimo infranqueable, pues dicha infraccin puede tener. a su vez, un partcipe secundario (Cd. Penal, arl. 46). por

lo que concluye que, a los fines del arto 44, el mnimo legal para las penas privativas de la lihertad es de dos das i{i~.