Desvistiendo un Santo para Vestir a Otro: La Responsabilidad Limitada de las Sociedades y la Responsabilidad Extracontractual

Alfredo Bullard G. abullard@bullardabogados.com.pe

(1966. 18 N.Y. 2d 585, 223 N.E. 2d 6.)

Walkovszky v. Carlton

Walkovszky v. Carlton
Una empresa de 20 taxis Vs.

10 empresas de 2 taxis cada una

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Derrame del Golfo o Chernovil

Responsabilidad Contractual

Responsabilidad Extracontractual

Consecuencias de la Diferencia

Diferencia de acreedor contractual y de

acreedor extracontractual
Se puede elegir al contratar segn patrimonio de respaldo No se puede elegir quin lo va a atropellar (costos de transaccin)
a) Poca inversin en precauciones b) Falta de patrimonio para responder

Desincentivo a capitalizacin adecuada

Contractual: fragmentar con garantas cruzadas. Tendencia a daos extracontractuales.
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Consecuencias de la Diferencia
a) Menor nivel de precauciones (ms accidentes)-ms costos primarios. b) Menores recursos para compensar-ms costos secundarios. c) Incremento de costos administrativos del sistema de responsabilidad extracontractualms costos terciarios. A
c8 c

Consecuencia de la Diferencia
Sub capitalizacin de empresa (empresas con menor capital)
Sobre capitalizacin de industria (demasiada inversin en el sector por que no se asumen las consecuencias de las externalidades-ms empresas pero ms pequeas)
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Responsabilidad Limitada: Une Gerentes e Inversionistas

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Funciones de la Responsabilidad Limitada

Favorece la inversin Qu es una Sociedad Annima?

Combinacin de habilidades especializadas capital

Lo primero es aportado por gerentes y tecncratas Lo segundo por los inversionistas Une gerentes sin dinero con inversionistas sin habilidades. Responsabilidad limitada acota el riesgo reduciendo costos de transaccin del acuerdo.
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Funciones de la Responsabilidad Limitada Riesgo de capital y de la actividad Reduccin de costos de monitoreo Ejemplo depsito en Banco inversin en acciones Racionaliza conducta de las partes Mayor eficiencia Diversificacin de inversin diversifica riesgos Acciones dejaran de ser bienes homogneos. Ser

accionista junto con Bill Gates cambia el valor de las acciones.

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Cmo no desvestir un santo para vestir a otro?

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Soluciones Posibles
1. Eliminacin de Responsabilidad Limitada

mancomunada solidaria

Prdida de beneficios Afectacin de mercado de capitales Problema prctico de ejecucin (enforcement)

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2. Regulacin Administrativa de Actividades Riesgosas

Ejemplo ambiental (specific deterrance) Peligro del intervencionismo

Ejemplo del asbesto cemento

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3. Sistemas de Cobertura Obligatoria

a) Capitales mnimos b) Seguros Obligatorios Ejemplo:

Riesgo de decisin eficiente Sobrecostos Falta de flexibilidad Tiene los mismos problemas que cualquier
regulacin.
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Bancos Aerolneas

4. Responsabilidad de los Administradores

Sobreinversin de administradores Decisiones ineficientes: sobreinversin Renuncias, aumento de remuneracin

Empresa no se maneja segn su propia capacidad patrimonial sino de acuerdo a capacidad patrimonial de los administradores. Distorcin en manejo de riesgos.
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5. Modificacin de Normas de Prioridad en caso de insolvencia

Colocar acreedores extracontractuales delante de los contractuales (incluso de los que tienen garantas) Afecta el crdito Acreedores forzaran capitalizacin adecuada.

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Cambio del orden de preferencia en caso de insolvencia o quiebra

Sistema Vigente Propuesta 1. Trabajadores. 1. Trabajadores

2. Acreedores con Garantas 3. Acreedores sin Garantas (aqu estn los acreedores extracontractuales).

2. Acreedores extracontractuales. 3. Acreedores con garantas.

4. Acreedores sin garantas.
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Consecuencias

Acreedores contractuales forzaran

capitalizacin adecuada.

Exigiran precauciones. Exigiran contratacin de seguros o

constitucin de garantas a favor de potenciales acreedores

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Caso Antamina

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Caso Antamina

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Caso Antamina

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6. Levantamiento del velo

Problema de falta de precisin de la doctrina Difcil de aplicar Es una variable de responsabilidad ilimitada
a) Control b) Uso para un fraude c) Causa del dao

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7. Qu hacer?

Problema an no se manifiesta (son muy raros los casos de insolvencia originados en una caso de responsabilidad extracontractual) Uso objetivado de doctrina del levantamiento del velo societario. (temporal, usar una solcucin residual para un problema residual) Cambio de orden de insolvencia (si el problema se manifiesta)
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Muchas Gracias Alfredo Bullard

abullard@bullardabogados.com.pe

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