Repblica Bolivariana de Venezuela Ministerio del Poder Popular para la Educacin Universitaria Universidad Bolivariana de Venezuela Aldea Universitaria:

IUTM PFG-Estudios Jurdicos Trayecto II Tramo IV Unidad Curricular: Estado y Resolucin de Conflicto Docente: Abg. Nidia Barrios

MONISMO Y PLURALISMO JURDICO

Realizado por: Galindo Yovany Certain Yused Pineda Mara Ysabel Aranguren Deivis Gonzlez Yolimar Alvarino Alexander

Maracaibo, Agosto de 2012.

ESQUEMA Monismo jurdico Pluralismo jurdico

Introduccin Una visin monista del derecho presupone que un sistema jurdico existe cuando las normas jurdicas son un producto exclusivo del Estado. Todas aquellas normas que estn fuera del derecho estatal no pueden ser consideradas como derecho. Sin embargo, un sistema jurdico no se identifica necesariamente con un conjunto ordenado y estructurado de normas estatales. Las normas son o pueden ser una parte del sistema jurdico, pero ste no se acaba slo en las normas. Por pluralismo jurdico se entiende la posibilidad de que en un mismo momento coexistan varios sistemas jurdicos, lo que supone un pluralismo de sistema y no una pluralidad de mecanismos o de normas jurdicas. Una concepcin pluralista del derecho admite una coexistencia de una pluralidad de sistemas jurdicos de la misma naturaleza, particularmente de sistemas jurdicos estatales (unitarios y federales) y, por tanto, de un pluralismo estatal o nacional.

Definicin de Monismo Jurdicamente, concepto doctrinal que mantiene el criterio de que el Derecho Interno y el Derecho Internacional representan manifestaciones de un mismo orden jurdico, porque la primaca del Derecho Interno destruye el carcter obligatorio del Derecho Internacional, que queda reducido a un aspecto de Derecho Pblico externo, modificable unilateralmente por cada Estado. Filosficamente, doctrina que unifica la substancia universal, de la que proceden las variedades o que en ella se identifican. Naturalmente, se opone al dualismo y al pluralismo. El Monismo: La posicin monista admite que el Derecho Internacional y el Derecho Interno constituyen un conjunto nico e independiente en virtud del carcter unitario del Derecho. Es decir que ambos ordenamientos son ramas de un mismo sistema jurdico al cual todos los otros estn ligados en una relacin derivada de legitimacin. La teora monista est dividida en dos tendencias antagnicas. La primera formula el principio de que al Derecho Interno corresponde la primaca sobre el Derecho Internacional Pblico. Este principio ha sido generalmente abandonado por considerarlo idneo para desplegar el asunto del monismo, es decir de la unidad del ordenamiento jurdico y por ser sustancialmente negador de la comunidad internacional y por lo tanto del Derecho Internacional. La segunda afirma que el Derecho Internacional Pblico por tener ms jerarqua jurdica tiene prioridad sobre el Derecho Interno. Se ha manifestado que la primaca del Derecho Internacional Pblico se sustenta en que no slo por el hecho de que los Estados como entidades originarias o soberanas por sus respectivos ordenamientos impongan la propia legitimacin de la norma del Derecho Internacional, sino por el poder normativo de cada Estado en el mbito de la respectiva esfera de competencia. DEL MONISMO JURDICO AL PLURALISMO LEGAL. La interpretacin postmoderna de lo que se ha dado por denominar pluralismo legal o jurdico, como uno de los nuevos paradigmas surgidos en los ltimos aos, ha venido cuestionando la concepcin del derecho estatal, que se presenta como una . Ley

nica, autnoma y autocrtica, omnipresente en todos los mbitos de la vida social de los Estados naciones. El llamado Monismo jurdico, impuesto por la teora jurdico positivista de H. Kelsen, concibe al Estado como la nica entidad capaz de crear normas, procedimientos y estructuras administrativas y judiciales para regular los conflictos que se plantean entre los miembros de una sociedad, a travs de los rganos del poder pblico: es decir, que ello implica el monopolio estatal de la violencia legtima y la produccin jurdica, sin dar espacio a otros sistemas jurdicos. Por esta razn, las ltimas reflexiones del Postmodernismo hablan de una concepcin multicultural de los derechos humanos, como factor de poltica progresista y emancipadora, que cuestiona la funcin reguladora del Estado moderno. Como bien seala B. De Sousa Santos, no existe un proceso de globalizacin genuino, sino que existen globalizaciones que surgen en tanto en cuanto emergen de stas un determinado localismo, es decir, presuponen siempre la localidad. Este nuevo enfoque pretende superar el eterno debate sobre el universalismo y el relativismo cultural, como conceptos perjudiciales a una concepcin emancipadora de los derechos humanos. Esto es as, debido a la visin liberal del ser humano como ente dotado de razn y libertad, que llev a aceptar la premisa de que todos somos iguales. Inicialmente slo al individuo se le reconoci como sujeto de derecho, desconociendo a otros actores este derecho. Claro est, se trataba de una igualdad meramente formal, que a la postre llev a la desigualdad material, pues no existan las mismas oportunidades para todos los individuos de un mismo grupo social. A su vez, existen grupos colectivos con especificidades culturales propias, como lo son los pueblos indgenas, que tienen una dimensin distinta de la vida (cosmovisin) y formas de resolver los conflictos entre sus miembros. Con el reconocimiento de la diversidad tnica y cultural en nuestra Constitucin se dio paso al reconocimiento de un nuevo sujeto de derecho, los pueblos o nacionalidades indgenas, dejando de ser como bien lo afirma Llasag Fernndez- una realidad fctica y legal para constituirse en sujetos de carcter colectivo de derechos fundamentales.

El llamado pluralismo jurdico, conocido tambin como pluralismo legal, no es ms que una categora sociolgica que nace en tanto que coexistan dos o ms sistemas normativos dentro de un mismo espacio social o geopoltico, todo lo cual implica que deber drsele cabida a las instituciones y sistemas jurdicos propios de los pueblos indgenas para solventar los conflictos. Este proceso se ha generado por dos razones fundamentales. En primer lugar, debido a la prctica reiterada y permanente en el tiempo de las formas propias de solucin de conflictos de los pueblos indgenas, que de manera efectiva han logrado la paz y tranquilidad a sus comunidades, a pesar de los profundos procesos de aculturacin que han sufrido a lo largo de la historia por los grupos dominantes. En segundo lugar, a la debilidad de los Estados en resolver los numerosos problemas que se plantean entre los miembros de los diversos grupos sociales, entre los que se encuentran los indgenas, lo cual implica una crisis en la justicia estatal, caracterizada en trminos generales por un retardo procesal en todas las instancias formales de control social (tribunales, fiscalas, defensoras pblicas), altos niveles de corrupcin e impunidad, y constantes abusos por parte de los cuerpos de seguridad del Estado hacia los particulares. Segn V. Cabedo, con este derecho colectivo se le reconoce a los pueblos indgenas su derecho a la autodisposicin o capacidad autoregulativa, lo cual implica la admisin de las actuales normas consuetudinarias como aquellas que supongan una modificacin de las existentes, dado su carcter dinmico; es decir, se les reconoce a los pueblos indgenas su potestad legislativa especfica para producir normas. El monismo jurdico defiende valores y principios que han sido centrales para el proyecto moderno e ilustrado de ese antiguo Estado, la versin ms desarrollada del monismo jurdico se entrelaza con el liberalismo, por eso el monismo jurdico estaba comprometido con principios menores de igualdad, unidad poltica, seguridad jurdica y considera fundamentales los valores de la libertad individual y el orden dentro de la comunidad poltica. En ese entendido, el monismo jurdico liberal exige que el soberano expida, en principio, normas que estn dirigidas a todos los ciudadanos y que pretendan regir sus

acciones por largos periodos de tiempo, en ese entendido, en el caso de que exista pluralidad de soberanos y de sistemas jurdicos, para la perspectiva terica del monismo jurdico, genera solamente confusin, desorden y conflictividad. Kelsen en su expresin ms pura acerca del derecho, hablaba de lo que se conoce como el monismo jurdico y mencionaba que esta expresin domina nuestra imaginacin jurdica, esta idea que debe existir y de hecho existe referente a un solo sistema jurdico, centralizado y jerarquizado dentro de un Estado tiene relacin con la existencia de un soberano indivisible. Esto es, un solo individuo o grupo de individuos con poder creador de derecho y fuente nica del poder poltico que garantice la cohesin y el carcter unitario de la nacin, Kelsen tambin se refera a que las normas expedidas por este soberano deberan tener un carcter general, abstracto y constituir un sistema claramente estratificado y coherente. Contra el nico derecho Autores como Hobbes y Locke mencionan que el nico derecho dentro de un Estado debe ser aquel creado por el soberano, es decir que el nico derecho debe ser el derecho Estatal, entonces, para estos autores, el pluralismo jurdico queda descartado de plano. Sin embargo, esta corriente de monismo jurdico ha sido cuestionada por aquella nueva tendencia de pensamiento que hoy conocemos como pluralismo jurdico, para esta nueva inclinacin, el monismo es una teora descriptivamente errada y normativamente poco frtil y se afirma que el monismo jurdico oscurece el hecho evidente de que dentro de los Estados modernos coexisten diversos ordenamientos y elimina por definicin el que, en ocasiones, sea normativamente adecuado que coexistan diversos sistemas jurdicos dentro de un mismo Estado, es decir, dentro de una sociedad pueden encontrarse muchos sistemas legales interactuando entre ellos, el derecho debera definirse por su funcin y no por su forma, la funcin primordial del derecho es la de mantener el orden social.

Creo que el monismo jurdico en el mundo moderno, ha causado inverosmiles daos sociales a la colectividad humana, por ser un sistema eminentemente monarquista en donde no sirve o tiene lugar el pensamiento ajeno, o el derecho consuetudinario por ejemplo. Hoy en da con pensamiento ms avanzado, claro y lcido las nuevas constituciones recopilan lo ancestral y recogen entre sus principios, derechos y garantas el pluralismo jurdico. En los pases donde existen pueblos indgenas o grupos con una identidad propia (tnica, religiosa, local, gremial) hay un gran debate sobre cmo denominar y cmo tratar jurdicamente a los sistemas de autoridades, normas y procedimientos mediante los cuales dichos pueblos y grupos regulan su vida social y resuelven sus conflictos, pues son diferentes al sistema estatal. La concepcin monista del Derecho. La doctrina jurdica instituida con ella modo de derecho moderno, establece un modelo de configuracin estatal que supone el monopolio estatal de la violencia legtima y la produccin jurdica. Es lo que se llama el monismo jurdico, esto es, que a un Estado le corresponde un solo derecho o sistema jurdico y viceversa. Dentro de este concepto, no puede haber varios derechos o sistemas jurdicos dentro de un mismo espacio geopoltico. La idea de la identidad Estado-Derecho proviene de la teora jurdica positivista formulada originalmente por Hans Kelsen. Dentro de la perspectiva terica del monismo legal slo se puede llamar derecho al sistema normativo estatal, a las normas producidas por el Estado o por los mecanismos que l indique. El sistema de divisin de poderes consagra tal principio al sancionar que es el poder u rgano legislativo el nico facultado para producir las normas generales que rijan la vida de los ciudadanos, el poder u organismo judicial para administrar justicia de modo exclusivo (producir normas de carcter concreto), y el Ejecutivo, el rgano que gobierna dentro del imperio de la ley. Aparte de dichos poderes, nadie tiene facultad para producir normas que regulen la vida social, administrar justiciar y organizar el orden pblico. De otra parte, el sistema de garantas liberal, tambin se ha construido bajo esa idea, con los principios de igualdad ante la ley, seguridad jurdica, debido proceso e imperio de la ley. Desde este marco, las

normas no producidas por el Estado no obligan la obediencia ciudadana. En el caso de la costumbre, sta slo es admisible a falta de ley y nunca en contra de ella. El monismo jurdico es la idea de que debe haber un y solo un sistema jurdico jerarquizado y centralizado en cada Estado ha dominado la imaginacin poltica y jurdica de Occidente.1 Para proteger los principios de igualdad, seguridad jurdica, legalidad y unidad poltica, as como para mantener el orden social y poltico debe haber, argumentan los monistas, un nico ordenamiento jurdico de carcter estatal. Las normas jurdicas han de tener un carcter general, los ciudadanos han de saber cules son las consecuencias jurdicas que tendrn sus acciones y deben tener certeza de que las mismas reglas y principios les sern aplicadas de manera similar a todos los miembros de la comunidad poltica. La violencia y la incertidumbre surgen, argumentan los monistas, cuando hay rdenes jurdicos paralelos que buscan controlar al mismo tiempo y de modos alternativos las conductas de los ciudadanos. El monismo jurdico y la propiedad Los monistas jurdicos defienden la idea de que existe y debe existir un y solo un sistema jurdico centralizado y jerarquizado por cada Estado nacin. Quienes defienden esta perspectiva terica, por tanto, estn convencidos de que en cada Estado debe existir (y generalmente existe) un soberano nico e indivisible. Este soberano concentra el poder creador de derecho, es la nica fuente de poder poltico y garantiza la unidad y la cohesin de la nacin. El derecho creado por el soberano, argumentan los monistas, debe estar constituido por un conjunto de normas generales y abstractas que reflejan los valores dominantes en la comunidad y configuran un sistema jurdico estratificado. As, para el monismo, el ethos de la nacin se expresa en un ordenamiento jurdico que tiene como componentes bsicos a reglas y principios que estn estructurados piramidalmente y que se caracterizan por su vocacin de universalidad y eternidad. La mejor versin del monismo jurdico, como puede verse, est entrelazada

conceptualmente, aunque no de manera necesaria, con el liberalismo. En segunda instancia, el monismo jurdico ofrece ventajas prcticas frente a temas centrales para la vida de cualquier Estado que contrastan con las desventajas que se derivan de organizaciones polticas del antiguo rgimen. La existencia de un nico soberano reduce los costos cognitivos relacionados con determinar las normas

que controlan una situacin y por tanto facilita que el derecho sea obedecido o que se apliquen las sanciones en caso de que ste no sea el caso. De igual forma, en tanto que gira en torno a un sistema de normas nico y estable que es aplicable a todos los ciudadanos contribuye a la creacin de un Estado fuerte y legtimo. Los ciudadanos se sentirn parte de una comunidad poltica que los reconoce como iguales. En contraste, la existencia de mltiples soberanos, situacin propia de un sistema feudal tpico del antiguo rgimen, dificulta que el ciudadano determine fcil y rpidamente cules son las normas que debe obedecer dada la diversidad de rdenes jurdicos que pretenden controlar sus acciones, contribuye a la fragmentacin y debilitamiento de la comunidad poltica y favorece la deslegitimacin del Estado cuando otorga derechos bsicos distintos a los diversos grupos de ciudadanos. Para el pluralismo jurdico, la propiedad privada tambin es conceptualmente compatible con la existencia de mltiples regmenes de propiedad dentro de un mismo Estado. Los derechos de propiedad no dependen conceptualmente del monismo. La coexistencia de dos o ms regmenes de propiedad en un mismo Estado puede estar justificado por razones que van desde el respeto a la diversidad cultural hasta la tolerancia inter religiosa. De hecho, esta es la situacin en la que vive un nmero importante de Estados contemporneos, Colombia, Brasil, Hait, Filipinas y Egipto, por ejemplo. En estos pases hay varios regmenes de propiedad que coexisten y que reclaman la obediencia de los ciudadanos, entre otros, los sistemas de propiedad de las comunidades indgenas y los que rigen en buena parte de los barrios perifricos de sus grandes ciudades. Para el pluralismo jurdico, la propiedad privada tambin es conceptualmente compatible con la existencia de mltiples regmenes de propiedad dentro de un mismo Estado. Los derechos de propiedad no dependen conceptualmente del monismo. La coexistencia de dos o ms regmenes de propiedad en un mismo Estado puede estar justificado por razones que van desde el respeto a la diversidad cultural hasta la tolerancia inter religiosa. De hecho, esta es la situacin en la que vive un nmero importante de Estados contemporneos, Colombia, Brasil, Hait, Filipinas y Egipto, por ejemplo. En estos pases hay varios regmenes de propiedad que coexisten y que reclaman la obediencia de los ciudadanos, entre otros, los sistemas de propiedad de las

comunidades indgenas y los que rigen en buena parte de los barrios perifricos de sus grandes ciudades. Ahora bien, el primer argumento de orden prctico que muestra la plausibilidad del nexo que ha existido histricamente entre monismo jurdico y propiedad indica que la unidad, claridad y simplicidad que se garantizan cuando se tiene un nico rgimen de propiedad estatal facilita el proceso de toma de decisiones de los ciudadanos con respecto a sus bienes y hace ms sencilla la vida en comunidad. La existencia de varios regmenes de propiedad dentro de un mismo Estado generara los efectos contrarios: hara innecesariamente complejo el sistema y obligara al ciudadano a cumplir con un nmero muy alto de normas que se contradicen u ofrecen soluciones alternativas a los problemas relacionados con la propiedad. El segundo argumento seala que el monismo jurdico de la propiedad es necesario para la consolidacin de una economa de mercado moderna. Para que el libre juego de la oferta y la demanda pueda desplegarse fluidamente, se argumenta, es necesario que haya una forma comn de comprender, evaluar y transferir los recursos. La circulacin de la propiedad se dificulta cuando hay formas de representacin, valoracin e intercambio de la propiedad en competencia. El tercer argumento indica que el monismo es necesario para la legitimad social de los derechos de propiedad. Los conflictos que generan las diferencias sobre la propiedad, se dice, son tremendamente disociadores. Consecuentemente, stos deben ser resueltos de manera rpida, efectiva y legtima. Este tipo de soluciones slo se puede alcanzar, se afirma, si se dispone de un nico conjunto de normas pblicas y aceptadas por la mayora de ciudadanos. Estas normas ofreceran las herramientas sustantivas y procedimentales para resolver legtimamente los conflictos en torno a la propiedad. Un sistema nico de regulacin estatal de la propiedad permite que los ciudadanos conozcan con relativa facilidad quin es propietario de qu bien y confen que sus derechos sern protegidos en caso de que sean violados por terceras personas Usos del concepto de Pluralismo Jurdico Con el teln de fondo descrito en la seccin anterior, en el campo jurdico hoy pueden reconocerse un conjunto de dinmicas diferenciadas de las del derecho estatal

que compiten con l en la regulacin social, para cuya definicin se acude a la categora de Pluralismo Jurdico. Con tal concepto se abarca una amplia diversidad de dinmicas sociales de regulacin entre las que se destacan las que se dan al interior de las comunidades tradicionales, o en nuevas comunidades excluidas o marginalizadas; las que emergen como resultado de la accin de los nuevos movimientos sociales; las que se presentan en casos de crisis institucional e, incluso, las que son el resultado de los procesos de globalizacin del capital. Diremos algo brevemente sobre cada una de ellas. La relacin entre los sistemas jurdicos propios de las comunidades tradicionales y especialmente de los pueblos indgenas con el derecho estatal imperante en el territorio donde ellos se encuentran es quizs el primer caso donde se llega a aceptar el concepto de pluralismo jurdico. Se trata de una situacin que empieza a ser analizada alrededor del fenmeno del colonialismo (Farias, 1997: 33) al ocuparse de los conflictos derivados de la permanencia de las formas propias de regulacin en tales comunidades frente al sistema jurdico impuesto por las metrpolis coloniales. El caso ms conocido es el de la India. All convivi el derecho ingls con las estructuras jurdicas de los pueblos que se integraron en ese pas asitico. Tras la independencia de los pases coloniales, la situacin en esencia no cambia para los pueblos y las comunidades indgenas. El derecho nacional asume el lugar del derecho colonial frente a las comunidades tradicionales. La emergencia de estructuras autnomas de regulacin que se presentan en comunidades marginalizadas por dinmicas desequilibradas de desarrollo capitalista o de exclusin poltica o cultural tambin ha reclamado el concepto de pluralismo jurdico. Es bien conocido en el mundo acadmico el juicioso estudio que Santos hizo de una comunidad urbana en Ro de Janeiro a la que l llama Pasrgada en la que se identifican y articulan formas jurdicas claramente contradictorias con el orden estatal imperante en Brasil. Tal caso es slo una muestra la mejor estudiada en mi opinin de formas jurdicas que se desarrollan en los llamados cinturones de miseria de las principales ciudades y reas rurales latinoamericanas.

La formas normativas extraestatales desarrolladas en el campo jurdico por las prcticas emancipatorias de los nuevos movimientos sociales, tales como los movimientos de perspectiva tnica o de gnero, de carcter regional o ambiental producen con su accionar unas estructuras jurdicas mediante las cuales 1) se autorregulan como movimientos y, principalmente, 2) estabilizan el acumulado logrado a partir de luchas localizadas y puntuales en la exigencia de derechos y negociaciones con su entorno poltico-social que constituyen sistemas de regulacin propios para conjuntos de relaciones precisas que conviven con las normas vigentes en la ley estatal. Desde tales estructuras tambin se acude al concepto de pluralismo jurdico (Wolkmer, 1994: 232). Se utiliza (Vlez, 1998) el concepto de Pluralismo Jurdico para explicar fenmenos de crisis y violencia permanente en sociedades latinoamericanas como Colombia. Se plantea que existe un orden jurdico oficial, expresado en la Constitucin Poltica y las leyes nacionales, que compite con un orden jurdico que se impulsa y articula desde el bloque de poder dominante y se manifiesta principalmente a travs de actos administrativos. Desde all se explicara la manera como se trenzan y resuelven conflictos entre jueces y actores polticos poderosos y por qu en nuestras sociedades la lucha por los derechos humanos y otros aspectos del derecho oficial ha tenido de cara a poderosos agentes, como el ejrcito o los terratenientes, y reconocibles estructuras de poder una connotacin poltica de oposicin al sistema poltico dominante.

CONCLUSIN El principio del pluralismo jurdico encuentra su justificacin y fundamento, en la teora de los hechos normativos, es decir, en la teora que ubica el poder jurdico en todas las comunidades que en un solo y mismo acto generan el derecho y fundan su existencia sobre el derecho, en las comunidades que, en otros trminos, crean su ser generando el derecho que les sirve de fundamento.

BIBLIOGRAFIA Wolkmer, Antonio (1994), o pluralismo jurdico. Fundamentos de una nueva cultura no direito, So Paulo, Alfa-Omega.