1 PARTE ESPECIAL.

Histricamente la parte especial tuvo mayor importancia que la parte general; adquiri un mayor desarrollo, tanto que el nexo causal, donde tuvo su mayor desarrollo fue en el homicidio. Despus se le dio una mayor importancia a la parte general, con un estudio del Derecho Penal y toda la Teora General de Delito, era suficiente para entender la parte especial. La parte especial est ordenada y sistematizada, atendiendo al bien jurdico protegido, siendo el ms importante, la vida. El Cdigo Penal, siguiendo el Cdigo Penal espaol de 1848, con las modificaciones de 1850, agrup los delitos atendiendo al bien jurdico protegido. Comenzando por los delitos contra la seguridad exterior y soberana, y despus sigui con la seguridad interior y despus con los delitos contra las personas, se consider primero, la organizacin de la sociedad. En cuanto a las faltas, el CP no sigui el mismo criterio, no se agrupan de acuerdo al bien jurdico, sino que se encuentran agrupadas en relacin a su gravedad. DELITOS CONTRA EL INDIVIDUO DELITOS CONTRA LA VIDA El ttulo XII del libro II, trata de los crmenes y simples delitos contra las personas, en l tenemos los delitos contra la vida (el homicidio en todas sus formas)y los delitos contra la integridad corporal (las lesiones). Al sealar este epgrafe: crmenes y simples delitos contra las personas, esto ha sido objeto de crticas. Porque con ello no se estara refiriendo al bien jurdico, sino que al titular de ese bien jurdico, es decir, se estara refiriendo a la persona humana, tomado en ese sentido, todos los delitos seran contra las personas. Se le ha respondido a esta crtica, que no es ese el sentido que el legislador le ha querido dar, sino que con ello se est haciendo referencia a un atributo del individuo, su persona. En esta materia el CP chileno, se apart de algunas materias del CP espaol, a diferencia de ste, no contemplo dentro de los crmenes y simples delitos contra las personas, al delito de aborto, nuestro legislador lo ubic entre aquellos que atentan contra el orden de la familia y la moralidad pblica. DELITOS CONTRA LA VIDA Existen tres tipos fundamentales y dentro de ellos, a su vez varias figuras delictivas. 1. TIPO HOMICIDIO. 2. TIPO DE AUXILIO AL SUICIDIO. 3. TIPO DE ABORTO. 1. Dentro de tipo homicidio, podemos distinguir varias figuras: a) Homicidio simple. b) Homicidio calificado. c) Parricidio. d) Infanticidio. Se agrega el homicidio en ria o pelea y el homicidio preterintencional. 1. HOMICIDIO SIMPLE. Tomando en cuenta los autores, lo dispuesto en los artculos, 390, 391 n. 1, 394, y en relacin con el 391 n. 2 del CP; los autores otorgan una definicin de homicidio simple: "consiste en matar a otro, sin que concurran las condiciones especiales, constitutivas del parricidio, infanticidio u homicidio calificado". Esta es una definicin dogmtica, extrada de las definiciones legales. De un punto de vista doctrinario, los autores definen el homicidio. Carrara, estima insuficiente la definicin del homicidio como matar a otro, porque el matar a otro es el verbo rector de todas las formas de homicidio; debe definirse como: la destruccin del hombre, injustamente cometida por otro. Con ello excluye el homicidio en legtima defensa y la muerte causada por un caso fortuito. El homicidio simple es una figura residual, esto significa que si no se renen los requisitos del parricidio, infanticidio u homicidio calificado, no obstante, que se dio muerte a una persona, estamos en presencia de un homicidio simple. A. La conducta est determinada por el verbo rector, y consiste en "matar", qu es matar. Etcheberry dice, que es causar la muerte de otra persona por accin u omisin, toma partido de que el delito de homicidio puede cometerse por omisin. B. Resultado, es la muerte, es necesario determinar qu es la muerte, la muerte es la cesacin o trmino de la vida, concepto que puede ser objeto de crticas, por que no se debe definir algo sobre la base de la negacin. Adems la muerte no es un proceso instantneo. Etcheberry sostiene, que para los efectos de este tipo, la muerte es un fenmeno que debe ser referido a la cesacin de las funciones primarias del organismo humano, respiratoria y circulatoria. La muerte es un punto muy discutido y es un punto complicado de tratar de precisar qu es la muerte, por los problemas de transplante de rganos.

2 Se tiende a utilizar como mtodo de comprobacin de la muerte el Electro Encfalo Grama, si se muestra plano, quiere decir que no hay actividad cerebral, como complemento del Electro Encfalo Grama, existen otras comprobaciones, pupilas dilatadas, prueba del espejo, etc. La ley en el Cdigo Sanitario, en el art. 149 da un concepto de muerte, para los efectos de las donaciones de rganos. C. Formas de la conducta, si se analiza la ley, se puede observar que aparece sin problemas la conducta activa, el problema se presenta , que si este tipo de homicidio, comprende tambin la hiptesis de omisin. En la doctrina y legislacin comparada es un punto muy discutido. Los autores franceses no admiten el homicidio por omisin, porque en ello existira una imposibilidad de reconocer el nexo causal, y adems por la necesidad de interpretar restrictivamente el texto de la ley penal; extenderlo a las abstenciones infringira el principio de la legalidad. Alemania, los autores tambin adoptan una posicin de rechazo, sostienen que no se puede asimilar, la no evitacin de la muerte a la produccin de la muerte. Etcheberry, acepta, sin ms el homicidio por omisin. Quienes ms han tocado este tema son Politoff-Grisola y Bustos, y dan una serie de anlisis en su texto. Pg. 66-76. El primer punto que tratan de dilucidar, es qu sucede desde un punto de vista legal y constitucional, qu apoyo habra para sostener que es posible el homicidio por omisin. No es suficiente el art. 1 del CP, para decir que es posible el homicidio por omisin, el alcance del precepto no va ms all de los casos previstos por la ley penal. As, el art. 492, en su inciso primero, alude no slo a acciones, sino tambin a omisiones que constituiran un crimen o simple delito contra las personas, ah se hace referencia a las omisiones. Tiene que referirse a que es posible que se cometa el homicidio por omisin, porque el 492 no podra haber hecho esta referencia a circunstancias en que en el CP no est reglamentada expresamente el homicidio por omisin. Adems plantean que el aceptar el homicidio por omisin no sera inconstitucional. art. 19n. 7. Como la CPR habla de que el delito sea un "hecho", tendran que quedar comprendidas tambin, las conductas omisivas. D. Los medios, el punto adquiere importancia, cuando se trata de un homicidio simple cometido va accin, pero se presentan problemas con los medios morales, todos aquellos que no son fsicos. Ej.: la impresin psquica. En la legislacin comparada (Francia)no se admite la posibilidad de cometer un homicidio por medios morales, por la difcil prueba del nexo causal. La opinin dominante es aceptar los medios morales, tambin quedan comprendidos , el autor mediato, aquel sujeto que se vale de un inimputable o de un animal para cometer un homicidio. E. Sujeto activo, para referirse a l , el CP emplea el trmino: "el que", puede ser sujeto activo, cualquier persona en el homicidio simple. Es un delito de sujeto activo indeterminado. Cierta calidad especial del sujeto activo, en relacin con el sujeto pasivo, puede significar un desplazamiento del homicidio simple al parricidio e infanticidio (adems del tiempo). F. Sujeto pasivo, el que mate "a otro", en esa expresin est el sujeto pasivo. Tiene que ser una persona distinta del sujeto activo, y esa persona debe estar viva, el suicidio no es punible. El delito de homicidio es un delito contra las personas, quienes son personas. Nuestro ordenamiento jurdico, define a las personas en el art. 55 del CC. Esta es una definicin vlida para el derecho penal tambin. El primer requisito para ser persona es pertenecer a la especie humana, antes se discuta el problema de los monstruos. Basta con ser persona, en nuestra legislacin son: todo hijo de mujer. Antes se deca todo lo que era producto de la concepcin , entendida sta como la relacin sexual o cpula, hoy puede nacer una criatura sin cpula. (Fecundacin invitro). Pero el problema es, desde cundo se es persona. Tiene que haber un momento, para poder determinar el lmite, desde el cual, se comete homicidio, y a la vez determinar el lmite, hasta el cual se comete aborto; cundo termina la vida dependiente y comienza la vida independiente, hay que tener presente el art. 394 del CP, que tipifica el infanticidio, es una figura de homicidio privilegiado y pone un lmite, al sealar: "despus del parto", desde el parto se cometera homicidio. Antes del parto, aborto. El problema si, no es tan fcil, tomando en cuenta el art. 74 del CC La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es al separarse completamente de su madre". Cul es el alcance de esta frase: 1. Teora de la separacin material: esta teora, basndose en el tenor literal del art. 74, sostiene que para que la criatura est completamente separada, no debe existir ningn vnculo material entre la madre y el hijo, ni siquiera el cordn umbilical, sea porque ha sido cortado o expulsado con la placenta, mientras exista un vnculo material , la criatura no ha nacido, no es persona. 2. Teora de la separacin fisiolgica, estos dicen que la separacin que se exige no es de ndole material, sino fisiolgica y tiene lugar en el momento en que la criatura adquiere vida propia e independiente de la placentaria, est o no ligada con el cordn umbilical; por lo dems, desde ese momento el cordn no cumple ninguna funcin y adems el cordn, al igual que la placenta, no es de nadie. La vida propia de la criatura se manifiesta a travs de la respiracin y circulacin pulmonar independiente de la madre. Cul de estas teoras es la que tenemos que aplicar nosotros en el mbito penal. Nosotros aceptamos (doctrina), la teora de la separacin fisiolgica , est ms de acuerdo con la naturaleza y fines del derecho penal, la vida as, estara protegida en todo instante; as, desde la fecundacin o anidacin hasta el parto, habra aborto; desde el parto hasta la muerte natural, habra homicidio, el parto en sentido jurdico penal, no es ms que el paso de la vida dependiente a la vida independiente, y desde ese momento la criatura adquiere vida propia. El art. 74 del CC no puede tener aplicacin en el mbito penal, a la disposicin de este cdigo que s puede drsele aplicacin general, es al art. 55, que exige para ser persona, pertenecer a la especie humana y tener le calidad de individuo; significa ser hijo de mujer y que se tiene autonoma de vida(Etcheberry). El art. 74 no se puede aplicar al mbito penal, sino que est dado para una regla de carcter civil, tanto es as que no puede tener aplicacin en materia penal, porque de lo contrario implicara la impunidad del delito de aborto, se tratara de un delito imposible(Etcheberry). Si no se le reputa persona, no puede drsele muerte.

3 Si adoptamos la teora de la separacin material, habran instantes de la vida en que no tiene defensa penal la criatura parida, pero no nacida, si se le da muerte no es delito; eso es inconcebible, toda vez que la vida es el bien jurdico ms importante. G. Relacin de causalidad, es un principio de carcter general en el derecho penal, donde primero se estudi y desarroll fue en el delito de homicidio. Hay autores, como Quintano que sealan que en los casos de homicidio, las hiptesis de muerte instantnea son raras , porque lo ms comn es que en el homicidio es que entre la accin homicida y el resultado muerte , transcurra un determinado lapso, y existe un problema para encuadrarlo en el tipo penal, existe la duda entre el tipo homicidio y el de lesin. Hay que tener presente los problemas que se pueden presentar, con las concausas, puede ocurrir que se produzcan interferencias entre la accin y el resultado, que pueden llevar a problema. Las concausas pueden actuar de dos formas: 1. Contribuyendo a la produccin de la muerte. 2. Conduciendo a un distinto resultado tpico. 1. La primera posibilidad se denomina el homicidio concausal propiamente tal. 2. La segunda se denomina homicidio frustrado con lesiones concausales. Concausa: es aqul fenmeno que concurre con un comportamiento humano, que lleva a consecuencias que no corresponden a un curso normal y ordinario de procesos del mundo externo. Las concausas pueden ser: a)Preexistentes, existen antes de la actuacin del sujeto activo, por ej.: la hemofilia, la enfermedad cardaca. b)Concomitantes, que opera conjuntamente, ej.: le pega un golpe de puo y esa persona, en ese momento le da un infarto, aunque no tenga antecedentes de enfermedad. c)Sobreviniente, surge con posterioridad al comportamiento del sujeto activo, ej.: choca la ambulancia y muere el lesionado.

HOMICIDIO CONCAUSAL Labatut: tiene lugar, toda vez que con intencin de matar, el agente ejecuta un hecho que por s solo es insuficiente para producir la muerte, la que sobreviene por la concurrencia de causas, preexistentes, concomitantes o supervinientes, ajenas a la voluntad del hechor. La respuesta aqu est estrechamente vinculada con la adopcin de la teora de la relacin de causalidad. Si se adopta la teora de la equivalencia de las condiciones, existira causalidad, porque suprimida mentalmente desaparecera el resultado, eso no significa que existe responsabilidad penal, porque aqu slo se determina el nexo causal, solamente se determina la accin(causalistas), salvo que se demuestre que el sujeto tena el control de los hechos(de las circunstancias extraordinarias). Nuestra jurisprudencia contiene fallos en que afirma la permanencia del nexo causal, en razn de que la interferencia de los factores estaba dentro de la ordinaria previsibilidad. EL HOMICIDIO FRUSTRADO CON LESIONES CONCAUSALES. Esto es importante, si tomamos en cuenta que las lesiones gravsimas(397 n. 1)tiene una pena mayor que el homicidio frustrado. De manera que si interviene una concausa que hiciere que el resultado de la accin homicida, no fuera la muerte sino que una lesin gravsima, el sujeto activo podra decir, que el tuvo la intencin de matar, y por tal razn se le sancione como autor de homicidio frustrado y no de lesiones por que con ello se le impondra una pena menor. Este homicidio frustrado con lesiones concausales, como se puede sancionar. Una posicin sera, que se castigara nicamente como homicidio frustrado, hasta donde lleg la intencin, olvidndose del resultado producido, se implantara un derecho penal del nimo, se estara prescindiendo del disvalor del resultado. No se podra sostener en forma absoluta, que el dolo de lesionar estaba ausente(dolo eventual), la doctrina no lo acepta por ende. Segunda posibilidad, que se est solo al resultado, delito calificado por el resultado, tampoco se acepta. Tercera, que exista un concurso aparente de leyes penales, aplicando un slo tipo solucionndolo por el criterio de la absorcin, no se acepta porque los bienes jurdicos comprendidos son distintos, no se podra aplicar el principio de la absorcin. Cuarta, concurso ideal de delitos, sera la posicin correcta, se tratara de dos delitos; homicidio frustrado en concurso con lesiones gravsimas, se aplica el art. 75. ASPECTOS SUBJETIVOS EN EL HOMICIDIO SIMPLE. 1. En un tiempo se sostuvo por Novoa, que en el delito de homicidio, lo que interesaba era el resultado, el aspecto objetivo que estara constituido por la muerte de una persona, y el aspecto subjetivo, sera la intencin genrica de causar algn dao fsico, o ms precisamente, en la intencin de herir golpear o maltratar, dolo indeterminado. Si exista este elemento subjetivo, entonces el resultado objetivo sera el que nos indicara cual es el delito por el cual se sancionaba. Para Novoa, no era necesaria la intencin de matar, sino las intencin de herir golpear o maltratar, lesionar. Esta teora fue abandonada por el mismo Novoa, fue criticada porque llevaba a resultados absurdos, por ej.: si alguien dispara a otro y no le apunta, podra constituir homicidio frustrado, a menos que hiera a la vctima, entonces habra que sancionar por lesiones e incluso lesiones leves.

4 Actualmente en el homicidio simple, el tipo consiste en matar a otro, de manera que debe existir dolo de matar, sea directo o eventual, el sujeto activo tiene que saber que es una persona viva y debe querer matarlo, o al menos aceptar la muerte como consecuencia de su actuacin. Aspecto subjetivo en el homicidio simple: dolo de matar, directo o eventual. HOMICIDIO CULPOSO. Excepcionalmente se sanciona el tipo culposo en nuestro CP, precisamente, en los delitos contra las personas, el CP establece una mayor punibilidad del delito culposo, as aparece del art. 490, adems de los arts. 491, 492, contemplan casos particulares. El homicidio simple, es la nica figura del homicidio que puede cometerse con culpa, el resto de la figuras no, por los requisitos que contienen cada una de sus tipos penales, es incompatible con la culpa. HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL. Hay homicidio preterintencional, cuando una persona, con la intencin de lesionar a otra, la hiere o golpea y de ello resulta la muerte. Nuestro CP no reglamenta la preterintencin en forma expresa, sino que las soluciones que se dan son de tipos doctrinarios, en general se sostiene que en este caso, se estara en presencia de un concurso ideal, de lesiones dolosas y homicidio culposo. En cuanto a la clase de las lesiones, se sostiene , de acuerdo a Grisola-Bustos y Politoff, que se determinarn en cada caso, atendiendo a sus propias caractersticas. Etcheberry, seala que en este punto hay que distinguir, atendiendo al tiempo que media entre la lesin y la muerte. 1. Lesiones seguidas de muerte, tiene lugar cuando se lesiona a alguien y como consecuencia de esas lesiones, la vctima muere algn tiempo ms tarde. Aqu se penan las lesiones dolosas efectivamente causadas y el cuasidelito de homicidio , en concurso(ideal). 2. Homicidio preterintencional, por ej.: alguien le da una bofetada, este ltimo cae al suelo, se fractura el crneo y muere en el acto. Aqu no se sanciona como en el caso anterior, porque no se sabra que delito de lesiones se cometi. En este caso se tratara de un concurso de delitos, entre lesiones menos graves y un cuasidelito de homicidio. Porque en materia de lesiones, las menos graves constituyen la regla general. Politoff-Grisola y Bustos, no comparten este criterio de Etcheberry en hacer esta distincin, y sostienen que el tiempo que media entre las lesiones y la muerte no tiene relevancia especial. Antijuricidad: hay situaciones que los autores analizan (Etcheberry), homicidio deportivo, a consecuencia de un tratamiento mdico-quirrgico, y el consentimiento de la vctima en el homicidio (eutanasia). Culpabilidad: depende de la estructura, causalista o finalista. HOMICIDIO CALIFICADO. El legislador penal, trata en forma especial algunos casos de homicidio, en que la conducta del sujeto activo denota una especial maldad, ello sucede con el art. 391 n. 1, que reglamenta lo que doctrinariamente se conoce en nuestro medio, con el nombre de homicidio calificado. En otras legislaciones, espaola por ej. , se habla de asesinato. Un sector de la doctrina sostiene , que esta figura no es otra cosa que el homicidio, acompaado de alguna de las primeras circunstancias agravantes, del art. 12. Etcheberry, seala que ello no es exacto, porque si bien, en algunos casos la similitud existe, a pesar de la diferencia de redaccin, por ej.: la alevosa, en otras situaciones, s tiene diferencia como lo es, en el caso del concepto de veneno. El art. 391 n. 1, que reglamenta lo que se denomina como homicidio calificado, consiste en matar a otro, concurriendo alguna de las circunstancias del 391 n. 1, siempre que se trate de una situacin no comprendida en el artculo anterior(parricidio). Debemos tener en cuenta el infanticidio, que por aplicacin del principio de la especialidad, prevalece sobre cualquiera de las formas de homicidio calificado, de tal manera, que si alguno de los sujetos activos que indica el art. 394, mata a su hijo o descendiente , dentro de las 48 hrs., despus del parto, comete infanticidio y no homicidio calificado, an cuando, en el hecho concurra alguna de las circunstancias mencionadas en el 391 n. 1, que solamente en ese caso van a poder ser tomadas en cuenta, si de acuerdo al art. 12 se dan configuradas como agravantes, y adems teniendo en cuenta el art. 63. El homicidio calificado consiste, entonces en matar a otro, con alguna de las circunstancias indicadas en el art. 391 n. 1, y siempre que no se den los presupuestos constitutivos de parricidio o infanticidio. En cuanto a la forma de conducta, al sujeto activo y respecto del sujeto pasivo, es vlido aqu todo lo que se dijo respecto del homicidio simple. El homicidio calificado est estructurado como un delito con pluralidad de hiptesis, son varios casos que se consideran como equivalentes, como consecuencia de esto se presentan algunos problemas: 1. Respecto al concurso de calificantes y agravantes, las cinco circunstancias del 391 n. 1, son coincidentes en gran medida con las cinco primeras circunstancias agravantes del art. 12. De manera que si se comete homicidio con premeditacin, se aplicar el 391 n. 1, estamos en presencia de un homicidio calificado. Puede tomarse adems en cuenta, esa premeditacin para constituir la agravante del 12 n. 5, para agravar la responsabilidad?

5 No se puede, por lo dispuesto en el art. 63, y por el principio. non bis in dem. 2. Concurso de calificantes, se presenta el problema de qu sucede cuando concurren en el hecho ms de una circunstancia que califique el homicidio, se da muerte a una persona con alevosa, premeditacin y ensaamiento. Qu hacemos con estas tres calificantes. Aqu existen dos posiciones: a) La primera nos dice, que cuando concurre ms de una calificante, debe tomarse una de ellas, cualquiera, como elemento integrante del tipo calificado, y el resto se penaran como agravantes generales del art. 12, aumentando la pena segn las reglas generales. b)La otra posicin, dando una interpretacin amplia del art. 63 y considerando que en un delito con pluralidad de hiptesis, da lo mismo que se cometa con una o con varias a la vez. Sostienen que siempre se tratara de un homicidio calificado y las circunstancias que puedan sobrar, no pueden tomarse en consideracin como agravantes, por lo dispuesto en el art. 63, al sealar que no pueden tomarse en consideracin para agravar la pena, aquellas circunstancias agravantes que forman parte integrante del tipo descrito por la ley. El juez castigar siempre como homicidio calificado y no podr tomar las circunstancias restantes considerndolas como agravantes y aumentar la responsabilidad. Pero el mayor nmero de circunstancias, el juez las tomar en consideracin para los efectos del art. 69(mayor o menor gravedad del mal causado por el delito, pudiendo aplicar la pena sealada por la ley en su mximo). Esta segunda posicin, la comparten Labatut, Etcheberry y Grisola, adems, hay que tener presente que esas circunstancias siguen teniendo la calidad de agravantes para otros efectos penales, por ej.: para los efectos del art. 64 (comunicabilidad) y 69. Lo nico que no podra suceder es que se agrave la pena. CALIFICANTES 1. ALEVOSA. La alevosa hay que relacionarla con el art. 12 n. 1. Tanto la doctrina como la jurisprudencia que el 12 n. 1 es plenamente aplicable al 391 n. 1, de modo que aunque existan diferencias en la redaccin, no tiene importancia. 2. PREMIO O PROMESA REMUNERATORIA. Se relaciona con el 12 n. 2 3. POR MEDIO DE VENENO. Desde muy antiguo, la ley ha considerado el uso de veneno en la comisin de delitos. Los romanos distinguieron entre veneno bueno y veneno malo, pues para ellos toda sustancia que mudaba la sustancia de otra era veneno, de modo que si la mejoraba era bueno, si la haca nociva era malo. Los prcticos definieron el veneno teniendo en cuenta un criterio temporal, veneno, es toda sustancia que matara con rapidez. Carmignani: introduce el trmino de exiguedad, era veneno toda sustancia que suministrada en pequeas dosis, podra producir la muerte. No se aplica. Carrara: sostuvo, que en realidad para poder responder qu era el veneno, haba que tomar en consideracin el porqu era ms grave el homicidio cometido mediante veneno que aquellos que se cometen por otro medio. La respuesta la encontraba en la insidia. De esta forma, toda sustancia suministrada a la vctima que puede acarrearle la muerte, cualquiera sea la va de introduccin al cuerpo, es veneno si ha hecho en forma insidiosa. Insidia: sin que la vctima se de cuenta. De manera que la mayor gravedad de dar muerte a una persona por medio de veneno, est en la absoluta indefensin de la vctima, porque no se percata que le va a sobrevenir la muerte. Veneno: es la sustancia que dada a la vctima en forma insidiosa la convierte en veneno, es la aquella que mediante accin qumica puede destruir la vida corporal de acuerdo a su propiedad y cantidad , los autores tambin la extienden a la que acta mecnicamente, como el vidrio molido. El considerar la insidia implica que la dosis debe ser pequea, si es una cantidad grande no se puede administrar insidiosamente. Se desprende una diferencia importante entre el veneno del art. 12 n. 3 y esta circunstancia que califica el homicidio. Para los efectos del art. 12 n. 3, el veneno es el medio catastrfico que puede producir un dao de gran magnitud. En cambio tratndose del veneno como calificante del homicidio, es un medio insidioso. E l homicidio por medio de veneno ser siempre alevoso, siempre que tenga la calidad de insidioso. El homicidio por medio de veneno, ser normalmente premeditado. El partcipe de homicidio mediante veneno responder slo de homicidio simple, no se le comunica. (Circunstancia material). Podra agravrsele con el art. 12 n. 3, siempre que el caso concreto, el veneno haya tenido la aptitud para ocasionar grandes estragos y daos a varias personas. 3. ENSAAMIENTO. Se relaciona con el 12 n. 4, en el art. 12 n. 4 no se habla de ensaamiento, en cambio el art. 391 s lo seala expresamente. En el 391 n. 1, circunstancia cuarta el ensaamiento es ms restringido, porque el mal que se debe aumentar es solamente el dolor del ofendido, en cambio, en el 12n. 4 el mal que se aumenta es el propio del delito, cualquiera que sea y los males que se seala tambin pueden ser cualquiera y pueden recaer sobre cosas o personas distintas de la vctima.

6 4. PREMEDITACIN CONOCIDA. Relacionada con el 12n. 5. Aspecto subjetivo del homicidio calificado, dolo normalmente dolo directo. PARRICIDIO. Tena como pena nica la de muerte, en Chile se eliminaron los delitos de pena de muerte como pena nica. Este es el crimen ms antiguo, en la ley de las doce tablas parricidio era el homicidio del padre por el hijo. El parricidio es una figura especial diferente del homicidio calificado y prevalece sobre este ltimo. Si un hijo mata a su padre con alevosa, es parricidio con la agravante de alevosa. Conducta, no hay problema en la accin, recobra validez e importancia la conducta omisiva, es posible cometer parricidio por omisin. En el homicidio simple se sostena que poda cometerse por omisin pero, era necesario que el sujeto activo estuviera en una determinada posicin de garante con respecto al bien jurdico protegido. Una de las fuentes de la posicin de garante es el parentesco, en este caso se sostiene por esa razn que no es posible el parricidio por omisin, de lo contrario el parentesco estara considerndose dos veces, primero para sancionar el homicidio(posicin de garante )segundo, para agravarlo, calificndolo de parricidio, infringe el principio non bis in dem. En el parricidio hay tres temas que son importantes: 1. Vnculo entre el sujeto activo y la vctima. 2. El alcance de la expresin que usa el CP: "con conocimiento de las relaciones que los ligan". 3. La comunicabilidad del vnculo de parentesco. 1. Vnculo entre el sujeto activo y la vctima. del tenor del art. 394, pueden ser de la siguiente naturaleza. a) De padre o madre a hijo y viceversa. Este parentesco puede ser legtimo como ilegtimo. b) de ascendiente a descendiente y viceversa. Parentesco legtimo. c) De cnyuge a cnyuge, la relacin conyugal no es constitutiva de parentesco an cuando da origen al parentesco por afinidad (uxorisismo). Hay autores que han impugnado la inclusin del cnyuge, quienes comparten la idea de excluirlo, sealan como argumento de que el legislador presume entre marido y mujer una honda relacin afectiva. Sin embargo, quienes no estn de acuerdo, responden que el mayor reproche no puede descansar en ficciones por muy bien intencionadas que sean, porque una unin matrimonial puede ser menos significativa desde un punto de vista afectivo que uniones de hecho por toda una vida. Estas uniones el ordenamiento debe proteger. El art. 390 no distingue entre parentesco por consanguinidad o afinidad. Los autores dicen que es slo por consanguinidad, dicen que la comisin redactora dej expresa constancia que el parricidio no es un atentado contra los derechos y obligaciones jurdicas entre padre e hijo, sino que contra los vnculos derivados del hecho de la paternidad. Adems este argumento sirve para determinar que es slo el parentesco por afinidad, adems cuando el CP ha querido referirse al parentesco por afinidad, as lo ha sealado expresamente, por ejemplo en los arts. 13, 171, 364. Tratndose de padre a hijo, el parentesco puede ser legtimo o ilegtimo, en cambio cuando son los dems ascendientes, debe ser legtimo. Problema de la prueba del parentesco. Parentesco legtimo: no hay inconveniente, se hace segn las reglas civiles, por la respectiva partida de nacimiento. El problema se da en el parentesco ilegtimo, ste puede ser natural o simplemente ilegtimo. Puede ocurrir que este vnculo de hecho haya que probarlo tomando como base la constancia que dej la comisin redactora en la sesin 168, podra probarse el parentesco por cualquiera de los medios de prueba, establecidos en la ley civil, esta es la opinin dominante, as opina, Etcheberry, Politoff, Grisola y Bustos. Otros dicen que no es as, que aqu se aplican las reglas del art. 280, 284 del CC. (Labatut). En relacin con el sujeto activo existen problemas: 1. Situacin del adoptado: ley 7613, contrato de adopcin plena y simple. Esta persona no es sujeto activo de parricidio, porque conserva todos sus vnculos con su anterior familia, por lo tanto la muerte del adoptante o del adoptado y puede ser homicidio simple o calificado pero jams parricidio. la adopcin simple y especialmente la plena de la ley 18703(antes haba legitimacin adoptiva hoy no)sta derog a la anterior. Especficamente ac se da el estado civil de hijo legtimo, con todos sus derechos y obligaciones. Bajo la vigencia de la ley anterior con la legitimacin adoptiva se adquira el estado civil de hijo legtimo con todos sus derechos y obligaciones, desligndose de todos los vnculos con la familia anterior, se obligaba a la destruccin de la ficha individual del adoptado, bajo su vigencia Etcheberry sostuvo que el legitimado adoptivamente quedaba comprendido dentro de los sujetos activos del art. 390, porque la legitimacin adoptiva creaba un vnculo ms estrecho que el de simple adoptado, adems lo amparaba a la misma calidad de hijo legtimo, por el contrario, no comete parricidio ni es vctima del mismo, si mataba o era muerto por los respectivos miembros de su anterior familia biolgica. El problema es qu pasaba si quedaba algn antecedente de su familia anterior y mataba a su padre era o no parricidio. Esta posicin fue la ms aceptada en un tiempo. Ahora bajo la ley 18703 se derog la ley anterior, y distingue entre adopcin simple y plena sta ltima constituye legitimacin adoptiva por que la simple no constituye estado civil y puede ser incluso dejada sin efecto. Hay que tener presente el art. 36 de la ley 18703 que dice que la adopcin plena hace caducar los vnculos de la filiacin de origen del adoptado en todos sus efectos civiles con la salvedad de que subsistirn los impedimentos para contraer matrimonio del art. 5 de la ley de matrimonio civil por el parentesco y por el vnculo de sangre.

7 Adems hay que tener presente un hecho importante, por la posibilidad que se tiene derecho a tomar conocimiento de su vnculo biolgico, a diferencia de la ley anterior que ordenaba destruir la fiche de filiacin anterior , se destruyen todos los antecedentes. La ley 18703 en su artculo 34 establece que despus de cumplidos los trmites de la inscripcin, los antecedentes quedan en custodia del jefe del archivo general del Registro Civil y segn el art. 32 despus de la cancelacin de la inscripcin de nacimiento, los antecedentes del individuo de nuevo se agregan a los autos originales quedando en custodia , es posible tener conocimiento de stos , por resolucin fundada se pueden pedir copias Con estas nuevas disposiciones que contempla la ley, la posicin de Etcheberry en el sentido de que no comete parricidio ni es vctima de l el adoptado es ms discutible , porque, qu pasa si el adoptado plenamente, sabiendo quien es su padre biolgico le da muerte , cmo se califica, algunos dicen que es parricidio, basndose en antecedentes histricos , basndose en el criterio de la comisin redactora(sesin 168), por cuanto atenta contra los vnculos naturales, otro argumento es el texto del art. 36 de la ley 18703 cuando hace caducar los vnculos con la familia anterior sin excepcin para efectos civiles. Son sujetos activos los cnyuges Uxoricidio(parricidio impropio) Se presentan problemas. Se distingue: 1. Existencia de un matrimonio vlido no disuelto an cuando estn separados de hecho o divorciados. Si un cnyuge mata a otro comete parricidio. 2. matrimonio disuelto por resolucin judicial. No hay parricidio , ser homicidio simple o calificado. 3. Matrimonio disuelto por declaracin de muerte presunta de uno de los cnyuges, si posteriormente aparece , si el cnyuge le da muerte no hay parricidio debe sancionrsele por homicidio. 4. Matrimonio que adolece de un vicio de nulidad pero no se ha declarado nulo. Comete parricidio porque la nulidad es desde la declaracin judicial, por lo tanto aunque adolezca de un vicio no est nulo, comete parricidio. Sin embargo , hay una situacin de excepcin, que Etcheberry hace referencia a ella, son aquellos en que la declaracin de nulidad puede intentarse despus de la muerte de alguno de los cnyuges, y es en el caso en que el matrimonio slo puede anularse por un vnculo matrimonial no disuelto(bigamia), en este caso, dentro del plazo de un ao puede en cnyuge homicida sobreviviente intentar la demanda de nulidad, segn el art. 173 del COT esta demanda debe ser interpuesta ante la jurisdiccin civil competente entes de calificarla definitivamente de delito, porque es una cuestin prejudicial civil se paraliza en el intertanto el proceso penal. Politoff , Grisola y Bustos cuestionan esta posibilidad referente al matrimonio de bgamo, pero no dan solucin especfica. Alcance de la expresin "Conocimiento de las relaciones que los ligan". Se formulan distintas posiciones. 1. Para algunos autores corresponde a la exigencia de dolo especfico. Problema : existe o no un dolo especfico, dicen que existira el dolo genrico, y no existe por lo dems , todo dolo es especfico con respecto a su tipo. Algunos autores lo han aceptado 2. Otra posicin seala que esta expresin deroga la presuncin de dolo del art. 1 inciso 2, dicen que cuando la ley usa estas expresiones de ndole cognoscitivas estaran derogando la presuncin de dolo por lo tanto habra que probar 3. Para otros sera un elemento subjetivo del tipo. 4. Atiende al alcance y contenido del dolo. Los autores estn de acuerdo en que no existe un parricidio culposo, no puede haber parricidio culposo porque sabemos que por la culpa el sujeto no persigue la realizacin de un tipo penal y adems la vctima es indiferente. . . Para G. B y P, dicen que con esta expresin estn restringiendo el mbito del dolo, slo al dolo directo, con el eventual si bien el sujeto se represent el resultado su accin no est dirigida a l, slo lo acepta para el caso en que se verifique. Por lo mismo estos autores dicen que es razonable restringirlo slo al dolo directo, sobre todo por la gravedad del delito, agregan que la realidad demuestra que la muerte del padre es con frecuencia el resultado no buscado de un arrebato o de una lucha desordenada. Ellos mismos responden como se sanciona en el caso de que un hijo mate a su padre o viceversa con dolo eventual, sera un homicidio agravado por el parentesco , art. 13. Etcheberry no lo comparte. Dice que la referencia que hace el cdigo es superflua, contenida a mayor abundamiento, pero no innova en cuanto al dolo, ni para destruir su presuncin, ni para limitarlo, slo significa que debe existir dolo an cuando sea eventual. La comisin redactora en la sesin 116 , en relacin al error en la persona fue especialmente aplicable a quien queriendo dar muerte a su padre , da muerte a un extrao y viceversa, en esos casos slo habr homicidio. Comunicabilidad del vnculo. Puede darse que un sujeto induzca a otro para matar a su padre o que se de una participacin. Surge la interrogante si todos se castigan como parricidas. Para Cury si pasa de una circunstancia modificatoria no se acepta menos en este caso. Etcheberry tambin llega a esta conclusin. INFANTICIDIO.

8 ART. 394. En el delito de infanticidio, los autores tratan de responderse, cul es le razn de que en estos casos exista una diferencia de penalidad en relacin con el parricidio, por ejemplo. Porqu esta circunstancia de tiempo, dentro de las 48 horas. No hace referencia alguna el CP a algn mvil que pudiera justificar la menor penalidad. En Espaa se contienen referencias de ndole subjetiva , el sujeto activo pueden ser la medre y abuelos maternos y siempre que sea para ocultar su deshonra. En Chile no hay nada al respecto. Politoff sostiene que no se puede llegar a otra conclusin que no sea la que el legislador vio una menor ilicitud , cuando en relacin con el sujeto activo, el sujeto pasivo tiene menos de 48 horas de vida, es un criterio objetivo, la comisin redactora quera poner 3 das. Porqu se dice que el infanticidio es un delito privilegiado. En realidad, si algn privilegio se le puede observar al delito, es en relacin al parricidio, porque la pena es igual a la del homicidio simple, no se ve aqu privilegio. El infanticidio es criticado, en cuanto al plazo es arbitrario, si un padre da muerte a su hijo dentro de 48 hrs, es infanticidio, en cambio a la 49 hrs, es parricidio y la pena es ms alta. Si un hermano mata a otro hermano con alevosa es un homicidio calificado. En cambio, cuando un padre mata a su hijo dentro de las 48 hrs, comete infanticidio y la pena es mucho ms baja, es ilgico, por cuanto el vnculo entre padre e hijo es ms grande que aquel que hay entre dos hermanos. La figura es privilegiada en relacin con el parricidio. En relacin con el homicidio calificado, puede advertirse tambin algn privilegio; por ejemplo: el ascendiente ilegtimo que dentro de las 48 hrs. despus del parto mata al descendiente por premio o promesa remuneratoria, se le va a castigar con la pena de infanticidio ms la agravante del 12 n. 2, sino existiera el tipo de infanticidio se le sancionara como autor de homicidio calificado con una pena mayor. Conducta: por accin, es la misma que la del homicidio que es matar a otro. Puede haber infanticidio por omisin, s, hay varia jurisprudencia al respecto. Modalidad de la accin: circunstancia de tiempo o tiempo de la accin. 394, lo esencial es que la accin de matar tiene que ejecutarse dentro de las 48 hrs. despus del parto. Parto, en el sentido jurdico penal, es el momento en que se pasa de la vida dependiente a la vida independiente, esto ocurre cuando la criatura tiene autonoma de vida, hay circulacin y respiracin independiente de la madre. Sujeto activo. padre, madre o los dems ascendientes legtimos e ilegtimos. Los ascendientes deben ser legtimos en el parricidio, en el infanticidio, pueden ser legtimos o ilegtimos, se presenta el problema de la prueba del parentesco, por cualquier medio de prueba. Sujeto pasivo: es el recin nacido, que tiene un mnimo de vida no superior a las 48 hrs. despus del parto. En este delito se presenta un problema en relacin con la prueba, si la criatura nace viva, (diocimacia). Presenta tambin el problema de comunicabilidad. Aspecto subjetivo: dolo en cualquiera de sus formas. HOMICIDIO EN RIA O PELEA. ART. 392. La pena del art. 392 es inferior a la indicada en el homicidio simple, esta no es una figura especial de homicidio, sino que se tratar de un homicidio simple o parricidio. Segn Etcheberry, muy excepcionalmente podra concebirse que fuera homicidio calificado, pero no indica a que situaciones podra referirse, parece ser difcil que se pueda sostener que sea homicidio calificado. Si se ven las circunstancias que califican el homicidio, no es fcil que se den en una ria o pelea. Ria o pelea: Labatut dice, que es el acometimiento recproco que surge ms o menos espontneo y repentinamente entre ms de dos personas. Este acomentimiento implica violencia fsica espontnea, tiene que haber ms de dos personas, si hay slo dos , no hay problema de determinar quien lo mat. Requisitos para aplicar el art. 392. 1. Que se cometa un homicidio en ria o pelea. 2. Que sea imposible determinar quien es el autor del homicidio, o quienes son los autores de las lesiones graves en subsidio. En cuanto al segundo requisito la doctrina est de acuerdo en que para que reciba aplicacin el art. 392 es indispensable que se agoten todas las posibilidades de aplicacin de las normas contempladas en los arts. 15 y 16 del CP(Para saber quien es autor). Por que si se sabe quien es el autor no recibe aplicacin el art. 392 sino que se va a sancionar a los autores en razn del art. 15-16 y 17 del CP. Reunindose los requisitos del art. 392, las reglas que deben seguirse son las siguientes: a) Se sanciona a quienes causaron lesiones graves al occiso. b)Si no consta quienes fueron los que le causaron lesiones graves, entonces se sanciona a quienes ejercieron violencia en la persona del ofendido. c) Si no consta quienes ejercieron violencia, queda impune. La ria es una mera falta, art. 496 n. 10. Hay que tener presente que el art. 392 no constituye una presuncin de que esas personas hayan causado la muerte, sino que se aplica porque han causado lesiones graves o han ejercido violencia en una ria de tal gravedad, que en ella se ha ocasionado la muerte. As, Reyes quiso en la comisin redactora que se considerara a cada uno de los culpables como un verdadero homicida pero ello fue desechado.

9 El art. 392 en la segunda parte del inciso primero habla de lesiones graves, a qu lesiones graves se refiere, porque de acuerdo al art. 397 las lesiones graves pueden ser de dos clases, gravsimas o de primer grado, 397 n. 1 y simplemente graves o de segundo grado , 397n. 2. Etcheberry sostiene que se refiere a las del art. 397 n. 1, a las gravsimas, porque si resulta la muerte no podra tratarse de las simplemente graves del art. 397 n. 2, porque stas ltimas son aquellas que lee producen al individuo enfermedad o incapacidad para trabajar por ms de 30 das. Adems estas lesiones gravsimas podran determinarse por el examen del cadver. Politoff sostiene que la figura del art. 392 inc. 1, es un tipo especial de lesiones graves y no un tipo de homicidio , de manera que nada impide aplicar las reglas del concurso de leyes, y si dos preceptos que castigan las lesiones gravsimas, se disputan la regulacin del hecho, prevalecer aquel cuyo marco penal es ms severo, puede absorber el disvalor de la figura que se contempla en el otro precepto . De acuerdo a estos autores, toda vez que en una ria se causen lesiones gravsimas y se conozca a su autor, la pena que aqu se aplicar ser la del art. 397 n. 1, si las lesiones que se producen en la ria son simplemente graves, el concurso aparente no se decide por el art. 397 n. 2 , sino por el art. 392 n. 1. En resumen estos autores sostienen que el art. 392 se refiere a las lesiones simplemente graves porque si son gravsimas se aplica el art. 397 y no el art. 392. Etcheberry sostiene que no se conoce un principio de severidad para solucionar el concurso aparente. Otra posicin sera no hacer distincin, simplemente que se de en ria. AUXILIO AL SUICIDIO. ART. 393 Esta disposicin se encuentra ubicada dentro de la figuras del homicidio, no corresponde al homicidio porque su esquema central no es matar a otro. En chile el suicidio es impune. Se sanciona solamente a quien ayuda a otro con conocimiento de causa . Antiguamente era sancionado. Existen muchos argumentos para sostener que no puede ser punible. Se encuentra en una posicin anmica tan particular que hace intil aplicar la pena. Pero la situacin de los cooperadores en un suicidio es distinta, el cooperador al suicidio se encuentra en la categora de persona que atentan contra la vida ajena de una manera mediata, tampoco mueren; por lo tanto se les puede aplicar la pena. No siendo el suicidio un delito , por el principio de la accesoriedad , no se podra penar sino existiera el art. 393, no sera punible porque la conducta principal no es tpica, no tendra sancin la conducta accesoria, por esa razn, el legislador la incorpor como una figura especial. La accin: est constituida por prestar auxilio a otro para que se suicide. Es indispensable limitar esta conducta. Hay que tener presente que aquel individuo que lleva su cooperacin hasta el punto de dar muerte l mismo, a quien desea suicidarse, esa conducta sera homicidio. (CP espaol). Tampoco constituye auxilio al suicidio sino que ser homicidio, los casos de posible autora mediata, todas las condiciones de instigacin o induccin al suicidio as como las que consistan en forzar a otro suicididarse. Por ej.: si alguien amenaza a una persona con un arma para que beba veneno. Los autores est de acuerdo en que no basta un auxilio meramente potencial, por ejemplo, el que conviene en que asistir al suicidio para atajar a terceros inoportunos que eventualmente se presenten, distinto es si efectivamente el auxiliador ahuyenta a los terceros esa constituye una conducta material plausible. El auxilio es cooperar no realizar para s mismo y la ley no ha distinguido en que puede consistir, por esa razn se estima que puede ser material o intelectual, pero en este ltimo caso debe tratarse de u verdadero auxilio y no de un mero consejo o recomendacin, por ej.: explicar al suicida la forma como se usa el arma. La simple pasividad en no impedir un suicidio an pudiendo hacerlo, no constituye auxilio. Politoff G. y B. sostienen que el delito de auxilio al suicidio slo puede cometerse va accin porque si existiera la posicin de garante y la posibilidad real de evitar la muerte, es un homicidio por omisin. An cuando la ley nada seala al respecto, es necesario que el auxilio sea eficaz, si alguien la facilita un arma a una persona para que se suicide, pero se suicida con otro medio, el que prest el arma no es sancionado. Sujeto activo, sujeto pasivo; la ley no seala requisitos especiales, pero por la naturaleza de la figura, se exige que la persona que desea suicidarse rena las condiciones necesarias para darse cuenta de su acto. Si alguien auxilia a un enajenado mental o a un nio de corta edad, es homicidio , segn los autores. Requisito subjetivo del tipo, "con conocimiento de causa", tiene que haber dolo, se descarta toda posibilidad de auxilio culposo. Otro requisito es el cumplimiento de las condiciones objetivas de punibilidad, es decir, que la muerte se efecte, es un requisito que no forma parte del tipo, es independiente de la voluntad del sujeto activo. Como no forman parte del tipo no requiere ser cubierto por el dolo, si no se cumple la condicin objetiva de punibilidad, no hay sancin penal , ni a ttulo de tentativa ni a ttulo frustrado. EL ABORTO. Nuestro CP a diferencia del Espaol, no incluy el CP chileno el delito de aborto entre los delitos contra las personas.

10 Nosotros tenemos reglamentado el delito de aborto entre aquellos delitos que atentan contra el orden de la familia y la moralidad pblica , sistemtica del CP belga. El feto no es todava persona , nuestro CP no fue certero en la ubicacin, porque el aborto no ofende el orden de la familia porque es punible , tanto de una mujer soltera como de una casada. Tambin es punible de una mujer de menor edad que una adulta. Tampoco podra sostenerse que es un delito contra la moralidad pblica (moralidad sexual). Etcheberry sostiene que a pesar de que el producto de la concepcin no es persona, habra sido preferible ubicarlo dentro de los delitos contra las personas , estara ms cerca. Cul es el bien jurdico protegido. La vida dependiente del producto de la concepcin, no del feto, porque feto es un trmino mdico que se refiere al producto de un embarazo con tres meses de gestacin. Etimolgicamente aborto significa privacin de nacimiento, se distingue entre aborto espontneo y provocado. Espontneo, se produce sin la intervencin de la voluntad humana , por causas naturales o por causas accidentales. El aborto espontneo no tiene trascendencia porque no ha intervenido el hombre, pero tiene importancia de un punto de vista mdico Aborto provocado, ha intervenido la voluntad del hombre, voluntariamente, este aborto provocado puede ser lcito o criminal. Lcito es aqul en que existe una justificacin que autoriza dar muerte al producto de la concepcin. Criminal, es el que encuadra en los respectivos tipos penales. Tambin desde un punto de vista doctrinario, dentro de los abortos lcitos hay varios: i) El eugensico, feto mal formado o tarado, se le da muerte. ii) Aborto sentimental, es aqul en que se da muerte al producto de la concepcin, que ha sido consecuencia de un delito. iii) Aborto socioeconmico. iv) Aborto teraputico, el art. 119 del cdigo sanitario fue derogado, lo estableca como lcito. (187 Rev. U de C. ). ABORTO CRIMINAL ART. 342-345 CP. El CP no define el aborto. A travs de tiempo han existido diversas posiciones para llegar a una opinin uniforme actualmente. 1. Primera posicin la sostiene Raimundo del Ro; constituye aborto la expulsin del producto de la concepcin antes de que la naturaleza lo realice, se trata de un atentado contra su desarrollo y no su muerte, an cuando en la mayora de los casos ello coincide, se sanciona la expulsin. 2. Segunda posicin eclctica (Labatut), incorpora un elemento subjetivo en el delito, es un delito de resultado cortado, consistira en la interrupcin maliciosa del embarazo con el propsito de destruir una futura vida humana. No es indispensable que objetivamente se produzca la muerte , el tipo se satisface con la interrupcin, pero de un punto de vista subjetivo, se requiere la muerte como miras a alcanzar. 3. Posicin actualmente dominante, consiste en dar muerte al producto de la concepcin. Ella coincide con lo que es el bien jurdico protegido, el bien jurdico protegido es la vida del producto de la concepcin. Hay que tomar en cuenta un antecedente histrico, la comisin redactora , sesin 159, "el feto tiene un principio de existencia, hay en l un germen de un hombre y el que lo destruye se hace reo de un gravsimo delito. Desde un punto de vista mdico la situacin es distinta , distinguen entre aborto, parto prematuro , parto de trmino o normal, parto postmaturo o tardo. Si la interrupcin se produce entre los 6 a 9 meses, estamos en presencia de un parto prematuro. Si la interrupcin se produce a los 9 meses es parto normal, despus de los 9 meses, se trata de un parto post-maturo o tardo. Hay aborto para los mdicos cuando hay interrupcin de la vida intrauterina antes de que el feto est en condiciones de vivir fuera del claustro materno, antes de los seis meses. (Viable). Para los mdicos es indispensable la expulsin, que sta se produzca antes de que el producto sea viable, no les interesa si esa expulsin fue producto de la voluntad humana. Tampoco les interesa de que est muerto, basta con la expulsin. De un punto de vista jurdico lo que importa es la muerte , que puede ser dentro del claustro materno o fuera de l, a consecuencias de las maniobras abortivas. De acuerdo a Etcheberry, es la muerte inferida al producto de la concepcin que an no es persona. Un punto discutible es desde cuando se puede cometer el delito de aborto. Desde cuando hay proteccin penal, es un punto discutido en la doctrina extranjera, e incluso muchas legislaciones han adoptado partido en la materia . Existen dos grandes posiciones: 1. Para algunos desde el momento mismo de la concepcin. 2. Para otros desde la anidacin del huevo en el tero. (legislacin Alemana). Dejan de lado todos los embarazos estpicos, embarazos tubricos , abdominales, tubricos(condiciones atpicas). Si se sustenta la primera posicin, la proteccin comienza con el momento mismo de la concepcin, la operacin quirrgica que pone trmino a un embarazo tubrico, es una condicin atpica , slo podra invocarse ilicitud en la lnea del aborto teraputico, a travs de una causal de justificacin. Segunda posicin, sera una conducta atpica. En Chile no se siguen estas posiciones, primero, porque la expectativa de vida es baja en un embarazo tuvrico, ovrico etc. (estpico). La accin: matar al feto. Sujeto pasivo: el feto. En cuanto a las propiedades que debe reunir el sujeto pasivo, para ser objeto de proteccin penal, constituye objeto de aborto, no slo el feto respecto del cual su viabilidad sea dudosa, sino tambin incluso los monstruos.

11 Lo que no es objeto de proteccin penal , es la mola, es una formacin carnosa anormal donde no hay vida embrionaria o fetal en desarrollo, tampoco el feto que ya est muerto. Los medios de accin: no hay limitacin, se suele distinguir entre las sustancias abortivas y las maniobras abortivas. Sujeto activo: cualquiera puede ser sujeto activo, pero tiene importancia para los diferentes tipos de aborto y su penalidad. El momento consumativo: se consuma con la muerte del producto de la concepcin, dentro o fuera del claustro materno. Cuando es fuera a consecuencias de las maniobras abortivas, si a pesar de estas maniobras no muere habr un aborto frustrado. Las maniobras abortivas practicadas en una mujer no embarazada o bien si el feto est muerto , no constituye aborto. El CP para sancionar el aborto atiende a dos grandes factores: 1. Al sujeto activo. 2. Al consentimiento. De manera que en el aborto podemos sealar las siguientes figuras: 1. El aborto causado por terceros extraos . 2. El aborto causado por la mujer embarazada o autoaborto. 3. Aborto abusivo del profesional. 1. El aborto causado por terceros extraos puede ser: a) Con violencia. b) Con el consentimiento de la mujer. c) Sin el consentimiento de la mujer. Aborto causado por terceros extraos . Cuando se habla de terceros extraos se excluye a la mujer embarazada , pero tambin queda excluido el facultativo. Se refiere a esta clase de aborto el art. 342 y 343. Art. 342, el que "maliciosamente". Cul es el alcance de esta expresin. El modelo espaol utilizaba la expresin de propsito. La comisin redactora lo sustituy por maliciosamente, acta 160. Esta sustitucin se hizo a proposicin de Gandarillas. Se sostuvo que con la expresin de propsito, podra aplicarse a personas que de buena fe proceden, ejemplo: el mdico que se ve obligado a causar el aborto para salvar la vida de una enferma en peligro. El alcance de la expresin maliciosamente ha sido discutido. Labatut dice que con ello se hace referencia al dolo especfico, posicin criticada , en general no se habla del dolo especfico, porque no existe un dolo genrico. Etcheberry, sostiene que la expresin de propsito del CP espaol, era una alusin al aspecto subjetivo y constitua una exigencia del dolo directo. En cambio, la palabra maliciosamente estara aludiendo a la Antijuricidad o ilicitud de la conducta. No cabe duda que el mdico obra con intencin pero su acto es justificado. Cuando falta la justificacin, la ley considera que ha obrado maliciosamente. Politoff sostiene que la expresin maliciosamente tiene repercusin en el dolo penal , y que el nfasis puesto en la malicia permite descartar el dolo eventual, dolo directo en la hiptesis del art. 342. Queda comprendido el dolo de las consecuencias seguras. 1. Etcheberrry como consecuencia de su opinin distinta de la expresin maliciosamente, comn a las tres figuras del art. 342, carece de significado en el plano subjetivo. Sostiene que la figura ms grave del art. 342, cuando se usa violencia, en ese caso se requiere dolo directo, no como consecuencia de la expresin maliciosamente, dice que requiere dolo directo por la comparacin con la figura del aborto violento, ni dolo directo que resulta de la figura del art. 343. De manera, que de acuerdo a Etcheberry, las otra dos situaciones del art. 342 pueden cometerse con dolo eventual. El aborto causado por terceros extraos reviste tres modalidades: -Con violencia. -Sin el consentimiento de la mujer . -Con el consentimiento de la mujer. Aborto causado con violencia. 342 n. 1 y 343. La accin : consiste en causar u ocasionar un aborto. En la expresin violencia, se comprende tanto la ffuerza fsica como la intimidacin, se obra contra la voluntad de la mujer no se puede inducir a error de hecho que una mujer consienta el aborto, y para llevarlo a cabo se ejerza sobre ella fuerza fsica , porque si ya ha consentido no se aplica esta figura. La diferencia entre estas dos disposiciones est en el aspecto subjetivo. As en el art. 342 n. 1 se requiere de dolo directo, todos los autores lo sostienen pero con argumentos diversos, porque sostiene Etcheberry que requiere de dolo directo, por la comparacin con el art. 343; porque en el art. 343 la expresin"an cuando no haya tenido el propsito de causarlo", debe entenderse como: siempre que no haya tenido el propsito de causarlo, porque si ha existido tal propsito no existira diferencia entre el ert. 342 n. 1 y el art. 343, que tiene diferentes penas.

12 Concluye Etcheberry, que si ha existido propsito, se aplica el art. 342 n. 1, y si no lo ha habido, se aplica el art. 343. Cal es el aspecto subjetivo de art. 343, Etcheberry dice que para analizar este punto, hay que tomar en cuenta dos aspectos: 1. No existe aqu dolo directo. 2. Est en la previsibilidad del aborto, que apareece de manifiesto con la frase: "con tal que el estado de embarazo de la mujer sea notorio o le constare al hechor". Que el embarazo sea notorio, no implica un conocimiento pblico, sino que est referido a que sea aparente por el aspecto fsico, principalmente por el abultamiento del vientre u otros signos de la preez. Se exige que le conste al hechor, lo que significa que el sujeto activo sepa efectivamente que la mujer se encuentra embarazada , aunque no presente apariencias externas. Tomando en cuenta esos dos grandes factores, queda excluido slo el caso fortuito. Luego qu casos comprendera el art. 343, el dolo eventual, con culpa consiente o inconsiente, e incluso ms , Etcheberry se pregunta si podra quedar comprendida all tambi una figura preterintencional, para responderse hay que distinguir: -Si ha existido dolo eventual, no podra ser, porque el dolo an cuando sea eventual se extiende tambin al resultado ms grave. -Si respecto del aborto ha existido culpa, hay preterintencin, y para sancionarla habr que distinguir: 1. Si las lesiones quee se causan, no pasan de menos graves, debe imponerse como pena nnica el art. 343, queda absorvida la figura por el art. 343. 2. En cambio si las lesiones son graves, se sanciona como concurso, entre lesiones graves con el cuasidelito de aborto. Para otros autores aqu se tratrra de un delito preterintencional, se contempla una accin voluntaria, constituida por el ejercicio de violencia sobre la mujer embarazada y como consecuencia de ello deriva el aborto que el hechor no se propuso, pero que pudo preveer. Cury sostiene que se trata aqu, de una especial hiptesis de cuasidelito de aborto o aborto culposo, no le gusta la calificacin de delito preterintencional, le responde y critica a los autores que sostienen esto. No puede ser un delito preterintencional, ello requerira un tipo base querido, y un resultado previsible no querido, y en el art. 343 no puede hablarse de un tipo bsico , porque en nuestra ley no existe el tipo penal de causar violencia. Por otra pare , si se quiere identificar las violencias con las lesiones , se llega al absurdo de que las lesiones gravsimas del art. 397 n. 1, las simplemente graves del art. 397 n. 2 y las mutilaciones, tendran una pena menor que la prevista en los distintos tipos de lesiones, slo porque de ellas se sigui un aborto. Aborto causado sin el consentimiento de la mujer. 342 n. 2 Se asimile a la falta de consentimiento, cuando el consentimiento se encuentra viciado, por ej: cuando la han engaado. De lo que se trata, es que se prescinde de la voluntad de la mujer. Falta tambin el consentimiento, cuando la mujer consiente, no en la muerte del feto, sino en ingerir sustancias, que se eejerzan sobre ella algunas maniobras, pero ignorante de las posibles consecuencias de la muerte del feto. Para que se pueda decir que hay consentimiento de la mujer, debe estar referido a la muerte del feto, sino hay referencia a la muerte del feto, quiere decir que no hay consentimiento. Aspecto subjetivo del art. 342 n. 2 Para Etcheberry, puede ser cualquier clse de dolo; directo normalmente, pero podra ser eventual , seala un ejemplo : el que administre a la mujer sustancias con el propsito de embellecerla, por ejemplo, hacerla reducir de peso, a sabiendas de que esa sustancias , adems de las cuelidades de reducir de peso, pueden ocasionar el aborto. Si esta posibilidad deja al tercero indiferente, se encuentra en dolo eventual, y si tiene lugar el aborto se le sanciona por el art. 342. Otra situacin, es cuando se ascelera un alumbramiento dando sustancias a la mujer para propender a la expulsin de la criatura, con el objetivo de que viva. Si el hechor acepta la posibilidad de la muerte, est en dolo eventual, se sanciona por el art, 342. No est comprendido ac el aborto culposo no violento, si ello llega a suceder slo serian sancionable, las lesiones o la muerte de la mujer si ocurriera. Politoff sostiene que stas exigen ( todas las figuras del art. 342), dolo directo y objeta el ejemplo propuesto por Etcheberry. Si un sujeto administra a la mujer sustancias para embellecerla , a sabiendas que puede ocasionarle un aborto, sin que la representacin lo arrepienta de hacerlo, se tratara de una conducta impune, si el aborto se produce , no indica las razones , pero podra ser por la expresin maliciosamente. Aborto con el consentimiento de la mujer. Esta es la figura menos grave con la pena menor, presidio menor en su grado medio. Se exige que exista consentimiento, lo que implica que el consentimiento no se obtenga con violencia, y la mujer debe estar en condiciones de otorgarlo. Debe ser prestado en forma libre y debe ser vlido (que carezca de vicios). Con conocimiento de la naturaleza del acto que se va a realizar y las consecuencias de ste. Al haber consentimiento estamos en presencia de esta figura, an cuando despus se ejerza fuerza fsica para causarle el aborto. Aspecto subjetivo: Etcheberry sostiene que puede ser con dolo directo o eventual. Para Plitoff, Grisola y Bustos, requiere dedolo directo, por el alcance de la expresin maliciosamente. Lo claro, es que se excluye la forma culposa. Al tercero extrao se le aplica esta pena , a la mujer se le aplica la pena del art. 344 que sanciona a la mujer por causar su aborto. .

13 Aborto causado por la mujer embarazada. Art. 344. Existen legislaciones en que el autoaborto no se castiga o tiene una pena menor. El CP le aplica una pena mayor que para el extrao , estimndolo ms reprobable. Se cuestiona la sancin , estimando que debe ser menor , porque lo normal es que el tercero extrao, lo practica para obtener un lucro. La mujer generalmente tiene una motivacin exepcional, los motivos que la alientan y todas las obligaciones que implica la maternidad. El art. 344 establece dos hiptesis: 1. La mujer que causa su aborto. 2. La mujer que consiente en que otro cause el aborto. El primero no causa problemas , pero la segunda debe intervenir necesariamente con un tercero , es un caso de concurso necesario, el tercero va a ser sancionado por el 342 n. 3. Aspecto subjetivo. Politoff, Grisola y Bustos, sostienen que el legislador no usa la expresin maliciosamente, podra cometerse con dolo eventual cuando la mujer causasu aborto, en la otra hiptesis tendra que haber dolo directo, por el art. 342 n. 3 Etcheberry sostiene que se requiere dolo directo o eventual en ambas hiptesis. Art. 344 inc. 2, Aborto honoris causa. Es un privilegio de caracter personal, slo va a beneficiar a la mujer que causa su aborto o consiente en que otro lo cause. No beneficia a los partcipes. Se sostiene que la honra se refiere a sus costumbres sexuales , y la deshonra es el hecho de que se haga pblico que la mujer tenga relaciones sexuales. Etcheberry sostiene que el embarazo puede ser deshonra para cualquier sea soltera o casada , tenga o no hijos. Hay que entender que esta situacin es variable segn el tiempo. Esta figura tiene una pena inferior en un grado. Aborto abusivo del facultativo. Art. 345. Es una figura calificada , el sujeto activo es un profesional, si no existira esta disposicin, como es un tercero, se le sancionara por el art. 342, se sanciona en cambio por el art. 345. Pacheco se pronunciaba sobre el fundamento de la agravacin(un grado) la profesin de una facultad cientfica impone obligacin de moralidad que no tienen los simples particulares, agrega que la medicina es para curar a los enfermos y no para hacer abortar a las mujeres. El sujeto activo es un facultativo, quedan comprendidos los mdicos, perro la mayora de la doctrina , lo extiende la los dems profesionales que ejercen el arte de curar, de manera tal que su oficio lo ponga en situacin de causar un aborto o cooperar a ello. El actual CP espaol, en su art. 145 , seala que en la mencin del facultativo , se comprende a los mdico, matronas, practicantes y personas en posesin de un ttulo sanitario. El art. 345 contiene dos hiptesis: 1. Causar un aborto. 2. Cooperar a l. Cooperar, de acuerdo a las reglas generales de participacin criminal, la cooperacin puede constituir en Chile, coautora o complicidad(coautora cuando hay concierto previo). De modo, que si en el caso concreto la cooperacin que hace el facultativo, constituye una acto de complicidad, esta clase de aborto sera una figura doblemente calificada, se coopera sin concierto por una parte, , se eleva a la calidad de autor una conducta, por otra parte se eleva la pena en un grado por el sujeto activo. El debe actuar abusando de su oficio, debe actuar en su caracter de facultativo, quedan excuidas las situaciones en que por ej: golpea a su mujer y la hace abortar, no tiene relevancia el hecho de ser facultativo. La expresin abusando tendra un doble significado, se requiere que su conducta no est justificada , que acte antijurdicamente. El art. 345 hace una referencia general al art. 342 en cuanto a la pena, de esto se deduce que el art. 345 se aplica a cualquiera de las tres hiptesis del art. 342. DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD CORPORAL Y LA SALUD DE LAS ART. 395 Y SGTES. 494N. 5 Bien jurdico protegido: la integridad corporal y la salud de las personas. De acuerdo a Etcheberry, la integridad corporal como bien protegido, significa la constitucin , estructura y disposicin de las partes del cuerpo anatmicamente consideradas. La salud, de acuerdo a Etcheberry, se refiere al normal funcionamiento desde un punto de vista fisiolgico, de los rganos del cuerpo humano, extendindose tambin a la salud mental. PERSONAS.

14 Politoff no acepta la distincin entre integridad corporal y salud. Sostiene que la integridad corporal no constituye un valor independiente de la salud, sino que es un aspecto del concepto complejo de salud. El sujeto activo y el sujeto pasivo, son indeterminados , an cuando determinadas calidades pueden hacer variar la penalidad, el sujeto pasivo y el sujeto activo deben ser personas diferentes , la autolesin no es sancionada entre nosotros y decimos que deben ser personas diferentes, porque el CP emplea la expresin, "a otro". Hay que tener presente que , los bienes jurdicos tutelados no son bienes disponibles, de manera que el consentimiento de la vctima no produce el efecto de justificar la conducta. Nuestro CP se refiere a las lesiones corporales en los arts. 395 a 403 y adems en el 494 n. 5. Hay que tener presente que en otras partes del CP existen figuras que tambin atentan contra la salud individual, pero se trata de tipos con pluralidad de bienes jurdicos afectados, ej: el robo con lesiones. El verbo rector del tipo ha planteado una primera discucin, en el ssentido de si las solas vas de hecho constituyen o no lesiones para nuestro ordenamiento jurdico. Las opiniones estn divididas no slo de un punto de vista doctrinario, sino que tambin en diversas legislaciones: 1. Primera posicin: las lesiones consisten en las vas de hecho, en la agresin fsica de que se hace vctima otra persona , sin que se exiga que se cause un dao, como consecuencia de las vas de hecho. El hecho de que se cause realmente un dao, podra ser tomado en consideracin para los efectos de la penalidad. De acuerdo a esta posicin, el hecho de causar dolor a una persona , por eejemplo , torcindole un brazo ya constituira lesin. Este sistema es adoptado por el CP alemn e italiano. 2. Segunda posicin: sostiene que las solas vas de hecho no costituyen lesin, para que sea lesin se exige adems, que a consecuencia de ellas se produzca un determinado resultado, que dae la integridad corporal o la salud, as por ej: el CP argentino. Qu pasa con nuestro CP. El punto es discutido. Etcheberry, despus de analizar distintas disposiciones del CP, concluye , que siendo el punto discutible, se inclina por la posicin de que nuestra legislacin pertenece al grupo que considera delictivas las slas vas de hecho, sin perjuicio de aumentar la penalidad, en casos de qque resulten daos perrmaanentes. Politoff sostiene que el sistema jurdico penal chileno, no admite comprender dentro del concepto de lesiones las slas vas de hecho. De acuerdo al art. 397, el verbo rector en el tipo de lesiones: es herir , golpear o maltratar de obra a otro. Etcheberry sostiene que herir significa romper la carne i los huesos, con un instrumento cortante , punzante o contundente. Golpear significa encontrarse dos cuerpos en el espacio en forma repentina y violenta. Maltratar de obra, significa realizar cualquier accin material que produzca dao en el cuerpo o salud, o sufrimiento fsico a una persona. En nuestro sistema la autolesin no es punible, por excepcin, el art. 295 del Cdigo de Justicia Militar, sanciona al que voluntariamente y para sustraerse de sus obligaciones militares, se mutilare o promulgare una enfermedad que lo inhabilite para el servicio. Aqu el bien jurdico protegido es el inters pblico que existe en el cumplimiento de los deberes militares. CLASIFICACIN DE LAS LESIONES EN EL C. P. El CP clasifica las lesiones en dos grandes grupos: 1. Mutilaciones. 2. Lesiones propiamente tales. 1. A su vez, las mutilaciones se clasifican en: a. Castracin. b. Mutilacin de miembro importante. c. Mutilacin de miembro menos importante. 2. Las lesiones propiamente tales se clasifican en: a. lesiones graves , que pueden ser gravsimas o de primer grado, art. 397 n. 1: simplemente graves o de segundo grado, art. 397 n. 2. b. lesiones menos graves, art. 399 (regla general). c. Leves . (Faltas, art. 494n. 5). LAS MUTILACIONES. Art. 395-396 del CP. Art. 395 Que significa mutilar, se quiere referir a cortar, cercenar. Pacheco sostiene , que es el corte o destruccin de cualquier miembro de una persona humana. Etcheberry dice que mutilar es cortar o cercenar una parte del cuerpo que el art. 396 designe con el nombre de miembro. Aqu la proteccin de la ley aparece dirigida a la integridad anatmica de una persona , por esa razn, el corte de pelo o de uas no es mutilacin. El art. 395 emplea la expresin cortar, el art. 396 habla de cualquiera otra mutilacin. De lo que se desprende que la castracin es concebida como una clase de mutilacin ms especificada en razn del rgano sobre el cual recae. El art. 395 emplea la expresin malicisamente. El art. 396 habla de hecha con malicia.

15 Etcheberry sostiene que en general, malicia en el CP es sinnimo de dolo. Lo que quiere decir es que se refiere a la antijuricidad de la conducta , y que la conciencia de esa antijuricidad est comprendida en el dolo. Atendiendo al origen histrico de esta disposicin, se puede comprobar que la comisin redactora emple esta palabra en el mismo sentido que en el aborto, en el art. 342. El CP espaol deca de propsito, haca referencia al dolo directo, , excluyendo al eventual. La comisin reedactora en la sesin 80 y 195, dej constancia de que sustitua la palabra propsito del CP espaol , por la de maliciosamente del 395 y con la de malicia en el art. 396. Podra suceder que un mdico pudiere castrar a un enfermo por una necesidad de su profesin. El legislador quizo excluir situaciones justificadas que no son antijurdicas. Adems en la sesin 175 a indicacin de Gandarillas , se cambi la expresin de propsito por la palabra maliciosamente, a fin de usar los trminos ya aceptados en disposiciones anlogas(art. 342). Etcheberry sostiene que los trminos empleados aqu, slo tienen el alcance de exigir que se obre en circunstancias antijurdicas, y que el dolo comprenda la conciencia de esa antijuricidad. Aqu no hay nada nuevo en relacin con la regla general. Se plantea la interrogante de si la comisin redactora, al eliminar la expresin de propsito quizo entender que este delito se poda cometer con dolo eventual. Si slo nos atenemos al texto, tendramos que concluir que s, que tambin se podran cometer estas castraciones y mutilaciones con dolo eventual, pero en realidad no es as, sostiene que el aspecto subjetivo de estas figuras es el dolo directo, se excluye el eventual. Art. 395-396. 1. Por los antecedentes histricos, as lo era en el CP espaol. 2. Sigue a Pacheco, que as lo aceptaba. 3. Si se admite el dolo eventual, no se apreciara la diferencia entre las mutilaciones y las lesiones graves. Si se causa una mutilacin con dolo eventual, debe sancionarse a ttulo de lesin y no de mutilacin. En definitiva, para Etcheberry, en las mutilaciones se requiere de dolo directo. Si se produce la impotencia u otra mutilacin de miembro importante se sanciona como lesin. Grisola, Bustos y Politoff, sostienen que la mutilacin es siempre con dolo directo, no obsta a que se sancionen por lesiones con arreglo a las reglas generales. Labatut, sostiene que requieren de dolo especfico, un dolo que a la finalidad general de la lesin une a la finalidad especial de la castracin. CASTRACIN. ART. 395. La castracin, es la estirpacin de los rganos destinados a la reproduccin. La castracin es una mutilacin referida a los rganos genitales , tanto del hombre como de la mujer, ha pesar que hay autores que han pretendido restringirla slo al hombre por razones histricas, y por el lenguaje habitual. La mayora de los autores y la jurisprudencia , concuerdan en que puede haber castracin , tanto en el hombre como en la mujer. Tiene una pena elevada , porque el legislador considera que los rganos genitales son los ms importantes del cuerpo humano, debido a la funcin que ellos cumplen , la funcin sexual. En el concepto de castracin, no quedan incluidas las lesiones esterilizantes. Surge la interrogante de si existe castracin, cuando hay un corte parcial de los rganos genitales, por ej: se corta un testiculo. Las funciones materiales delos rganos genitales son dos: 1. La realizacin del acto sexual o coito. 2. La generacin. Si por la castracin , cualquiera de estas dos funciones se ve impedida, el delito se entiende consumado. Si con los rganos que restan se pueden cumplir esas funciones , el delito tendr la calidad de frustrado o tentado. En la sesin 80 , Reyes pidi que se agregar una disposicin similar a la del CP francs en el cual , se disminuye la pena , cuando la mujer que castra, lo hace para repeler un atentado grave contra el pudor , la comisin redactora no recogi esa proposicin, sosteniendo que el caso se haya comprendido entre las reglas generales que eximen de responsabilidad, cuando el acto se efecta en el ejercicio de la legtima defensa. En cuanto al especto subjetivo, nos remitimos a lo que dijimos anteriormente, dolo directo para Etcheberry, pero no por la expresin maliciosamente; Politoff, tambin dolo directo, por el alcance de la expresin maliciosamente. El CP espaol en el art. 418. "El que de propsito castrare o esterilizare a otro". MUTILACIN DE MIEMBRO IMPORTANTE. ART. 396 INC. 1. La comisin redactora sigui en esto el comentario critico de Pacheco en el CP espaol. La mutilacin no se refiere a cualquier parte del cuerpo, sino que se refiere slo a un miembro , y ello aparece, cuando el legislador se refiere a los efectos de la lesin, que quede imposibilitado de valerse por s mismo, significa desempear las actividades normales en el aspecto fsico, propio de la vida en relacin de las personas en sociedad, por ej: moverse, cami-nar , hablar , etc. Cuando una persona no puede realizar estas funciones por s mismo , se entiende que est imposibilitado. Funciones naturales que antes ejecutaba, son las actividades que determinadas partes del cuerpo cumplen dentro de la anatoma del organismo humano. Quedan incluidos, los sentidos, el aparato digestivo, no habr mutilacin, cuando se arranque un trozo de carne si el individuo puede valerse por s mismo. Para calificar la importancia del miembro se deber atender a ls efectos que ella produzca. MUTILACIN DE MIEMBRO MENOS IMPORTANTE. Como un dedo , una oreja.

16 Los ejemplos fueron tomados de la comisin redactora y de Pacheco. Se critica que se haya calificado de miembro menos importante, un dedo una oreja, estos miembros pueden ser de gran importancia para determinadas personas , as opina Labatut. Etcheberry est de acuerdo con Politoff , Grisola y Bustos, estiman que el criterio del legislador es aceptable, porque la proteccin penal est orientada haacia la integridad anatmica de las personas y a su salud y no a las actividades que desempean, distinta es la situacin que se va a producir desde un punto de vista civil, la magnitud del dao que se cause se toma en cuenta para la indemnizacin. La calificacin de si el miembro es importante o si es menos importante le corresponder al juez, tomar en cuenta sus efectos. Si deje a la vctima en la imposibilidad de valerse por s misma ser importante, en caso contrario, ser menos importante. Aspecto subjetivo, dolo directo por distintas razones. LESIONES PROPIAMENTE TALES. El concepto de lesiones propiamente tales equivale al concepto general del tipo de lesiones. Esto es , herir , golpear o maltratar de obra a otro, ms una condicinnegativa , cual es, que no se trate de una mutilacin hecha con dolo directo. En las lesiones propiamente tales, existe una figura que es fundamental, que corresponde a las lesiones menos graves. La regla general es la lesin menos grave. Por otra parte, se contemplan en materia de lesiones propiamente tales, una figura calificada con pluralidad de hiptesis, constituida por las lesiones graves. Adems se consagra una figura privilegiada , que son las leesiones leves y el CP las trata como faltas. Art. 494. El problema que se plantea es el aspecto subjetivo: debido que para algunos es indispensable que las lesiones produzcan un efecto determinado, que corresponde a un dao a la integridad fsica y no slamente que se trate de vas de hechos que se denominan simplemente maltratos. Para los autores que exigen que las lesiones impliquen un dao, el dolo de las lesiones , debe ser un dolo de dao fsico, pero estos daos pueden ser de distinta gravedad. De ah que para sancionar las lesiones graves , se requiere que esos resultados se encuentren cubiertos por el dolo, an cuando ese dolo sea eventual. Para quienes sotienen que las lesiones consisten en las vas de hecho, que denominan maltrato, el dolo propio de este delito, sera el dolo de maltratar, directo o eventual. Pero respecto de las formas ms graves que se integran por un resultado, es necesario que haya existido tambin dolo directo o eventual con respecto al resultado producido. As , uno de las autores que sostiene (Etcheberry) que en nuestro pas basta con las vas de hecho, quien voluntariamente maltrata de obra a otro, por esa sla circunstancia tiene el dolo correspondiente a las lesiones menos graves que es la figura fundamental y de ella va a responder en todo caso. Si sigue ahora, un dao, pero si se producen resultados constitutivos de lesiones graves , habr que ver el aspecto subjetivo en relacin con el resultado. LESIONES MENOS GRAVES. ART. 399 Tomando en cuenta los arts. 397, (lesiones graves), 398, 494 n. 5. Podemos decir, que son lesiones menos graves, herir golpear o maltratar de obra a otro, sin que se produzcan resultados constitutivos de lesiones graves , y sin que concurran las circunstancias propias de las lesiones leves. Esta es una figura residual. Es importante aqu, el pronunciamiento de los tribunales de justicia , la jurisprudencia ha sealado de que el sistema ideado por el legislador para calificar el delito de lesiones, mediante la clasificacin del dao sufrrido, atendiendo a su gravedad o a la duracin de la enfermedad o incapacidad para el trabajo; llega slo hasta los lmites sealados en los arts. 397-398, ms all de esos lmites, debe moverse el juzgador entre las lesiones menos graves del art. 399 y las leves del art. 494 n. 5. Es importante precisar, que cuando tiene que moverse entre estas disposiciones, la ley no atiende en estos casos a la duracin de la enfermedad o incapacidad para calificar las lesiones, esto queda entragado a la prudente determinacin del tribunal. La penalidad del art. 399 es alternativa. Hay algunas circunstancias agravantes especiales en el art. 400, si se ejecutan contra alguna de las personas que menciona el art. 390 o con alguna de las circunstancias, 2, 3, y 4 del n. 1 del art. 391, se aumenta la pena en un grado. Otra situacin aplicable a las lesiones menos graves , el art. 401, cambia la pena. LESIONES GRAVES. ARTS. 397-398 Consiste en herir, golpear o maltratar de obra a otro, si de ello resultan estos efecto que la disposicin seala, art. 397 es una figura con pluralidad de hiptesis, y de acuerdo al art. 397 las lesiones graves pueden ser de dos tipos: 1. Lesiones gravsimas o de primer grado, art. 397 n. 1 2. Lesiones simplemente graves o de segundo grado, art. 397 n. 2. Y el art. 398 establece una norma para el caso en que las lesiones graves se p`roduzcan con ciertas modalidades. Lesiones gravsimas o de primer grado, art. 397 n. 1.

17 1. Si el ofendido queda demente: La doctrina coincide en que la expresin demente, ha sido empleada en el mismo sentido que en el art. 10 n. 1, es decir, privacin total de la razn, de cierta duracin en el tiempo, es decir, enajenacin mental. Etcheberry sostiene que esa enajenacin mental es un trastorno profundo en cualquiera de las esferas psquicas, intelectual, volitiva, etc. Esta enajenacin debe ser permanente o duradera, de lo que se trata es que tenga una cierta duracin en el tiempo, una duracin lo suficientemente considerable, como para estimarlo un lapso importante en la vida de una persona, en todo caso, en lo que s estn de acuerdo todos, es que deebe exeder de treinta das. Los trastornos mentales de poca intensidad que no constituyen demencia , podran ser calificados en eel sentido del n. 2 del art. 397 y constituir lesiones simplemente graves. 2. Intil para el trabajo: a qu trabajo . Surge la interrogante de a qu trabajo se refiere , si es a cualquier trabajo , o al que la vctima realizaba al momento de ser vctima del delito. El actual CP espaol en el art. 420 n. 2, se refiere a que el ofendido hubiere quedado inutilizado para el trabajo , al que hasta entonces se hubiere habitualmente dedicado. El CP espaol de 1848 nada deca al respecto. De Ro y Labatut, son de la opinin que la frmula intil para el trabajo, debe entenderse referida a cualquier actividad, razonablemente posible. Etcheberry , siguiendo a Sebastan Soler, dice que se refiere a cualquier trabajo futuro , razonablemente posible, debe acentuarse el requisito de razonablemente posible, para separarlo del tericamente posible. Adems sostiene , que dentro de lo razonablemente posible hay que atender , en primer lugar, a la actividad habitual que el sujeto desempeaba , en segundo lugar, hay que tener presente que mientras ms especializada sea la ocupacin habitual de la vctima, ms difcil es afirmar que podras dedicarse a otra por equivalencia. Si no tena ninguna especializacin, o no trabajaba, se tiene que considerar las actividades futuras normales que requieren una actividad y habilidad fsica mental moderada. Grisola , Bustos y Politoff, no comparten la idea de Etcheberry, en el sentido de que , entre ms especializada que haya sido la ocupacin habitual de la vctima, ms difcil es afirmar que podra dedicarse a otra por equivalencia. Por ej: un violinista , si tiene una lesin en un dedo , no significa que quede intil para el trabajo, ya que sus posibilidades de trabajo, no se agotan en la ejecucin de conciertos , puede dedicarse a la dodencia, direccin orquestal, etc. Estos autores sostienen que el nfasis debe colocarse en la idea que la inutilidad para el trabajo , significa una incapacidad para desempearse en todas aquellas labores comprendidas en la esfera que razonablemente pueden estimarse como actividades afines. La inutilidad para el trabajo debe ser ms o menos permanente ( no perpetua), si es transitoria puede ser una incapacidad para el trabajo que constituye lesin simplemente grave y si es inferior puede ser menos grave o leve. 3. Impotente, la mayora de los autores sostienen que queda comprendida la impotencia coeundi y generandi, quedaran comprendidos los casos de esterilizacin y castracin no maliciosa(dolo eventual). 4. Impedido de algn miembro importante, el CP espaol hablaba slo de impedido de algn miembro, la expresin importante, fue incorporada por la comisin redactora siguiendo a Pacheco. El CP espaol actual, habla de "algn miembro principal". Se presenta el problema , de cuando es mutilacin o impedido de miembro importante. Etchebrry sostiene que el concepto de miembro del art. 397 n. 1 es el mismo concepto que de el art. 396 (mutilaciones). Sostiene adems , que el concepto de impedimento es ms amplio que el de mutilacin, este ltimo se refiere slo al corte o cercenamiento, en cambio el de impedimento se refiere a la inutilizacin de cualquiera otra forma , que puede deberse a un corte o bien a otras razones, aunque el miembro no haya sufrido dao en su integridad anatmica (lesiones nerviosas o musculares) aqu, en el art. 397 n. 1 , quedaran comprendidas las mutilaciones no maliciosas , sin dolo directo. Grisola, Bustos y Politoff , no comparten la opinin de Etcheberry, no es ese el alcance que debe darse a este resultado del art. 397, lo desarrollan tratndose de la mutilacin de miembro importante. Llevara a un absurdo la interpretacin de Etcheberry, si se inutiliza un miembro importante sin cercenarlo deltodo, el tratamiento penal es ms ssevero que si el sujeto opta por la amputacin total, porque tendra que aplicarse el art. 397 n. 1. En cambio, si opta por la amputacin total, se aplicara el art. 396 que tiene una pena de presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo. (ms leve). Otro absurdo; en el caso de la mutilacin , el dolo eventual ocasionara una mayor pena que si fuera con dolo directo, con dolo eventual, si se aplica el art. 397 n. 1 y con dolo directo el art. 396. Para solucionar este doble absurdo, sostienen que tiene que concluirse que el criterio para fijar el concepto de miembro importante , en el sentido del art. 397 n. 1, no es el mismo que el empleado en el art. 396, y sostienen que el segundo concepto es ms amplio que el primero. Estos autores sostienen que una interpretacin que le dara ms coherencia a estos conceptos y a esta diferenciacin, es que tratndose del art. 397 n. 1 , se restringa el alcance del adjetivo importante y se aplique slo a los casos en que el resultado es parangonable en trascendencia a los otros resultados abrumadores que en ese precepto de han previsto. Se restringe a aquellos casos en que el resultado sea semejante en gravedad a los otros casos del art. 397 n. 1. El hecho de herir , golpear o matratar de obra a otro dolosamente, sea dolo directo o eventual, que produce la impedicin de un miembro , no su amputacin, va a ser regido por el n. 1 del art. 397; nicamente si la importancia del miembro es de entidad equivalente a los dems resultados que se sealan en esa disposicin legal. 5. Notablemente deforme : deforme significa desfigurado , feo , imperfecto en la forma , no se exige que implique una repulsin. Con el empleo de la expresin "notable", implica que altere la armona y regularidad del cuerpo, es un concepto relativo, dependiente de la circunstancia y calidad de la persona , una cicatriz en la mujer no es lo mismo que en un hombre. No importa que afecten a una parte del cuerpo que normalmente no se ve (notablemente deforme). Debe ser permanente, la permanencia en el mismo sentido que en la demencia. (Tomando en cuenta el avance de la ciencia). La reparacin por medio de la ciruga, no alterara la calificacin.

18 LESIONES SIMPLEMENTE GRAVES, ART. 397 N. 2 1. Enfermedad, todo proceso patolgico, toda alteracin de cierta intensidad en la salud corporal o mental . Es un concepto amplio, comprende los procesos infecciosos, y tambin los procesos traumticos, nerviosos, psquicos, etc. 2. Incapacidad para el trabajo, se entiende la imposibilidad temporal para desempear las labores habituales que le producen a la vctima. La incapacidad para el trabajo, se refiere al trabajo del lesionado y no para cualquier actividad laboral. La duracin debe ser ms de treinta das , plazo que ha recibido crticas , los progresos de la ciencia mdica permiten la curacin de lesiones peligrosas para la vida en un plazo relativamente breve, adems se sostiene que se hace depender la naturaleza de la lesin, de la capacidad de reaccin de la vctima , factor que es ajeno a la voluntad del sujeto activo. Etcheberry sostiene que no puede desconocerse de que no es del todo ilgico, el criterio de atender a lo que la vctima demora en recuperar su salud. Algunas legislaciones atienden al arma usada , en la comisin redactora alguien quiao incluirlo, fue s, rechazada. LESIONES GRAVES CON FORMA ESPECIAL DE COMISIN. ART. 398. Aqu, para aplicar el art. 398 es necesario que hayan resultado lesiones graves , y que ese resultado se haya ocasionado, administrando sustancias o bebidas nocivas , o bien, abusando de su credulidad o flaqueza de espritu. El legislador las separ porque no consisten en herir , golpear o maltratar de obra a otro. 1. Administrar sustancias o bebidas nocivas, aqu se trata de hacer ingerir a una persona estas sustancias de cualquiera forma, a traves de la comida, bebida , inyectndosela, etc. Las sustancias o bebidas nocivas, pueden ser de cualquiera clase porque su nocividad depende exclusivamente de su capacidad para daar la integridad corporal o la salud. Aqu se trata de que el sujeto debe tener pleno conocimiento de la parrticularidad nociva de la sustancia que est administrando a la vctima. El CP espaol que sirvi de modelo al nuestro, inclua la expresin, "sin nimo de matarla", la comisin redactora la elimin por las dificultades que presenta el probar la intencin, adems , por estimar que en el CP espaol quedaba sin sancin el caso ms grave , cual era, cuando estas lesiones se haban causado con nimo de matar. Etcheberry sostiene que esta disposicin no debe aplicarse cuando el sujeto haya tenido la intencin de matar, dolo directo. En ese caso se debe aplicar la pena del homicidio frustrado. Politoff sostiene que no debe aplicarse la pena del homicidio frustrado, porque ste absorve las lesiones leves y menos graves y no las graves, y este resultado desborda el concepto de riessgo de vida, habra concurso ideal, art. 75. 2. Abusando de la credulidad o flaqueza de espritu, se refiere a la utilizacin de medios morales (curanderos). Etcheberry sostiene que habr abuso de credulidad cuando se emplea astucia o engao para causar las lesiones. Se abusa de la flaqueza de espritu, cuando se trata de un persona de poca inteligencia o de escasa cultura , si se dan estos requisitos las lesiones sern punibles , no importando el medio material o inmaterial que se hubiere usado para causarlo. El art. 398 esxige para ambas hiptesis que se obre a sabiendas. Hay una agravante especial en el art. 400. LESIONES LEVES. Son privilegiadas en relacin a las menos graves , regla general en materia de lesiones, estn reglamentadas en el art. 494 n. 5 del CP. El factor para determinar si son menos graves o leves est en el juez , que atiende a la calidad de las personas y a las circunstancias del hecho. El CP espaol estableca que las lesiones graves eran las que producan incapacidad para trabajar por ms de 30 das , lesiones menos graves, incapacidad por 5 o ms das. Consideraba faltas las leves en que producan incapacidad por menos de 4 das . La comisin redactora no sigui este criterio y clasific las lesiones en tres clases , graves , menos graves y leves , y las leves las reput faltas. La determinacin del lmite que separa las lesiones leves de las menos graves le corresponde al juez en cada caso concreto, atendiendo a dos factores, a la calidad de las personas y a las circunstancias del hecho. La ley 17105 en su art. 121, refirindose a los delitos de manejo en estado de ebriedad, para los efectos de este delito se reputan lesiones leves, todas las que produzcan al individuo enfermedad o incapacidad por un tiempo no superior a 7 das. La distincin entre lesiones menos grave y leves queda entregada al tribunal, l va a decidir , atendiendo a la calidad de las personas y a las circunstancias del hecho. Atendiendo a la calidad de las personas, Etcheberry sostiene que este requisito puede referirse al vnculo de parentezco entre el autor y la vctima , este parentezco no puede ser de aquellos que indica el art. 390, ya que si as lo fuera, se aplicara el art. 400 y por lo mismo las lesiones sern siempre menos grave y con agravante. La calidad de las personas puede referirse tambin, a las condiciones de edad, sexo , salud, condicin fsica, etc. , entre el autor y la vctima. Circunstancias de hecho, nuevamente Etcheberry entra en el mismo problema , este requisito puede ser una alusin a las agravantes que concurran. Hay que tener en cuenta que si se trata de premio o promesa remuneratoria, veneno, ensaamiento, etc. , tambin seran lesiones menos grave , de acuerdo al art. 400, pero este art. no dice que se trate de las lesiones menos grave. Art. 401, lesiones menos grave causadas a las personas que indica este art.

19 LESIONES CAUSADAS EN RIA O PELEA. ART. 402-403. Se trata de disposiciones que contienen reglas procesales para aplicar la penalidad, en el caso que sea imposible determinar al autor. Aqu el factor a que se atiende es a las armas , distinto al homicidio en ria o pelea. . Disposiciones comunes al homicidio y a las lesiones, arts. 410-411. DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD. El bien jurdico protegido es la propiedad. La propiedad est definida en el art. 582 del CC. El art. 583 del CC , nos dice que sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. Cuando hablamos de propiedad, estamos dando de ella un concepto amplio, de manera que queda comprendido no slo lo definido como tal en el art. 582, sino que tambin los dems derechos reales lo derechos personales o crditos. Estamos concibiendo la propiedad de la manera contemplada en la Constitucin Poltica del Estado. Se asegura a todos los habitantes el derecho de propiedad en sus diversas especies. Ttulo noveno del librosegundo del CP, arts. 432 y siguientes. Pero si bien, aqu la propiedad es el bien jurdico cautelado, cuando se revisen las distintas figuras , se comprender que el legislador ha querido proteger a travs de estas figuras delictivas otros bienes jurdicos, por ejemplo, la vida o la integridad corporal, cuando se trata del robo con violencia, la libertad, en el delito de extorsin, la seguridad , en el de incendio. CLASIFICACIN DE LOS DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD. Etcheberry. 1. Delitos de apropiacin. 2. Delitos de destruccin. 1. Delitos de apropiacin, pueden ser: a) Por medios materiales. b) Por meedios inmateriales. a) Por medios materiales. i) Hurto. ii) Robo. iii) Piratera. iv) Extorsin . v) Usurpacin. b) Por medios inmateriales. i) Defraudacines. ii) Estafas. iii) Abusos de confianza. iv) Usura . v) Defraudaciones especiales. 2. Delitos de destruccin: a) Incendio. b) Otros estragos. c) Daos. EXCUSA LEGAL ABSOLUTORIA. ART. 489 Ambito de aplicacin, hurto , defraudaciones y daos . Estamos en presencia de un delito y por mandato legal no se aplica la pena respecto de las personas que all se indican. La comisin redactora discuti el punto de si aqu se poda incluir el robo: Rengifo en la sesin 106, manifest su opinin en el sentido que no era conveniente extenderla a ese delito, porque en el robo hay un ataque a las personas que no interesa solamente al ofendido, sino que importa una amenaza a la sociedad, y la sociedad debe penarla en todo caso. El fundamento de esta disposicin es la armona familiar. Cal es el alcance que se debe dar a al expresin defraudaciones. Se presentan dudas porque si se examina el prrafo sptimo del ttulo noveno deel CP, que se deenimina de las defraudaciones, podemos constatar que slo una de esos arts. se encuentra hoy vigente. (Art. 466). En el prrafo octavo se habla de las estafas y otros engaos .

20 Quedan comprendidas en el trmino defraudaciones , las que seala el CP en el prrafo sptimo, o tambin se extiende al prrafo octavo? Se aplica tanto al prrafo septimo como al octavo. DELITOS DE APROPIACIN. Estos delitos tienen una caracterstica fundamental, en esta clase de delitos hay un desplazamiento patrimonial, hay bienes que salen de un patrimonio e ingresan en otro. En estosndelitos, se distinguen los cometidos por medios materiales y los cometidos por medios inmateriales. 1. Cometidos por medios materiales. Se entiende por medios materiales, el empleo de actividad o energa fsica dirigida a la apropiacin de la cosa , y puede ejrcerse o ejecutarse sobre al cosa misma , en cuyo caso hablamos de hurto, o sobre los resguardos que la protegen , como ocurre con el robo con fuerza en las cosas, o sobre la persona de su titular o de quien puede defenderla , como ocurre con el robo con violencia o intimidacin en las personas. EL HURTO ART. 432. Es la apropiacin de cosa mueble ajena sin la voluntad de su dueo, con nimo de lucrarse y sin que concurra la violencia o intimidacin en las personas ni fuerza en las cosas. Etcheberry dice , "de ciertas formas de fuerza en las cosas", dice formas para recalcar la diferencia , esdecir para haceer la distincin de que la fuerza que no debe estar presente en el hurto, es aquella que est destinada a vencer una especial proteccin de que la cosa apropiada est revestida. La energa material siempre est presente en el hurto por la naturaleza del acto mismo. ELEMENTOS DEL DELITO DE HURTO. Se pueden distinguir. 1. Elementos positivos 2. Elementos negativos 1. Elementos positivos, son comunes tanto al hurto com al robo. a) Apropiacin de una cosa mueble. b) Que la cosa mueble sea ajena. c) El nimo de lucro. d) Falta de consentimiento del dueo e) Valor de la cosa (propio del hurto). 2. Elementos negativos a) Que no haya violencia o intimidacin en las personas o fuerza en las cosas. La Apropiacin La apropiacin es el verbo rector . Se refiere aqu con este trmino a la adquisicin de hecho de las facultades inherentes al domineo, usar, gozar y disponer de una cosa como si fuera dueo. De acuerdo a Etcheberry la apropiacin consiste en sustraer una cosa de la esfera de resguardo de una persona, con el nimo de comportarse de hecho como el propietario de ella. La apropiacin es un trmino complejo que consta de dos grandes elementos: -Un elemento material que consiste en sustraer una cosa. -Un elemento squico constitudo por el nimo de seor y dueo, el nimo de usar sobre la cosa las mismas facultades que le corresponden al dueo. El problema que se presenta es el momento en que se entiende realizada la apropiacin, esto va a implicar la consumacin del delito. para responder esta duda existen varias teoras : A. Teora de la contractatio: se entiende consumada o perfecta la apropiacin por el solo hecho de que el autor tome contacto con la cosa, basta tocarla , esta es una teora extrema no goza de aceptacin ni en la doctrina ni en la legislacin. B. Teora de la motio: ( Carrara), no basta con tocar la cosa , sino que es necesario trasladarla , moverla. C. Teora de la abratio: (Pecina), sostiene que, para que est perfecta la apropiacin, , la cosa debe ser sacada de la esfera de resguardo o custodia de quien la tena en su poder. D. Teora de la ilatio: la apropiacin est perfecta, en el momento en que el autor ha llevado la cosa al lugar en que se propona. Esta ltima teora tampoco es aceptada , se sostiene que confunde la consumacin del delito con el agotamiento. El problema es cual se acepta en nuestro ordenamiento jurdico penal.

21 Se sostiene que se sigue la teora de la abratio, estar perfecta la apropiacin, cuando la cosa es sacada de la esfera de resguardo o custodia de su titular. Como argumento se sostiene el art. 432, que tiene como verbo rector el apropiarse y apropiarse significa adquirir de hecho el poder de usar , gozar y disponer de una cosa , lo que slo se va a tener cuando la cosa ha salido de la esfera de resguardo de su titular. El concepto de esfera de resguardo , es un concepto abstracto y va a variar en cada caso concreto segn las circunstancias. No se puede aceptar el hecho de tocar la cosa o moverla para entender perfecta la apropiacin, porque pueden ser hechos equvocos , pueden ser anteceedeentes de un delito de hurto o robo o puede ser de una conducta atpica. Ventajas de la teora de la abratio: Se sostiene que es til para precisar la lnea divisoria entre ls actos preparatorios y la tentativa. Va a ver un principio de ejecucin, de acuerdo a esta teora toda vez que se penetre en la esfera de resguardo o custodia de la persona a quien le pertenece. Para estos efectos debe entenderse por cosa mueble , todo objeto corrporal que sea movible , esto es transportable en el espacio, sera inmuebles las minas y las tierras en cuanto concepto abstracto. Debe ser una cosa corporal , aquella que ocupa un lugar en el espacio y tiene extensin. Como consecuencia de ello , el legislador respecto de la electricidad, tuvo que dictar un texto especial, el DFL n. 1 de 1982, que sanciona como delito de hurto la sustraccinde energa elctrica. Existe un bien mueble que no es objeto de hurto , sino que es objeto material de usurpacin, las aguas corrrientes, aquellas que se encuentran en depsitos o cauces naturales o artificiales. El agua envasada puede ser objeto de hurto. Este cosa mueble debe ser ajena , significa perteneciente a otro, de manera que este concepto impone dos ideas distintas: 1. La cosa debe pertenecer a alguna persona. 2. Esta cosa no debe encontrarse en el patrimonio del hechor. El hecho de que la cosa debe pertenecer a algguna persona no implica que el sujetto sepa quin es el dueo de ella . No son ajenas, no pueden ser objeto material del delito de hurto: 1. Las cosas suceptibles de ser adquiridas por ocupacin, segn el derecho civil. 2. Las cosas derelictas o abandonadas. para que las haga suyas el primer ocupante. 3. Las cosas comunes a todos los hombres. En cuanto a los bienes nacionales de uso pblico, se estima que son ajenos , su domineo pertenece a la nacin toda . Se sostiene que es ajena, no slo la cosa sobre la cual, otro tiene el domineo o propiedad, sino tambin aquella sobre la cual, otro tiene el derecho amparado por el ordenamiento jurdico, posesin, tenencia; hurto de posesin, si el dueo la sustrae de quien la tiene legtimamente en su poder art. 471 (Defraudaciones). nimo de lucro, en doctrina se discute cal es la naturaleza de este elemento, se sostiene que se tratara de un elemento subjettivo del tipo. Politoff, sostiene que nimo de lucro, no es sino que una especie particular de nimo de apropiacin. Se tratara de una expresin superflua. Labatut, sostiene que el nimo de lucro es un elemento subjetivo del tipo, que complementa el aspecto psicolgico de la apropiacin, y es inseparable de ella , pues se encuantran en una relacin de gnero a especie. Etcheberry no concuerda con las similitudes entre nimo de apropiacin y nimo de lucro. El nimo de apropiacin significa el propsito de adquirir de hecho las facultades propias del domineo. nimo de lucro, significa el deseo de obtener de la cosa una utilidad o provecho. Etcheberry trata de ilustrar su posicin con un ejemplo: Puede intentarse adqirir la disposicin de una cosa con fines distintos a la utilidad , como sera el de perjudicar a otro, destruyndola. Se le ha replicado dicindole que el que sustrae la cosa para destruirla no lo hizo con la intencin de apropirsele. En todo caso, tiene que haber tanto nimo de apropiacin como nimo de lucro. (Etcheberry). En tantoque, respecto del concepto mismo de nimo de apropiacin y el de lucro , tambin existe discrepancia. Labatut sostiene que el nimo de lucro es el propsito del hechor de obtener de l cosa un provecho, ventaja , beneficio o goce , de cualquier gnero, siendo arbitrario limitarlo a la idea de enriquecimiento o ventaja econmica. Otros autores como Etcheberry sostienen qu en el concepto de lucro entra cualquier beneficio pero que sea econmicamente apreciable. Respecto del nimo de lucro, se dar por concurrente cuando l exista como fin de la accin, aunque ste no se produzca. Falta de consentimiento del dueo: la apropiacin debe efectuarse sin la voluntad del dueo de la cosa , el art. 432 habla dee "sin la voluntad de su dueo" y el epgrafe dice "contra la voluntad de su dueo". De Ro sostiene que la expresin sin la voluntad de su dueo debe emplearse en los casos de hurto. Contra la valuntad, debe utilizarse en los delitos de robo. Etcheberry sostiene que esta es una distincin arbitraria. El art. 432 no hace distincin y por lo dems , cuaando se procede contra la voluntad de una persona, se est actuando tambin sin su voluntad, se llega a la conclusin que el hecho de haber conservado los trminos contra la voluntad, en el epgrafe , se debe a una omisin de la comisin redactora. Valor de la cosa, es propio del hurto . El nico delito que se sanciona. El art. 432 no la menciona, pero de acuerdo al art. 436 en esta clase de delitos la pena se aplica en atencin al valor de la cosa. Etcheberry sostiene que la cosa debe tener un valor econmicamente apreciable, con esto se quiere excluir el valor afectivo, podr tenerse en cuenta al ejercer la accin civil. Si el valor de la cosa sustrada es inferior a medio sueldo vital, el hecho se sanciona como falta , art. 499 n. 19. ELEMENTO NEGATIVO Que no haya fuerza en las cosas ni violencia o intimidacin en las personas . Estamos en presencia de un robo si hay fuerza en las cosas o violencia e intimidacin en las personas.

22 Qu sucede si quien la sustrae es el propietario de ella, pero la sustrae de quien la tiene legtimamente en su poder, arrendatario, comodatario, etc. En doctrina recibe el nombre de hurto de posesin. En nuestra legislacin se sanciona en el art. 471 n. 1(Estafas). Hurto entre comuneros. Hay autores que sostienen que el hecho no constituira delito, porque se hara partcipe del todo y la cosa no podra reputarse como ajena. Otros estiman que hay delito, porque mientras dura la indivisin, ninguno de los comuneros tiene el domineo completo sobre las especies que la componen, de manera que la apropiacin de cualquiera de estas especies sera apropiacin de cosa ajena . Etcheberry sostiene que hay delito pero hay que distinguir distintas hiptesis: -La situacin de que el comunero se apropie de una cosa que ya est en su poder, ya esa cosa est en posesin de l , cometera delito pero no de hurto sino que de apropiacin indebida. La duda surge cuando un comunero se apodera de cosas muebles que estn en poder ( custodia) de un tercero sea comunero o no y la sustrae con nimo de seor y dueo. Por ejemplo : administrador proindiviso. Podra sancionarse con hurto porque el comunero , por una parte, se apropia de algo que no le pertenece y por otra , adquiere un poder de hecho que legtimamente no tiene , el de disposicin. Que pasa si un socio sustrae especies de la sociedad. Si un socio sustrae especies de la sociedad, no hay duda que cometera un hurto. Hay que tener cuidado, porque puede suceder que el socio tenga esa cosa mueble en su poder y se la apropia. ( Apropiacin indebida). Hurto de uso : es la sustraccin de una cosa mueble ajena , sin el nimo de seor y dueo, para servirse temporalmente de ella , restituyndola inmediatamente despus sin menoscabo para su titular. El uso que a ella se d , debe ser el normal, de acuerdo a la naturaleza de la cosa , debe ser temporal y la restitucin tiene que ser voluntaria. El problema es , si es o no punible el hurto de uso , algunos autores sostienen que el hurto de uso es punible con las penas del huto, porque la ley no hace distincin alguna. ( Del Ro). Etcheberry sostiene que el hurto de uso no es punible, porque el art. 432 seala como verbo rector la apropiacin, y el trmino apropiacin es complejo, comprende un elemento material que es la sustraccin y un elemento psicolgico que es el nimo de seor y dueo, el hurto de uso no puede ser punible por que falta el elemento psicolgico de nimo de seor y dueo, no hay apropiacin y por tanto la conducta es atpica. En el CP espaol el verbo rector no es el apropiarse sino que es el tomar la cosa. Hay fallos que se han pronunciado en esta situacin, han llegado a la conclusin de que el hurto de uso no es punible , pero las consideraciones no son buenas , dicen que no hay nimo de lucro. CLASES DE HURTO REGLAMENTADOS POR LA LEY. Hurto simple, correspode a lo que definimos como tal. Es una figura residual, la penalidad est en el art. 446, atendiendo al valor del objeto material del deelito. Si la cosa vale menos de medio sueldo vital, se pena como falta, 494 n. 19. Se presenta un problema , cmo jse aplica la pena cuando el delito ha quedado en grado de tentativa , es dficil saber ah el valor del objeto, cuando no se ha alcanzado a consumar la apropiacin. Etcheberry sostiene que hay que atender a las circunstancias anteriores , coetneas o posteriores que permitan determinar que el sujeto se propona hurtar determinado objeto y no otro. Aspecto subjetivo: dolo. Hurto calificado o agarvado, art. 447. Se hable de hurto calificado o agravado , la agravacin es por la circunstancia de abuso de confianza , no se aplica la agravante adems por el abuso de confianza , por el art. 63. Pero si se ve el art. 447 este elemento de la pena es facultativo, "podr" aplicarse, adems hay un antecedente en la comisin redactora que en la sesin 165 se observ que la regla del art. 447 era demasiado rrigurosa , se acord establecerla como facultativa. Hurto de allazgo, art. 448. Contempla dos situaciones, enlo que se denomina hurto de allazgo tiene una caracterstica fundamental; es que se trata de una apropiacin sin sustraccin, que las cosas ya han salido de la esfera de custodia del sujeto que las detentaba o de su dueo. La generalidad de la doctrina considera a este tipo como un hurto impropio, asimilado a la apropiacin por abuso de confianza. La comisin redactora introdujo esta disposicin en atencin a los preceptos del CC sobre invencin o hallagazgo como modo de adquirir. 629-634 CC. Segn Etcheberry los elementos de esta figura son los siguientes: 1. Hallar una especie mueble al parecer perdida. Cosas perdidas son las extraviadas o las olvidadas, no son cosas perdidas las abandonadas , que se adquieren por el primer ocupante, la cosa dejeda en un sitio, no es perdida, su titular sigue poseyndola , si alguien se apropia de ella sabiendo que es tal, comete hurto simple. 2. Que el sujeto no entregue la especie a la autoridad o a su dueo, siempre que le conste quien sea ste, por hechos coexistentes o posteriores al hallazgo.

23 Etcheberrry sostiene que la redaccin no es feliz , pareca indicar que si no consta quien es el dueo, no hay obligacin de entregar la especie ni a la autoridad, ni a nadie esa es la interpretacin. Si al sujeto no le consta quien es el dueo, no tiene obligacin de entregarla a nadie, debe drsele esa interpretacin, porque la comisin redactora en la sesin 197, tom nota del proyecto y abrob expresamente el texto, en el entendido que se consideraba hurto de hallazgo, la omisin de entregarla , cuando constaba quien era el dueo. No resulta claro la razn por la cual la ley lo ha restringido a esa situacin, de manera que , queda excluida la situacin en el caso que sepa quien es el dueo por hechos anteriores(la ley dice: hechos coetneos o posteriores). 3. Que la cosa valga ms de medio sueldo vital, si vale menos , es falta art. 494 n. 19 CP. Cuando exede de medio sueldo vital , cuanto ms exeda no tiene trascendencia porque tiene pena nica, se puede considerar este factor, de acuerdo a la mayor o menor gravedad del mal causado. 4. Apropiacin, nimo de seor y dueo. Art. 448 inc 2. Esta disposicin se relaciona con el art. 635 del CC, declara autor de hurto , en todo caso, al que se apropie de especies , al parecer propias de naufragio, inun, y el CP lo extendi a los casos en que estas especies provengan de otras calamidades o catstrofes. No debe confundirse este caso con aquel en que se comete un hurto, con ocasin de calamidad o desgracia. Ah se tratara de un hurto simple revestido de la agravante del art. 12 n. 1 . En el inc. 2 del art. 448, la entrega es obligatoria sea que le conste o no quien es el dueo, si le consta se le entrega al dueo, si no le consta se le entrega a la autoridad. Aqu tambin tiene una pena sealada especialmente, no tiene importancia si la cosa vale ms o menos de medio sueldo vital. Hurto de energa elctrica: DFL n. 1 de 13 de sept. de 1982. Sanciona al que sustrajere energa elctrica directa o indirectamente , mediante conexiones clandestinas o fraudulentas , incurrir en la pena del art. 446 del CP, y adems en los casos de reiteracin, , se proceder en en conformidad al 451 del CP . ( Concurso material). Conexiones clandestinas: se entiende las ocultas, el tpico caso es la "colgadita". Conexiones fraudulentas: la no autorizada por la empresa respectiva o la autoridad pblica , aunque no sea clandestina. ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS. Este delito tradicionalmente , era considerado como un hurto agravado, as lo adoptaba la ley nacional sobre hurto y robo de 1849. La comisin redactora siguiendo el modelo espaol , acord en la sesin 90 reglamentar estos delitos de manera independiente. Rechazando la idea de reputar el robo como especie dentro del gnero hurto. En cuanto a la penalidad del robo con fuerza en las cosas, tiene una pena menor que el robo con violencia o intimidacin en las personas. En el robo con fuerza en las cosas, el bien jurdico lesionado es la propiedad. En el robo con violencia o intimidacin en las personas , adems de la propiedad se ataca a la vida o la integridad corporal. El robo con fuerza en las cosas rene los mismos requisitos positivos del hurto, pero adems , el que se cometa con fuerza en las cosas. Fuerza en las cosas: Labatut, es el empleo de energa para vencer una especial proteccin de que la cosa apropiada est revestida . La fuerza no se ejerce sobre la cosa misma, sino que se ejerce sobre las defensas o resguardos que la protegen. Por esa razn cuando Etcheberry se refiere a este elemento , habla de ciertas formas de fuerza sobre la cosa , porque si la fuerza no est dirigida a vencer una especial proteccin de que la cosa est revestida , sino que ha sido exigida por la naturaleza de la cosa, no hay robo sino que comete hurto, por ejemplo: arrancar una planta. En qu momento debe ejercerse la fuerza. La fuerza debe emplearse en el momento material de la apropiacin, as el que sustrae una cosa cerrada con llave , y luego en su casa procede a forzar la cerradura , para apropiarse del contenido, comete hurto, si la fuerza se comete con posterioridad estaramos en la etepa del itercrminis denominada agotamiento. En cuanto al valor de la cosa sustrada , aqu no tiene importancia como en el hurto, aqu el legislador para penar el delito, no atiende al valor sino que a dos grandes factores: 1. El lugar donde se comete. 2. La forma de comisin. CLASIFICACIN DEL ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS. Nuestro CP distingue tres clases: 1. Robo con fuerza en las cosas cometido en lugar habitado o sdestinado a la habitacin o en sus dependencias art. 440. 2. Robo con fuerza en las cosas cometido en lugar no habitado , art. 442. 3. Robo con fuerza en las cosas cometido en bienes nacionales de uso pblico o en sitios no destinados a la habitacin, art. 443.

24 ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS COMETIDO EN LUGAR HABITADO O DESTINADOS A LA HABITACIN O EN SUS DEPENDENCIAS. ART. 440. Tradicionalmente la doctrina nacional, ha estimado que lugar habitado, corresponde a aqul que se encuentra fsicamente habitado por personas. Labatut: Lugar habitado es aqul, en que se encuentran una o ms personas, al momento de cometerse el delito, an cuando su finalidad no sea el de servir de vivienda. Por ej : un teatro cuando est con pblico. (Sigue a Del Ro). Destinado a la habitacin: es aquel cuya finalidad normal es servir de morada , an cuando, al momento de perpetrarse el delito no est habitado. (Casa de veraneo). Etcheberry, tiene una opinin distinta a la tradicional, parte de la base de que habitar no es meramente estar presente , sino que tener morada en el sentido de hogar domstico. Destinado a la habitacin: es una epresin que indica el objetivo a que de hecho se dedica un lugar, en el momento del robo, y no alude a los propsitos de quien la construy o de sus propietarios. Los trminos lugar habitado y lugar destinado a la habitacin tienen un elemento comn, el de ser sitios que sirven de morada , de hogar domstico a una o ms personas, la diferencia de ambos conceptos radica en que si los moradores estaban presentes al perpetrarse el robo, se trata de un lugar habitado, si no estaban presentes en ese preciso momento, se trtar de un lugar destinado a la habitacin. De acuerdo a Etcheberry, una casa de veraneo, que se ocupa como morada slo dos o tres meses del ao, no puede considerarse como un lugar destinado a la habitacin, en junio cuando nadie lo habita y se destina slamente a guardar enceres, la jurisprudencia ha seguido el criterio tradicional y la posicin de Etcheberry no ha tenido acogida. Dependencias: (Labatut), este concepto supone una vinculacin de subordinacin a un lugar principal, por la misma razn es un concepto funcional, por ej : patios, , jardines, garages y dems sitios o edificios contiguos a la construccin principal, en comunicacin interior con ella y con la cual forma un solo todo. Etcheberry , sostiene que tres seran los requisitos para considerarla dependencia: 1. Una comunicacin interna con el lugar principal. 2. Contiguidad o yuxtaposicin y no simple continuidad. 3. Unidad con el lugar principal. Modalidades de ejecucin del robo con fuerza en las cosas cometido en lugar habitado o destinado a la habitacin o en sus dependencias. 440 n. 1: Con escalamiento. El escalamiento puede asumir dos formas : a. Escalamiento propiamente tal. b. Fractura o efraccin. a. Escalamiento propiamente tal. La doctrina seala que este trmino denota la idea de trepar o usar escala. Consiste en la separacin no violenta de los cierros o entradas de una propiedad mediante la agilidad o destreza fsica o valindose de medios materiales. Se exige que haya entrada a lugar cerrado, si no hay penetracin al lugar no hay escalamiento, por ej : no habr escalamiento si alguien sube por una escalera apoyada en la parte exterior de una casa y sustrae la jardinera del balcn. En el escalamiento no queda comprendido el hecho de entrar por va destinada al efecto y salir por una que no es tal. La ley slo sanciona el escalamiento externo y no el interno, el realizado por el hechor en el interior del lugar cerrado, por ej: si el sujeto pasa de una habitacin a la otra por una ventane despus de que entr por la puerta. No se refiere ni a la salida ni a trasladarse en el interior , si se ha entrado por lugar destinado al efecto. Slo hay escalamiento cuando se utiliza va no destinada al efecto para entrar al lugar del robo. Fractura o efraccin: El art. 12 n. 19 se refiere a efectuar el delito por medio de fractura o escalamiento de lugar cerrado, de esa disposicin se deduce que esta situacin(440 n. 1), son distintas, pero del tenor del art. 440 aparece que la fractura es una forma de escalamiento. El 440 n. 1 se refiere a la situacin de la fractura con una descripcin. Todas estas situaciones son para entrar al lugar del robo y no para salir. El forado supone agujero o abertura a travs del muro o la defensa de una propiedad. Rompimiento implica destruccin mediante fuerza fsica. Fractura denota una separacin violenta. 440 n. 2: en todos estos instrumentos que se sealan deben ser usados para entrar al lugar del robo. Llaves falsas: el CP no define lo que es una llave falsa o verdadera. Labatut: sostiene que por llave falsa se entiende tanto el duplicado de la verdadera que se fabrica sin el consentimiento de del dueo, como la que siendo de una cerradura sirven para abrir otras. Llave verdadera es la perteneciente a la cerradura , en cuanto a la llave verdadera que se ha perdido o extraviado, por el propietario, no pierde por ese hecho el carcter de tal, y el delito que con ella se comete , no ser robo con fuerza en las cosas, sino que hurto. Ganzas: de acuerdo a la RAE consiste en un alambre fuerte y doblado en la punta a modo de garfio , con que a falta de llave pueden correrse los pestillos de las cerraduras. Otros instrumentos semejantes: (interpretacin analgica), por ej: una cortapluma. Todos estos objetos deben ser empleados por el individuo para entrar al lugar del robo, si son usados para salir o para abrir cerraduras interiores, ah ser hurto.

25 440 n. 3: Seduccin de algn domstico, consiste en conquistar la voluntad de un domstico para lograr el acceso al lugar del robo, se emplea el trmino seduccin en un sentido amplio, que el delincuente tenga una actitud amistosa, que envuelve el domstico y que le permite entrar con ella al lugar del robo. En el art. 12 n. 5 se contempla una agravante similar a esta situacin, pero tomando en cuenta el art. 63, no se puede tomar en consideracin por ser inherente. Nombres supuestos: se oculta la verdadera identidad del delincuente empleando dolosamente un nombre supuesto, ese nombre supuesto puede corresponder a un miembro de la familia o un conocido de la casa. En este caso habra el principio de usurpacin de nombre, sancionado en el art. 214, pero se sanciona por el art. 440, concurrencia aparente de imposiciones penales, se resuelve por el principio de la absorcin. El delincuente que cubre su verdadera identidad con un nombre que no le pertenece. Simulacin de autoridad: debe consistir en algo ms que una simple aseveracin, debe estar reforzada por apariencias externas, por ej : documentacin falsa, se viste de bombero. Debe tratarse de una simulacin verdadera , porque si realmente se tiene esa calidad, sera un hurto con la agravante del art. 12 n. 8, no sera robo. ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS COMETIDO EN LUGAR NO HABITADO. 442. El cdigo no define lo que debe entenderse por lugar no habitado. Los autores dan un concepto, partiendo de la base de lugar habitado o destinado a la habitacin. Labatut, sostiene que lugar no habitado, es todo lugar cerrado no destinado a la habitacin, y en cual, en el momento de cometerse el delito no se encuentra persona alguna. Por ej: una bodega , un negocio. Etcheberry, sostiene que en la expresin lugar no habitado, quedan comprendidos los lugares que al momento del robo no sirven de morada a nadie , pero por su naturaleza pueden servir de habitacin, no habitados pero habitables, , como una casa desocupada de veraneo en invierno, es suceptible de ser habitable. Modalidades de ejecucin, Art. 442 . 1. Escalamiento. nos remitimos a lo anterior. 2. Fractura de puertas interiores, armarios arcas u otra clase de muebles cerrados o sellados. Se comprenden tanto, aquellos muebles u objetos destinados especialmente a la seguridad de los bienes , como cualquier objeto que estando cerrado sea roto por el delincuente para apoderarse de su contenido. 3. Haber hecho uso de llaves falsas o verdaderas sustradas u otros instrumentos, o abrir los muebles cerrados se repite lo del art. 440 n. 2 , pero se agrega una frase final : "para abrir los muebles cerrados", se comprenden tanto las situaciones en que el sujeto de vales de esstos objetos para entrar en el lugar del delito, como en el caso en que sin haber hecho uso de ellos para entrar, ha empleado alguno de estos elementos para abrir los muebles donde el propietario guarda las cosas objeto del robo. ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS EJECUTADO EN BIENES NACIONALES DE USO PBLICO O EN SITIOS NO DESTINADOS A LA HABITACIN. Art. 443. Si el autor hace uso de llaves falsas o verdaderas o ganzas o si se procede a la fractura de puertas vidrios, etc. Bien nacional de uso pblico, aqu se desprende la definicin del art. 589 del CC, debe tratarse de lugares abiertos sin cierros o de libre acceso, sitios no destinados a la habitacin, se defini los destinados a la habitacin. Por exclusin, podemos decir que sitio no destinado a la habitacin, es todo aquel que no tenga dicha finalidad, pero podran ser incluso abiertos. (No confundir con los no habitados). Modalidades de ejecucin. Las mismas del art. 440 y 442 pero se agraga una nueva : el uso de medios de traccin u otros dispositivos de proteccin. Medio de traccin: elementos que permiten arrastrar un vehculo sobre la va pblica. Fractura de dispositivos de proteccin: de acuerdo a Etcheberry son aquellos artificios que constituyen en s impedimentos para que un tercero pueda tener acceso a la cosa , o trasladarla fsicamente. Por ejemplo: la cadena que ate el objeto a una parte o edificio. 444. Presuncin legal de tentativa de robo. Ingresando a lugar habitado , su habitacin o dependencias, por alguna de estas formas para que se presuma la intencin. Art. 450 en relacin con el art. 444. Se presume la consumacin por la aplicacin del art. 450. Fabricacin de instrumentos destinados al robo, art. 445(Acto preparatorio especialmete penado por la ley).