DERECHO SUCESORIO Apunte en base a los manuales de Manuel Somarriva Undurraga Versin de Ren Abeliuk.
Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 2
Indice Temtico.
Parte General 1 Del derecho real de herencia 12 De la sucesin intestada.. 29 De la sucesin testamentaria...................................................................................... 35 De la particion de bienes.. 78
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4 Mejoras. 4 de Libre Disposicin.
Legitimaria Derecho Sucesorio INTERESES QUE CONVERGEN EN UNA SUCESIN: 1. Inters del titular del patrimonio. 2. Inters familiar, el cual est representado en la herencia por las asignaciones forzosas que son aquellas que el testador est obligado a efectuar y que el legislador suple aun con perjuicio de las disposiciones testamentarias expresas. 3. Inters social, que se manifiesta en: a. Sucesin intestada, cuando no hay herederos forzosos, sucede el Fisco. b. Impuesto a la herencia.
SISTEMAS PARA TESTAR: 1. De libertad absoluta. 2. De libertad restringida para testar o de los herederos forzosos. En nuestro C.C. no existe libertad absoluta para testar, pues el causante debe respetar las asignaciones forzosas, que establece la ley. LEGITIMAS: Corresponden a la de la herencia, es la ley la que determina la concurrencia de los legitimarios en cuanto al orden y proporcin en lo que hacen. Son actualmente legitimarios: 1. Descendientes 2. Cnyuge sobreviviente 3. Ascendientes
CUARTA DE MEJORAS: El testador tiene mayor libertad porque puede disponer de ella como lo estime conveniente, siempre que lo haga dentro de los posibles beneficiarios, que seala la ley.
Lo normal es que una persona solo disponga de la 4 parte de sus bienes llamada 4 de libre disposicin, donde tiene libertad absoluta, para sealar a las personas a las que beneficie.
FORMAS DE SUCEDER A UNA PERSONA: Se puede suceder a una persona por testamento o la ley. Art. 952. Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesin se llama testamentaria, y si en virtud de la ley, intestada o abintestato. La sucesin en los bienes de una persona difunta puede ser parte testamentaria, y parte intestada.
De lo anterior se desprende que es posible suceder en forma: Testamentaria: En ella el causante al otorgar sus bienes, distribuye y designa a sus herederos y legatarios. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 4
Abintestato: En ella es el legislador quien indica las personas que van a suceder al causante. Los herederos de la sucesin intestada se llaman legtimos; comienza con los parientes ms cercanos del causante, y termina con los ms alejados; se inicia con los hijos legtimos y se concluyen con los colaterales hasta el 6 grado, inclusive.
OJO: La sucesin en los bienes de una persona difunta puede ser parte testamentaria, y parte intestada (art.952 inc. 2), ello ser as en el caso de que el causante en su testamento no haya dispuesto todos sus bienes.
PACTO DE SUCESION FUTURA: En chile solo hay 2 formas de suceder; legal o testamentaria. Nuestro legislador no acepta la sucesin contractual, que es aquella en que se sucede a una persona en virtud de una convencin celebrada con ella o sus herederos antes del fallecimiento.
OJO: Art. 1463. El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas. Este artculo se relaciona con el art. 1204. Artculo 1204. Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos a su cnyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare. Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor. (Pacto de no mejora)
PACTO DE NO MEJORA: Consiste en que un legitimario comprometa al causante a no disponer la 4 de libre mejoras.
ASEPCIONES DE LA PALABRA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE: 1. En un sentido objetivo: Es la masa de bienes, el caudal hereditario, dejado por una persona al morir. 2. En un sentido subjetivo: Se refiere a los herederos del causante. 3. En un sentido ms propio: Es la transmisin de patrimonio de una persona o de los bienes determinados, en favor de otras personas tambin determinadas. 4. Como modo de adquirir: Es un modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta, o el conjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles, o una cuota de dicho patrimonio o , o especies o cuerpos ciertos, como tal casa, tal caballo, o una cosa indeterminada de un gnero determinado, como 4 fanegas de trigo.
Caractersticas de la sucesin por causa de muerte como modo de adquirir:
1. Es un modo de adquirir derivativo. 2. Es un modo de adquirir a ttulo gratuito 3. Es un modo de adquirir a titulo universal o a titulo singular, segn sea el caso 4. Es un modo de adquirir por causa de muerte
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HEREDERO Y LEGATARIO: HERENCIA Y LEGADO: Art. 951. Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular. El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto. El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo. Art. 953. Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes. Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de muerte, ya las haga el hombre o la ley. Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin. Art. 954. Las asignaciones a ttulo universal se llaman herencias, y las asignaciones a ttulo singular, legados. El asignatario de herencia se llama heredero, y el asignatario de legado, legatario.
Por tanto, se entiende por: Heredero: Conforme al Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas. Lo que caracteriza a los herederos, es que suceden en todo el patrimonio al difunto, o sea el conjunto de derecho y obligaciones transmisibles que lo componen o en una cuota de l, por lo que el heredero recibe la universalidad jurdica que constituye el patrimonio sea en totalidad o en una cuota de l, sin embargo no solamente recibe el activo del patrimonio, sino que tambin el pasivo del causante, salvo los derechos intransmisibles que son los derechos personalsimos y el usufructo. Los herederos a su vez se subclasifican en: o Herederos universales: Son los que suceden en el patrimonio del causante, sin designacin de cuota. o Herederos de cuota: aquel a quien se le indica la porcin o cuota alcuota en que sucede, como 1/3 o . Art. 952 inc.2
OJO: La calificacin de un heredero como universal o de cuota, depender nicamente de la forma en que sea llamado y no del beneficio que llevan en definitiva en la herencia. La importancia de esta clasificacin radica en el DERECHO DE ACRECIMIENTO, que existe entre los herederos universales, pero no a favor de los herederos de cuota.
DERECHO DE ACRECIMIENTO: Consiste en que la porcin del heredero que falta y no lleva su parte en la herencia aumenta la de los otros asignatarios. De manera que si falta uno de los herederos universales, su parte en la herencia va a favorecer a los dems herederos universales, pero no beneficia a los herederos de cuota. Legatarios: Conforme al Art. 1104. Los asignatarios a ttulo singular, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de herederos, son legatarios: no representan al testador; no tienen ms derechos ni cargas que los que expresamente se les confieran o impongan. Lo cual, sin embargo, se entender sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que pueda sobrevenirles en el caso de la accin de reforma. Lo que caracteriza esencialmente a los legatarios es que no suceden como los herederos en la universalidad del patrimonio, sino que en bienes determinados o directos. El legatario no tiene por tanto, responsabilidad alguna por las deudas hereditarias, salvo las excepciones legales: Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 6
1. El legatario responde en subsidio del heredero, de manera que el acreedor hereditario debe entablar su accin primero en contra del heredero, y a falta de ste, podr seguir al legatario. 2. Puede sobrevenir responsabilidad por el ejercicio de la accin de reforma del testamento. Esto quiere decir que el testador efecta sus legados con cargo a la legitimaria o a la 4 de libre disposicin, segn los casos; es muy posible que el testador al efectuar tales legados, exceda la parte de libre disposicin, con perjuicio de la mitad legitimaria o de la 4 de libre mejoras.
Los legatarios conforme al art. 951 inc. 3 se subclasifican en:
o Legatarios de especie o cuerpo cierto: Es aquel en que el legado se encuentra individualizado como especie. Ej. Dejo a Juan mi casa ubicada en av. Irarrzaval #245, comuna de uoa. o Legatarios de gnero: Aquel en que el legado est individualizado genricamente. Ej. Dejo a Juan 40 vacas, 20 fanegas de trigo.
Importancia de esta clasificacin: Es importante porque el legatario de especie adquiere el dominio de la cosa legada en el momento en que fallece el causante directamente de este, por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte. En cambio en el legatario de gnero, no se adquiere inmediatamente por sucesin por causa de muerte el dominio del objeto legado, sino que se adquiere por sucesin por causa de muerte un derecho personal para exigir a los herederos o a aquel a quien el testador impuso la obligacin de pagar el legado, el cumplimiento de este, por lo que el dominio del objeto legado se adquiere por el modo de adquirir Tradicin, y el titulo ser el testamento.
Diferencias entre legado de especie y de gnero.
L. Especie L. Genero En cuanto a la accin de que goza el legatario. Se hace dueo en el momento en que se produce el fallecimiento del causante, pudiendo perseguir el bien legado, invocando la accin reivindicatoria, incluso contra de los herederos, porque es un propietario que no est en posesin. No se hace dueo por el solo fallecimiento del causante, solo goza de una accin personal en contra de los herederos para reclamar el pago del legado, no pudiendo ejercer una accin real. En cuanto a la adquisicin de los frutos. Se hace dueo de los frutos de la cosa legada desde el fallecimiento del causante, conforme al principio de que las cosas producen y perecen para su dueo, y el modo por el cual se hace dueo de los frutos es la accesin. Los frutos no pertenecen al legatario de genero desde el fallecimiento del causante, sino desde que los herederos efecten la tradicin o queden constituidos en mora del cumplir el legado. Art. 1338 N 2.
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APERTURA DE LA SUCESION: Es el hecho que habilita a los herederos para tomar posesin de los bienes hereditarios y se transmite en propiedad. Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados. La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales.
Momento en que se produce la apertura de la sucesin. La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales. Art. 955 inc. 2. Contempla tanto la muerte real como la presunta, en el caso de la muerte presunta, la apertura se produce al dictarse el decreto de posesin provisional de los bienes (art. 84), sino ha existido posesin, y al dictarse el decreto de posesin definitiva. (Art. 90).
Importancia de determinar el momento preciso de la muerte del causante.
1. El asignatario debe ser capaz y digno de suceder al fallecer el causante. 2. La validez de las disposiciones testamentarias se determina en relacin con la legislacin vigente al momento de la muerte del testador 3. Los efectos de la aceptacin o repudiacin de las asignaciones testamentarias se retrotraen a la fecha de la muerte del causante. Art. 1239 4. Pueden celebrarse pactos sobre derechos en una sucesin 5. Nace la indivisin hereditaria, o sea, si existe una pluralidad de herederos, al fallecer el causante se forma entre ellos una comunidad, o sea el patrimonio del causante pasa a pertenecer a ellos, pero indiviso.
COMURIENTES: Es el caso en que 2 o ms personas, fallezcan en un mismo acontecimiento, como un naufragio, incendio, ruina o batalla, sin que pueda determinarse quien muri 1. Art. 79. Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se proceder en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras.
Este artculo se relaciona con el art. 958, el cual seala Si dos o ms personas llamadas a suceder una a otra se hallan en el caso del artculo 79, ninguna de ellas suceder en los bienes de las otras.
Lugar de apertura de la sucesin: Conforme al artculo 955, la sucesin se abre en el ltimo domicilio del causante, ello tiene importancia para determinar el juez competente para conocer de todo lo relacionado con la sucesin por causa de muerte. Ley que rige la sucesin por causa de muerte: Por regla general, la sucesin de una persona se rige por la ley del ultimo domicilio del causante, salvo las excepciones legales, que son:
o Caso del chileno que fallece en el extranjero, los parientes chilenos tienen en esa sucesin que se va a regir por una ley extranjera, los derechos que le otorga la ley patria.
Art. 15. A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero. 1. En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile; Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 8
2. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.
o Caso del extranjero que fallece dejando herederos chilenos.
Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a Ttulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno. Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del extranjero. Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en pas extranjero.
o Caso de muerte presunta.
Art. 81. 1. La presuncin de muerte debe declararse por el juez del ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile, justificndose previamente que se ignora el paradero del desaparecido, que se han hecho las posibles diligencias para averiguarlo, y que desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de su existencia, han transcurrido a lo menos cinco aos. 2. Entre estas pruebas ser de rigor la citacin del desaparecido; que deber haberse repetido hasta por tres veces en el peridico oficial, corriendo ms de dos meses entre cada dos citaciones. 3. La declaracin podr ser provocada por cualquiera persona que tenga inters en ella, con tal que hayan transcurrido tres meses al menos desde la ltima citacin. 4. Ser odo, para proceder a la declaracin, y en todos los trmites judiciales posteriores, el defensor de ausentes; y el juez, a peticin del defensor, o de cualquiera persona que tenga inters en ello, o de oficio, podr exigir, adems de las pruebas que se le presentaren del desaparecimiento, si no las estimare satisfactorias, las otras que segn las circunstancias convengan. 5. Todas las sentencias, tanto definitivas como interlocutorias, se insertarn en el peridico oficial. 6. El juez fijar como da presuntivo de la muerte el ltimo del primer bienio contado desde la fecha de las ltimas noticias; y transcurridos cinco aos desde la misma fecha, conceder la posesin provisoria de los bienes del desaparecido. 7. Con todo, si despus que una persona recibi una herida grave en la guerra, o le sobrevino otro peligro semejante, no se ha sabido ms de ella, y han transcurrido desde entonces cinco aos y practicndose la justificacin y citaciones prevenidas en los nmeros precedentes, fijar el juez como da presuntivo de la muerte el de la accin de guerra o peligro, o, no siendo enteramente determinado ese da, adoptar un trmino medio entre el principio y el fin de la poca en que pudo ocurrir el suceso, y conceder inmediatamente la posesin definitiva de los bienes del desaparecido. 8. Se reputar perdida toda nave o aeronave que no apareciere a los seis meses de la fecha de las ltimas noticias que de ella se tuvieron. Expirado este plazo, cualquiera que tenga inters en ello podr provocar la declaracin de presuncin de muerte de los que se encontraban en la nave o aeronave. El juez fijar el da presuntivo de la muerte en conformidad al nmero que precede, y conceder inmediatamente la posesin definitiva de los bienes de los desaparecidos. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 9
Si se encontrare la nave o aeronave nufraga o perdida, o sus restos, se aplicarn las mismas normas del inciso anterior siempre que no pudieren ubicarse los cuerpos de todos o algunos de sus ocupantes, o identificarse los restos de los que fueren hallados. Si durante la navegacin o aeronavegacin cayere al mar o a tierra un tripulante o viajero y desapareciere sin encontrarse sus restos, el juez proceder en la forma sealada en los incisos anteriores; pero deber haber constancia en autos de que en el sumario instruido por las autoridades martimas o areas ha quedado fehacientemente demostrada la desaparicin de esas personas y la imposibilidad de que estn vivas. En estos casos no regirn lo dispuesto en el nmero 2., ni el plazo establecido en el nmero 3.; pero ser de rigor or a la Direccin General de la Armada o a la Direccin General de Aeronutica, segn se trate de nave o de aeronave. 9. Despus de un ao de ocurrido un sismo o catstrofe que provoque o haya podido provocar la muerte de numerosas personas en determinadas poblaciones o regiones, cualquiera que tenga inters en ello podr pedir la declaracin de muerte presunta de los desaparecidos que habitaban en esas poblaciones o regiones. En este caso, la citacin de los desaparecidos se har mediante un aviso publicado por una vez en el Diario Oficial correspondiente a los das primero o quince, o al da siguiente hbil, si no se ha publicado en las fechas indicadas, y por dos veces en un diario de la comuna o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere, corriendo no menos de quince das entre estas dos publicaciones. El juez podr ordenar que por un mismo aviso se cite a dos o ms desaparecidos.
El juez fijar, como da presuntivo de la muerte el del sismo, catstrofe o fenmeno natural y conceder inmediatamente la posesin definitiva de los bienes de los desaparecidos, pero ser de rigor or al Defensor de Ausentes.
o Caso de la persona que fallece dejando bienes en chile, y su sucesin se abre en el extranjero. (art 27 ley 16.271 Impuestos a herencias, donaciones y asignaciones), si una persona fallece en el extranjero, se abre su sucesin en el extranjero pero, deja bienes en Chile, debe pedirse la posesin efectiva de esa herencia en Chile, respecto de los bienes ubicados en nuestro pas.
DELACION DE LAS ASIGNACIONES: Es el actual llamamiento que hace la ley para aceptar o repudiar la asignacin. Art. 956 inc. 1 Por lo que deferida la asignacin, nace para el asignatario, el derecho de aceptarla o repudiarla.
Momento en que se defiere la asignacin: Por regla general, la herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de cuya sucesin se trata, si el heredero o legatario no es llamado condicionalmente. Art. 956 inc. 2
Se entiende que la delacin es una consecuencia de la apertura de la sucesin, de modo que fallecido el causante, debemos distinguir cronolgicamente 3 etapas en una sucesin: 1. La apertura de la sucesin, que habilita a los herederos para tomar posesin de los bienes hereditarios, y se los transmite en propiedad. 2. La delacin de las asignaciones, que se produce aunque sea un instante despus de la apertura, y que es el actual llamamiento que la ley hace para aceptar o repudiar la asignacin. 3. Pronunciamiento del asignatario, en orden a aceptar o repudiar la asignacin.
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Sin embargo, como se menciona en el art. 956, la delacin puede ser condicional, en cuyo caso ella se defiere al momento de cumplirse la condicin, y respecto a ello es menester distinguir 3 situaciones:
1. La asignacin est sujeta a condicin suspensiva: En este caso, la asignacin se defiere al cumplirse la asignacin suspensiva. 2. La asignacin est sujeta a condicin resolutoria: Este tipo de condiciones es absolutamente inaplicable al caso, pues es absurdo llamar al asignatario a pronunciarse sobre la asignacin en el momento en que se extingue su derecho a ella, es por ello que en las asignaciones sujetas a condicin resolutoria, se vuelve a la regla general, o sea, la asignacin se defiere al fallecimiento del causante. 3. La asignacin est sujeta a condicin suspensiva que consiste en no ejecutar un hecho que depende de la sola voluntad del asignatario, por ejemplo, no irse al extranjero, siendo una condicin meramente potestativa, y por ello el art. 956 inc. 3 dispone que la asignacin se defiere en el momento de la muerte del testador, siempre que el asignatario de caucin suficiente de restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos en cosa de contravenirse la condicin.
DERECHO DE TRANSMISION: Es aquel en que el heredero o legatario, cuyos derechos a la sucesin no han prescrito, fallece antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado que se le ha deferido, transmitiendo a sus herederos el derecho de aceptar o repudiar dicha herencia o legado, aun cuando fallezca sin saber que se le ha deferido. Art. 957 inc. 1. Este derecho de transmisin no es una institucin excepcional en el campo jurdico, sino que lisa y llanamente es una aplicacin del principio general de que el heredero adquiere por sucesin por causa de muerte la masa hereditaria. Por lo que si el heredero o legatario fallece sin pronunciarse sobre una asignacin testamentaria, en la universalidad de la herencia va comprendida la facultad que tuvo en vida de aceptar o repudiar la asignacin, y esta facultad, conforme a las reglas generales, la adquiere por sucesin por causa de muerte los herederos.
Por regla general el derecho de transmisin se aplica: 1. Tanto en la sucesin testamentaria, como en la intestada. 2. En las herencias como en los legados. 3. El adquirente debe ser siempre heredero.
Personas que intervienen en el derecho de transmisin: 1. El primer causante que instituyo un legado o dejo una herencia, respecto a la cual el asignatario no alcanzo a pronunciarse. 2. El transmitente o transmisor, a quien el causante dej la herencia o legado, y que falleci sin haberse pronunciad respecto de la asignacin. 3. El adquirente del derecho de transmisin, heredero del transmitente o transmisor, a quien pasa la facultad de aceptar o repudiar la asignacin que perteneci a su causante, y recibe el nombre de transmitido.
Requisitos que deben concurrir en el transmitente o transmisor: 1. El transmitente o transmisor debe haber fallecido sin aceptar o repudiar la asignacin, si este se ha pronunciado respecto de la asignacin, no opera el derecho de transmisin, pues transmite la herencia ya aceptada, y si la repudi, se estima que nunca tuvo derecho a ella, por lo que es imposible transmitirlo. 2. El transmitente o transmisor debe ser heredero o legatario del primer causante. 3. Es necesario que el derecho del transmitente o transmisor en la sucesin no haya prescrito. 4. El transmitente o transmisor debe haber sido digno y capaz de suceder al primer causante. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 11
Requisitos del transmitido:
1. El adquirente de una herencia o legado por transmisin, debe ser heredero, asignatario a titulo universal del transmitente o transmisor, para poder adquirir no solo los bienes, sino que tambin los derechos. 2. El adquirente debe haber aceptado la herencia del transmitente o transmisor. Art. 957, sin embargo, no hay inconveniente en llevar la asignacin propia, y repudiar la que se defiere por transmisin. 3. El adquirente debe ser capaz y digno de suceder al transmitente o transmisor, ya que de no ser as, no est en situacin de adquirir la herencia, en la que va incluido el derecho a aceptar o repudiar la asignacin que se transmite.
SUCESION DIRECTA: Es aquella cuando la persona hereda por si misma sin la intervencin de otra, la cual es naturalmente la ms frecuente. Es directa la sucesin por ejemplo, cuando el hijo sucede al padre.
SUCESIN INDIRECTA: Es aquella que se adquiere por intermedio de otra persona, el derecho de transmisin es un caso tpico de sucesin indirecta, porque el transmitido adquiere la herencia o legado a travs del transmitente o transmisor, otro caso es el del derecho de representacin.
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DERECHO REAL DE HERENCIA
DERECHO REAL DE HERENCIA: Es la facultad o aptitud de una persona para suceder en el patrimonio del causante o en una cuota de l.
Caractersticas del derecho real de herencia:
1. Es un derecho real. 2. Constituye una universalidad jurdica. 3. Tiene una vida efmera.
Modos de adquirir el derecho real de herencia:
Se puede llegar a ser titular del derecho real de herencia, por tres modos de adquirir:
I. Por sucesin por causa de muerte, que ser lo usual; II. Por la tradicin, que es la cesin de sus derechos hereditarios que hace el asignatario a un tercero, una vez fallecido el causante; III. Por la prescripcin, en el caso del falso o pseudoheredero que por haber posedo la herencia durante cierto espacio de tiempo llega a adquirir el derecho de herencia por prescripcin.
I.- SUCESION POR CAUSA DE MUERTE.
El fallecimiento del causante da origen a la sucesin por causa de muerte, mediante la cual el heredero adquiere el derecho real de herencia, producindose ipso iure la adquisicin del derecho real de herencia, por el solo fallecimiento del causante, s que el heredero tenga que llenar formalidades de ninguna especie. Sin embargo el heredero posteriormente puede aceptar o rechazar el derecho de herencia que ya adquiri, y tanto la aceptacin como la repudiacin operan con efecto retroactivo, por lo que se entiende que es desde que falleci el causante, se estima que el legislador ha contemplado la institucin de la aceptacin, porque si bien se adquiere el derecho real de herencia por la sola muerte del causante, ello no implica que se fuerce al asignatario a aceptar la herencia, puesto que nadie puede ser obligado a aceptar un derecho en contra de su voluntad, ya que a veces ello no implica necesariamente un enriquecimiento para l, y por ello decide repudiarla, o inclusive por motivos personales.
Posesin de la herencia.
Si bien la sucesin por causa de muerte otorga al heredero el dominio de la herencia, en cuanto a la posesin ocurre algo especial, y para ello es menester distinguir los tipos de posesiones que caben en este tema: Posesin legal de la herencia: Art. 722. La posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore. El que vlidamente repudia una herencia se entiende no haberla posedo jams. La posesin legal de la herencia se caracteriza porque la otorga el legislador presumiendo la concurrencia de los elementos que integran la posesin, conforme al art. 700, el elemento material, o sea la tenencia material de la cosa o corpus, y el elemento intelectual, o sea el animus. En el hecho pueden faltarle al heredero ambos elementos, pero la ley siempre presumir su existencia. Posesin real o material: Equivale a la posesin definida por el art. 700, o sea requiere la concurrencia del corpus y animus, y puede encontrarse radicada tanto en el heredero verdadero Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 13
como en uno falso. La importancia de esta posesin estriba en que habilita para adquirir la herencia por prescripcin. Posesin efectiva: Es aquella que se otorga por resolucin judicial o administrativa a quien tiene la apariencia de heredero. A diferencia de la posesin legal, esta no se adquiere de pleno derecho, sino que requiere de una sentencia judicial o resolucin de la direccin regional respectiva del registro civil e identificacin.
Importancia de la posesin efectiva:
1. Sirve para conservar la historia de la propiedad raz. La posesin efectiva otorgada por el Reg. Civil se inscribir en el Reg. Nacional de Posesione Efectivas, que se lleva en la base de datos del sistema automatizado del Reg. Civil e Identificacin. La posesin efectiva otorgada por la justicia ordinaria, se inscribe en el Reg. Del Conservador de Bienes Races. 2. Respecto a la validez del pago. El art. 1576 dispone que es vlido el pago que se hace en posesin del crdito, aunque despus aparezca que este no le perteneca, como la posesin efectiva otorga un ttulo aparente de heredero, si un deudor del causante paga de buena fe al heredero, a quien se le ha otorgado la posesin efectiva y despus resulta que este no lo era realmente el pago es vlido. 3. Da origen a la prescripcin ms breve para adquirir la herencia, ya que le termino corriente es de 10 aos para adquirir la herencia por prescripcin, pero la posesin efectiva da origen a una prescripcin del derecho de herencia en un plazo de 5 aos. 4. En materia tributaria. Con el objeto de determinar quines son los herederos, y as aplicarles el impuesto que les corresponda.
Clasificacin de la posesin efectiva:
1. Posesin efectiva intestada otorgada en chile, se sujetan a las disposiciones de la ley Chilena, tramitndose y otorgndose por el R. Civil. 2. Posesin efectiva que corresponden a sucesiones testamentarias, y las abiertas en el extranjero, se siguen tramitando ante la justicia ordinaria, de acuerdo con las reglas del prrafo 3 Titulo VII, libro IV del CPC, art. 877 a 883.
OJO: Si la sucesin es parcialmente testada, la posesin efectiva se tramita ante la justicia ordinaria.
1.- Posesin efectiva otorgada por la justica.
Se solicita ante el juez del ltimo domicilio del causante, y si la sucesin se abre en el extranjero, ser ante el juez del lugar en que el causante tuvo su ltimo domicilio en Chile, y si no lo tuvo, en el del lugar del que la pide. La puede solicitar por cualquiera de los herederos, inclusive uno de ellos, sin la necesidad que la soliciten todos, sin embargo, deber pedirse para todos los herederos. Los herederos que no estn obligados a practicar el inventario solemne o no lo exijan al tiempo de pedir la posesin efectiva, debern presentar inventario simple, el que se acompaara a la solicitud de la posesin efectiva, y que deber llevar la firma de todos los que la hayan pedido. En todo caso los inventarios deben llevar una valoracin de los bienes. Frente a la solicitud de posesin efectiva, el juez examinar los antecedentes acompaados, y conceder o denegar la peticin en una resolucin que se denomina habitualmente auto de posesin efectiva, que es una sentencia definitiva, de la cual se publicar un extracto en el diario de la comuna, o capital de provincia o de la regin, tres veces. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 14
Una vez dictado el auto de posesin efectiva, y publicado los avisos y protocolizado el inventario simple, o faccionado el solemne, el peticionario solicita al tribunal que ordenen la inscripcin de la resolucin que concede la posesin efectiva en el registro del Conservador de bienes races, del territorio jurisdiccional en que se dict la resolucin, si dentro de la masa hereditaria hay bienes inmueble, debe tambin inscribirse en los conservadores respectivos conforme a donde se ubiquen dichos inmuebles. Sin embargo puede suceder que un legtimo contradictor se oponga a que se conceda la posesin efectiva a quien la est solicitando, siendo el legtimo contradictor aquel en cuyo derecho a la herencia es de tal naturaleza que le permite obtener en forma exclusiva o por lo menos en igualdad de condiciones con el solicitante la posesin efectiva de la herencia que pretende, siendo no solo el heredero forzoso o legitimario, sino que toda persona que funde su derecho a heredar en un testamento aparentemente valido o en su calidad acreditada de heredero abintestato. Finalmente, en cuanto a la revocacin de la posesin efectiva, las sentencias son revocables o modificables, a peticin del interesado, siempre que hayan variado las circunstancias que las motivaron. Art. 821 CPC. (ojo: la resolucin ha niega lugar a lo pedido, son siempre revocables o modificables, pero si la concede, solo si est pendiente su ejecucin, en el caso de la posesin efectiva se mira que an est pendiente su ejecucin mientras sta no est inscrita en el Registro del Conservador.)
2.- Posesiones efectivas ante el Registro Civil.
Para que este servicio conozca de esta tramitacin deben reunirse copulativamente 2 requisitos en la sucesin: 1. Que ella sea intestada. 2. Que se haya abierto en Chile.
Tramitacin ante el Reg. Civil.
1.- Solicitud: Comienza por una solicitud en un formulario confeccionado para tal efecto por el Servicio, en el que debern individualizarse todos los herederos. Podr presentarse por cualquier persona que invoque la calidad de heredero ante cualquier oficina del servicio, y la posesin efectiva ser otorgada por resolucin fundada del Director Regional del Servicio del Reg. Civil e Iden., correspondiente a la oficina en que se hubiese iniciado el trmite. Si se presentare ms de una solicitud, todas se acumularn a la ms antigua y se devolvern los aranceles a quienes hayan presentado las posteriores.
2.- Inventario y valorizacin: El inventario y la valorizacin de los bienes se efectuara en los trminos sealados en el art. 4 de la ley 16.271, y la valorizacin conforme a los dems arts. De la ley.
3.- Resolucin que otorga la posesin efectiva: La posesin efectiva ser otorgada por resolucin fundada del Director Regional del Servicio del R.C. e I., con todo este director podr pedir que se complementen los antecedentes, caso en el cual se suspender la tramitacin. Si la solicitud fuere rechazada, cualquiera otra que se presente en relacin con la herencia ser conocida por el mismo director. La resolucin que conceda la posesin efectiva contendr las mismas menciones requeridas para la solicitud, asimismo contendr el inventario y la valorizacin de los bienes presentados, y dispondr la publicacin. La posesin efectiva ser otorgada a todos los que posean la calidad de herederos, de conformidad a los registros del servicio de registro civil e identificacin, aun cuando no hayan sido incluidos en la solicitud y sin perjuicio de su derecho a repudiar la herencia de acuerdo a las reglas generales. Tambin ser concedida a quienes acrediten esa calidad conforme a las reglas generales aunque no se encuentren inscritos en Chile.
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4.-Publicaciones: La resolucin que concede la posesin efectiva ser publicada en extracto por el Servicio en un diario regional correspondiente a la regin en que se inici el trmite de la posesin efectiva, el da 1 o 15 de cada mes, o el da hbil siguiente, si estos recayeren en da sbado o feriado.
5.- Inscripciones: Efectuada la publicacin referida, el Director Regional competente ordenara inmediatamente la inscripcin de la resolucin en el registro nacional de posesiones efectivas, debiendo acreditarse mediante un certificado que contendr todas las menciones sealadas en el inc. 3 del art. 5. En todo caso en las posesiones otorgadas por el Registro Civiles, dicha inscripcin s que es exigencia para la disposicin de los bienes hereditarios, ya que con el mrito de dicha inscripcin, los interesados podrn requerir las inscripciones especiales que procedan, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 74 del Tributario, que se refiere a que los funcionarios correspondientes, para efectuar estas inscripciones, debern exigir que se les acredite el pago de los impuestos respecto, como ser contribuciones de bienes.
6.- Aranceles: El trmite de la posesin efectiva est sujeto a un arancel, cuyo pago es un ingreso para el servicio.
7.- Oposiciones y rectificaciones: Se faculta al servicio para rechazar o hacer enmendar las solicitudes de posesin efectiva, sin embargo en cuanto al legitimo contradictor, en este caso no est reglamentada para la posesin efectiva de una sucesin intestada, ya que es una tramitacin administrativa, sin perjuicio de ello, cualquier interesado puede hacerse presente antes de la inscripcin dela posesin efectiva, invocando, por ejemplo, que la herencia es testada, o que se le ha omitido y otorgado a herederos que no corresponden, etc.
8.- Revocacin de la posesin efectiva: Solo puede hacerse judicialmente, mediante las acciones respectivas principalmente de nulidad y de peticin de herencia. Solo as se puede modificar, y con mayor razn dejar sin efecto, una posesin efectiva otorgada por el registro civil.
Determinacin y pago del impuesto de herencia.
1.- Valorizacin de los bienes. Para determinar el monto sobre el cual debe pagarse el impuesto de herencia se considerara el valor que tengan los bienes al momento de deferirse la herencia, pero si dentro de los 9 meses sgtes. Se licitaren bienes de la misma subasta pblica con admisin de postores extraos, se tomara como base para determinar el monto imponible el valor en que hayan sido subastados, y si no hay postores, el del ltimo mnimum fijado para el remate. Para determinar la valorizacin de los bienes de la herencia, existen 6 categoras de bienes, pero es que hay que distinguir primero los bienes que se valorizan conforme al art. 46 bis, de los que se valorizan de otra manera.
1 Bienes sujetos al art. 46 bis. Los bienes respecto de los cuales esta ley no establece regla de valorizacin, sern considerados en su valor corriente en plaza. Art. 46 bis., se sujetan a esta norma los bienes muebles, los bienes situados en el extranjero.
2 Casos especiales. a.- Bienes races: Su valor ser el del avalo con que figuren para los efectos de las contribuciones. b.- Efectos pblicos, acciones y valores mobiliarios: El valor de ellos ser el del promedio del precio que los efectos pblicos, acciones y valores mobiliarios hayan tenido durante los seis meses anteriores a la fecha de la delacin de las asignaciones. c.- Negociones o empresas unipersonales: Su valor ser el que resulte de aplicar a los bienes del activo. Incluyndose adems, el monto de los valores intangibles valorados de acuerdo a las normas del art. 46 bis., todo ello con deduccin del pasivo acreditado.
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2.- Pago provisional del impuesto de Herencia: El impuesto deber declararse y pagarse simultneamente dentro del plazo de 2 aos contados de la fecha en que la asignacin se defiera. Pasado este plazo se adeudara el inters penal.
3.- Pago del impuesto a la herencia: Se paga el impuesto ante el Servicio dentro del plazo sealado, y si as no se hiciere, el servicio con el mrito del inventario y dems antecedentes que tenga, proceder a liquidar y girar el impuesto. Cada asignatario deber declarar y pagar el impuesto que grava su asignacin, cualquier asignatario podr declarar y pagar el impuesto que corresponda a todas las asignaciones, extinguiendo la totalidad de la deuda por concepto del impuesto que establece esta ley. El asignatario que hubiere efectuado el pago, tendr derecho a repetir en contra de los dems obligados a la deuda. As mismo el servicio de impuestos internos establecer la forma en que se acreditara el pago del impuesto o la circunstancia de resulta exento, para todos los efectos legales.
Forma de acreditar el pago: Para todos los efectos legales, el pago del impuesto o la circunstancia de encontrarse una donacin exenta del mismo, se debe acreditar a las siguientes normas:
Donacin exenta: Certificado emitido por el SII, en que se declara la exencin de la donacin. Donacin afecta: Certificado emitido por el SII, en que se declara haberse pagado el impuesto.
Al presentarse la solicitud respectiva se deber indicar si las asignaciones correspondientes estn afectas o exentas de impuesto. De resultar exentas la totalidad de las asignaciones, con la constancia de ello en la respectiva solicitud, se tendr por cumplida la obligacin de declarar el impuesto establece esta ley.
REQUISITOS PARA QUE LOS ASIGNATARIOS PUEDAN DISPONER DE LOS BIENES ASIGNADOS. Para que los herederos queden en situacin de disponer de los bienes hereditarios deben cumplir 2 requisitos:
Pagar o asegurar el pago del impuesto de herencia, requisito que es comn tambin a los legatarios. Los notarios tienen como prohibicin autorizar escrituras pblicas de adjudicaciones de bienes hereditarios o de enajenaciones o disposiciones en comn que hagan los asignatarios y a los Conservadores inscribirlas sin que en dichas escrituras se inserte el comprobante de pago de impuesto a la herencia. Esta limitacin no se aplica a las adjudicaciones hechas en juicios particionales constituidos legalmente. Efectuar ciertas inscripciones. Los herederos no pueden disponer de los inmuebles hereditarios sin efectuar previamente las inscripciones que ordena el art. 688. Art. 688. En el momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no preceda: 1. La inscripcin del decreto judicial o la resolucin administrativa que otorgue la posesin efectiva: el primero ante el conservador de bienes races de la comuna o agrupacin de comunas en que haya sido pronunciado, junto con el correspondiente testamento, y la segunda en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas. 2. Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos 1. y 2. del artculo precedente: en virtud de ellas podrn los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios; y 3. La inscripcin especial prevenida en el inciso 3.: sin sta no podr el heredero disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido.
De modo que para disponer de los bienes muebles de la herencia basta la inscripcin de la posesin efectiva. Pero para poder disponer de los inmuebles, el art. 688 seala que deben realizarse otras inscripciones: Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 17
Inscripciones que deben efectuar los herederos para quedar en situacin de enajenar los inmuebles hereditarios: Las inscripciones que ordena el art. 688 son la de posesin efectiva y el testamento en su caso; y la inscripcin especial de herencia, y la de adjudicacin.
A. Inscripcin de posesin efectiva y testamento en su caso. Debe inscribirse el auto de posesin efectiva (la resolucin judicial) en el Registro de Propiedades del Conservador de Bienes Races del territorio en que se dict la resolucin, y tambin el en el territorio jurisdiccional en que estn ubicados los muebles. Si la sucesin es testamentaria, deber inscribirse as mismo el testamento. En el caso que sea una resolucin administrativa otorgada por el Registro Civil, se inscribe dicha resolucin en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas, que llega el Registro Civil. B. Inscripcin especial de herencia. Consiste ella en inscribir los distintos inmuebles dejados por el causante a nombre de todos los herederos, o sea, a nombre de la comunidad. La inscripcin especial de herencia se hace en el territorio jurisdiccional en que estn ubicados los inmuebles, y si estn ubicados en varios, en todos ellos. O sea, se hacen tantas inscripciones como inmuebles haya, y no tantas cuantos herederos existan. En virtud de las inscripciones especiales de herencia los herederos podrn disponer de consuno, o sea de comn acuerdo, de los inmuebles hereditarios. Pero mientras no practiquen la tercera inscripcin no podrn disponer particularmente de ellos. C. Inscripcin del acto de particin o adjudicacin. Es necesario efectuar la inscripcin que se menciona en el inciso 3 del art. 687, el cual dispone si por un acto de particin se adjudican a varias personas los inmuebles o parte de los inmuebles que antes se posean proindiviso, el acto de particin relativo a cada inmueble o cada parte adjudicada se inscribir en el Registro Conservatorio en cuyo territorio est ubicado en inmueble Por lo que debe inscribirse la adjudicacin de los diferentes inmuebles hechas en virtud de la particin, a nombre del correspondiente adjudicatario. Mediante la adjudicacin el inmueble que antes perteneca a la comunidad, pasa a radicarse en manos del heredero, quien podr ya disponer libremente de l.
OJO: Estas inscripciones no constituyen tradicin, sino que solamente se exigen como un medio de conservar la historia de la propiedad raz en el Registro del Conservador.
Sanciones en el caso de enajenarse un bien inmueble sin las respectivas inscripciones: Las sanciones son muy discutibles, pues la enajenacin de bienes inmuebles no habiendo procedido las inscripciones del art. 688, han sido largamente discutidas, se entenda por una parte que habra nulidad absoluta, en consideracin a la nulidad del acto; otros estimaban como improcedente el hecho que fuere nulidad absoluta, pues el dominio de esos bienes ya haba sido adquirido por la sucesin por causa de muerte. Por otra parte de la doctrina, se pensaba que haba nulidad relativa, ya que al no haber inscripcin, los herederos eran incapaces de disponer de los bienes. Finalmente otros autores, establecieron que la sancin es la que seala el art. 696, o sea, en tanto no se practiquen las inscripciones, no se transfieren al adquirente los derechos, quedando en una situacin de mero tenedor.
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II. ADQUISICION DEL DERECHO REAL DE HERENCIA POR TRADICION.
Se entiende que hay tradicin o cesin del derecho de herencia en el caso que el heredero, una vez fallecido el causante, transfiera a un tercero ya sea la totalidad de la herencia, ya sea una cuota de ella. Consiste entonces en que el heredero ceda sus derechos en la herencia a un 3, este adquiere por tradicin los derechos que el heredero haba adquirido previamente por sucesin por causa de muerte. Primero adquiere el heredero por sucesin por causa de muerte, y despus este transfiere los derechos hereditarios que se haba radicado en su patrimonio a un 3.
Para que estemos ante una cesin de derechos hereditarios, es necesario que concurran las sgtes. Circunstancias:
1.- La tradicin del derecho de herencia debe efectuarse una vez fallecido el causante, de hacerse antes, ello sera jurdicamente imposible, ya que adolecera de objeto ilcito, y por ende, de nulidad absoluta.
2.- La cesin de derechos hereditarios, como tradicin que es de dichos derechos, es una convencin, y supone la existencia de un ttulo traslaticio de dominio, el cual generalmente es compraventa, pero puede ser tambin una donacin, una permita, una dacin en pago, etc.
3.- No deben cederse bienes determinados., sino que una universalidad o una cuota de ella, ya que en caso contrario sera lisa y llanamente una compraventa, o una permuta, o una dacin en pago.
Forma de efectuar la tradicin de los derechos hereditarios.
La herencia cuando comprenda inmuebles se rige por el estatuto de los bienes muebles, ello trae consigo una serie de consecuencias jurdicas. El objeto de la tradicin es la universalidad jurdica, y no bienes determinados, en consecuencia aun cuando en la cesin vayan comprendidos inmuebles, esta tradicin no requiere ninguna clase de inscripcin, sino que se efecta mediante la entrega real o simblica, que se menciona el art. 684. En conclusin, la cesin del derecho de herencia se efecta en cualquier forma que manifieste expresa o tcitamente, la intencin de transferir los derecho hereditarios, bastante aun una entrega simblica.
Art. 684. La tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes: 1. Permitindole la aprensin material de una cosa presente; 2. Mostrndosela; 3. Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa; 4. Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido; y 5. Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no translaticio de dominio; y recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.
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OJO: La cesin de derechos hereditarios no es menester cumplir con las formalidades habilitantes, porque la tradicin de derechos hereditarios, aun cuando hayan bienes inmuebles en ella, no es un acto que recaiga sobre bienes inmuebles, sino que recae sobre una universalidad jurdica.
Efecto de la cesin de derechos: el cesionario pasa a ocupar el lugar jurdico que tena el cedente. El efecto fundamental de la tradicin de los derechos hereditarios es que el cesionario pasa a ocupar la misma situacin jurdica del cedente, por ello pasa a tener los mismos derechos y obligaciones del heredero, y en consecuencia:
1.- Puede solicitar la posesin efectiva de la herencia. 2.- Puede solicitar la particin de bienes, e intervenir en ella. 3.- Puede ejercitar las acciones de peticin de herencia, y de reforma de testamento, que corresponden a los herederos. 4.- No puede alegar nulidad absoluta si el heredero no poda hacerlo. Y ello es as cuando el que ejecut un acto o celebro un contrato sabiendo o debiendo saber el vicio de que adoleca. 5.- El cesionario tiene derecho al acrecimiento. Art. 1910 inc. 3 6.- El cesionario responde de las deudas de la herencia, sean testamentarias y/o hereditarias. 7.- Tiene derecho a que se le indemnice en el caso de haber incurrido en gastos con ocasin de la herencia, que beneficien al heredero.
Responsabilidad del heredero: No responde nunca de este hecho incierto de ganancia o prdida; la cesin de derechos hereditarios es un acto tpicamente aleatorio.
OJO: La cesin de derechos hereditarios, no es lo mismo que la cesin de pretensin de herencia, en la que solo existe una mera expectativa, por lo que no se aplica en ella el art. 1909, y el presunto heredero que haya cedido sus derechos a ttulo oneroso, no responde de la calidad del asignatario del causante, porque solo ha cedido su pretensin de herencia. Todo lo anterior se aplica a la cesin de legados.
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III. ADQUISICION DEL DERECHO REAL DE HERENCIA POR PRESCRIPCION.
Ella es aplicable en el caso de que una herencia est siendo poseda por un falso heredero. El falso heredero como realmente no es tal, no puede adquirir la herencia por sucesin por causa de muerte, pero como ha estado en posesin del derecho real de herencia, puede llegar a adquirirlo por prescripcin adquisitiva. Al respecto cabe distinguir 2 clases de plazos, segn si el heredero putativo se le ha otorgado la posesin efectiva de la herencia o no. La regla general es que la herencia se adquiere por prescripcin de 10 aos, as lo seala el art. 2512 inc. 2 el derecho de herencia se adquiere por prescripcin extraordinaria de diez aos. Pero si al falso heredero se le ha concedido la posesin efectiva, el plazo para adquirir la herencia por prescripcin en conformidad a los arts. 1268 y 704 es de 5 aos. Se entiende que esta prescripcin es ordinaria, aun cuando la ley no lo diga, ello porque:
- El art. 2512 expresamente designa como prescripcin extraordinaria a la de 10 aos; y si esta es extraordinaria, la de 5 aos debe ser ordinaria. - El art. 704 comienza diciendo que sin embargo al heredero putativo a quien por decreto judicial o resolucin administrativa se haya otorgado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto o resolucin.
LOS ACERVOS: Constituyen la masa hereditaria dejada por el causante, se clasifican en:
1.- El acervo comn o bruto. 2.- El acervo lquido. 3.- El acervo ilquido. 4.- Primer acervo imaginario. 5.- Segundo acervo imaginario.
1.- Acervo comn o bruto: Se caracteriza porque en l se confunde los bienes propios del difunto con bienes que pertenecen a otras personas, y no al causante o a este conjuntamente con otras personas. Art. 1341. Si el patrimonio del difunto estuviere confundido con bienes pertenecientes a otras personas por razn de bienes propios o gananciales del cnyuge, contratos de sociedad, sucesiones anteriores indivisas, u otro motivo cualquiera, se proceder en primer lugar a la separacin de patrimonios, dividiendo las especies comunes segn las reglas precedentes.
Ej. Bienes que pertenecen a los herederos como consecuencia de la terminacin de la sociedad conyugal, cuando la sociedad conyugal se termina, ella queda entre los herederos y el cnyuge sobreviniente. En este caso se deben separar los bienes, y definir cul es el patrimonio del causante.
2.- Acervo Ilquido: Es el conjunto de bienes que pertenecen al causante, pero sin haberse efectuado aun las bajas generales de la herencia contempladas en el art. 959. Se compone de los bienes propios del causante, los bienes que constituyen propiamente la herencia.
Bajas generales: Son las deducciones que es necesario hacer para lleva a efecto las disposiciones del difunto o de la ley.
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Art. 959. En toda sucesin por causa de muerte, para llevar a efecto las disposiciones del difunto o de la ley, se deducirn del acervo o masa de bienes que el difunto ha dejado, inclusos los crditos hereditarios:
1. Las costas de la publicacin del testamento, si lo hubiere, y las dems anexas a la apertura de la sucesin; 2. Las deudas hereditarias; 3. Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria; 4. Las asignaciones alimenticias forzosas. El resto es el acervo lquido de que dispone el testador o la ley.
1.- Las costas de la publicacin del testamento, si lo hubiere, y las dems anexas a la apertura de la sucesin. Se refiere a los gastos que implica la apertura de la sucesin, la misma posesin efectiva, los gastos del cierre de la solemnidades testamentarias, etc.
2.- Las deudas hereditarias En estricto rigor, ha de diferenciarse en las deudas: o Deudas hereditarias: Que son aquellas que el causante tena en vida, o sea las que contrajo en vida. o Deudas testamentarias: Son aquellas que se originan en el testamento, por tanto se hacen efectivas al momento de la apertura de la sucesin.
De manera que es una baja hereditaria el pasivo del causante al momento de morir, ya que el art. 959 se refiere a las deudas hereditarias.
3.- Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria. En cuanto a esta baja hay que tener presente que est tcitamente modificada, por lo dispuesto en la ley 16.271, ya que en la actualidad no existen impuestos que graven toda la masa hereditaria, sino que hoy en da se gravan las asignaciones.
4.- Las asignaciones alimenticias forzosas. Son aquellas que por ley deba el causante, excluyndose las asignaciones alimenticias voluntarias, las cuales deben pagarse con cargo a la parte de libre disposicin, al igual que los legados.
Ojo: conforme al art. 4 inc. De la ley 16.271, se incluye adems como baja general los gastos de la ltima enfermedad del causante, adeudados a la fecha de la delacin de la herencia.
3.- Acervo lquido: Efectuadas las deducciones anteriores al acervo ilquido, lo que resta es el acervo lquido o partible, por lo que se define como El acervo ilquido al cual se le han deducido las bajas generales que indica el art. 959.
4.- Acervos Imaginarios: Se diferencian estos acervos de los anteriores en que no es forzoso que en una sucesin existan acervos imaginarios; en toda sucesin habr un acervo lquido y un ilquido, pero no siempre existirn los imaginarios. El objeto de ellos es amparar el derecho de los asignatarios forzosos de los herederos forzosos, que es lo mismo que defender la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras de las donaciones que en vida haya hecho el causante.
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1 ACERVO IMAGINARIO: Tiene por objeto amparar a los legitimarios frente a las donaciones hechas a otros legitimarios. En l se suman al acervo las donaciones hechas a un legitimario, dividiendo el acervo entre todos, pero pagndole a quien recibi la donacin con deduccin de esta. Art. 472 a 484.
2 ACERVO IMAGINARIO: Tiene por objeto defender a los legitimarios de donaciones hechas a terceros. En el igualmente se suman las donaciones hechas a terceros, y puede producir el efecto de disminuir la parte de libre disposicin, o si las donaciones hechas a terceros exceden de ciertos mrgenes, otorgar el derecho a rescindir las donaciones excesivas. Art. 485 a 496
REQUISITOS PARA SUCEDER.
Desde de un punto de vista objetivo, los requisitos se refieren a las calidades y circunstancias que deben concurrir en las asignaciones por causa de muerte mismas para ser vlidas, y desde un punto de vista subjetivo son los que deben concurrir para cada asignatario.
1.- Ser capaz de suceder. 2.- Ser digno de suceder. 3.- Ser persona cierta y determinada. (ver pgina 41)
1) SER CAPAZ DE SUCEDER
La capacidad para suceder es la aptitud legal para adquirir los derechos hereditarios, al igual que en otras reas del derecho civil, la regla general es la capacidad, de manera que solo en aquellos casos en que el legislador determine, habr incapacidad, y por ello, la persona no podr suceder. La ley por tanto ha sealado cuales son estas incapacidades.
Caractersticas de las incapacidades: a.- Son de orden pblico. b.- Son irrenunciables. c.- Operan de pleno derecho. d.- El incapaz no adquiere nada por Sucesin por causa de muerte, aun cuando no exista sentencia que lo declare incapaz. e.- La incapacidad pasa contra 3 de buena fe. f.- El incapaz puede adquirir la asignacin por prescripcin de 10 aos.
Incapacidades:
A.- Es incapaz de suceder el asignatario que no existe al momento de la apertura, conforme al art. 962.
Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la sucesin; salvo que se suceda por derecho de transmisin, segn el artculo 957, pues entonces bastar existir al abrirse la sucesin de la persona por quien se transmite la herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, ser tambin preciso existir en el momento de cumplirse la condicin.
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Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no existen, pero se espera que existan, no se invalidarn por esta causa si existieren dichas personas antes de expirar los diez aos subsiguientes a la apertura de la sucesin.
Valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento de la muerte del testador.
Conforme a lo anterior, una interpretacin lgica y armonizndola con el art. 77 se deduce que basta con una existencia natural, con ello se entiende que basta con que la criatura est concebida para que tenga capacidad para suceder. Sin embargo este principio de la existencia natural tiene las siguientes excepciones, en el sentido de que en ciertas ocasiones no es ni si quiera necesaria tal existencia, como en otros casos, es necesario otros requisitos adicionales.
1.- Caso del asignatario condicional. Conforme al art. 962 inc. 2 si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, ser tambin preciso existir al momento de cumplirse la condicin. Y reafirma ms esta excepcin el art. 1078, el cual seala en su inciso 2 que si el asignatario muere antes de cumplirse la condicin no transmite derecho alguno a sus herederos. Ello porque solo exista una mera expectativa de ser asignatario, pues para adquirir la herencia o legado, necesitaba existir al cumplirse la condicin.
2.- Caso de las asignaciones hechas a personas que no existen, pero que se espera que existan. Conforme al art. 962 inc. 3, se dispone que si se deja una asignacin a una persona que no existe, pero que se espera que exista, ella es vlida, siempre que dicha persona adquiera existencia en el plazo mnimo de 10 aos contados desde la apertura de la sucesin.
3.- Asignaciones hechas en premio de servicios a personas que no existen. Conforme al art. 962 inc. Final valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento de la muerte del testador. La limitacin a la que se refiere, es el plazo para que esta persona exista, el cual es de 10 aos, contados desde la apertura de la sucesin.
B.- Son incapaces para suceder los establecimientos, gremios, y cofradas que carecen de personalidad jurdica, conforme al art. 963
Art. 963. Son incapaces de toda herencia o legado las cofradas, gremios, o establecimientos cualesquiera que no sean personas jurdicas.
Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la asignacin.
Conforme a lo anterior existe una ntima relacin entre el art. 962 (que plantea que es menester ser persona natural para suceder) y el art. 963 (que plantea que para suceder es menester ser persona jurdica) con lo que se concluye que no es posible suceder cuando no se es persona natural ni jurdica, salvo que sea asignacin que tenga por objeto la creacin precisamente de una fundacin, conforme al art. 963 inc. 2.
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C.- Son incapaces las personas condenadas por el crimen de daado ayuntamiento conforme al art. 964.
Art. 964. Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario, el que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido condenado judicialmente por el crimen de daado ayuntamiento con dicha persona y no hubiere contrado con ella un matrimonio que produzca efectos civiles.
Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido acusada de dicho crimen, si se siguiere condenacin judicial.
Esta es una norma de carcter histrica y lleva a las relaciones que se daban de manera ilegal como el adulterio, incesto o en su momento la relacin de un civil con un clrigo.
D.- Incapacidad del eclesistico confesor, conforme al art. 965.
Art. 965. Por testamento otorgado durante la ltima enfermedad, no puede recibir herencia o legado alguno, ni aun como albacea fiduciario, el eclesistico que hubiere confesado al difunto durante la misma enfermedad, o habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al testamento; ni la orden, convento, o cofrada de que sea miembro el eclesistico, ni sus deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.
Pero esta incapacidad no comprender a la iglesia parroquial del testador, ni recaer sobre la porcin de bienes que el dicho eclesistico o sus deudos habran heredado abintestato, si no hubiese habido testamento.
Esta norma tambin tiene un carcter histrico, sin embargo tiene como caracterstica, que esta incapacidad rena 2 requisitos:
El testamento se hubiere dado durante la ltima enfermedad, por tanto si estuviere sano el testador no habra problema con que sea asignatario el confesor. Que el incapaz fuere el confesor en la ltima enfermedad o en los ltimos 2 aos.
E.- Incapacidad del notario, testigos del testamento y sus familiares y dependientes, conforme al art. 1061. Art. 1061. No vale disposicin alguna testamentaria en favor del escribano que autorizare el testamento, o del funcionario que haga las veces de tal, o del cnyuge de dicho escribano o funcionario, o de cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos, cuados, empleados o asalariados del mismo.
No vale tampoco disposicin alguna testamentaria en favor de cualquiera de los testigos, o de su cnyuge, ascendientes, descendientes, hermanos o cuados.
Esta tiene por objeto velar por la libertad de testar, ya que el legislador teme que el notario o los testigos, directa o indirectamente, presionen al testador para beneficiarse con sus disposiciones.
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2) SER DIGNO PARA SUCEDER.
Las indignidades consisten en la falta de mritos de una persona para suceder. Las indignidades deben estar expresamente establecidas por el legislador, dado que el art. 961 nos dijo que eran capaces y dignos para suceder todos aquellos a quienes la ley no haya declarado incapaces o indignos.
Caractersticas de las indignidades.
1.- Son de orden privado. 2.- Deben ser declaradas judicialmente. 3.- La indignidad se purga a los 5 aos de posesin de la herencia o legado. 4.- La indignidad se transmite a los herederos con el vicio por todo el tiempo que falte para los 5 aos. 5.- La indignidad no priva el derecho de alimentos, salvo los casos del art. 968. 6.- El causante puede perdonarlas. Art. 973.
Son indignidades las del art. 968, 969, 970,971, 972, 1300, 1329.
Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
1. El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla;
2. El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada;
3. El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitucin de la persona de cuya sucesin se trata, no la socorri pudiendo;
4. El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar;
5. El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin.
Art. 969. 6. Es indigno de suceder el que siendo mayor de edad, no hubiere acusado a la justicia el homicidio cometido en la persona del difunto, tan presto como le hubiere sido posible. Cesar esta indignidad, si la justicia hubiere empezado a proceder sobre el caso. Pero esta causa de indignidad no podr alegarse, sino cuando constare que el heredero o legatario no es cnyuge de la persona por cuya obra o consejo se ejecut el homicidio, ni es del nmero de sus ascendientes y descendientes, ni hay entre ellos deudo de consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.
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Art. 970. 7. Es indigno de suceder al impber, demente o sordomudo, el ascendiente o descendente que, siendo llamado a sucederle abintestato, no pidi que se le nombrara un tutor o curador, y permaneci en esta omisin un ao entero: a menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por s o por procurador. Si fueren muchos los llamados a la sucesin, la diligencia de uno de ellos aprovechar a los dems. Transcurrido el ao recaer la obligacin antedicha en los llamados en segundo grado a la sucesin intestada. La obligacin no se extiende a los menores, ni en general a los que viven bajo tutela o curadura. Esta causa de indignidad desaparece desde que el impber llega a la pubertad, o el demente o sordomudo toman la administracin de sus bienes.
Art. 971. 8. Son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por el testador se excusaren sin causa legtima. El albacea que nombrado por el testador se excusare sin probar inconveniente grave, se hace igualmente indigno de sucederle. No se extender esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos en la cuanta que lo son, ni a los que, desechada por el juez la excusa, entren a servir el cargo.
Art. 972. 9. Finalmente, es indigno de suceder el que, a sabiendas de la incapacidad, haya prometido al difunto hacer pasar sus bienes o parte de ellos, bajo cualquier forma, a una persona incapaz. Esta causa de indignidad no podr alegarse contra ninguna persona de las que por temor reverencial hubieren podido ser inducidas a hacer la promesa al difunto; a menos que hayan procedido a la ejecucin de la promesa.
Art. 1300. Ser removido por culpa grave o dolo, a peticin de los herederos o del curador de la herencia yacente, y en caso de dolo se har indigno de tener en la sucesin parte alguna, y adems de indemnizar de cualquier perjuicio a los interesados, restituir todo lo que haya recibido a ttulo de retribucin.
Art. 1329. La responsabilidad del partidor se extiende hasta la culpa leve; y en el caso de prevaricacin, declarada por el juez competente, adems de estar sujeto a la indemnizacin de perjuicio, y a las penas legales que correspondan al delito, se constituir indigno conforme a lo dispuesto para los ejecutores de ltimas voluntades en el artculo 1300.
Anlisis.
1 El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla. En este caso se refiere que debe existir un proceso y una condena, sea que la persona que se considera indigna haya intervenido como autor material o intelectual, as mismo se considera la figura del homicidio por omisin aun cando la figura tpica requiera cierta precisin penal.
2 El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada. En este caso la norma es amplia, pues seala atentado grave y la actividad del indigno puede estar referida a la vida, honor, y patrimonio del causante o de los parientes que all se indican. Como no se existe figura penal tpica, se har a travs de un juicio civil, por ello se trata de una responsabilidad extracontractual, a menos que haya una figura tpica, sin embargo esta indignidad debe ser probada por una sentencia ejecutoriada de carcter condenatoria.
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3.- El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitucin de la persona de cuya sucesin se trata, no la socorri pudiendo. Esta referido al consanguneo hasta el 6 grado puesto que por los rdenes sucesorios se llega al mismo grado, es decir, si la persona fallece intestada, podra sucederlo hasta el colateral del 6 grado, por ello le alcanza la indignidad, aun cuando en este numeral no exista una exigencia de juicio resulta difcil probar la causal en otra instancia.
4.- El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar. En el caso de la fuerza se produce la nulidad relativa y total del testamento al tenor de lo dispuesto en el art. 1007. El fundamente de esta causal es que el legislador, en todo momento vela por que el testamento sea la expresin clara de la voluntad del testador, y crea por ello esta indignidad.
5.- El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin. En este caso si existe un testamento, el causante ha manifestado su voluntad. La ocultacin o detencin del testamento se sanciona, porque impide conocer la voluntad del testador, en este caso excepcional el dolo se presume. 6.- No denunciar a la justicia el homicidio cometido en el difunto. Conforme al art. 969, el objeto de esta causa es sancionar la negligencia del asignatario en perseguir judicialmente al asesino de su causante, ya que se considera una abierta ingratitud en contra de ste, o cuando menos, una actitud que despierta sospechas.
7.- No solicitar nombramiento de guardador al causante. Conforme al art. 970, el legislador castiga aqu a los herederos abintestato que, estando autorizados por el legislador para provocar el nombramiento de guardador del incapaz, no lo hacen por la negligencia que ello implica respecto de los intereses del causante 8.- Excusa ilegitima del guardador o albacea. En relacin con el albacea, esta regla est repetida, ya que se encuentra en el art. 1227 inc. 2. La jurisprudencia ha estimado que no procede sostener que es indigna la persona que muere en aceptar el cargo, porque la ley se refiere al albaceazgo sin probarse causa grave. En lo tocante al guardador, el art. 971 est complementado por el art. 530, el que dispone que las excusas aceptadas por el juez privan al guardador de la asignacin que se le haya hecho en remuneracin de su trabajo, y las sobrevinientes de una parte proporcional a ella.
9.- Es indigno el que se compromete a hacer pasar bienes del causante a un incapaz de suceder. El fundamento de ella estriba en las incapacidades son de orden pblico y no pueden ser renunciadas por el testador, sin embargo el legislador hizo mal en hacer de esta causa fuente de indignidad y no de incapacidad, porque como indignidad pueda ser perdonada por el testador, burlando la intencin del legislador, de impedir que el incapaz adquiera los bienes de la asignacin.
10.- Albacea removido por dolo. Conforme al art. 1300 el albacea removido por dolo se hace indigno de tener parte alguna en la herencia.
11.- Partidor que prevarica. Conforme al art. 1329, dispone que el partidor en caso de prevaricacin declarada por el juez competente se hace indigno de suceder en los trminos del artculo 1300.
Casos que se asemejan a indignidades: El menor que se casa sin el consentimiento de un ascendente. Art. 114. El que se casa teniendo el impedimento de las segundas nupcias. Art. 124. El cnyuge que hubiere dado lugar a la separacin por su culpa. Art. 994. Situacin de los padres cuya filiacin se determin judicialmente. Art. 994 inc. 2 Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 28
Paralelo entre las incapacidades e indignidades.
Incapacidades Indignidades Son de orden publico Se establecen en atencin al orden particular del causante, o sea son de derecho privado. No puede ser perdonada por el testador. Son renunciables, y an ms, la ley presume su perdn si el causante deja una asignacin al indigno con posterioridad a los hechos que lo califican de indigno. El incapaz no adquiere la asignacin. El indigno si la adquiere, y solo puede ser obligado a restituirla por sentencia judicial. No requiere ser declarada judicialmente, opera de pleno derecho. Debe ser declarada por sentencia judicial, a peticin del que tenga inters en excluir al indigno. Como el incapaz no adquiere la herencia, nada transmite. El indigno transmite la asignacin con el vicio de indignidad. Pasa contra 3, estn de buena o mala fe. No pasa contra 3 de buena fe. No adquiere la asignacin mientras no prescriban todas las acciones que se pudieron hacer valer en su contra, o sea no adquiere por prescripcin sino transcurridos 10 aos de posesin de la asignacin. El indigno adquiere la herencia o legado por posesin de 5 aos. Por regla general son absolutas. Son siempre relativas, se refieren a situaciones de ingratitud, producidas entre el causante y el indigno.
Disposiciones comunes a las indignidades e incapacidades.
Las incapacidades e indignidades no privan del derecho de alimentos, salvo el caso del art. 979 que dispone Art. 979. La incapacidad o indignidad no priva al heredero o legatario excluido, de los alimentos que la ley le seale; pero en los casos del artculo 968 no tendrn ningn derecho a alimentos. Los deudores hereditarios no pueden oponer como excepcin su incapacidad o indignidad. Art. 978. Art. 978. Los deudores hereditarios o testamentarios no podrn oponer al demandante la excepcin de incapacidad o indignidad.
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SUCESION INTESTADA. (SUCESION LEGAL)
Se trata de la sucesin en que es el legislador quien procede a la distribucin de los bienes del causante, no atiende por tanto ni a los bienes, ni al sexo, sino solo al parentesco de consanguinidad. Se define como aquella que regla el legislador. Y el legislador regla la sucesin del causante en los siguientes casos.
Art. 980. Las leyes reglan la sucesin en los bienes de que el difunto no ha dispuesto, o si dispuso, no lo hizo conforme a derecho, o no han tenido efecto sus disposiciones.
De lo anterior se desprende entonces, que opera la sucesin intestada:
1.- Cuando el difunto no dispuso de sus bienes. As tambin se entiende en el caso en que el difunto hizo testamento, pero en l no dispone de sus bienes, sino que solo contiene declaraciones, y no disposiciones de bienes. 2.- Cuando el difunto dispuso de sus bienes, pero no lo hizo conforme a derecho. Es el caso de la nulidad del testamento por falta de algn requisito de forma o de fondo, como el testamento anulado no produce efectos, pasan a aplicarse las reglas de la sucesin intestada. 3.- Cuando la disposicin no ha tenido efectos. Ello sucede cuando el heredero testamentario ha repudiado la herencia, o es incapaz o indigno, en general ocurre siempre que el asignatario testamentario falte y no lleve su asignacin.
DERECHO DE REPRESENTACION.
Art. 984. Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de representacin.
La representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese suceder.
Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido suceder, habra sucedido por derecho de representacin.
Intervinientes: Primer causante. Representante. Representado.
Requisitos para que opere.
1. Que se trate de una sucesin intestada. Es aplicable en la sucesin intestada ya que se encuentra reglamentada a propsito de este tipo de sucesin y adems porque el propio art. 995 lo seala. Sin perjuicio de ello, existen 2 casos de excepcin a esta regla: Asignaciones dejadas a los parientes sin determinar cul, es decir, de una manera indeterminada. En este caso el legislador hace concurrir a los parientes de grado ms prximo operando entre ellos la representacin.
La distribucin de la 1/2 legitimaria. Dado que esta se divide entre los legitimarios de acuerdo con las reglas de la sucesin intestada operando la representacin. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 30
2. Que se trate de la lnea de los descendientes. La representacin solo opera en la descendencia sin lmites y adems solo opera en la descendencia del causante y en la de sus hermanos. Est limitada en cuanto a los rdenes sucesorios en los que opera. Art. 986.
3. Que falte el representado. El sustento de la representacin es precisamente que para operar requiere que falte el representado cuando ste no ha podido o no ha querido suceder. Lo comn ser que el representante no pueda suceder y as se entiende cuando ha fallecido, pero tambin puede ser que haya sido declarado indigno, incapaz o haya sido desheredado. Sin embargo puede suceder que no haya querido suceder, y ello ocurre en el caso del repudio.
4. Solo opera en la lnea de sucesin que seala el art 986.
"Artculo 986. Hay siempre lugar a la representacin en la descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos. Fuera de estas descendencias no hay lugar a la representacin.".
El derecho del representante emana directamente de la ley y no del representado. Ello trae como supone que el representante sucede directamente del causante en reemplazo del representado, por lo que: 1.- La herencia del representado indigno no se transmite con indignidad. 2.- As mismo el representante debe ser digno y capaz respecto del causante. 3.- Se puede representar a la persona cuya herencia se ha repudiado.
Efectos de la representacin.
1.- Se puede suceder a una persona por estirpes o por cabezas, as lo dice el art. 985.
Art. 985. Los que suceden por representacin heredan en todos casos por estirpes, es decir, que cualquiera que sea el nmero de los hijos que representan al padre o madre, toman entre todos y por iguales partes la porcin que hubiera cabido al padre o madre representado. Los que no suceden por representacin suceden por cabezas, esto es, toman entre todos y por iguales partes la porcin a que la ley los llama; a menos que la misma ley establezca otra divisin diferente.
Cuando se sucede por derecho de representacin, se hereda por estirpes, y todos los representantes cualquiera sea su nmero, llevan dividida por parte iguales la porcin del representado.
2.- Se puede repudiar la herencia del representado y aceptar la del 1 causante. 3.- La indignidad del representado no se transmite al representante.
LOS HEREDEROS ABINTESTATO Y SUS DERECHOS EN LA SUCESION.
Son herederos abintestato conforme al art. 983:
1. Los descendientes del difunto; 2. Sus ascendientes 3. Su cnyuge sobreviviente 4. Sus colaterales 5. El adoptado en su caso 6. El fisco. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 31
DE LOS ORDENES DE SUCESION.
ORDENES DE SUCESION: Es el grupo de parientes que concurren en la sucesin de una persona fallecida, pero que a su vez puede ser representado por otro grupo de parientes.
Enunciacin de los rdenes de sucesin. 1. De los descendientes. 2. Del cnyuge sobreviviente y de los ascendientes 3. De los hermanos 4. De los dems colaterales 5. Del Fisco
1.- PRIMER ORDEN: DE LOS DESCENDIENTES.
A l se refiere el art. 988, cuyo texto actual, tras las reformas antes sealadas, dispone: Los hijos excluyen a todos los otros herederos a menos que hubiere tambin cnyuge sobreviviente, caso en el cual este concurrir con aquellos. El cnyuge sobreviviente recibir una porcin que, por regla general, ser equivalente al doble de lo que por legtima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Si hubiere slo un hijo, la cuota del cnyuge ser igual a la legtima rigorosa o efectiva de ese hijo. Pero en ningn caso la porcin que corresponda al cnyuge bajar de la cuarta parte de la herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso. Correspondiendo al cnyuge sobreviviente la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria, el resto se dividir entre los hijos por partes iguales. La aludida cuarta parte se calcular teniendo en cuenta lo dispuesto en el Artculo 996.
Este orden comprende: 1.- Los hijos de filiacin matrimonial 2.- Los hijos cuyos padres contraigan matrimonio 3.- Los hijos de filiacin extramatrimonial legalmente determinada 4.- Los hijos cuya filiacin fue determinada conforme a la antigua legislacin 5.- Los representantes de los hijos 6.- Comprende algunos casos de adopcin.
Conforme a este ltimo punto, en la sucesin intestada del adoptante, el adoptado ser tenido para este solo efecto, como hijo natural, y recibir, en consecuencia, en los casos contemplados en los arts. 988, 989, 990, 991 y 993 del C.C. una parte igual a la que corresponda o haya podido corresponde a un hijo natural. Art 24 inc. 1 Ley 7.613. Sin embargo como dichos articulados estn derogados hoy en da, se estima que el adoptado solo concurre en el 1 orden de sucesin
Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 32
2.- SEGUNDO ORDEN: DEL CONYUGE SOBREVIVIENTE Y SUS ASCENDIENTES.
A l se refiere el art. 988 inc. 2, 3 y 4 El cnyuge sobreviviente recibir una porcin que, por regla general, ser equivalente al doble de lo que por legtima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Si hubiere slo un hijo, la cuota del cnyuge ser igual a la legtima rigorosa o efectiva de ese hijo. Pero en ningn caso la porcin que corresponda al cnyuge bajar de la cuarta parte de la herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso. Correspondiendo al cnyuge sobreviviente la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria, el resto se dividir entre los hijos por partes iguales La aludida cuarta parte se calcular teniendo en cuenta lo dispuesto en el Artculo 996. En el caso del art. 988, la herencia se divide en 3 partes: 2 de las cuales van al cnyuge sobreviviente. El otro tercio va a los ascendiente
En el caso de que el difunto no haya dejado descendencia, se resuelve en el art. 989, el cual seala que le suceder el cnyuge y sus ascendientes en su grado ms prximo. En este caso la herencia se dividir en 3 partes: 2 partes para el cnyuge. El otro tercio para los ascendientes.
En el caso de que falten los ascendientes, llevar todos los bienes el cnyuge y una parte para los ascendientes, y a falta del cnyuge los ascendientes. En el caso de que haya un solo descendientes en el grado ms prximo, suceder este en todos los bienes o en toda la porcin hereditaria de los ascendientes. Conforme al inciso 3 el cnyuge sobreviviente corresponde siempre 1/4 de la herencia intestada, de modo que el cnyuge llevara siempre a lo menos, 1/4 parte de la parte de la mitad legitimaria o 1/4 parte de la porcin de la herencia que est intestada, si es ms que la mitad legitimaria. Esta regla se aplicara en consecuencia, si el cnyuge concurre con ms de 6 hijos, porque hasta ah su herencia es igual o ms que la cuarta parte que le garantiza el precepto. En efecto se supone que, los primeros encontraran los bienes que reciba el cnyuge sobreviviente en la sucesin de este, y en la cual nada recibirn los hijos no matrimoniales del primer difunto.
En el caso de los cnyuges separados judicialmente el art. 994 seala El cnyuge divorciado temporal o perpetuamente no tendr parte alguna en la herencia abintestato de su mujer o marido, si hubiere dado motivo al divorcio por su culpa. Tampoco sucedern abintestato los padres del causante si la paternidad o maternidad ha sido determinada judicialmente contra su oposicin, salvo que mediare el restablecimiento a que se refiere el Artculo 203."
Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 33
3 ORDEN: DE LOS HERMANOS.
Contempla el tercer orden de sucesin el art. 990, el que dispone: Artculo 990. Si el difunto no hubiere dejado descendientes, ni ascendientes, ni cnyuge, le sucedern sus hermanos.
Entre los hermanos de que habla este Artculo se comprendern aun los que solamente lo sean por parte de padre o de madre; pero la porcin del hermano paterno o materno ser la mitad de la porcin del hermano carnal.
Si comparamos con la sucesin testada, en lo relativo a las asignaciones forzosas se puede establecer que con el 1 y 2 orden de sucesin se extinguen los asignatarios forzosos, de ah en adelante el testador tiene libre disposicin de la totalidad de su patrimonio, en cambio en la sucesin intestada, no existiendo ninguno de los asignatarios precedentes, se pasa obligatoriamente al de los hermanos, que pueden serlo tanto de ambos padres, como solo de padre o madre.- Respecto de los hermanos carnales o de doble conjuncin, stos llevan el doble de lo que corresponde a los hermanos de simple conjuncin, quienes llevarn la mitad de lo que corresponde a los hermanos de doble conjuncin.
4 ORDEN: DE LOS COLATERALES.
Se refiere a este 4 orden el artculo 992, el cual dispone lo siguiente:
Artculo 992. A falta de descendientes, ascendientes, cnyuge y hermanos, sucedern al difunto los otros colaterales de grado ms prximo, sean de simple o doble conjuncin, hasta el sexto grado inclusive.
Los colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo son parientes del difunto por parte de padre o por parte de madre, tendrn derecho a la mitad de la porcin de los colaterales de doble conjuncin, esto es, los que a la vez son parientes del difunto por parte de padre y por parte de madre.
El colateral o los colaterales del grado ms prximo excluirn siempre a los otros.
Reglas conforme a las cuales suceden los colaterales.
1 Los colaterales de grado ms prximo excluyen a los de grado ms lejano. Art 992 inc. 2 2 Los derechos hereditarios de los colaterales no se extienden ms all del 6 grado. 3 Se hacen distinciones entre los colaterales de doble y simple conjuncin, estos ltimos tendrn derecho a la mitad de la porcin de los colaterales de doble conjuncin.
OJO: Los colaterales por afinidad no son herederos abintestato, mas no los consanguneos.
Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 34
5 ORDEN: EL FISCO.
Conforme al art. 995, el fisco como representante econmico del estado, y a falta de todos los asignatarios anteriores, la herencia queda vacante, y por ello el fisco entra a suceder. Art. 995. A falta de todos los herederos abintestato designados en los artculos precedentes, suceder el Fisco.
De los extranjeros y la Sucesin Intestada.
Segn el art. 995 la sucesin se abre en el ltimo domicilio del causante, y se rige por la ley del pas en que tuvo su ltimo domicilio, puede acontecer que una persona fallezca teniendo su ltimo domicilio en el extranjero, pero deja herederos chilenos. En este caso hay una excepcin al art. 995, pues los Chileno tendrn derecho a dicha sucesin regida por la ley extranjera, los derechos que le reconoce la ley Chilena. Ello es as, porque si la persona cuya sucesin se abre en el extranjero es chilena, conforme al art. 15, los chilenos en extranjero quedan sujetos a las leyes patrias, en lo referente a sus obligaciones para con su cnyuge y sus parientes chilenos, por ello tendrn los derechos que establece nuestra legislacin. Si la persona cuya sucesin se regir por la ley extranjera, no es chilena, rige el art 998, el que dispone que en la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio nacional, tendrn los chilenos, a ttulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno, se entiende que es una excepcin al art. 995, segn la cual el ultimo domicilio del causante es el que decide la ley aplicable a la sucesin. En conformidad a ella, el extranjero si fallece en el extranjero, aunque haya tenido su ultimo domicilio en Chile, se aplica la ley Chilena, y viceversa.
SUCESION PARTE TESTADA Y PARTE INTESTADA.
Conforme al art. 952, la sucesin puede ser en parte testada, y en parte intestada, sin embargo el problema se sujeta a las siguientes interrogantes.
1.- Cmo de divide la herencia?, conforme al art. 996 inc. 1, se aplica primero el testamento, y en lo que reste las reglas sobre la sucesin intestada. 2.- Qu sucede con los que suceden a la vez por testamento y abintestato?, conforme al art. 996 inc. 2 dispone los que suceden a la vez por testamento y abintestato, imputaran a la porcin que les corresponda abintestato lo que recibieren por testamento, sin perjuicio de retener toda la porcin testamentaria si excediere a la otra. Ello quiere decir, que si la porcin testamentaria es inferior a la que les correspondera abintestato, los herederos testamentarios participan en la sucesin intestada hasta completar la porcin que les corresponda abintestato. Y si excede a lo que les correspondera abintestato, llevan siempre la primera. 3.- Una vez que se aplica el testamento, se enteran las legtimas y las mejoras.
Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 35
SUCESION TESTAMENTARIA.
EL TESTAMENTO: Conforme al art. 999 se entiende por testamento:
Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva.
Caractersticas del testamento.
1. Es un acto jurdico unilateral. Es un acto jurdico unilateral porque es una declaracin de voluntad llamada a producir efectos jurdicos, hecha con la intencin de generar dichos efectos, ya que da lugar a la sucesin por causa de muerte, incluso es ms, es un acto jurdico unilateral unipersonal, ya que solo puede ser originado por la voluntad de una persona, prohibindose los testamentos mancomunados, adems de ser indelegable, conforme al art. 1004.
2. Es solemne. De acuerdo al art. 999, el testamento es un acto ms o menos solemne, pero siempre es solemne, lo que implica tcitamente la clasificacin del testamento, en testamento solemne, y los privilegiados (verbal, martimo y militar).En el testamento existen solemnidades objetivas, o sea establecidas en atencin al acto en s mismo, y el fundamento de la exigencia del legislador de que la voluntad del testador se manifieste siempre en forma solemne es doble. - Porque as queda una prueba preconstituida de cul fue la real voluntad del testador. - Porque el testamento es un acto de importancia en la vida jurdica; ya que da origen a la sucesin por causa de muerte, y el legislador siempre rodea de solemnidades los actos de trascendencia en el derecho, lo que las formalidades hacen es que la voluntad se manifieste en una forma ms clara y reposada, evitando la concurrencia de vicios en ella.
3. Es un acto personalsimo. En l, el legislador impide el otorgamiento por 3s o por intermedio de 3 como mandatarios o representantes, segn se ha dicho. Tambin el legislador para salvaguardar esta caracterstica el que los incapaces relativos pueden otorgar testamentos fuera de las reglas habituales que establecen para este tipo de incapaces, ello se debe a que la disposicin de bienes va a operar una vez fallecido el incapaz y no antes.
4. Es un acto que tiene por objeto fundamental, pero no nico, la disposicin de bienes. En los testamentos podemos encontrar diversas clausulas o normas testamentarias, estn por un lado las denominadas disposiciones, que se refieren al tratamiento de los bienes que tena el causante, y estn tambin las declaraciones que ya no se refieren a los bienes, sino que se refieren a otro tipo de declaraciones, tales como temas de familia como un reconocimiento de hijo, la cual una vez incorporada a un testamento, se hace irrevocable, lo que constituye una diferencia con las disposiciones que al tenor del art. 999 son esencialmente revocables. Ello implica, que tiene un efecto inmediato, que el reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un testamento privado, por otro acto testamentario posterior y no susceptible de modalidades. Art. 182 inc. 2
Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 36
5. Es un acto mortis causa. Toda vez que produce efectos, una vez producida la muerte la muerte del causante; sin embargo algunos autores piensan que una declaracin como reconocimiento de un hijo, tiene un efecto inmediato.
6. Es un acto esencialmente revocable. Por ello el legislador persigue que este acto jurdico sea efectivamente la ltima voluntad del causante. La norma es de orden pblico, por lo que es irrenunciable.
REQUISITOS DEL TESTAMENTO.
I. CAPACIDAD II. VOLUNTAD LIBRE DE VICIOS O EXENTA DE VICIOS.
I. CAPACIDAD. La regla general es la capacidad, o sea que toda persona es hbil para testar, salvo los que la ley seale como incapaces. Conforme al art. 1005, no son hbiles para testar.
Art. 1005. No son hbiles para testar:
1. Derogado; 2. El impber; 3. El que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia; 4. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa; 5. Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente. Las personas no comprendidas en esta enumeracin son hbiles para testar.
Conforme a l:
o Impber: Respecto a los impberes se ha sealado que el legislador dado el carcter de personalsimo del testamento, rebaja la edad para permitir que los incapaces puedan testar. o El que se halle bajo interdiccin por causa de demencia: Sabemos que la interdiccin es el efecto de una sentencia judicial que deja a una persona en imposibilidad de administrar sus bienes. Art. 465 o El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa: La expresin actualmente indica que la falta de razn debe ser referida al momento en que se otorgue el testamento. o Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente: Queda incluido en este nmero el sordomudo que no puede darse a entender por escrito, quien es adems absolutamente incapaz.
OJO: La capacidad debe existir al momento de otorgarse testamento. Ello conforme al art. 1006, el cual establece las consecuencias de esta circunstancia.
Art. 1006. El testamento otorgado durante la existencia de cualquiera de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo precedente es nulo, aunque posteriormente deje de existir la causa.
Y por el contrario, el testamento vlido no deja de serlo por el hecho de sobrevenir despus alguna de estas causas de inhabilidad.
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II. VOLUNTAD EXENTA DE VICIOS.
Los vicios de que puede adolecer la voluntad del causante son los ya habituales:
a) Error b) Fuerza c) Dolo
a) Error. El nico que procede es el error de hecho, y para que en definitiva vicie la voluntad debe ser determinante. Art. 1057 y 1058.
b) Fuerza. Conforme al art. 1007 el testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuera, es nulo en todas sus partes. Para el caso del testamento, en el evento que haya existido fuerza segn el art. 1007, ello determina la nulidad del testamento, y de la misma norma es posible concluir que, se trata de una nulidad total, lo que implica que independientemente de cual sea la clusula afectada, todo el testamento queda nulo.
c) Dolo. Para que produzca la nulidad del testamento es necesario que en este caso sea determinante, es decir, que sin l no habra existido el testamento.
CLASIFICACION DEL TESTAMENTO.
Nuestro C.C ha establecido que, el acto jurdico testamentario puede revestir diversas formas dependiendo de la circunstancia en que se otorgue, as podemos concluir:
A. Testamento solemne. a. Testamentos solemnes otorgados en Chile. i. Testamentos solemnes abiertos. 1. Otorgados ante un notario y 3 testigos. 2. Otorgados solo ante 5 testigos. ii. Testamentos solemnes cerrados. b. Testamentos solemnes otorgados en pas extranjeros. i. Aquellos que han sido otorgados en conformidad a la ley chilena. ii. Aquellos que han sido otorgados conforme a la ley extranjera. B. Testamento menos solemnes o privilegiados, que en nuestra legislacin, corresponden al testamento verbal, militar y el martimo.
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A. TESTAMENTOS SOLEMNES.
Conforme al art. 1008, el testamento solemne es aquel cuando se han observado todas las exigencias o formalidades que la ley impone. Art. 1008. El testamento es solemne, o menos solemne.
Testamento solemne es aquel en que se han observado todas las solemnidades que la ley ordinariamente requiere.
El menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden omitirse algunas de estas solemnidades, por consideracin a circunstancias particulares, determinadas expresamente por la ley.
El testamento solemne es abierto o cerrado.
Testamento abierto, nuncupativo o pblico es aquel en que el testador hace sabedores de sus disposiciones a los testigos; y testamento cerrado o secreto, es aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de ellas.
Bsicamente las solemnidades, en principio dependen del lugar donde se otorguen, as tenemos:
a.- Testamento solemne otorgado en chile.
Debe cumplir fundamentalmente con 2 exigencias:
a. Que sea escrito. b. La presencia de testigos.
En cuanto a los testigos, estos tienen que ser testigos hbiles, sealados en el art.1012 C.C, esta solemnidad exige el cumplimiento adems de ciertas exigencias jurisdiccionales y as se otorga ante 5 testigos a lo menos deben saber escribir y leer (1 de 3 testigos; 3 de 5 testigos teora de la habilidad putativa de los testigos)..
Art. 1011. El testamento solemne es siempre escrito.
Art. 1012. No podrn ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile:
1. Derogado; 2. Los menores de dieciocho aos; 3. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia; 4. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razn; 5. Los ciegos; 6. Los sordos; 7. Los mudos; 8. Los condenados a alguna de las penas designadas en el artculo 267, nmero 4., y en general, los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos; 9. Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento; 10. Los extranjeros no domiciliados en Chile; 11. Las personas que no entiendan el idioma del testador; sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1024. Dos a lo menos de los testigos debern estar domiciliados en la comuna o agrupacin de comunas en que se otorgue el testamento y uno a lo menos deber saber leer y escribir, cuando slo concurran tres testigos, y dos cuando concurrieren cinco.
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i.- Testamento solemne abierto, pblico o nuncupativo. La esencia de este testamento es que el testador hace sabedor a los testigos de sus disposiciones, generalmente ellos se imponen del contenido del testamento, en el momento en que es ledo por el funcionario o por alguno de los testigos. Como sabemos el testamento abierto, pblico o nuncupativo es aquel en que el testador hace sabedores de sus disposiciones a los testigos.
Este testamento tiene 2 posibilidades de otorgamiento: o Que se otorgue ante funcionario y 3 testigos. o Que se otorgue ante 5 testigos..
1. Testamento otorgado ante funcionario y testigos: Puede ser autorizado ante competente escribano (notario) y tres testigos. Podr hacer las veces de escribano el juez de letras del territorio jurisdiccional del lugar del otorgamiento. Este tipo de testamento puede ser otorgado en protocolo (regla general) o en hoja suelta, el testamento otorgado ante un juez, sea de letras o no, necesariamente ser dado en hoja suelta, ya que no lleva protocolos donde insertar los testamentos. A la inversa, si fuere el notario, podr llevarlo en protocolo o en hoja suelta, si se otorga en protocolo mismo, es instrumento pblico en cuanto al testamento como en cuanto a escritura pblica, ya que cumple con todos los requisitos de ella. 2. Testamento otorgado ante 5 testigos: Este testamento, se otorga sin funcionario pblico, solo ante 5 testigos, que deben ser hbiles y de los cuales deben saber escribir y leer, a lo menos 3 de los 5 testigos. Para proceder a su apertura ser competente el juez del ltimo domicilio del causante, de acuerdo al art. 1009, en cuya virtud la apertura y publicacin del testamento se harn ante dicho juez, salvo las excepciones legales. En este tipo de testamento hay 2 trmites que se han de realizar para que surta efectos civiles: Publicacin: Puede pedir la publicacin cualquier persona capaz de parecer en juicio. Una vez fallecido el causante, se lleva su testamento abierto ante el juez designado, quien deber previamente cerciorarse de la muerte del testador, para ello el interesado exhibir la partida de defuncin del causante, salvo en los casos que se presume art. 1010. Hecho esto, el juez cita a los testigos del testamento para que reconozcan sus firmas y la del testador, de faltar uno de ellos, se abonarn su firma por los presentes, siempre que el juez lo estime conveniente, reconocidas las firmas, el juez rubrica el testamento al principio y final de cada hoja, y lo enva a protocolizar en una notara. Protocolizacin del testamento otorgado en hoja suelta: Si el testamento no se otorg ante notario, o sea, se ha otorgado ante el notario en hoja suelta, ante el juez o sin intervencin de funcionario alguno y en presencia de 5 testigos, ser necesario antes de proceder a la ejecucin del testamento, efectuar su protocolizacin.
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Declaraciones que debe contener el testamento abierto. o Individualizacin del testador. o Lugar de su nacimiento o solemnidad. o Indicar si tiene domicilio en Chile, sealando su ubicacin. o Edad. o Sealar si el testador se encuentra o no en su sano juicio. o Nombre de las personas con quienes hubo contrado matrimonio. o Nombres de todos los hijos, distinguiendo los vivos de los fallecidos. o Nombre y domicilio de los testigos participantes. o Lugar, hora y fecha del otorgamiento. o Nombre del funcionario pblico, ante el cual se extiende, en el caso de haberlo hecho ante funcionario pblico.
Etapas del testamento. o Escrituracin y lectura del testamento. Una vez escrito el testamento se procede a la lectura, se hace en voz alta, si hay un funcionario pblico, l proceder a la lectura. Con respecto si es otorgado ante 5 testigos, el testador debe designar a uno de ellos para que proceda a la lectura, no pudiendo elegir a un 3 ajeno, pues en este caso el testamento sera nulo. Debe ser un acto continuo e ininterrumpido, esto para resguardar la voluntad libre y espontnea del testador. Debe finalmente dejarse constancia en el testamento de la solemnidad, es decir, de haberse ledo en voz alta por quien deba en el caso del funcionario o testigo designado, ya que este hecho tiene por objeto preconstituir prueba.
o Firma. El testador, los testigos y eventualmente el funcionario pblico, en el caso de que se otorgue en su presencia, han de firmar el testamento. Sin embargo puede ocurrir que el testador no sepa firmar o no pueda, por lo que debe dejarse constancia de dicha circunstancia, en el caso de que los testigos no puedan firmar, se le puede solicitar a otro testigo que firme por l.
o Posibilidad de elegir un testamento cerrado o abierto. o La regla general es que el causante tiene la libertad de eleccin, la excepcin es que la ley contempla que ciertas personas no poseen esta libertad. Personas que deben otorgar testamento abierto. 1. Analfabeto. 2. Ciego en cuyo caso la lectura debe ser doble, primero debe leerse por el funcionario pblico que interviene en el acto y la segunda por el testigo elegido por el testador. 3. Sordo o sordomudo que pueda darse a entender claramente.
Personas que tienen solo la posibilidad de dar solo testamento cerrado. 1. Sordomudo que puede darse a entender solo por escrito. 2. Extranjero que no entiende el idioma.
ii. Testamento solemne cerrado. El testamento solemne cerrado es aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de las disposiciones testamentarias (art. 1008, inc. Final) El testamento solemne cerrad debe otorgarse ante un escribano y 3 testigos. Podr hacer las veces de escribano, el respectivo juez letrado. (art. 1021)
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Etapas del testamento solemne cerrado. o Escrituracin y firma. La solemnidad que la ley exige es que en la escrituracin del testamento deber estar escrito, o a lo menos firmado por el testador. art. 1023 inc. 2. De lo anterior se pueden presentar 3 posibilidades: 1. Que el testamento sea redactado y firmado por el testador. 2. Que el testamento sea redactado por un 3 y firmado por el testador. 3. Que el testamento sea escrito por el testador de puo y letra pero no est firmado por el testador.
o Introduccin del testamento en un sobre cerrado. Escrito el testamento, el otorgante lo introduce en un sobre, el cual debe ser cerrado exteriormente, en trminos tales que si se quiere extraer el testamento, deba romperse la cubierta. Debe hacerse saber que en el sobre se contiene el testamento.
o Redaccin de la caratula del testamento. Conforme al art. 1023 inc. 5 y 6 el cual dispone El escribano expresar en el sobrescrito o cubierta, bajo el epgrafe testamento, la circunstancia de hallarse el testador en su sano juicio; el nombre, apellido y domicilio del testador y de cada uno de los testigos; y el lugar, da, mes y ao del otorgamiento. Termina el otorgamiento por las firmas del testador y de los testigos, y por la firma y signo del escribano, sobre la cubierta. De modo que en el testamento pueden existir dos firmas del testador, la del testamento mismo, y la de la caratula, siendo esta ltima esencial, sin embargo que conforme a la jurisprudencia puede ser suplida por una impresin digital de la firma del causante.
OJO: El otorgamiento del testamento solemne cerrado debe ser ininterrumpido, salvo en casos estrictamente necesarios en los que pudiere interrumpirse. Art. 1023 inc. Final. Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en que el testador presenta al escribano y testigos una escritura cerrada, declarando de viva voz y de manera que el escribano y los testigos le vean, oigan y entiendan que en aquella escritura se contiene su testamento. Los mudos podrn hacer esta declaracin escribindola en presencia del escribano y testigos. art.1023 inc. 2. La mayor solemnidad en este acto es el hecho de expresarse a viva voz que en la escritura cerrada se contiene su ltima voluntad. El testador puede llevarse el testamento cerrado, o dejarlo en la notaria.
Apertura del testamento cerrado. Fallecido el testador, para la ejecucin de su testamento cerrado es necesario proceder a su apertura. Conforme al art. 1009, La apertura y publicacin del testamento se harn ante el juez del ltimo domicilio del testador; sin perjuicio de las excepciones que a este respecto establezcan las leyes. Pero si el testamento se ha otorgado ante notario que no sea del ltimo domicilio del causante, podr ser abierto ante el juez del territorio jurisdiccional a que pertenezca dicho notario, por delegacin del juez del ltimo domicilio. Art. 868 CPC. En cuanto al procedimiento, el juez citar al notario y los testigos que concurrieron a su otorgamiento, no habiendo necesidad de notificarlos personalmente o por cedula. Ellos deben deponer sobre: Reconocern su firma y la del testador. Reconocern si el testamento est tal cual fue otorgado, si est cerrado, sellado o marcado como en el acto de la entrega. Es decir, verificarn que no existen seales externas de que el testamento ha sido violado. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 42
Si faltare algn testigo, los otros abonarn sus firmas, si faltare el notario, ser reemplazado para las diligencias de la apertura por el notario que le ha sucedido, o puede designarse un secretario del tribunal. En el caso de que haya fallecido el notario, y no acudiere ningn testigo, el testamento no es nulo, ya que el juez tiene la facultad de comprobar la autenticidad e integridad de aquel por otros testimonios autnticos. La apertura del testamento no necesariamente debe hacerse en un solo acto, pues puede en un da comparecer algn testigo, y en otro da el notario, no siendo nulo dicho testamento.
Protocolizacin del testamento cerrado. Reconocidas las firmas y la integridad del testamento, se abre el sobre y el juez rubrica el testamento al fin y al principio de cada hoja, y lo manda a protocolizar ante el notario que lo autoriz o ante aquel que el juez designe. Una vez protocolizado el testamento adquiere el carcter de instrumento pblico.
DE LA NULIDAD DEL TESTAMENTO SOLEMNE. Conforme al art. 1026. El testamento solemne, abierto o cerrado, en que se omitiere cualquiera de las formalidades a que deba respectivamente sujetarse, segn los artculos precedentes, no tendr valor alguno. Con todo, cuando se omitiere una o ms de las designaciones prescritas en el artculo 1016, en el inciso 5. del 1023 y en el inciso 2. del 1024, no ser por eso nulo el testamento, siempre que no haya duda acerca de la identidad personal del testador, escribano o testigo. De modo que, por regla general, cualquiera solemnidad que se omita en el testamento trae consigo la nulidad absoluta del mismo, lo cual se comprende, pues el testamento es solemne con el objetivo de garantizar la voluntad libre y espontnea del testador.
Principales causales de nulidad del testamento solemne. 1. El testamento abierto o cerrado que no se otorga por escrito es nulo. 2. Es nulo el testamento si no se otorga ante el nmero de testigos que seala la ley. 3. Es nulo el testamento otorgado ante un funcionario no autorizado por la ley para intervenir en tales actos. 4. Es nulo el testamento abierto otorgado ante un oficial de registro civil en hoja suelta. 5. Es nulo el testamento cuando se infringen las reglas dadas por la ley para su otorgamiento. 6. Es nulo el testamento cerrado si aparece violada la cubierta del mismo. 7. Es nulo el testamento de las personas obligadas a otorgar testamento cerrado o abierto, infringiendo dichas prohibiciones.
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DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS.
Dentro de la esencia del acto jurdico testamentario, est la voluntad del causante de realizar una disposicin para despus de su muerte, a la cual precisamente se le denomina asignacin o disposicin testamentaria. Es posible que las haga el legislador, pero es ac donde cobran mayor importancia, ya que coinciden con la verdadera voluntad del causante. Conforme al art. 953 Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes. Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de muerte, ya las haga el hombre o la ley. Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin.
Por tanto podemos sealar que las asignaciones testamentarias son las que hace el testamento de una persona difunta para suceder en sus bienes.
Requisitos que se le exigen a la persona del asignatario. de acuerdo con la ley el asignatario debe ser: 1. Capaz. (ver pg. 20 y sgtes.) 2. Digno. (ver pg. 23 y sgtes.) 3. Persona cierta y determinada. (art. 1056).
Conforme a este ltimo requisito, dado que la ejecucin del testamento implica hacer cumplir la verdadera voluntad del causante, si se encuentra en duda quien es el asignatario, el legislador opta por probar a ambos de la asignacin.
Art. 1056. Todo asignatario testamentario deber ser una persona cierta y determinada, natural o jurdica, ya sea que se determine por su nombre o por indicaciones claras del testamento. De otra manera la asignacin se tendr por no escrita. Valdrn con todo las asignaciones destinadas a objetos de beneficencia, aunque no sean para determinadas personas. Las asignaciones que se hicieren a un establecimiento de beneficencia, sin designarlo, se darn al establecimiento de beneficencia que el Presidente de la Repblica designe, prefiriendo alguno de los de la comuna o provincia del testador. Lo que se deje al alma del testador, sin especificar de otro modo su inversin, se entender dejado a un establecimiento de beneficencia, y se sujetar a la disposicin del inciso anterior. Lo que en general se dejare a los pobres, se aplicar a los de la parroquia del testador.
No necesariamente debe ir el nombre del asignatario, sino que a lo menos debe ir una indicacin, o sea, el asignatario debe estar determinado o ser a lo menos determinable, sin embargo dentro de la determinacin del asignatario ha credo necesario dar reglas de interpretacin frente a casos que pueden ser dudosos, las cuales se encuentran contempladas en el art. 1056 inc. 2, 3, 4 y 5.
a) Asignaciones hechas con un objeto de beneficencia, a las cuales se asimilan las asignaciones dejadas para el alma del testador. art. 1056 inc. 2, 3 y 4 En principio se entendi que esta forma de referirse el causante, significa que la asignacin va a viertas instituciones de beneficencia que deba designar el Pdte. De la Republica, las cuales posteriormente fueron ciertas instituciones previsionales como fonasa.
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b) Asignaciones dejadas a los pobres. Art. 1056 inc. 5
c) Asignaciones dejadas indeterminadamente a los parientes. Art. 1064 Art. 1064. Lo que se deje indeterminadamente a los parientes, se entender dejado a los consanguneos del grado ms prximo, segn el orden de la sucesin abintestato, teniendo lugar el derecho de representacin en conformidad a las reglas legales; salvo que a la fecha del testamento haya habido uno solo en ese grado, pues entonces se entendern llamados al mismo tiempo los del grado inmediato. Se entiende que se deja a los parientes de grado ms prximo, operando entre ellos la representacin.
Respecto del objeto de la asignacin o el patrimonio en que se har efectiva la asignacin, podemos distinguir: Si se trata de una herencia. Bastar con determinar la herencia o cuota que se deja al asignatario. Por ejemplo, dejo todos mis bienes a Mara, o dejo la mitad de mis bienes a Mara.
Si se trata de asignaciones a titulo singular (legados) Debe ser ms especfica la determinacin, hasta un punto mximo cuando se trata de un legado de especie o cuerpo cierto, o bien indicando a lo menos el gnero y la cantidad cuando se refiere a un legado de gnero.
Dado que la asignacin es una disposicin testamentaria que exige los requisitos vistos y que se complementan con las normas de interpretacin, el legislador crey an ms necesario cerrar con una norma de interpretacin amplia, la del art. 1069. Art. 1069. Sobre las reglas dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias, prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la substancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido.
Conforme a ella, se debe ir a la sustancia de la disposicin testamentaria, o sea al fondo de l, ms que a la forma, ello porque el testamento al ser un acto ms o menos solemne, es posible que el testador no haya seguido un ritual muy riguroso en el momento de emitir su ltima voluntad.
Del error en las asignaciones. Al habla de la voluntad del testamento, veamos que faltaba este requisito, en caso de error fuerza y dolo, el legislador se ocupa en el testamento especialmente de la fuerza en el art. 1007El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes.; en cuanto al dolo no hay reglamentacin especial, por ende se aplican las reglas generales, y en cuanto al error entre los requisitos de las asignaciones testamentarias, en los art. 1057 y 1058.
Art. 1057. El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposicin, si no hubiere duda acerca de la persona. Art. 1058. La asignacin que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita.
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Del art. 1057 se desprende que aun el error en la persona no vicia la asignacin, ya que conforme a las reglas generales, el error en la persona no anula los actos jurdicos, sino cuando ellos se celebran en consideracin a la persona misma, caso en el cual reciben el nombre de intuito personae.
CLASIFICACION DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS.
I. ASIGNACIONES A TITULO UNIVERSAL ASIGNACIONES A TITULO SINGULAR
II. ASIGNACIONES VOLUNTARIAS ASIGNACIONES FORZOSAS
III. ASIGNACIONES PURAS Y SIMPLES ASIGNACIONES SUJETAS A MODALIDAD
a) ASIGNACIONES A TITULO UNIVERSAL Y SINGULAR. ART. 951 Distingue las asignaciones segn si por ellas se adquiere la totalidad o una cuota del patrimonio del causante, o si se adquieren bienes especficos a lo menos determinados genricamente.
A las asignaciones de ttulo universal se les denominan Herencias y a sus asignatarios Herederos. A las asignaciones de ttulo singular se les denomina Legados, y a sus asignatarios Legatarios.
Herederos. Por ellas el asignatario recibe la totalidad del patrimonio del causante o una cuota del mismo. De esta caracterstica derivan de inmediato las dos clases de herederos. Herederos universales Herederos de cuota Heredero de remanente* Herederos forzosos Herederos voluntarios
El heredero universal es aquel que ha sido llamado a la sucesin en trminos generales que no designan cuota, si son varios, se dividen entre s por partes iguales la herencia o parte que en ella les corresponda. El heredero de cuota es aquel que es llamado a una cuota determinada de la herencia, se caracterizan por que se les determina su cuota en el llamamiento que les hace el testador. El heredero de remanente no es una categora que la ley reconozca, sino que es aquel que concurre en lo que reste de la herencia, luego de aplicadas las normas legales o las clausulas testamentarias, por eso es posible encontrar herederos de remanente universales o de cuota, de sucesin legal y testamentaria. El heredero forzoso son los legitimarios, o sea, aquellos cuyos derechos hereditarios el testador est obligado a respetar, y que se suplen por el legislador aun con perjuicio de las disposiciones testamentarias de aquel. El heredero voluntario es aquel que el testador es soberano de instituir o no, pudiendo elegirlos a su arbitrio.
Caractersticas de los herederos. Los herederos reciben la herencia en el momento de la apertura de la sucesin, teniendo en dicho instante la posesin legal de ella, conforme al art. 688 y 722, as mismo los herederos cuentan con acciones especiales como La accin de peticin de herencia, o La accin de reforma de testamento. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 46
Finalmente los herederos reciben todo o parte del patrimonio del causante, siendo por tal, continuadores de la persona del causante, sucedindole en todos sus derechos y obligaciones, o sea, los herederos representan al causante.
Diferencias entre los herederos de cuota y los herederos universales.
1.-La forma en que son llamados a la asignacin. Los herederos universales son llamados sin designacin de cuota, en cambio los herederos universales son llamados a una parte especfica de la herencia. 2.- Dice relacin con el derecho de acrecimiento, en virtud de este derecho cuando 2 sujetos son llamados a una misma asignacin sin designacin de cuota la parte del que falta se agrega a la del que concurre. Este derecho de acrecimiento solo opera en los herederos universales, ello porque el legislador entiende que el testador precisamente dese que el heredero de cuota llevara solo la cuota designada, y por ello no opera para ellos el derecho de acrecimiento.
Legatarios. Son aquellos que suceden en bienes especficos o a lo menos determinados en cuanto a su gnero, de aqu emana la diferencia entre las 2 clases de legados: Legatarios de genero Legatarios de especie o cuerpo cierto
El legatario de especie o cuerpo cierto existe solo en virtud de un testamento, ya que la ley no instituye legados, ellos adquieren sus bienes por sucesin por causa de muerte desde el mismo instante en que fallece el causante, no representan al causante y por regla general no responden por las deudas de la herencia. Si bien no poseen la accin de peticin de herencia al adquirir el dominio por sucesin, tienen La accin reivindicatoria del dominio. Sin embargo el derecho del legatario a la especie legada se extingue cuando prescribe su accin reivindicatoria, o sea cuando el heredero o 3 adquieran la especie legada por prescripcin adquisitiva.
El legatario de genero existe solo en virtud de un testamento, adquiriendo al momento de la muerte del causante solo un crdito en contra de la sucesin para exigir el cumplimiento del legado, de manera que, solo van a adquirir el dominio de los bienes legados una vez que los herederos le hagan la tradicin del bien legado. Tampoco representan al causante, y no tienen la posesin legal. Es menester tener claro que este tipo de legatarios, a diferencia que los de especie o cuerpo cierto, no tendrn derecho alguno sobre los frutos que produzca el bien legado, sino desde el momento en que la persona obligada a prestar dichas cantidades o gneros se hubiere constituido en mora, es decir, los legatarios de gnero, solo adquieren los frutos desde el momento en que se les efecta la tradicin de las cosas legadas, o los herederos se colocan en mora de entregarlas.
Caractersticas de los legados. No representan al causante. Suceden bienes determinados. Constituyen siempre asignaciones testamentarias. Pueden adquirirse por transmisin.
Cosas susceptibles de legarse. Conforme al art 1127, es posible legarse tanto cosas corporales como incorporales, bienes muebles e inmuebles. Sin embargo por excepcin no pueden legarse las cosas incomerciables, conforme al art. 1105. No vale el legado de cosa incapaz de ser apropiada, segn el artculo 585, ni los de cosas que al tiempo del testamento sean de propiedad nacional o municipal y de uso pblico, o formen parte de un edificio, de manera que no puedan separarse sin deteriorarlo; a menos que la causa cese antes de deferirse el legado. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 47
Lo mismo se aplica a los legados de cosas pertenecientes al culto divino; pero los particulares podrn legar a otras personas los derechos que tengan en ellas, y que no sean segn el derecho cannico intransmisibles.
Extincin de los legados. a) Por revocacin del testamento en que se instituyo el legado, el cual no constituye sino una aplicacin de la facultad del testador de dejar sin efecto sus disposiciones testamentarias. b) Por la alteracin sustancial de la cosa legada mueble. c) Por destruccin de la cosa legada. d) Ciertos legados tienen una forma especial de extincin, as el del crdito termina si el testador recibe el pago de la deuda, y el de condonacin si se acepta o demanda el pago de la obligacin.
Parte de la herencia con cargo a la cual se pagan los legados. Los legados se pagan de la parte que el testador ha podido disponer libremente, se determina distinguiendo: Si el causante no deja herederos forzosos, legitimarios, pueden disponer de la totalidad de sus bienes. Caso contrario, solo puede disponer de una cuarta parte de sus bienes.
b) ASIGNACIONES VOLUNTARIAS Y FORZOSAS. Esta clasificacin se hace en virtud de que si la disposicin tiene su origen en la sola voluntad del testador o bien ella se debe a la imposicin del legislador respecto de ciertos asignatarios llamados asignatarios forzosos. Es menester dejar en claro que, si el causante no tiene asignatarios forzosos, todas sus asignaciones sern voluntarias.
Los asignatarios forzosos son conforme al art. 1167:
Art. 1167. Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son: 1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas; 2. Las legtimas; 3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del cnyuge.
Anlisis. 1) Alimentos que se deben por ley a ciertas personas. Dada la expresin utilizada por el legislador, se refiere a los alimentos que se refieren en el art. 321. Art. 321. Se deben alimentos: 1._ Al cnyuge; 2._ A los descendientes; 3._ A los ascendientes; 4._ A los hermanos, y 5._ Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada La accin del donante se dirigir contra el donatario. No se deben alimentos a las personas aqu designadas, en los casos en que una ley expresa se los niegue.
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2) Las legtimas. De acuerdo con nuestra legislacin actual, y dada la existencia de los herederos forzosos reserva cierta parte de la herencia denominada legitima y sus asignatarios legitimarios. Conforme al art. 1181 se entiende por legtima aquella cuota de los bienes que la ley asigna a ciertas personas, llamadas legitimarios. En virtud del art. 1182 se entienden legitimarios: a. Los hijos personalmente o representados por su descendencia. b. Los ascendientes; y c. El cnyuge sobreviviente.
3) La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del cnyuge. Esta asignacin se desprende del art. 1195.
Art. 1195 De la cuarta de mejoras puede hacer el donante o testador la distribucin que quiera entre sus descendientes, su cnyuge y sus ascendientes; podr pues asignar a uno o ms de ellos toda la dicha cuarta con exclusin de los otros. Los gravmenes impuestos a los partcipes de la cuarta de mejoras sern siempre en favor del cnyuge, o de uno o ms de los descendientes o ascendientes del testador.
Diferencias entre la legtima y la 4 de mejoras.
Legitima 4 de mejoras. Se regula en los art. 1181 y 1182. Se regula en los arts. 1194 y 1195. Tiene por asignatarios: 1. Hijos. 2. Ascendientes. 3. Cnyuge sobreviviente. Tiene por asignatarios: 1. Ascendientes 2. Descendientes. 3. Cnyuge sobreviviente. Se distribuyen conforme a la sucesin intestada, a travs de los rdenes de sucesin. Se distribuye libremente dentro de los asignatarios de 4 de mejoras.
Las asignaciones voluntarias son aquellas que se originan en la sola voluntad del testador y pueden tener como destino cualquier persona capaz de ser asignatario en una herencia. Solo queda como restriccin el que se respeten las asignaciones forzosas.
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3. ASIGNACIONES PURAS Y SIMPLES; Y SUJETAS A MODALIDAD. La asignacin es pura y simple cuando el asignatario la lleva de inmediato de producida la apertura de la sucesin. La asignacin es sujeta a modalidad cuando el testador ha establecido que el asignatario no llevar la asignacin sino luego de verificada una condijo; luego de un plazo; hasta determinado plazo; o bien, llevar la asignacin sujeta a un gravamen o carga denominada modo.
Asignaciones condicionales. Art. 1070.
En esta materia se aplican las reglas del art. 1070 y siguientes, como las establecidas para las obligaciones condicionales del art. 1473 y siguientes.
Art. 1070. Las asignaciones testamentarias pueden ser condicionales. Asignacin condicional es, en el testamento, aquella que depende de una condicin, esto es, de un suceso futuro e incierto, de manera que segn la intencin del testador no valga la asignacin si el suceso positivo no acaece o si acaece el negativo. Las asignaciones testamentarias condicionales se sujetan a las reglas dadas en el ttulo De las obligaciones condicionales, con las excepciones y modificaciones que van a expresarse.
En base al art. 1070 y al art. 1473, que da un concepto de las condiciones, se puede definir la condicin como aquel hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho. Ello implica lo siguiente:
Si la condicin es suspensiva, el asignatario no llevar la asignacin hasta verificarse el hecho en que consiste, y si falla la condicin se pierde la asignacin, por lo tanto, la condicin suspensiva puede encontrarse en 3 estados: Pendiente: En este caso la asignacin sera una mera expectativa. Asimismo el inciso 1 del art. 1078 seala las asignaciones testamentarias bajo condicin suspensiva, no confieren al asignatario derecho alguno, mientras pende la condicin, sino el de implorar las medidas conservativas necesarias. De l se desprende:
El asignatario debe existir al momento de cumplirse la obligacin. La declaracin de la asignacin se produce una vez cumplida la condicin. El asignatario condicional nada transmite a sus herederos, si fallece antes de cumplirse la condicin. El asignatario condicional no puede ejercer la accin de particin.
Cumplida: Se consolida la asignacin, y opera con efecto retroactivo. Conforme al art. 1078 inc. Final, una vez cumplida la condicin, el asignatario condicional no puede solicitar la restitucin de los frutos producidos por la cosa asignada antes de cumplirse la condicin, salvo que el testador hubiere dispuesto otra cosa.
Fallida: Caducan las expectativas y las providencias conservativas. El art. 1480 dispone que si la condicin suspensiva es o se hace imposible, se tendr por fallida, y el art. 1481 hace aplicable esta disposicin a las asignaciones testamentarias.
Si la condicin es resolutoria, ella implica que de cumplirse la condicin, el asignatario pierde su asignacin, ella por tanto, puede encontrarse en 3 estados:
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Pendiente: En este caso el asignatario es titular de su derecho, siendo propietario de los bienes que de dejan bajo condicin. Ejerciendo el asignatario su derecho de dominio sobre los bienes, como si fuera propietario simple y puro.
Cumplida: El asignatario pierde la asignacin; es decir, sta se extingue, y el asignatario deber restituir lo que haya recibido, conservando los frutos, salvo que la ley o el testador hayan dispuesto lo contrario, y las enajenaciones que haya realizado quedan sin efecto cuando se trata de bienes muebles antes 3 adquirentes de mala fe, y si son bienes races, cuando la condicin constaba en el titulo respectivo inscrito u otorgado por escritura pblica.
Fallida: En este caso la asignacin se consolida, y por ello el asignatario pasa a ser asignatario puro y simple.
Asignaciones testamentarias sujetas a da. (plazo) Reglamentadas en el art. 1080 y siguientes.
Art. 1080. Las asignaciones testamentarias pueden estar limitadas a plazos o das de que dependa el goce actual o la extincin de un derecho; y se sujetarn entonces a las reglas dadas en el ttulo De las obligaciones plazo, con las explicaciones que siguen.
Art. 1081. El da es cierto y determinado, si necesariamente ha de llegar y se sabe cundo, como el da tantos de tal mes y ao, o tantos das, meses o aos despus de la fecha del testamento o del fallecimiento del testador. Es cierto, pero indeterminado, si necesariamente ha de llegar, pero no se sabe cundo, como el da de la muerte de una persona. Es incierto, pero determinado, si puede llegar o no, pero suponiendo que haya de llegar, se sabe cundo, como el da en que una persona cumpla veinticinco aos. Finalmente, es incierto e indeterminado, si no se sabe si ha de llegar, ni cundo, como el da en que una persona se case.
Lo anterior seala que alguna de las asignaciones puede llegar a constituir una verdadera condicin a plazo con certidumbre de que llegara el da, pero tambin bajo este mismo epgrafe a plazos o das, se contienen las obligaciones que sern condicionales. Por lo que nos encontraremos con Asignaciones: A da cierto (pazo); A da cierto e indeterminado (constituye plazo por regla general); Da incierto y determinado que puede envolver a una asignacin condiciona, ejemplo. El da en que una persona cumple cierta edad. Da incierto e indeterminado (es una asignacin condicional).
As mismo las asignaciones pueden revestir la condicin suspensiva o resolutoria, si la asignacin es hasta cierto da ser resolutoria, debiendo procederse en tal caso, a la restitucin de la cosa y de los frutos si as lo hubiere determinado el testador. La asignacin as mismo puede ser desde cierto da, en cuyo caso ser suspensiva, y la mantiene bajo la mera expectativa de adquirir el derecho.
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Asignaciones hasta tal da (plazo extintivo) Asignaciones desde tal da (plazo suspensivo) Da cierto y determinado: constituye un usufructo a favor del asignatario. Da cierto y determinado: constituye plazo. Da cierto e indeterminado: dem Da cierto e indeterminado: constituye plazo. Ejemplo. La muerte, sin embargo el C.C. seala que es una condicin pues el legislador exige que la persona debe existir al momento de la delacin. Da incierto e indeterminado: constituye una asignacin condicional. Da incierto y determinado: constituye una asignacin condicional Da incierto y determinado, constituye un usufructo, pues pese a la incertidumbre, la muerte del asignatario necesariamente extinguir el usufructo. Da incierto e indeterminado: constituye una asignacin condicional.
Asignaciones modales. La asignacin es modal cuando est sujeta a la carga o gravamen, denominada modo, ya que conforme a la doctrina, el modo se define como la carga o gravamen que se impone al beneficiario de una liberalidad art. 1089. Art. 1089. Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la adquisicin de la cosa asignada.
Caractersticas de las asignaciones modales.
1. En la asignacin modal intervienen 2 personas, el asignatario y el beneficiado con el modo, de las cuales conforme a lo que ha sealado la Corte Suprema, debe el asignatario modal cumplir con los requisitos de capacidad, dignidad y determinacin de la persona. 2. Se debe precisar de acuerdo con el art. 1089 que el modo o impide que el asignatario adquiera el goce o adquisicin de la asignacin, ya que no es ni condicin ni plazo de manera que desde la apertura de la sucesin, el asignatario lleva su derecho. 3. En cuanto a la forma de cumplir el modo, lo normal o habitual ser que el propio testador sea quien determine la forma del gravamen; sin embargo existe la opcin que en caso que no se hubiere determinado a priori, sea el juez quien lo determine. Art. 1094 4. Si el asignatario modal no cumple la carga impuesta por el testador, el beneficiario posee 2 caminos para hacer cumplir esa carga modal: a. El habitual de la ejecucin forzada. b. La accin de resolucin, en virtud del cual , el beneficiario podr pedir que se resuelva la asignacin. Para que el beneficiario goce de este derecho es necesario que se haya impuesto con clusula resolutoria. Art. 1090. Es clausula expresa, de prosperar la accin, el asignatario pierde la asignacin, y esos bienes vuelven a la masa hereditaria, corresponder en tal caso a los dems herederos compensar la falta de cumplimiento del modo.
Quienes pueden exigir la resolucin del modo: El legislador no seala quien puede solicitarla, pero aplicando el principio de que es el inters jurdico el que hace nacer la accin, podemos concluir que pueden hacerlo: El beneficiado con el modo, pues declarada la resolucin de la asignacin modal, debe entregrsele, segn el art. 1096, una suma proporcionada de dinero. En ello radica su inters. Los dems asignatarios, pues declarada la resolucin de la asignacin modal, esta asignacin, deducido lo que debe entregarse al beneficiado con el modo, acrece a los herederos segn el art. 1096. En este acrecimiento radica el inters de los dems asignatarios. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 52
Prescripcin de la accin para pedir la resolucin: Se aplica como regla general el art. 2515, y como accin ordinaria rescribe en 5 aos contados desde que se hace exigible la obligacin, o sea desde que existe el incumplimiento del modo.
Efecto de la resolucin de la asignacin modal: El asignatario modal debe restituir la cosa asignada y sus frutos, y en seguida debe entregarse al beneficiado con el modo una suma de dinero proporcionada al objeto, y el resto de la asignacin acrece la herencia, si el testador no ha ordenado otra cosa; pero el asignatario modal quedar excluido de este beneficio. Art. 1096.
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DE LAS DONACIONES REVOCABLES.
Las donaciones pueden ser revocables o irrevocables. Las donaciones por causa de muerte son revocables y son aquellas que pueden revocarse al arbitrio del donante; donaciones irrevocables o donaciones entre vivos son aquellas que no pueden ser dejadas sin efecto por la sola voluntad del donante. La donacin irrevocable constituye un contrato, en cambio la donacin revocable constituye en el fondo un verdadero testamento.
DONACION REVOCABLE: Es un acto jurdico unilateral por el cual una persona da o promete dar a otra una cosa, o un derecho para despus de su muerte, conservando la facultad de revocarlo mientras viva.
Requisitos de la donacin revocable: Requisitos externos o solemnidades: Conforme al art. 1137, las donaciones revocables pueden otorgarse en 2 formas: con las solemnidades del testamento o conforme a las solemnidades de las donaciones entre vivos. a. Conforme a las solemnidades del testamento. Ello implica que conserva en esencia la facultad de revocarse la misma mientras no fallezca el donante. b. Conforme a las solemnidades de las donaciones entre vivos, o sea por escritura pblica. En este caso, debe constar en dicho instrumento el derecho del donante de revocar dicha donacin mientras viva.
Requisitos internos: capacidad del donante y donatario. Conforme al art. 1138 inc. 1 son nulas las donaciones revocables de personas que no pueden testar o donar entre vivos. Son nulas asimismo, las entre personas que no pueden recibir asignaciones testamentarias o donaciones entre vivos una de otra. De este precepto se entiende que, el donante debe tener una doble capacidad, para testar y para donar entre vivos, e igualmente el donatario debe reunir una doble capacidad, para recibir asignaciones testamentarias y donaciones entre vivos. Sin embargo el profesor Somarriva ha sealado que ello no es as, pues es posible entenderse de otra forma este precepto, sealado que hay que distinguir segn si la donacin revocable se otorga conforme a la regla de los testamentos o de las donaciones entre vivos. Si la donacin se hace conforme a la regla de los testamentos, obviamente el donante debe tener capacidad para testar y el donante para recibir asignaciones testamentarias. Si la donacin se hace conforme a la regla de las donaciones entre vivos, el donante debe tener capacidad para donar entre vivos y el donatario para adquirir donaciones entre vivos.
Efecto de las donaciones revocables. Distinguir:
1. Donaciones revocables a titulo singular. Este tipo de donacin constituye un legado anticipado, y se sujeta a las reglas de las asignaciones a titulo singular. Este legado tiene una particularidad, pues el donante de la donacin revocable a ttulo singular puede haber entregado en vida la especie donada al donatario, en tal caso, conforme al art. 1140 la donacin revocable seguida de la tradicin de las cosas donadas, adquiere el donatario los derechos y contrae las obligaciones de usufructuario, o sea, constituye una especie de usufructo legal. Este usufructo no necesita caucin. Esta tradicin ser en cuanto al derecho de usufructo mismo, pero no en lo referente de las especies donadas, el cual se va a adquirir por sucesin por causa de muerte, al fallecimiento del donante. Asimismo, conforme al art. 1141, este tipo de donaciones constituye un legado preferencial, ello implica que las donaciones revocables y legados cuyo goce haya sido Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 54
otorgado en vida al legatario o donatario, preferirn a los legados de que no se ha dado el goce a los legatarios en vida del testador, cuando los bienes dejados por este a su muerte no alcancen a cubrirlos todos.
2. Donacin revocable a titulo universal. Este tipo de donacin constituye una herencia, la cual solo tendr efecto a la muerte del donante. Sin embargo si el donante entrego alguno de los bienes determinados al donatario universal en vida, acontece igual que en el caso anterior, o sea el donatario tiene el carcter de usufructuario particularsimo respecto de los bienes donados que le fueron entregados.
Extincin de las donaciones revocables. 1. Por la revocacin expresa o tcita del donante. 2. Por la muerte del donatario antes de la del donante. 3. Por el hecho de sobrevenirle al donatario alguna causa del indignidad o incapacidad que sea suficiente para invalidar una herencia o legado.
OJO: las asignaciones forzosas priman sobre las donaciones revocables conforme al art. 1146. Ello porque las donaciones no pueden menoscabar las asignaciones forzosas, especialmente las legtimas.
DERECHOS QUE CONCURREN EN UNA SUCESION. Dentro de una sucesin concurren diversos derechos, que a su vez constituyen instituciones de gran inters, y son:
I. Derecho de transmisin. II. Derecho de representacin. III. Derecho de acrecimiento. IV. Derecho de sustitucin.
DERECHO DE ACRECIMIENTO. Art. 1147 y Sgtes. Es aquel derecho en virtud del cual existiendo dos o ms asignatarios llamados a un mismo objeto sin determinacin de cuota, la parte del asignatario que falta se junta, agrega, aumenta la de los otros asignatarios.
Requisitos para que opere el acrecimiento. 1. Que se trate de una sucesin testamentaria. Ello porque las normas que regulan este derecho discurren siempre sobre la base que existe un testamento, de manera que lo que el legislador hace es simplemente interpretar dicha voluntad. Art. 1147.
2. Que existan dos o ms asignatarios. Ello porque si fuere uno, l lleva toda la herencia o legado, en caso de faltar y ser uno, operaran las reglas de la sucesin intestada.
3. Que los asignatarios sean llamados a un mismo objeto. Puede que los asignatarios sean llamados por distintas disposiciones del testamento, pero a un mismo objeto, en cuyo caso opera el acrecimiento.
4. Que los asignatarios hayan sido llamados sin designacin de cuota. Ello porque de haber designacin de cuota, y operara el acrecimiento, se estara vulnerando la voluntad del testador en orden de asignar precisamente una cuota de los bienes a se asignatario.
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5. Que falte algn asignatario. Ello implica que el asignatario haya muerto o haya sido declarado incapaz, e incluso que haya repudiado la herencia.
6. Que el testador no haya designad a un sustituto para el asignatario que falta. Ello porque el acrecimiento es una interpretacin de la posible voluntad del testador, de manera que si existe un sustituto, no es necesaria dicha interpretacin.
7. Que el testador no haya prohibido el acrecimiento.
Caractersticas del acrecimiento. 1. Es un derecho accesorio. 2. Es un derecho renunciable. 3. Es un derecho transferible.
Efectos del acrecimiento. El efecto fundamenta del acrecimiento es que la porcin del asignatario que falta se junta, se agrega, a las de los otros que as se aumentan.
OJO: conforme al art. 1154, los coasignatarios de usufructo, de uso, de habitacin o de una pensin peridica, conservan el derecho de acrecer mientras gozan de dicho usufructo, uso, habitacin o pensin, y ninguno de estos derechos se extingue hasta que falte el ltimo asignatario.
DERECHO DE SUSTITUCION ART 1156. La sustitucin supone que en el testamento se designe la persona que reemplaza a al asignatario en caso de faltar ste, de modo que si esto ocurre por cualquier causa, pasara a ocupar su lugar el sustituto establecido por el testador.
Art. 1156. La sustitucin es vulgar o fideicomisaria. La sustitucin vulgar es aquella en que se nombra un asignatario para que ocupe el lugar de otro que no acepte, o que, antes de deferrsele la asignacin, llegue a faltar por fallecimiento, o por otra causa que extinga su derecho eventual. No se entiende faltar el asignatario que una vez acept, salvo que se invalide la aceptacin.
Clasificacin de la sustitucin.
Conforme al art. 1156, el derecho de sustitucin es posible clasificarlo en:
1. Sustitucin vulgar: Consiste en designar en el testamento la persona que va a reemplazar al asignatario en caso de que ste falle por cualquier causa legal. 2. Sustitucin fideicomisaria: es aquella en que se llama a un fideicomisario que en el evento de una condicin se hace dueo absoluto de lo que la otra persona posea en propiedad fiduciaria.
Requisitos de la sustitucin vulgar.
1. Que se trate de una sucesin testamentaria. 2. Que la sustitucin sea expresa. 3. Que falte el asignatario que va a ser sustituido.
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OJO: si el asignatario fallece despus que el testador no hay lugar a la sustitucin, pues opera el derecho de transmisin.
Concurrencia de los derechos.
Puede presentarse conflicto entre el derecho de transmisin, acrecimiento y sustitucin, pues el primero se aplica tanto a la sucesin testada como abintestato, el acrecimiento y la sustitucin a la sucesin testamentaria. La ley, ha solucionado expresamente toda posibilidad de conflicto, ya que la transmisin excluye a la sustitucin, y al acrecimiento. Y la sustitucin prima por sobre el acrecimiento. El derecho de trasmisin excluye al acrecimiento y a la transmisin, porque estos suponen que falte el asignatario con anterioridad al fallecimiento del causante. Si el asignatario fallece con posterioridad, ya no falt, y si lo hace sin alcanzar a pronunciarse respecto de la asignacin, transmite a sus herederos la facultad de aceptarla o repudiarla.
Respecto del derecho de transmisin y de representacin, si bien tienen un campo comn de aplicacin que es la sucesin intestada, no hay posibilidad alguna para que haya conflicto entre ellos, pues para que opere el derecho de transmisin en necesario que el asignatario fallezca con posterioridad al causante, sin alcanzar a pronunciarse respecto de la asignacin deferida, en cabio en la representacin, el fallecimiento del representado debe haberse producido antes del fallecimiento del causante, asimismo, el derecho de representacin opera no solo en los casos de fallecimiento, sino que tambin en los otros casos en que falte el representado, en cambio, la transmisin solo opera en el evento del fallecimiento del asignatario.
Finalmente en cuanto a la representacin, con el acrecimiento y la sustitucin, en principio no habra problema, porque la representacin solo opera en la sucesin intestada, en cambio el acrecimiento y la sustitucin en la sucesin testamentaria, sin embargo, solo podra presentarse un problema, que sera en la mitad legitimaria, en la cual tambin existe la representacin, y en este evento concluimos que este derecho prima sobre el acrecimiento y la sustitucin, porque en la representacin no falta jurdicamente el legitimario, sino que lo representan sus descendientes legtimos, y si jurdicamente no falta el legitimario, no cabe la aplicacin del acrecimiento ni de la sustitucin.
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DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS.
Se encuentran reglamentadas en el Ttulo V del libro III, a partir del art. 1167 y siguientes. Se definen como las que el testador es obligado a hacer; y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas. Art. 1167 inc. 1. Constituyen la forma en que el legislador resguarda su imposicin de voluntad y marca la libertad restringida que existe para testar. No solo operan dentro de la sucesin testamentaria, sino que tambin dentro de la sucesin intestada (legal), la diferencia entre ellas sin embargo, radica en que el legislador las ha regulado a propsito de la sucesin testamentaria, porque es ah donde eventualmente se pueden vulnerar. A parte de la institucin de las asignaciones forzosas, el legislador ha reforzado la proteccin de las mismas con otras instituciones, tales como: Tramite de la insinuacin de las donaciones irrevocables. Art 1401 Formacin de los acervos imaginarios. Art. 1185 a 1187 La prohibicin de sujetar a las legtimas a condicin a plazo o modo. Art 1192 La accin de reforma testamentaria. La interdiccin por demencia o disipacin. La limitacin de las donaciones por causa de matrimonio entre esposos. Art. 1788
Dado lo anterior, al testador solo le queda la posibilidad de excluir a un asignatario forzoso mediante el desheredamiento.
cules son las asignaciones forzosas?
Conforme al inc. 2 del art. 1167 son.
Art. 1167 inc. 2 Asignaciones forzosas son: 1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas; 2. Las legtimas; 3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del cnyuge.
Efecto retroactivo de las asignaciones forzosas. Conforme al art. 18 de la ley de efecto retroactivo de las leyes, de 1861 determina que las disposiciones testamentarias se rigen por la ley vigente a la poca en que fallezca el testador, en consecuencia prevalecern sobre las leyes anteriores a su muerte las que reglan la incapacidad o indignidad de los herederos o asignatarios, las legtimas, mejoras, y desheredamiento.
1. ALIMENTOS QUE SE DEBEN POR LEY A CIERTAS PERSONAS. La expresin del art. 1167 ha sido objeto de debate al referirse alimentos que se deben por ley ello en conformidad a que se discute quin tiene se derecho?, el que ha demandado en vida, y ha obtenido sentencia en vida del causante, el que con causa legal, demanda en vida, pero obtiene sentencia favorable tras la muerte del causante, y el que con causa legal, el causante le dio alimentos de forma voluntaria, se estima que todos estos casos comprende el hecho de alimentos que se deben por ley. Asimismo cabe recordar que los alimentos constituyen una baja general de la herencia, y que por tanto deben pagarse previamente a la divisin del caudal hereditario entre los asignatarios.
Hay que tener presente que los alimentos forzosos no se ven afectados por las deudas de la herencia conforme al art. 1170 Los asignatarios de alimentos no estarn obligados a devolucin Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 58
alguna en razn de las deudas o cargas que gravaren el patrimonio del difunto; pero podrn rebajarse los alimentos futuros que parezcan desproporcionados a las fuerzas del patrimonio efectivo. Ello quiere decir que los alimentos que el causante deba en vida, permanecen inalterables y no pueden ser rebajado ni pedirse restitucin por ellos, ni aun a pretexto de que la herencia est excesivamente gravada, pero pueden disminuirse para el futuro, tomando en cuenta la capacidad del patrimonio del causante.
2. LAS LEGTIMAS. La mitad legitimaria es sin duda una de las ms importantes asignaciones forzosas que otorga la ley, ya que en ella se aprecia la falta de voluntad del causante en las asignaciones que se refieren a ciertas personas. Segn el art. 1181: 1181 Legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios. Los legitimarios son por consiguiente herederos.
Hoy en da los legitimarios estn representados por los hijos personalmente o representados; a los ascendientes y por el cnyuge sobreviviente. Hay que tener presente que en el caso de los ascendientes, pierden la calidad de legitimarios cuando el reconocimiento de los hijos se ha producido en contra de su voluntad. Es importante tener presente que legitima y asignacin forzosa no son sinnimos, sino que hay una relacin de genero a especie, pues la asignacin es ms amplia, mientras que la legitima es ms restringida. Sin embargo se entiende que los legitimarios son herederos conforme el art. 1181.
Quines son legitimarios? Art. 1182. Son legitimarios: 1. Los hijos, personalmente o representados por su descendencia; 2. Los ascendientes, y 3. El cnyuge sobreviviente. No sern legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad que constituye o de la que deriva su parentesco, ha sido determinada judicialmente contra la oposicin del respectivo padre o madre, salvo el caso del inciso final del artculo 203. Tampoco lo ser el cnyuge que por culpa suya haya dado ocasin a la separacin judicial.
1) Los hijos personalmente o representados por su descendencia. Con ello queda claro que en las legtimas se aplica el derecho de representacin del art. 984, quedando los representantes incluido en la calidad de hijos.
2) Los ascendientes. Es importante tener presente lo que dispone el art. 1182, el cual seala que no sern legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o maternidad o de la que deriva su parentesco, ha sido determinada judicialmente contra la oposicin del respectivo padre o madre, salvo el caso del inc. Final del art. 203.
3) El cnyuge sobreviviente. El cnyuge pasa a ser legitimario en los mismos trminos que cualquier otro con las salvedades expresamente establecidas en la ley, pero en todo los dems se le aplican las mismas reglas que a todos los legitimarios, como su derecho a legitima efectiva, la formacin de los acervos imaginarios, etc. En consecuencia, el cnyuge sobreviviente no tiene que hacer ninguna imputacin de sus bienes a su porcin legitimaria. Sin embargo hay que tener presente que el Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 59
legitimaria. Se distribuye en relacin con las reglas de la S. Intestada. 4 mejoras. Se distribuye por la voluntad del causante, pero dentro de los rdenes de sucesin. cnyuge separado judicialmente por su culpa, el cnyuge putativo por nulidad de matrimonio, cnyuge divorciado no constituyen legitimarios.
DISTRIBUCION DE LA MITAD LEGITIMARIA. El legislador ha establecido que la distribucin entre los legitimarios ser de acuerdo a las reglas de la sucesin intestada operando la representacin, o sea, se puede suceder por cabeza o por estirpe (representacin) o de forma directa o indirecta. Esta forma de distribucin es lo que marca la diferencia entre la mitad legitimaria y la 4 de mejoras, y la 4 de libre disposicin, ya que estas se distribuyen conforme a la voluntad del causante, distinguindose solamente entre ellas, que en la 4 de mejoras ser entre determinados parientes que seala la ley, y en la 4 de libre disposicin, ser libremente conforme a la voluntad del causante.
En la legitima rigorosa no concurren herederos abintestato conforme al art. 1183 el que seala que, la legitima corresponde a los legitimarios de acuerdo con las reglas de la sucesin intestada, si bien este art. No lo seala de manera expresa, se sabe que los herederos forzosos y los herederos abintestato son diferentes, ya que los primeros concurren al pago de las legtimas y los segundos no. Sin embargo hay que entender asimismo, que la mitad legitimaria, no se distribuye entre todos los herederos forzosos que existen en los rdenes de sucesin, sino que solo dentro de los 3 primeros rdenes. Sin embargo conforme a la norma del art. 1183 que seala que los legitimarios concurren de acuerdo con las reglas de la sucesin intestada solo se aplica a la mitad legitimaria, opera solo respecto de la legitima rigorosa, el resto de la herencia se distribuye conforme a las disposiciones del testador. Sin embargo puede ocurrir que el testador no disponga de la 4 de mejoras o de libre disposicin, o su disposicin no sea efectiva, caso en el cual nos encontramos frente a la legitima efectiva que establece el art. 1191, la cual se distribuir entre los legitimarios, tambin de acuerdo a la sucesin intestada. Pero esta situacin es de carcter excepcional y se presenta solo cuando el testador no haya dispuesto de la parte de la herencia que puede distribuir libremente. Las reglas de la sucesin intestada se van a aplicar nicamente porque la herencia ser parte intestada, y en la parte en que el testador no dispuso concurrirn tambin los herederos abintestato, pues de conformidad al art. 1191 inc. Final, sobre las reglas de ests precepto priman las reglas de la sucesin intestada, debiendo en todo caso enterarse previamente las asignaciones forzosa a quienes tengan derecho a ellas.
4 libre disposicin. Se distribuye por la voluntad libre del causante. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 60
Anlisis de la forma en que se divide la legitima de acuerdo con las reglas de la sucesin intestada.
1) Descendientes. Si concurre cualquier hijo personalmente o representado, quedan excluidos los ascendientes. En este orden los ascendientes se reparten la mitad legitimaria por partes iguales, o llevan la legtima efectiva. Si concurre con ellos el cnyuge sobreviviente, por regla general recibe el doble de lo que por legitima rigorosa o efectiva corresponde a cada hijo, pero si hubiere solo un hijo, la cuota del cnyuge ser igual que a la legitima rigorosa o efectiva de ese hijo, en ningn caso le corresponder al cnyuge menos de la parte de la mitad legitimaria o de la porcin de la herencia que se est repartiendo como legitima.
2) Si no hay descendencia, la legitima rigorosa o efectiva corresponde al cnyuge sobreviviente y a los ascendientes en el grado ms prximo, en cuyo caso al cnyuge le corresponder 2/3 y 1/3 para los ascendientes. Si no hay ascendientes, el cnyuge llevar toda la mitad legitimaria y efectiva, en su caso. Si no hay cnyuge sobreviviente corresponder la legtima rigorosa o efectiva en su caso, al ascendiente en su grado ms prximo, si hubieren varios, se dividir en partes iguales entre ellos.
Clasificacin de las legtimas.
I. Legitima rigorosa. Art. 1184. La legitima rigorosa corresponde es aquella parte que le cabe al asignatario dentro de la mitad legitimaria, es decir, en la legitima rigorosa hay un clculo terico de lo que debe recibir el legitimario, las cuales pueden sufrir variaciones emanadas de las deducciones y agregaciones conforme al art. 1184.
Art. 1184. La mitad de los bienes, previas las deducciones indicadas en el artculo 959, y las agregaciones que en seguida se expresan, se dividir por cabezas o estirpes entre los respectivos legitimarios, segn las reglas de la sucesin intestada; lo que cupiere a cada uno en esa divisin ser su legtima rigorosa. No habiendo descendientes con derecho a suceder, cnyuge sobreviviente, ni ascendientes, la mitad restante es la porcin de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio. Habiendo tales descendientes, cnyuge o ascendientes, la masa de bienes, previas las referidas deducciones y agregaciones, se dividir en cuatro partes: dos de ellas, o sea la mitad del acervo, para las legtimas rigorosas; otra cuarta, para las mejoras con que el difunto haya querido favorecer a su cnyuge o a uno o ms de sus descendientes o ascendientes, sean o no legitimarios, y otra cuarta, de que ha podido disponer a su arbitrio.
Caractersticas de la legtima rigorosa. a) es una asignacin forzosa, por lo que el causante est obligado a respetar, por lo que no admite disposicin y por ello es irrenunciable. b) Es pura y simple, no susceptible de modalidad. Ello para protegerlas. c) El causante puede designar desde ya los bienes con los que se va a pagar la legtima. d) En ellas opera el acrecimiento, que es distinto del derecho de acrecimiento, ya que el acrecimiento supone el aumento de la legitima rigorosa, cuando el testador no dispone de la 4 de mejoras o la 4 de libre disposicin o ambas, y ellas acrecen a la legitima rigorosa, en cuyo caso pasa a llamarse legitima efectiva. Art. 1191. e) Tienen una preferencia absoluta para su pago. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 61
4 Mejoras. 4 de Libre Disposicin.
Legitimaria
Determinacin de la legtima rigorosa. Conforme al art. 1184, es la mitad del patrimonio del causante, hechas previamente las deducciones (bajas generales de la herencia del art. 959) y efectuadas las agregaciones ordenadas por la ley. O sea antes de determinar a cunto asciende la mitad legitimaria, se liquida el acervo efectuando las bajas generales, sino existen agregaciones la mitad legitimaria es el acervo lquido. Sin embargo las posibles agregaciones son los denominados acervos imaginarios, de modo que si existen dichas acumulaciones, para determinar la mitad legitimaria, ellas deben agregarse al acervo lquido para formar ya sea el 1 acervo imaginario o el 2 acervo imaginario. La mitad legitimaria ser la mitad de dichos acervos.
Forma de dividir el resto de la herencia: 4 mejoras y 4 libre disposicin.
Art. 1184 inc. 2 y 3 No habiendo descendientes con derecho a suceder, cnyuge sobreviviente, ni ascendientes, la mitad restante es la porcin de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio. Habiendo tales descendientes, cnyuge o ascendientes, la masa de bienes, previas las referidas deducciones y agregaciones, se dividir en cuatro partes: dos de ellas, o sea la mitad del acervo, para las legtimas rigorosas; otra cuarta, para las mejoras con que el difunto haya querido favorecer a su cnyuge o a uno o ms de sus descendientes o ascendientes, sean o no legitimarios, y otra cuarta, de que ha podido disponer a su arbitrio.
Caso en que falle un legitimario sin dejar descendencia con derecho a representarlo.
Art. 1190. Si un legitimario no lleva el todo o parte de su legtima por incapacidad, indignidad o exheredacin, o porque la ha repudiado, y no tiene descendencia con derecho de representarle, dicho todo o parte se agregar a la mitad legitimaria y contribuir a formar las legtimas rigorosas de los otros.
Para que ello opere es menester: Que falte un legitimario. Que el legitimario que falta no deje decencia legitima con derecho a representarlo.
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II. DE LA LEGITIMA RIGOROSA. Es la legtima rigorosa aumentada con la arte de mejoras y la parte de libre disposicin de que el testador no dispuso, o si lo hizo, no tuvo efecto su disposicin.
Art. 1191. Acrece a las legtimas rigorosas toda aquella porcin de los bienes de que el testador ha podido disponer a ttulo de mejoras, o con absoluta libertad, y no ha dispuesto, o si lo ha hecho, ha quedado sin efecto la disposicin. Aumentadas as las legtimas rigorosas se llaman legtimas efectivas. Si concurren, como herederos, legitimarios con quienes no lo sean, sobre lo preceptuado en este artculo prevalecern las reglas contenidas en el Ttulo II de este Libro.
La legtima efectiva corresponde hoy en da a todos los legitimarios, ya que en el cdigo originario la norma no favoreca al cnyuge sobreviviente. Hoy por hoy es un legitimario ms, por cuya razn participa de la legtima efectiva en los mismos trminos que cualquier otro legitimario. En el caso de concurrir herederos legitimarios con quienes no lo sean, prevalecern las reglas de la sucesin intestada por sobre las de la norma del art. 1191.
DE LOS ACERVOS IMAGINARIOS. Para computar la 4 de libre mejoras y la 4 de libre disposicin es necesario no solo efectuar las bajas generales de la herencia, sino que tambin efectuar agregaciones, surgiendo as los denominados acervos imaginarios, los cuales consisten en clculos que se realizan para mantener la integridad de la legitima. Los acervos imaginarios son:
A. Primer acervo imaginario. B. Segundo acervo imaginario.
A. PRIMER ACERVO IMAGINARIO O COLACION. Est contemplado en el art. 1185 el que dispone Para computar las cuartas de que habla el artculo precedente, se acumularn imaginariamente al acervo lquido todas las donaciones revocables e irrevocables, hechas en razn de legtimas o de mejoras, segn el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin. Las cuartas antedichas se refieren a este acervo imaginario.
Se define como acto en virtud del cal un legitimario concurre junto con otros en una sucesin y devuelve a la masa partible las cosas o valores con el donante lo benefici en vida, para compartirlas con sus co herederos. Lo que en definitiva ocurre es que el causante en vida hizo donaciones a los legitimarios, como ellas estn perjudicando a los dems legitimarios, estos bienes que han salido del patrimonio del causante deben volver, aunque sea numricamente, a l, para calcular las legtimas y mejoras. Estos bienes tienen que colacionarse, agregarse a la masa de bienes dejados por el causante, como si nunca hubieren salido de ella.
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Requisitos para que proceda la colacin. o Que al tiempo de abrirse la sucesin existan legitimarios, pues ellos constituyen el objeto de la proteccin. o Que el causante haya efectuado donaciones a uno o ms de los legitimarios, sean revocables o irrevocables en razn de legtimas o mejoras. Respecto de las donaciones irrevocables est claro que deben agregarse puesto que efectivamente salieron del patrimonio; en cambio las revocables solo se agregaran en la medida en que la especie donada hubiese sido entregada, si ello no ha ocurrido estn aun dentro del patrimonio del causante y no se hace necesaria la agregacin. o Deben haber sido realizadas las donaciones en razn de legitimas o mejoras por lo que no se acumulan o no se agregan a las realizadas con encargo a la 4 de libre disposicin, tampoco se acumulan los regalos moderados; tampoco los regalos hechos a un descendiente en razn de su matrimonio ni los gastos de educacin de un descendiente.
Sin embargo adems de las agregaciones que es necesario suma contablemente, es menester agregar los desembolsos que hizo el causante para pagar deudas de un descendiente, sin embargo segn la ley, este pago debi ser til y se ha entendido que lo ser cuando ha extinguido la deuda. Las agregaciones benefician aquella parte de la mitad legitimaria.
Mitad legitimaria $ 500 de 1000 4 de mejoras $ 250 de 1000 4 libre disposicin $ 250 de 1000
B. SEGUNDO ACERVO IMAGINARIO o ACCION DE INOFISIONA DONACION. Se encuentra contemplado en el art. 1186 y 1187.
Art. 1186. Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos a extraos, y el valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada por este valor y el del acervo imaginario, tendrn derecho los legitimarios para que este exceso se agregue tambin imaginariamente al acervo, para la computacin de las legtimas y mejoras.
Art. 1187. Si fuere tal el exceso que no slo absorba la parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio, sino que menoscabe las legtimas rigorosas, o la cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios para la restitucin de lo excesivamente donado, Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 64
procediendo contra los donatarios, en un orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando por las ms recientes. La insolvencia de un donatario no gravar a los otros.
El segundo acervo proceder en presencia de donaciones irrevocables hechas a extraos no legitimarios a fin de defender las legtimas.
Requisitos para que se genere el segundo acervo imaginario. Que el causante al momento de hacer la donacin haya tenido legitimarios. Es necesario que al momento del fallecimiento del causante tambin haya tenido legitimarios, en este caso no interesa si son o no los mismos. Es necesario que se hayan efectuado donaciones irrevocables, pues estas son las entre vivos, las cuales han beneficiado a 3 extraos, es decir, a 3 que no tenan la calidad de legitimarios. La donacin debi ser excesiva y se entiende por exceso cuando va ms all de lo que el causante pudo disponer libremente; para ello el C.C. indica que la donacin debe ser sumada imaginariamente al acervo partible luego de dividirse en 4/4 y si la donacin tiene un valor superior resultante es excesiva. Si el exceso compromete ms all de la 4 de libre disposicin surge para los legitimarios la denominada accin de inoficiosa donacin la que persigue revocar donaciones que perjudican la asignacin comenzando por las ltimas. Art. 1187.
Cmo se pagan las legtimas en la sucesin del causante. Al pagarse las legtimas es necesario distinguir segn si existan o no imputaciones que hacer a las legtimas. Si el legitimario no ha recibido donaciones ni asignaciones de ninguna especie, no hay nada que imputarle a su legtima, y va a recibir esta en forma ntegra y en efectivo. Si el legitimario ha recibido donaciones o asignaciones en el testamento, en este caso procede imputar a las legtimas la parte que recibi por donaciones o legados.
Cosas imputables a las legtimas. a) Las donaciones revocables e irrevocables hechas por el causante en vida, al legitimario. art. 1185 b) Los legados dejados por el causante al legitimario en el testamento. Art. 1198 c) Los desembolsos hechos por el testador para el pago de las deudas de ciertos legitimarios. Art. 1203
Cosas no imputables a las legtimas. a) Los legados, donaciones y desembolsos que el testador expresamente haya imputado a la 4 de mejoras. Art. 1198. b) Los gastos de educacin de un descendiente. Art. 1198 inc. 2 c) Las donaciones por matrimonio y de costumbre. Art 1198 inc. Final. d) Frutos producidos por las cosas donadas. Art. 1205.
Situaciones que pueden presentarse en el pago de las legtimas. a) Que las imputaciones calcen perfectamente en la legtima, en cuyo caso no hay problema por lo que el legitimario tiene que imputar su legtima es inferior a lo que le corresponde por tal concepto. b) Que excedan la legtima e invadan la cuarta de mejoras o mitad de libre disposicin, en tal caso el exceso se saca con preferencia a toda otra inversin del resto de la herencia, o sea, el exceso se imputar al resto de la herencia. c) Que exista en la mitad legitimaria un dficit para completa la legitima del cnyuge. En cuyo caso se aplica el inc. 2 del art. 1193 el que dispone Si lo que se ha asignado al cnyuge sobreviviente no Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 65
fuere suficiente para completar la porcin mnima que le corresponde en atencin a lo dispuesto en el letra b) artculo 988, la diferencia deber pagarse tambin con cargo a la cuarta de mejoras. d) Que excedan la legtima y la 4 de mejoras y afecten la cuarta de libre disposicin. En conformidad al art. 1194, este exceso se saca de la parte de libre disposicin con preferencia a toda otra inversin. e) Caso en que de todos modos no haya cmo pagar las legtimas y las mejoras. Conforme al art. 1196 sino hubiere como completar las legtimas y mejoras, calculadas en conformidad a los artculos precedentes se rebajaran unas y otras a prorrata.
Situaciones en que el legitimario puede exigir un saldo o puede estar obligado a pagarlo l. 1) Que dentro de la herencia le corresponda al legitimario una parte superior a lo que ha recibido por donaciones, en cuyo caso tiene derecho a exigir el saldo. 2) Que dentro de la herencia le corresponda una parte inferior a la que ha recibido por donaciones, en cuyo caso puede verse obligado a restituir un saldo.
DE LA CUARTA DE MEJORAS. Constituye una asignacin forzosa; no conserva su estructura original tras la modificacin por la ley 18.802 ya que el cnyuge sobreviviente se incorpor como asignatario de la 4 de mejoras.
Caractersticas. 1) Segn el art. Es una asignacin forzosa que el testador es obligado a respetar. 2) Exige un pronunciamiento expreso del causante, o sea no se presume. 3) Al igual que las legtimas no quedan ni pueden quedar sujetas a modalidad.
Forma de distribucin. De acuerdo con el art. 1195, para la distribucin de la 4 de mejoras el legislador ha concedido mayor libertad al testador que en la legitimaria, pero tampoco es absoluta y as se establecen a priori quienes son los beneficiarios de la 4 de mejoras. 1) Cnyuge sobreviviente. 2) Descendientes. 3) Ascendientes.
La distribucin entre ellos es libre, pudiendo ser todo para uno, todo entre ellos, nada a ninguno. Sin embargo existe la posibilidad de no disponer la 4 de libre mejoras, a travs del pacto de no mejorar del art. 1204, el cual es un pacto solemne que debe otorgarse por escritura pblica, el cual se celebra entre el futuro causante y un legitimario e impone una obligacin de no hacer, que es precisamente no disponer de la cuarta de mejoras, sin embargo de no cumplirse el pacto, habr sancin. Aquellos que se vieron beneficiados con la 4 de mejoras debern enterar a quien celebr el pacto lo que le habra valor el cumplimiento del mismo.
EL DESHEREDAMIENTO. El desheredamiento viene a constituir una institucin de relevancia frente a lo que significan la decisin a la voluntad de testar. En nuestra legislacin el testador es obligado a respetar las asignaciones forzosas, as que a travs de este derecho a desheredamiento el causante puede obtener la exclusin de un legitimario. Debemos tener presente que el desheredamiento constituye una manifestacin de voluntad del causante, y por tanto se traduce en una disposicin testamentaria con todas las consecuencias que ello implica, o sea est referida al mbito patrimonial y por tanto revocable.
El desheredamiento se define conforme al art. 1207 como Art. 1207. Desheredamiento es una disposicin testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del todo o parte de su legtima. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 66
No valdr el desheredamiento que no se conformare a las reglas que en este ttulo se expresan. Del concepto anterior se desprende que la norma es aplicable al legitimario y por lo mismo dada la proteccin que da el legislador a las legtimas se exige que se cumplan las reglas de este ttulo, so pena de nulidad.
Requisitos para desheredamiento. 1) Debe realizarse por testamento, dado que es una manifestacin de voluntad referida a una disposicin de bienes en cuanto se le priva a un asignatario de los mismos. 2) El desheredamiento es causado, es decir no basta el solo designio, voluntad del testador, es necesario que se funde en alguna de las causales del art. 1208, que distingue entre ascendientes y descendientes y cnyuge. Las causales sin duda representan situaciones lmites, respecto de una relacin entre parientes, el cdigo civil en esta materia fue reformado toda vez que el cnyuge sobreviviente ingres como heredero tambin puede ser desheredado. En cuanto a los descendientes las causales a invocar son todas las del art. 1208, en cambio para los ascendientes y el cnyuge solo las 3 primeras. Art. 1208. Un descendiente no puede ser desheredado sino por alguna de las causas siguientes: 1 Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona, honor o bienes, o en la persona, honor o bienes de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes; 2 Por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitucin, pudiendo; 3 Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar; 4 Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo; 5 Por haber cometido un delito que merezca pena aflictiva; o por haberse abandonado a los vicios ejercido granjeras infames; a menos que se pruebe que el testador no cuid de la educacin del desheredado. Los ascendientes y el cnyuge podrn ser desheredados por cualquiera de las tres primeras causas. 3) Deben en el estado testamento los hecho que configuran la causal del desheredamiento, esta es una forma de que el legislador garantiza al asignatario de la legtima el que la disposicin no sea caprichosa o infundada. Adems permite la prueba de los intereses en que esta disposicin produzca o no efectos. 4) Los hechos constituidos de la causal deben haber sido probados en vida del causante, o bien acreditarse con posterioridad a su fallecimiento. O sea no basta la sola narracin de los hechos por el testador. La produccin de la prueba es judicial, con lo que se persigue mayor objetividad en el desheredamiento.
Requisitos que deben concurrir para la eficacia del desheredamiento. 1) Que se efecte por testamento. El desheredamiento supone necesariamente de la existencia del testamento en que se desherede al legitimario, ya que no es posible hacerse un desheredamiento de alguna otra manera. 2) Que exista una causal de desheredamiento. Es fundamental la existencia de una causal legal que permita al testador hacer uso de dicha facultad, ya que, de no ser as, el testador podra burlar las legtimas desheredando a sus legitimarios, cuando no desee que lleven dichas asignaciones forzosas. 3) Que se indique dicha causal en el testamento. 4) Que se prueben los hechos constitutivos de la causal. Ello conforme al art. 1209, el cual exige que los hechos constitutivos de la causal de desheredamiento se prueben judicialmente en vida del testador, o bien con posterioridad a su fallecimiento, de no ser as, podran ser burladas las legtimas, suponiendo causales inexistentes para desheredar al legitimario. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 67
Excepcionalmente no es necesario probar los hechos constitutivos de causal de desheredamiento en el caso del art. 1209 inc. 2 y final, conforme el cual, seala que cuando el desheredado no reclame su legitima dentro de los 4 aos sgtes. a la apertura de la sucesin o dentro de los 4 aos contados desde el da en que haya cesado su incapacidad de administrar si al tiempo de abrirse la sucesin era incapaz.
Efectos del desheredamiento. Por esta disposicin el legitimario es privado de todo o parte de su legtima, con lo que se entiende que el desheredamiento puede ser total o parcial. Si el causante no limita expresamente los efectos del desheredamiento se entiende que el desheredamiento es total. Si el desheredado no se ve privado solo de su legtima, sino que adems de todas las asignaciones por causa de muerte y de todas las donaciones que le haya hecho el desheredador al desheredado. Con lo anterior se entiende que la regla general es que el desheredamiento sea total y la excepcin es que el desheredador seale la porcin de la cual se deshereda al desheredado.
Revocacin del desheredamiento. Dado que estamos frente a una disposicin testamentaria, el causante o testador puede revocarla, lo que implica que ha perdonado la falta pero se exige voluntad expresa para ello. Se refiere a esta materia el art. 1211 el que dispone El desheredamiento podr revocarse, como las otras disposiciones testamentarias, y la revocacin podr ser total o parcial; pero no se entender revocado tcitamente, por haber intervenido reconciliacin; ni el desheredado ser admitido a probar que hubo intencin de revocarlo.
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DE LA REVOCACION Y REFORMA DEL TESTAMENTO.
REVOCACION DEL TESTAMENTO. Conforme al art. 999 el testamento es un acto esencialmente revocable, y ello porque el legislador persigue que este acto sea expresin de su ltima voluntad. De acuerdo con el art. 1001 Todas las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables, sin embargo de que el testador exprese en el testamento la determinacin de no revocarlas. Las clusulas derogatorias de sus disposiciones futuras se tendrn por no escritas, aunque se confirmen con juramento. Si en un testamento anterior se hubiere ordenado que no valga su revocacin si no se hiciere con ciertas palabras o seales, se mirar esta disposicin como no escrita. Lo que es revocable dentro de un testamento son las disposiciones del mismo, mas no las declaraciones, ya que el cdigo al sealar la revocacin, solo se refiere a las disposiciones (que se entienden disposiciones de bienes) ms no las declaraciones. La revocacin sin embargo debe ser hecha por testamento, es decir, no basta la declaracin formal o instrumental para revocar un testamento. La revocacin asimismo puede ser total o parcial, debiendo tener presente que la revocacin total de un testamento anterior no hace renacer un testamento que hubiere sido otorgado con anterioridad a aquel. Finalmente es menester dejar en claro que la revocacin puede ser expresa o tcita, segn el testador de manera directa, revocando el acto anterior y manifestndolo as, o bien puede ser tacita cuando las disposiciones de un testamento nuevo son inconciliables con las de un testamento anterior.
ACCION DE REFORMA DEL TESTAMENTO. Se define como aquella que corresponde a los legitimarios, o a sus herederos, en caso de que el testador en su testamento no les haya respetado las legtimas, o mejoras, segn los casos, para pedir que se modifique el testamento en todo lo que perjudique dichas asignaciones forzosas.
Caractersticas de la accin de reforma. a. La accin de reforma del testamento es una accin personal. Ello porque deber intentarse en contra de los asignatarios en perjuicio de las asignaciones forzosas amparadas por esta accin.
b. La accin de reforma del testamento es patrimonial. De ello deriva que sea perfectamente renunciable, sea transferible, transmisible, prescriptible dentro de los 4 aos contados desde el da en que tuvieron conocimiento del testamento en su calidad de legitimarios.
c. Se tramita conforme a las reglas del juicio ordinario.
Objeto de la accin de reforma. Tiene por objeto proteger la legtima rigorosa, la 4 de mejoras, pero solo para los beneficiarios de dichas porciones.
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DE LA PRETERICION. Es aquella en que el causante ha obviado a u legitimario omitiendo en el testamento su asignacin, vulnerndolo en extremo.
DE LA APERTURA DE LA SUCESION, ACEPTACION Y REPUDIACION DE LAS ASIGNACIONES.
De la apertura y aceptacin de la herencia. Sabemos que la sucesin en los bienes de una persona se produce en el momento de su muerte, en el lugar de su ltimo domicilio, el cual determina la legislacin aplicable por regla general, como las autoridades judiciales o administrativas que han de intervenir en esta sucesin. Si la herencia es pura y simple, la delacin se produce de inmediato, es decir, los asignatarios son llamados a aceptar o a repudiar la herencia al momento del fallecimiento del causante. Desde este momento el legislador permite llevar adelante no solo los pactos sobre sucesin futura, sino que tambin, la aplicacin de medidas conservativas respecto de los bienes que forman parte de este caudal hereditario. Como por ejemplo la guarda y aposicin de sellos.
Guarda y aposicin de sellos. Consiste en que despus de efectuada la apertura de la sucesin y mientras no se hace inventario solemne de los bienes hereditarios, todos los muebles y papeles de la sucesin se guardan bajo llave y sello, a fin de que no desaparezcan. Ello implica que es una medida conservativa que tienen los acreedores a fin de que sus herederos no sean burlados por los herederos. Por eso se menciona generalmente ente los derechos auxiliares que tienen los acreedores para defender sus crditos.
Bienes que se guardan bajo sello. Conforme al art. 1222, se guardan bajo sello y llave los muebles y papeles de la sucesin, por lo que esta medida conservativa no se extiende entonces a los inmuebles, pues de ellos no existe el peligro de destruccin o extravo y su identificacin es siempre fcil.
Tramitacin de la solicitud de guarda y aposicin de sellos. Conforme al art. 872 del CPC, la puede solicitar el albacea o cualquier persona que tenga inters en ello. Frente a esta solicitud, el juez por s mismo practicar las diligencias correspondientes, o comisionar al efecto a su secretario o algn notario de departamento. Frente a esta solicitud no hay oposicin, y la resolucin que la concede es solo apelable en el efecto devolutivo.
Publicidad de la apertura de la sucesin. Conforme al art. 1287, al tratar de los albaceas, impone a estos y en subsidio a los herederos, la obligacin de advertir la apertura de la sucesin por medio de 3 avisos publicados en el peridico del departamento o en la cabecera de provincia.
De la aceptacin y repudiacin de las asignaciones. Producida la apertura de la sucesin, se procede a la delacin de la herencia, que es el llamamiento que hace la ley al asignatario para que acepte o repudie su asignacin. Hecha la delacin, los asignatarios deben aceptar o repudiar la asignacin de que han sido objeto, el testamento en que se instituye a una persona asignataria es un acto jurdico unilateral; a fin de que la institucin de heredero o legatario de una persona produzca efectos jurdicos, es necesario que el asignatario se pronuncie aceptando la asignacin. Y la ley exige que este pronunciamiento por un doble motivo 1 que nadie puede adquirir derechos sin su voluntad; y 2 que la calidad de heredero impone sobre el asignatario una responsabilidad y para que el heredero la tome sobre si se requiere el consentimiento suyo. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 70
o Lapso en el cual el asignatario puede emitir su pronunciamiento. Se puede aceptar desde de que se ha deferido la asignacin, y ello por regla general es cuando fallece el causante. Pero en el caso de que est sujeta a una condicin, la delacin se producir una vez cumplida la condicin, en cuyo caso se podr en se instante aceptar la asignacin. En cuanto a la repudiacin, conforme al art. 1226 se puede repudiar toda asignacin despus de la muerte de la persona de cuya sucesin se trata aunque sea condicional y est pendiente la condicin.
Hasta cuando se puede aceptar o repudiar una asignacin? Hay que distinguir segn si se ha requerido judicialmente o no. Si se ha requerido judicialmente conforme al art. 1232, ser hasta los 40 das subsiguientes al de la presentacin de la demanda. Ampliable por ausencia del asignatario, pero nunca por ms de un ao. Si no hay requerimiento judicial, se puede aceptar o repudiar una asignacin mientras se tenga el derecho a la asignacin, y hasta cundo ser eso, habr que subdistinguir. Si es heredero, podr aceptar o repudiar mientras un 3 no adquiera la herencia por prescripcin adquisitiva de 5 o de 10 aos. Si es legatario, hay que subdistinguir: o Si es de especie, se hace dueo por el solo fallecimiento, no podr aceptar su asignacin cuando prescriba la accin reivindicatoria de que goza. o Si es de gnero, solo goza de una accin personal en contra de os herederos, por lo que su derecho prescribir con dicha accin, conforme al art. 2515.
Situaciones especiales de la aceptacin y repudiacin de una asignacin. Por regla general el asignatario es libre para aceptar o repudiar una asignacin, sin embargo hay 3 situaciones especiales: a) Caso del asignatario que sustrae efectos pertenecientes a la sucesin, en este caso, el heredero que los haya sustrado, pierde la facultad de repudiar la herencia, y no obstante su repudiacin, permanecer heredero, pero no tendr parte alguna en los objetos sustrados. b) Caso de los asignatarios incapaces. En este caso, los incapaces tienen que aceptar o repudiar sus asignaciones por medio de sus representantes legales, conforme al art. 1225 inc. 2. c) Casi de la mujer casa en sociedad conyugal. La mujer puede celebrar actos y contratos, pero en tal caso responde con los patrimonios de los cuales se la considera parcialmente separada de bienes, por lo que la mujer puede aceptar o repudiar por si sola las asignaciones que se le han deferido por ser plenamente capaz, aun cuando el art. 1749 seale que el marido administra esos bienes.
Caractersticas de la aceptacin y la repudiacin. El derecho de opcin que tienen los asignatarios para aceptar o repudiar su asignacin presenta algunas caractersticas peculiares:
a) Es un derecho transmisible. b) No puede sujetarse a modalidades. c) Es indivisible. d) Puede ser expreso o tcito. e) Es irrevocable. f) Operan retroactivamente.
Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 71
REGLAS PARTICULARES RELATIVAS A LAS HERENCIAS. El prrafo II del ttulo VII se denomina reglas particulares relativas a las herencias, de las cuales se desprenden las siguientes.
1. DE LA HERENCIA YACENTE. Conforme al art. 1240 dispone en su inciso 1 que Si dentro de quince das de abrirse la sucesin no se hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya conferido la tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo, el juez, a instancia del cnyuge sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o de otra persona interesada en ello, o de oficio, declarar yacente la herencia; se insertar esta declaracin en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere; y se proceder al nombramiento de curador de la herencia yacente.
De este precepto se entiende que la herencia yacente es aquella que no ha sido aceptada en el plazo de 15 das por algn heredero, siempre que no exista albaca designado en el testamento, o si lo hay, no ha aceptado el cargo.
Requisitos de la herencia yacente. a) Que hayan pasado 15 das desde la apertura de la sucesin, sin que se haya aceptado la herencia o una cuota de ella. b) Que no exista albacea con tenencia de bienes en la sucesin, sea porque el testamento no ha nombrado albacea, o porque nombrado, no ha aceptado el cargo.
La declaracin de la herencia yacente la hace el juez del ltimo domicilio del causante, a peticin del cnyuge sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o de otra persona interesada en ello, o de oficio. Una vez declarada la herencia yacente, se publica dicha declaracin en un diario de la comuna, o de la capital de provincia, de la capital de regin, despus se procede a nombrar un curador de herencia, siendo una curadura dativa. Las facultades del curador tienden fundamentalmente al cuidado de los bienes que componen dicha sucesin. Sin embargo, conforme al art. 484, el curador podr vender los bienes despus de transcurridos 4 aos desde el fallecimiento de la persona cuya herencia est en curadura, con autorizacin del juez. En cuanto a la extincin de la curadura, se extingue por la aceptacin de la herencia de alguno de los herederos, por la venta de los bienes, o por la extincin o inversin completa de los bienes.
2. DE LA ACEPTACION TACITA DE LA HERENCIA. Conforme a los art. 1241 a 1244 del C.C., la aceptacin de una herencia puede ser tacita o expresa, siendo expresa cuando se toma el ttulo de heredero, y tacita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intencin de aceptar, y que no hubiere tenido derecho a ejecutar en su calidad de heredero. Es menester tener presente que el hecho de impetrar actos conservativos sobre la herencia, no importa la aceptacin tcita de la herencia.
3. EFECTOS ABSOLUTOS DE LA SENTENCIA QUE DECLARA A UNA PERSONA HEREDERO. Conforme al art. 1246 inc. 1 El que a instancia de un acreedor hereditario o testamentario ha sido judicialmente declarado heredero, o condenado como tal, se entender serlo respecto de los dems acreedores, sin necesidad de nuevo juicio. Lo anterior es una excepcin al principio de la relatividad de los fallos consagrado en el art. 3 del C.C.
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DEL BENEFICIO DE INVENTARIO. Sabemos que por la sucesin se transmite del causante a los herederos todo el patrimonio transmisible, siendo los herederos los continuadores de la persona del causante, representndolo en todos sus derechos y obligaciones. Conforme a ello, el heredero tendra que responder de todas las deudas del causante, ante los acreedores de ste, e incluso pudiendo suceder que el patrimonio heredado sea insuficiente para cubrir dichas obligaciones, por lo que surge para l el denominado beneficio de inventario.
Regulado en el art. 1247 y siguientes, consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado. Art. 1247. Sin embargo, se ha presentado una discusin respecto si al pedir este beneficio, se produce tambin la separacin del patrimonio en virtud del cual quedara protegido el patrimonio original del heredero. La tesis mayoritaria se inclina por el valor, es decir, no hay separacin del patrimonio.
Requisitos para que opere este beneficio. El beneficio de inventario tiene como requisito nico la confeccin de un inventario solemne, el cual es aquel que se practica ante ministro de fe, y los testigos previa publicacin de 3 avisos en el peridico y citacin de los interesados y protocolizado en una notara. El inventario solemne se regula conforme al art. 1253 a las normas del art. 382 y siguientes, que reglamentan el inventario solemne para las tutelas y curatelas, y las disposiciones del CPC arts. 858 y 865.
o Requisitos del inventario solemne. i. La presencia de un notario, quien con autorizacin judicial, puede ser reemplazado por otro ministro de fe, o por el juez de letras respectivo, y de 2 testigos mayores de 18 aos, que sepan leer y escribir, y sean conocidos del ministro de fe. ii. El funcionario debe dejar constancia, en el inventario, de la identidad de la persona que hace la manifestacin de los bienes inventariados, si no la conoce. iii. Debe citarse a todos los interesados conocidos y que segn la ley tengan derecho a asistir al inventario. iv. Debe dejarse constancia en el inventario, en letras, del lugar, da, mes y ao en que comienza y concluye cada parte del inventario. v. Antes de cerrar el inventario, el tenedor de los bienes o el que hace la manifestacin de ellos jurara que no hay otros bienes que manifestar y que deban figurar en el inventario. vi. El inventario ser firmado por el tenedor o manifestante, los interesados que hayan asistido, el ministro de fe y los testigos. vii. Concluido el inventario se le protocoliza en el registro del notario que lo haya firmado, o en el que designe el tribunal si ha intervenido otro ministro de fe.
Personas obligadas a aceptar y personas que no pueden aceptar la herencia con beneficio de inventario. Por regla general el heredero est en plena liberta para decidid si acepta pura y simplemente, o lo hace con el beneficio de inventario. Sin perjuicio de ello, hay personas que estn obligadas a aceptar con beneficio de inventario, ellas son: a. Los coherederos, conforme al art. 1248 b. Los herederos fiduciarios, conforme al art. 1251. c. Personas jurdicas de derecho pblico, conforme al Art. 1250 inc. 1. d. Los incapaces, conforme al art 1250 inc. 2 Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 73
Efectos del beneficio de inventario. El efecto propio del beneficio de inventario se desprende de la propia definicin, limitar la responsabilidad del heredero hasta el monto de lo que recibe en su calidad de tal. Es menester tener presente que el beneficio de inventario no produce la separacin de patrimonios, ello porque el mismo art.1247 seala que el heredero que goza de este beneficio solo es responsable hasta el valor de lo recibido a ttulo de herencia, y no a los bienes que adquiera en dicha forma. Asimismo otro efecto de este beneficio es que impide que las deudas y crditos del heredero se confundan con las del causante, conforme al art. 1669.
Extincin de la responsabilidad del heredero de pagar la deuda. De acuerdo a los art. 1261 y 1262, la responsabilidad del heredero beneficiario se extingue por:
a. Por el hecho de abandonar ste a los acreedores hereditarios los bienes de la sucesin que deba entregar en especie. Art. 1261. b. Por haberse consumido todos los bienes recibidos en el pago de las deudas hereditarias. Art. 1262.
DE LA ACCION DE PETICION DE HERENCIA. ART. 1264 Y SGTES. Art. 1264. El que probare su derecho a una herencia, ocupada por otra persona en calidad de heredero, tendr accin para que se le adjudique la herencia, y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como incorporales; y aun aquellas de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto legtimamente a sus dueos.
Caractersticas de la accin de peticin de herencia. 1) Es una accin real, de manera que se dirige en contra de cualquiera que est poseyendo la herencia. 2) Es una accin divisible. 3) Es una accin patrimonial, por tanto es transferible, renunciable, transmisible y prescriptible. 4) Es una accin que recae sobre una universalidad jurdica, lo que es importante para la calificacin de mueble o inmueble. 5) El tiempo para intentar esta accin se extingue por prescripcin de 10 aos, sin embargo debe tenerse presente lo dispuesto en el art. 704 inc. Final, puesto que la concesin del heredero putativo de la posesin efectiva le otorga un justo ttulo y teniendo presente que la buena fe se presume, tiene un tiempo de prescripcin ms breve al cual se alude en el art. 1269, fijndolo en 5 aos.
Sujetos y objeto de la accin de peticin de herencia. Tal como lo seala el art. 1264, tiene por objeto una universalidad jurdica, cual es el derecho real de herencia, ello implica a su vez, dos objetivos: o Que se reconozca la calidad de heredero. o Que se determinen los bienes a que dan derecho la calidad de heredero, lo que implica que se pueda interponer la accin reivindicatoria del dominio.
En cuanto a los titulares de la accin, conforme a este mismo art. 1264, corresponde al heredero, de manera que queda excluido el legatario, sin embargo dado que es una accin patrimonial, da pie Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 74
a que puedan intentarla eventualmente los cesionarios, as como los donatarios de una donacin a titulo universal.
Efectos de la accin de peticin de herencia. Ganada la accin de peticin de herencia, el primer efecto que se produce es dar cumplimiento al objeto mismo de la accin, o sea, el falso heredero vencido en el pleito debe restituir al verdadero el haz hereditario. Sin embargo en el intertanto, pueden ocurrid diversas situaciones. o Situacin de los frutos y mejoras. Conforme al art. 1266, se aplican las mismas reglas que en la accin reivindicatoria. Asimismo conforme al art.1687 declarada la nulidad judicial se aplican las reglas generales, o sea, las normas de los arts. 904 y sgtes. Como tambin se aplican a las prestaciones mutuas la accin de peticin de herencia.
Restitucin de los frutos. Para determinar si el falso heredero vencido en juicio est obligado o no a restituir los frutos producidos por los bienes hereditarios, la ley atiende a si estaba de buena o mala fe, siendo este ltimo obligado a restituir los bienes. Abono de las mejoras. El verdadero heredero va a estar obligado a abonar ciertas mejoras al poseedor vencido. Respecto de las mejoras necesarias siempre se abonan, en cuanto a la forma de abonarlas hay que estar al art. 908, sin embargo las mejoras voluntarias nunca se abonan sea que el falso heredero haya estado de buena o mala fe. Indemnizacin de los deterioros. No rigen ya las disposiciones delas prestaciones mutuas, pues no rigen ya las disposiciones de las prestaciones mutuas, pues existe en la peticin de herencia una norma especial contenida en el artculo 1267, precepto que distingue entre la buena fe que hubiere ocupado la herencia y el que lo hubiere hecho de mala fe. El que de buena fe ocupo la herencia, no ser responsable de los deterioro de las cosas hereditarias, sino en cuanto le hayan hecho ms rico. Conforme al art.1267 si el que la ha ocupado est de mala fe, es responsable de todo deterioro.
o Responsabilidad del falso heredero por las enajenaciones efectuadas. La ley establece en el art.1267 la responsabilidad para el falso heredero que ha enajenado cosas de la herencia, el que estaba de buena fe no responde de las enajenaciones a menos que se haya hecho ms rico, si estaba de mala fe, el heredero peticionario puede:
Reivindicar en contra del 3 adquirente. Dirigirse contra el heredero putativo para que lo indemnice ampliamente.
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PASIVO DE LA HERENCIA. El pasivo de la herencia constituye una baja general de la herencia, de manera que en trminos completos, no se puede proceder a la divisin del caudal hereditario sin haber primero deducido el pasivo. Se entiende por deudas hereditarias aquellas que fueron contradas en vida del causante y que por tanto se encuentran pendientes en el momento en que se produce la apertura de la sucesin. Respecto de las deudas testamentarias, ellas debern cumplirse por el asignatario a quien el causante impuso la obligacin. Deben descartarse del pasivo hereditario todas aquellas deudas que contrajo el causante, pero que tienen la calidad de intransmisibles.
Pago de las deudas hereditarias. Al igual que ocurre en vida del causante, habr que ver la naturaleza de la accin, el crdito que ha quedado pendiente. Si la obligacin o crdito era ordinario, deber seguirse por va del respectivo juicio ordinario declarativo. Si el crdito constaba en un ttulo ejecutivo, los acreedores podrn llevarlo bajo la misma calidad en contra de los herederos, previa gestin preparatoria art.1377.
En el caso que la comunidad hereditaria este formada por ms de un heredero, conforme al art. 1354, el pasivo de la herencia se divide por el solo ministerio de la ley entre los herederos a prorrata de sus cuotas. Sin embargo ello no siempre es as, porque hay casos en que las deudas experimentan una divisin distinta, por ejemplo cuando los herederos aceptan con beneficio de inventario, o en el caso de que sean deudas indivisibles, o cuando se trata del ejercicio la accin hipotecaria, o en el caso de los bienes dados en usufructo o en propiedad fiduciaria, ya que en estos casos la deuda se dividir entre el usufructuario y el nudo propietario; o entre el fideicomisario y el propietario fiduciario.
El pago de las deudas hereditarias, corresponde siempre a los herederos, sin embargo, es posible que los legatarios se vean expuestos al pago de las deudas hereditarias en dos ocasiones: Cuando el causante en la disposicin de bienes (testamento) ha excedido en la parte que le leg a la 4 de libre disposicin, podrn ser llamados los legitimarios al pago. Art. 1362. Cuando al momento de la apertura de la sucesin, los bienes son insuficientes para el pago de las deudas hereditarias. En estos casos, los legatarios concurren hasta el valor de lo recibido, y en cuanto a quienes concurren, la ley establece una orden de prelacin en este caso, conforme a los arts. 1364 y 1363, sern: 1. Irn los legatarios comunes. 2. Irn los legatarios preferentes, que son aquellos que en vida hubieren recibido el legado. 3. Irn los legados destinados a obras pas. 4. Irn los legados que expresamente hubiera eximido el testador. 5. Finalmente irn los legados estrictamente alimenticios.
Los legados entran en el pago de las deudas para satisfaces (1) las legtimas, (2) mejoras y (3) las deudas hereditarias, en ese orden.
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PAGO DE LAS CARGAS O DEUDAS TESTAMENTARIAS. Son deudas testamentarias las que impone el testador en el testamento, y en este caso el legislador tambin ha propuesto un orden, de manera que:
1. Deben pagarse por aquel heredero a quien el testador impuso tal carga. 2. Si no existiere, la deuda se divide entre los comuneros, la que ser conforme a lo que haya dispuesto el testador. 3. Si nada dijo el testador, la divisin ser entre los comuneros a prorrata de sus cuotas.
Finalmente conforme al art.1373 se otorga la posibilidad a los herederos para que ellos determinen la forma de pago.
DEL BENEFICIO DE SEPARACION. Es la facultad que compete a los acreedores hereditarios y testamentarios a fin de que los bienes hereditarios no se confundan con los bienes propios del heredero, con el objeto de pagarse en dichos bienes hereditarias con preferencia a los acreedores del heredero. Su fundamento es la justicia, en la equidad.
Quienes pueden solicitar el beneficio de separacin. El art. 1378 Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrn pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero; y en virtud de este beneficio de separacin tendrn derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero.
De lo anterior se desprende que este beneficio lo pueden solicitar los acreedores hasta antes de que se produzca la confusin de los bienes o hasta antes que se extinga toda la masa hereditaria. Por lo que los acreedora del heredero no gozan del beneficio de separacin conforme al art. 1391.
Casos en que los acreedores hereditarios y testamentario no pueden solicitar el beneficio de separacin.
1) Cuando sus derechos han prescrito. 2) Cuando hayan renunciado a l. 3) Cuando los bienes de la sucesin han salido ya de manos del heredero. 4) Cuando los bienes de la sucesin se han confundido con los de los herederos, de manera que no sea posible reconocerlos.
OJO: el beneficio de separacin obtenido por uno de los acreedores hereditarios o testamentarios forzosos, favorece a todo el resto.
Procedimiento del beneficio de separacin. La ley no ha dicho a qu procedimiento se sujeta la solicitud de separacin, ni contra quien debe ella presentarse.
Contra quien se demanda, pueden darse 2 soluciones: Que el beneficio de separacin debe pedirse en contra de los herederos. Que debe demandarse en contra de los acreedores personales de los herederos.
La ltima solucin es la ms jurdica, por cuanto los perjudicados con dicho beneficio van a ser los acreedores personales de los herederos, y no estos.
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En cuanto al procedimiento, se puede entender que por su naturaleza, se tramita conforme a las reglas del juicio sumario, ya que necesita de una rpida tramitacin para que sea eficaz.
Efectos del beneficio de separacin. Sus efectos se producen en cuanto a los bienes muebles, desde que se dicta la sentencia que lo concede, tratndose de bienes races, es necesario que la sentencia se inscriba en el registro del conservador de bienes races, con el objeto de hacerlo inoponible ante 3.
El beneficio de separacin a diferencia del de inventario, si produce la separacin de patrimonio del causante y de los herederos, ya que es precisamente su objetivo.
Efectos del beneficio de separacin entre los acreedores hereditarios y testamentarios entre s. En primero lugar, los acreedores hereditarios y testamentarios se pagan en los bienes de la sucesin con preferencia a los acreedores personales de los herederos. Pero los hereditarios se pagan primero que los testamentarios.
Efectos del beneficio de separacin entre los acreedores hereditarios y testamentarios de una parte y los acreedores personales del heredero de otra. Respecto de los bienes del causante la regla general es que, obtenida la separacin de los patrimonios, se pagan preferentemente en los bienes de la sucesin los acreedores hereditarios y testamentarios, una vez esto pagados, y sobrare, se agregar a los bienes del heredero, para satisfacer a sus acreedores propios, con los cuales concurrirn los acreedores de la sucesin que no gocen de este beneficio.
Respecto de los bienes propios del heredero, los acreedores hereditarios o testamentarios que hayan obtenido la separacin, o aprovechndose de ella en conformidad al inciso del art. 1382, no tendrn accin contra los bienes a que dicho beneficio les dio un derecho preferente, ms aun entonces podrn oponerse a esta accin los otros acreedores del heredero hasta que se les satisfaga en el total de sus crditos. De modo que para que los acreedores hereditarios y testamentarios puedan pagarse en los bienes del heredero, deben: a) Que se hayan agotado totalmente los bienes de la sucesin, porque si quedan bienes hereditarios, con ellos debern pagarse. b) Que no hubiere oposicin de parte de los acreedores personales del heredero, la cual se fundara en el hecho de no estar satisfechos aun en sus crditos.
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DE LA PARTICION DE BIENES.
Bien es sabido que al fallecimiento del causante se crea un estado de indivisin respecto de los bienes dejados por ste. Habr indivisin cuando tienen derecho de cuota sobre una misma cosa 2 o ms personas. La indivisin es clasificable conforme al art. 1317 en universal y singular. Nuestro C.C. concibe la indivisin como un estado de transicin hacia el dominio individual, como un patrimonio en liquidacin destinado a ser repartido entre los que tienen derecho a l, mediante la particin de bienes.
Art. 1317. Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a permanecer en la indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo contrario. No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido este trmino podr renovarse el pacto. Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de dominio privado, ni a los derechos de servidumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria.
El C.C. no ha definido qu se entiende por particin de bienes, sino que ha sido la Corte Suprema que en una sentencia ha sealado que la particin de bienes es un conjunto complejo de actos encaminados a poner fin al estado de indivisin mediante la liquidacin y distribucin entre los coparticipes del caudal posedo proindiviso en partes o lotes que guarden proporcin con los derecho cuotativos de cada uno de ellos.
Conforme a este concepto, la particin supone una serie de operaciones complejas, cuyo objeto es liquidar y distribuir el caudal posedo en comn, en trminos tales que se asignan a cada asignatario bienes que correspondan exactamente a los derechos cuotativos de cada partcipe.
La particin de bienes se encuentra reglamentada en el Titulo X, Libro III De la particin de bienes arts. 1317 y siguientes. Asimismo en el Ttulo IX del Libro III del CPC, arts. 645 a 666.
ACCION DE PARTICION DE BIENES. La particin de bienes es provocada por el ejercicio de la accin de particin por quienes tengan el derecho a hacerlo. La denominacin de accin de particin de bienes, parece estar indicando la existencia de un juicio, ello no es exacto, pues la particin puede hacerse inclusive por los propios asignatarios, sin intervencin de la justicia. Por lo que sera ms propio hablar de Derecho a pedir la particin. Se define la accin de particin como la que compete a los coasignatarios para solicitar que se ponga trmino al estado de indivisin.
Caractersticas de la accin de particin. 1. Es una accin personal, lo que implica que deber entablarse en contra de todos y cada uno de los restantes comuneros, por lo que si la particin se efecta con exclusin de uno de ellos, le ser inoponible. 2. Es imprescriptible. Al tenor del art. 1317, la particin podr siempre pedirse. 3. El ejercicio de la accin de particin es un derecho absoluto. 4. La accin de particion no viene, como ocurre generalmente con las acciones judiciales, a declarar una situacin ya existente, pero controvertida, sino que produce una verdadera transformacin de la situacin jurdica anterior, el derecho de los coasignatarios sobre los bienes indivisos se radica en cosas determinadas.
Hechos que impiden el ejercicio de la accin de particin. 1. El pacto de indivisin. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 79
Conforme al art. 1317 la particion la particion siempre puede pedirse, siempre que los cosignatarios no hayan estipulado lo contrario. Desarrollando la idea, el inciso 2 seala que no puede estipularse proindivisin por ms de 5 aos, pero cumplido este trmino podr renovarse el pacto. La principal limitacin que el legislador impone a este pacto es la fijacin de un plazo mximo de 5 aos, renovable sucesivamente por trminos iguales, sin embargo si se fija un plazo mayor, la sacion es que es inoponible en el exceso.
2. La indivisin forzada. Conforme al art. 1317 inc. Final, el legislador atendiendo la naturaleza especial de ciertas comunidades, prohbe la divisin de ellas, por lo que no ser posible pedir la particin. Los casos de indivisin forzada son: Lagos de dominio privado. Las servidumbres. La propiedad fiduciaria. La medianera.
3. Indivisin del hogar obrero. En esta indivisin forzada haba en nuestra legislacin un esbozo de propiedad familiar, que fue definitivamente establecida por la ley N 19.335 del ao 1994, en los arts. 141 a 149 del C.C. en la disolucin del matrimonio por fallecimiento de alguno de los cnyuges, se puede pedir la desafectacin del bien familiar, por lo que no hay indivisin forzada.
Quienes pueden ejercitar la accin de particin. 1. Los comuneros o indivisarios, esto es, en el caso que nos preocupa: los herederos, de cualquier categora que ellos sean. Pueden pedir tanto los herederos universales como los de cuota o remanente, los testamentarios o abintestato, los voluntarios o los forzosos. 2. Los herederos de los coasignatarios. 3. El cesionario de los derechos de algn coasignatario.
Situacin del asignatario sujeto a condicin suspensiva. El art. 1319 dispone en su primera parte Si alguno de los coasignatarios lo fuere bajo condicin suspensiva, no tendr derecho para pedir la particin mientras penda la condicin, y es lgico que el asignatario condiciona no pueda solicitar la participacin, pues mientras pende la condicin suspensiva, solo tiene una expectativa de ser asignatario. Por ello el legislador solo le concede la posibilidad de impetrar medidas conservativas, pero no ejercer derechos de asignatario, y le impide ejercitar la accin de participacin.
Situacin del fideicomiso. En inciso final del art. 1319 dispone que Si el objeto asignado fuere un fideicomiso, se observar lo prevenido en el ttulo De la propiedad fiduciaria. Y en esta la accin de particin solo le corresponder al propietario fiduciario y no al fideicomisario, porque el derecho de ste est sujeto a condicin.
Capacidad para ejercitar la accin de participacin. Los incapaces para deducir la accin de participacin, debern hacerlo por intermedio o con autorizacin de sus representantes legales. Pero como si bien en s misma la accin de participacin no constituye un acto de enajenacin, significa, en todo caso, un cambio radical en ls derechos de los asignatarios, el legislador sujeta los representantes legales a una limitacin para solicitar la particin de los bienes.
Situacin especial de la mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal. Dispone el inciso 2 del art. 1322 Pero el marido no habr menester esta autorizacin para provocar la particin de los bienes en que tenga parte su mujer: le bastar el consentimiento de su mujer, si sta Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 80
fuere mayor de edad y no estuviere imposibilitada de prestarlo, o el de la justicia en subsidio. Este es el nico caso en que el marido podra intervenir como administrador de los bienes propios de su mujer, si bien el precepto se refiere a la mujer casada en general, este es solo aplicable a la mujer casada en sociedad conyugal. Sin embargo, se pueden presentar las siguientes situaciones:
o Negativa injustificada del marido a solicitar la particin de la herencia de su mujer. En este caso se aplica el art. 138 bis, cuyo inciso final lo resuelve.
Art. 138 bis. Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar un acto o celebrar un contrato respecto de un bien propio de la mujer, el juez podr autorizarla para actuar por s misma, previa audiencia a la que ser citado el marido. En tal caso, la mujer slo obligar sus bienes propios y los activos de sus patrimonios reservados o especiales de los artculos 150, 166 y 167, mas no obligar al haber social ni a los bienes propios del marido, sino hasta la concurrencia del beneficio que la sociedad o el marido hubieren reportado del acto. Lo mismo se aplicar para nombrar partidor, provocar la particin y para concurrir en ella en los casos en que la mujer tenga parte en la herencia.
o Impedimento del marido. En este caso hay que distinguir si el impedimento es de larga duracin o no. Si es de larga duracin, se suspende la administracin del marido y se aplican las normas de la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal. Si no fuere de larga duracin, la mujer casada actuar respecto de los bienes del marido, de los de la sociedad conyugal y de los suyos que administre el marido con la autorizacin del juez con conocimiento de causa. o Actuacin de la mujer con autorizacin del marido. Es posible, ya que la regla general es la capacidad y la administracin de los bienes propios de la mujer casada bajo el rgimen de la sociedad conyugal por el marido es de excepcin.
FORMAS DE HACER LA PARTICION. Puede hacerse de 3 formas.
I. PARTICION HECHA POR EL PROPIO CAUSANTE. Conforme al art. 318, la particion puede ser hecha por el causante por acto ente vivos, o por testamento. Por lo que se desprende que:
a. Particin hecha por el causante por acto entre vivos. En este caso el legislador no sujeto la particin a solemnidad alguna, sin embargo hay quienes sealan que debe hacerse por escritura pblica, ya que en el art. 324 para designar el partidor por acto entre vivos se debe hacer por escritura pblica, y con mayor razn debera este acto hacer de tal forma.
b. Particin hecha por el causante por testamento. En este caso la particion deber cumplir las solemnidades propias de este acto jurdico, asimismo el testador al efectuar la particin, no podr menoscabar las asignaciones forzosas y en especial las legtimas.
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Finalmente conforme al art. 1342 la particin requiere aprobacin judicial, cuando tienen inters en ella personas ausentes o sujetas a tutelas o curaduras, siendo este precepto de aplicacin general, o sea a ambas particiones hechas por el causante.
II. PARTICION HECHA DE COMUN ACUERDO POR LOS COASIGNATARIOS. Conforme al art. 1325 los indivisarios podrn efectuar la particin de comn acuerdo, no obstante existan entre ellos incapaces, siempre que concurran los siguientes requisitos:
a. No deben existir cuestiones previas que resolver. b. Las partes deben estar de comn acuerdo sobre la forma de realizar la particion. c. Que la tasacin de bienes se haga en la misma forma que si se procediera ante un partidor. d. Que la particin se apruebe judicialmente en los mismos casos en que sera necesaria dicha aprobacin si se procediera ante un partidor.
OJO: la particion en este caso es consensual, sin perjuicio de regir para ella las limitaciones de la prueba testimonial, sin embargo en la prctica, lo corriente es que la particin hecha de comn acuerdo se reduzca a escritura pblica. Naturalmente si se han efectuado en ella adjudicaciones de bienes inmuebles, deber otorgarse escritura pblica para los efectos de la inscripcin en el Conservador de Bienes Races.
III. PARTICION DE BIENES HECHA ANTE UN PARTIDOR. Por regla general se entiende que el partidor es un britro, y de derecho, ya que conforme al COT art. 227 la particin de bienes es materia de arbitraje forzoso. Designacin del partidor. De acuerdo al art. 1323 Slo pueden ser partidores los abogados habilitados para ejercer la profesin y que tengan la libre disposicin de sus bienes. Son aplicables a los partidores las causales de implicancia y recusacin que el Cdigo Orgnico de Tribunales establece para los jueces.
De acuerdo al precepto se desprende que son dos requisitos: o Ser abogado habilitado para el ejercicio profesional, lo cual se justifica tanto porque en conformidad al inc. 2 225 del COT el nombramiento de rbitros el nombramiento de rbitros de derecho solo puede recaer en un abogado. o Tener la libre administracin de los bienes, o sea no pueden ser incapaces.
OJO: al partidor se le aplican las causales de implicancia y recusacin conforme al art. 1323.
Nombramiento del partidor. Puede ser nombrado por: i. El causante ii. Los coasignatarios de comn acuerdo iii. La justicia ordinaria
1) Nombramiento por el causante. Puede hacerlo en 2 oportunidades: a. Por acto entre vivos: En este caso debe hacer la designacin por instrumento pblico. b. Por testamento: El legislador no distingue, por lo que podr hacerlo en cualquier clase de testamento.
Ambas designaciones son revocables, la primera a travs de una escritura pblica, y la segunda por un nuevo testamento. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 82
En cuanto a los requisitos que debe tener el partidor nombrado por el causante, deben ser los mismos que se mencionaron con anterioridad, pudiendo incluso designar a un coasignatario, en el albacea, incluso a alguna persona que sea afectada por una causal de implicancia o recusacin, siempre que cumplan los requisitos necesario. En el ltimo caso, la solucin ser que los coasignatarios aleguen dicha causal de implicancia o recusacin , de lo contrario el partidor no se declarar por si inhabilitado como ocurre normalmente. En caso contrario, puede que los coasignatarios no aleguen dicha causal, porque el partidor a pesar de su implicancia o recusacin, sea de tal confianza, que no les sea impedimento para ellos, para que realice su labor.
2) Nombramiento del partidor por los coasignatarios. En este caso son los coasignatarios quienes designan al partidor, el nombramiento puede recaer en la persona que ellos deseen, siempre que ste sea abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, y tenga la libre disposicin de sus bienes. Es menester tener presente que si los coasignatarios nombraron a un partidor sabiendo que estaba legalmente afecto a una causa de implicancia o recusacin, ya no podrn inhabilitarlo, sin embargo si con posterioridad al nombramiento, el partidor se ve afectado por alguna causal de implicancia o recusacin, entonces si puede ser inhabilitado por los coasignatarios. Finalmente la ley no ha sealado ninguna formalidad especial para el nombramiento de partidor hecho por los interesados, sin embargo cabe aplicar la regla general del art. 234 del COT, en orden a que el nombramiento de arbitro debe hacerse por escrito, basta eso si cualquier clase de escritura, ya sea publica o privada.
3) Nombramiento del partidor por la justicia ordinaria. La justicia ordinaria entrar a nombrar partidor cuando no lo haya hecho el causante, ni los coasignatarios. Conforme al art. 1325 inc. Final sino se acuerdan (los coasignatarios) en esta designacin, el juez, a peticin de cualquier de ellos, proceder a nombrar un partidor que rena los requisitos legales, con sujecin a las reglas del CPC. De modo que el partidor nombrado por el juez, debe reunir los requisitos ya sealados, sin embargo se agregara en teora un ltimo requisito, el hecho de no ser albacea, conforme al art. 1324 y 1325, los cuales hablan de los dems requisitos legales.
Citacin a comparendo para designar partidor. El art. 1325 seala que el juez har la designacin del partidor de acuerdo con las reglas del CPC, de acuerdo al art. 646 del CPC cuando haya de nombrarse partidor cualquiera de los comuneros, ocurrir al tribunal que corresponda (en este caso el del ultimo domicilio del causante) pidindole que cite a todos los interesados a fin de hacer la designacin, y se proceder a ella en la forma establecida para el nombramiento de peritos En otras palabras el juez citar a comparendo, y al ser esta la 1 resolucin debe notificarse a las partes personalmente o por el art. 44 del CPC, en cuanto a la sancin por la falta de citacin de algn interesado, es que la designacin de partidor ser inoponible a aquel. Esta gestin conforme a la opinin del Profesor Somarriva tiene el carcter de contenciosa, considerando que es el primer trmite de un juicio, en este caso, el de particin.
Comparendo de nombramiento. Este comparendo tendr lugar con solo los que asistan, en el cual se dejara previamente por acuerdo de las partes o, en su defecto, por el tribunal, el nmero de partidores que deben nombrarse, as como su calidad, y las aptitudes o ttulos que debern tener. Las partes se pondrn de acuerdo en la designacin de la persona, de no haber acuerdo el nombramiento lo podr hacer le tribunal no pudiendo ser ninguna de las 2 primeras personas que se hubieren propuesto por las partes. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 83
La resolucin que nombra a un partidor tiene el carcter de sentencia interlocutoria, y puede atacarse por va de nulidad procesal mientras est pendiente el juicio de particin.
Aprobacin judicial del nombramiento del partidor, cuando no ha sido designado por la justicia ordinaria.
Conforme al art. 1326 Si alguno de los coasignatarios no tuviere la libre disposicin de sus bienes, el nombramiento de partidor, que no haya sido hecho por el juez, deber ser aprobado por ste. Se excepta de esta disposicin la mujer casada cuyos bienes administra el marido; bastar en tal caso el consentimiento de la mujer, o el de la justicia en subsidio. El curador de bienes del ausente, nombrado en conformidad al artculo 1232, inciso final, le representar en la particin y administrar los que en ella se le adjudiquen, segn las reglas de la curadura de bienes. La jurisprudencia ha sealado que la sancin por omisin de este requisito es la nulidad relativa, porque es un requisito establecido en atencin al estado de incapaces de las personas.
Aceptacin y juramento del partidor. Nombrado el partidor, queda en libertad de aceptar o no el cargo que se le confiere, conforme a: Art. 1327 El partidor no es obligado a aceptar este encargo contra su voluntad; pero si, nombrado en testamento, no acepta el encargo, se observar lo prevenido respecto del albacea en igual caso.
Art. 1328. El partidor que acepta el encargo, deber declararlo as, y jurar desempearlo con la debida fidelidad, y en el menor tiempo posible.
Competencia del partidor. El partidor para cumplir su labor, tiene el plazo de 2 aos contados desde la aceptacin de su encargo, segn el art. 1332. Art. 1332 La ley seala al partidor, para efectuar la particin, el trmino de dos aos contados desde la aceptacin de su cargo. El testador no podr ampliar este plazo. Los coasignatarios podrn ampliarlo o restringirlo, como mejor les parezca, aun contra la voluntad del testador.
De l se desprende que el plazo para las partes es simplemente supletorio de su voluntad, pues ellas pueden a su arbitro ampliarlo o aplazarlo, sin perjuicio de lo que haya sealado el testador. Pero en cuanto al juez, l no podr ampliar ni restringir el plazo, sin el consentimiento de las partes.
Suspensin del plazo. El plazo que tiene el partidor para dictar su sentencia es de carcter legal (est establecido en el C.C), por lo que no se suspende por la interposicin de das feriados en conformidad al art. 50 C.C. Sin perjuicio de esto, conforme al art. 647 del CPC el plazo que hayan sealado el testador, las partes o la ley para el desempeo del cargo de partidor, se computar desde que haya aceptado su cargo, sin perjuicio de que se deducir el tiempo cuando por la interposicin de recursos o por otra causa haya estado totalmente interrumpida la jurisdiccin del partidor. Esto quiere decir que, suspendida la jurisdiccin del partidor por cualquier causa, se suspende tambin el plazo que tiene para fallar, o sea se le descuenta del plazo legal que tiene.
Fallo dictado por el partidor una vez vencido el plazo. Vencido el plazo sin que el partidor haya dictado sentencia, no podr hacerlo sino cuando las partes prorroguen su jurisdiccin, ya que de hacerlo sin ella, adolecer de nulidad procesal, y por ello sera atacable mediante recurso de casacin en la forma por incompetencia del tribunal.
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Asuntos que son de competencia del partidor. En trminos generales, le corresponde conocer de todas las cuestiones que deban servir de base a la realizacin de la particion y que la ley no entrega expresamente a la justicia ordinaria. Sin embargo el profesor Somarriva distingua diferentes reglas de competencia del partidor:
1) La competencia del partidor est sealada por la voluntad de las partes. 2) La competencia del partidor solo se extiende a quienes han pactado el compromiso. 3) El partidor conoce de aquellas cuestiones que la ley expresamente le encomienda, dentro de ellas tenemos: a. Las relativas a la administracin de los bienes. b. Relativas a la cesacin del goce gratuito de los comuneros en alguna de las cosas comunes.
4) El partidor tiene competencia para conocer de todas las cuestiones que, debiendo servir de base a la particion, la ley no las entregue expresamente a la justicia ordinaria. 5) Etapa de la competencia del partidor la determinacin de quienes son interesados, cules son sus derechos y de los bienes comunes. Conforme a los arts. 1330 y 1131, hay 3 cuestiones de que NUNCA puede conocer el partidor pues son de la competencia exclusiva de la justicia ordinaria, ellas son: a. Quienes son los interesados en la particin. b. Cules son los derechos que corresponden a cada cual en la sucesin. c. Cules son los bienes comunes a partirse.
RESPONSABILIDAD Y REMUNERACION DEL PARTIDOR. El partidor responde de la culpa leve en el desempeo de su cargo, conformidad al art. 1329 del C.C. Con respecto a la prevaricacin, no definida por el legislador, que se entiende de ella en trminos generales como aquella falta dolosa o culpable cometida por ciertos funcionarios en los deberes que les imponen su autoridad o cargo, de acuerdo al art. 1329 se le impone al partidor 3 tipos de sanciones:
Las sanciones penales que al delito corresponda, establecidas en los arts. 223 a 225 del CP. Indemnizar los perjuicios causados a las partes. El partidor se hace indigno de tener parte alguna en la sucesin del causante, es decir, si el partidor a la vez que tal es coasignatario, se hace indigno de suceder al difunto.
Responsabilidades especiales del partidor. Adems de la responsabilidad general sealada, el partidor est sujeto a algunas otras situaciones especiales, as: 1. El partidor est sujeto a la responsabilidad disciplinaria por los abusos o faltas cometidos en el desempeo de sus funciones. Le corresponder conocer de los recursos de queja que en contra de sus resoluciones se entablen, a la respectiva C.A. 2. En conformidad al art.1336 C.C , aun cuando el causante haya hecho la particin, y aunque no sea requerido a ello por el albacea o herederos, estar obligado el partidor a formar el lote o hijuela de deudas, es decir, sealar los bienes con los cuales van a ser stas pagadas, so pena de responder de todo perjuicio a los acreedores. 3. En conformidad al art. 59 de la ley sobre Impuesto a las herencias, asignaciones y donaciones, el partidor, bajo pena de multa, debe velar porque se renan fondos en la particin con el fin de pagar los impuestos que gravitar en sobre la herencia. el partidor est obligado a velar por que los comuneros formulen la correspondiente declaracin de impuesto a la renta.
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El partidor no puede adquirir bienes comprendidos en la particin.
El art. 1798 del C.C prohbe a los jueces, abogados, etc., comprar los bienes en cuyo litigio han intervenido, aun cuando la venta se haga en pblica subasta. Este articulo tiende a evitar que el juez aproveche su investidura para perjudicar a los interesados, cosa que podra fcilmente hacer el partidor, as frente al remate de un bien hereditario podra adjudicrselo a un precio nfimo, etc. Por otra parte el art. Habla de jueces sin distincin, y no hay duda de que el partidor es un juez; y si bien es cierto que la particin tiene mucho de contrato, ello no le quita el carcter de juicio que expresamente le da el CPC. Adems el COT prohbe a todo juez, comprar o adquirir a cualquier ttulo para s, su mujer o hijos, las cosas que se litiguen en los juicios de que el conozca (Art. 321). Y el CP castiga a los rbitros que, directa o indirectamente, se interesen en cualquier clase de contrato u operacin en que deban intervenir en razn de su cargo respecto, entre otras materias, a los bienes en cuya particin intervienen (Art. 240).
Remuneracin del partidor.
Los honorarios del partidor constituyen una baja general de la herencia, pudiendo ser stos fijados por el propio causante, pero en este caso el partidor no est obligado a respetar dicha fijacin. Asimismo la remuneracin del partidor puede ser fijada entre ste y los indivisarios de comn acuerdo, y a falta de acuerdo, el partidor, al dictar su sentencia final, que recibe el nombre especial de laudo y ordenata, puede fijar sus honorarios.
DESARROLLO DE LA PARTICION.
Cuestiones de carcter previo a la particin.
Antes de efectuar la particin de los bienes comunes en muchos casos va a ser necesario cumplir ciertos trmites previos, a saber:
1. Apertura y publicacin del testamento: Antes de ejecutar ciertos testamentos es necesario cumplir respecto de ellos determinados trmites previos. Ellos son: Los testamentos abiertos otorgados sin intervencin de funcionario pblico, o sea solamente ante 5 testigos, la publicacin del testamento, y, en relacin al cerrado, la apertura de mismo. 2. Posesin efectiva de la herencia: Aunque la ley no exige para proceder a la particin que previamente se otorgue a los herederos la posesin efectiva de la herencia, prcticamente ser imposible llevar a cabo aquella sin haber cumplido previamente ese trmite. 3. Inventario de los bienes comunes: Tampoco la ley exige perentoriamente que antes de proceder a la particin se efecte el inventario de los bienes comunes, pero en la prctica el inventario de los bienes se efectuar antes de efectuar la particin, pues es un trmite especial para inscribir el auto de posesin efectiva. El inventario puede ser simple o solemne. Ser simple cuando no est sujeto a formalidad alguna; ser solemne cuando debe cumplir las formalidades indicadas en los artculos 858 y 865 del CPC. El inventario solemne tiene siempre la ventaja de que permite gozar del beneficio de inventario y constituye plena prueba en juicio. 4. Tasacin de los bienes: Para efectuar la particin es indispensable tasar los bienes comunes, pues slo en esta forma se puede determinar cuanto se entregar a cada indivisario. La tasacin puede hacerse durante el curso de la particin o con anterioridad a ella. Deber siempre hacerse ante peritos, salvo que las partes sean plenamente capaces, y an en ciertos casos si no lo son. 5. Designacin de curador al incapaz: Puede acontecer que tanto el incapaz como su representante legal tengan inters en la particin, es decir, que ambos sean comuneros. En este caso, no es posible que el representante acte en la particin por s y en representacin del incapaz, sea ste un hijo de familia o un pupilo, y ser necesario nombrar al incapaz un curador especial para que lo represente tanto en la designacin de partidor como en la particin misma. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 86
Diligencias previas a la particin. Separacin de patrimonios.
Efectuadas las operaciones anteriores, el partidor est en situacin de entrar a conocer de la particin misma. Para ello cuenta con una base segura, puesto que la justicia ordinaria deber resolver, quienes son indivisarios, cules son sus derechos y cuales cules son los bienes comunes a partirse. Para ello es preciso primero separar del patrimonio del causante aquellos bienes que pertenecen a otras personas; o sea, el partidor deber formar el acervo ilquido, en seguida, deducidas as bajas generales, determinar cul es su acervo lquido o partible, y finalmente, cundo proceda a su formacin calcular los acervos imaginarios. Estas ltimas operaciones forman parte dela liquidacin de los bienes.
DEL JUICIO DE PARTICION.
Se encuentra reglamentado en el ttulo IX del libro III del CPC, arts. 646 y sgtes. El juicio de particin comienza con la aceptacin expresa y el juramento que hace el partidor de desempear fielmente su cargo, y se continua con la celebracin de las distintas audiencias verbales y la solucin de las cuestiones que se planteen. La principal de las operaciones dela particin es la liquidacin, y distribucin de los bienes comunes. El juicio de particin termina con la dictacin de la sentencia del partidor, que recibe el nombre de laudo y ordenata de particin.
Caractersticas del juicio de particin. 1. La importancia fundamental de la voluntad de las partes. 2. Es un juicio doble, ya que en l no queda determinado a priori quines son los demandantes y los demandados. 3. Es un juicio complejo. 4. Es un juicio de cuanta indeterminada.
Lugar donde se sustancia el juicio de particin. Se tramita en el lugar que las partes designen, y a falta de sta determinacin, en aquel donde se celebr el compromiso. Tramitacin del juicio de particin: Los comparendos. Conforme al art. 649 del CPC, las materias sometidas la conocimiento del partidor se ventilan en audiencias verbales, sin embargo el partidor tambin puede aceptar solicitudes escritas cuando la naturaleza e importancia de las cuestiones debatidas as lo exijan.
Primer comparendo: Una vez que el partidor acepta y presta juramento, dicta una resolucin en la que declara constituido el compromiso, designa actuario y cita a las partes a un primer comparendo, que tiene por objeto organizar la particin. Esta resolucin debe notificarse personalmente o por el art. 44 del CPC. En este primero comparendo las decisiones deben tomarse unnimemente por los interesados.
Comparendos ordinarios. Art. 650. (807). Cuando se designen das determinados para las audiencias ordinarias, se entender que en ellas pueden celebrarse vlidamente acuerdos sobre cualquiera de los asuntos comprendidos en el juicio, aun cuando no estn presentes todos los interesados, a menos que se trate de revocar acuerdos ya celebrados, o que sea necesario el consentimiento unnime en conformidad a la ley, o a los acuerdos anteriores de las partes. Modificada la designacin de da para las audiencias ordinarias, no producir efecto mientras no se notifique a todos los que tengan derecho de concurrir.
Las caractersticas principales de los comparendos ordinarios son, en primer lugar se celebren en fechas y horas fijas. En seguida, para su celebracin, no es necesaria la citacin previa de las partes, y Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 87
finalmente, en ellos pueden celebrarse vlidamente toda clase de acuerdos aun cuando no estn todos los interesados. Sin embargo, este principio tiene algunas excepciones:
a) No pueden revocarse acuerdos ya celebrados. Para estos efectos se requiere la unanimidad de los interesados. b) No pueden tomarse aquellos acuerdos para los cuales las partes o la ley exigen la unanimidad. c) Hay tambin ciertas materias, como las referentes a la administracin de los bienes, que el legislador exige que sean tratadas en comparendos extraordinario.
Los comparendos extraordinarios. La particin se desenvuelve generalmente en comparendos ordinarios, pero en un momento dado pueden existir materias que por su importancia, por la premura en resolverlas, o por exigir unanimidad de pareceres la resolucin que se adopte exijan de un comparendo especial: entonces estamo en presencia de un comparendo extraordinario. Corresponde al partidor de oficio, o a peticin de parte, citar a comparendos extraordinarios. Estos se caracteirzan tanto porque es necesario notificar a las partes la citacin a comparendo, como porque en ellos no se pueden tomar acuerdos sino concurre la totalidad de los interesados.
Cuadernos en que se sustancia la particin. a) El de actas: Este cuaderno nunca puede faltar, pues en l se deja constancia de los acuerdos celebrados en los distintos comparendos o audiencias verbales. b) El de los documentos: Este cuaderno no es indispensable, en l se agregan los distintos instrumentos que digan relacin con la particin. c) Cuaderno de incidentes: En l se sustanciarn los incidentes que se promuevan durante la particin.
Cuestiones que deben servir de base a la particin.
Art. 652. (809). Podr el partidor fijar plazo a las partes para que formulen sus peticiones sobre las cuestiones que deban servir de base a la particin. Cada cuestin que se promueva ser tramitada separadamente, con audiencia de todos los que en ella tengan intereses, sin entorpecer el curso de las dems y sin que se paralice en unas la jurisdiccin del partidor por los recursos que en otras se deduzcan. Podrn, sin embargo, acumularse dos o ms de dichas cuestiones cuando sea procedente la acumulacin en conformidad a las reglas generales. Las cuestiones parciales podrn fallarse durante el juicio divisorio o reservarse para la sentencia final.
Estas cuestiones que sirven de base a la particin no constituyen incidentes de ella, son que otros tantos juicios separados dentro del juicio complejo la particin. Podemos, por tanto, decir que sern incidentes en la particin todas aquellas que se promuevan y cuya resolucin no va a servir de base a la particion. Tales sern, por ejemplo, las que se produzcan con motivo de la fijacin de da y hora para los comparendos ordinarios, aquellas en que se impugnan las bases del remate, etc.
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LIQUIDACION Y DISTRIBUCION DE LOS BIENES COMUNES.
Art. 1337. El partidor liquidar lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y proceder a la distribucin de los efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas que siguen: 1 Entre los coasignatarios de una especie que no admita divisin, o cuya divisin la haga desmerecer, tendr mejor derecho a la especie el que ms ofrezca por ella; cualquiera de los coasignatarios tendr derecho a pedir la admisin de licitadores extraos; y el precio se dividir entre todos los coasignatarios a prorrata. 2 No habiendo quien ofrezca ms que el valor de tasacin o el convencional mencionado en el artculo 1335, y compitiendo dos o ms asignatarios sobre la adjudicacin de una especie, el legitimario ser preferido al que no lo sea. 3 Las porciones de uno o ms fundos que se adjudiquen a un solo individuo, sern, si posible fuere, continuas, a menos que el adjudicatario consienta en recibir porciones separadas, o que de la continuidad resulte mayor perjuicio a los dems interesados que de la separacin al adjudicatario. 4 Se procurar la misma continuidad entre el fundo que se adjudique a un asignatario y otro fundo de que el mismo asignatario sea dueo. 5 En la divisin de fundos se establecern las servidumbres necesarias para su cmoda administracin y goce. 6 Si dos o ms personas fueren coasignatarios de un predio, podr el partidor con el legtimo consentimiento de los interesados separar de la propiedad el usufructo, habitacin o uso para darlos por cuenta de la asignacin. 7 En la particin de una herencia o de lo que de ella restare, despus de las adjudicaciones de especies mencionadas en los nmeros anteriores, se ha de guardar la posible igualdad, adjudicando a cada uno de los coasignatarios cosas de la misma naturaleza y calidad que a los otros, o haciendo hijuelas o lotes de la masa partible. 8 En la formacin de los lotes se procurar no slo la equivalencia sino la semejanza de todos ellos; pero se tendr cuidado de no dividir o separar los objetos que no admitan cmoda divisin o de cuya separacin resulte perjuicio; salvo que convengan en ello unnime y legtimamente los interesados. 9 Cada uno de los interesados podr reclamar contra el modo de composicin de los lotes, antes de efectuarse el sorteo. 10 Con todo, el cnyuge sobreviviente tendr derecho a que su cuota hereditaria se entere con preferencia mediante la adjudicacin en favor suyo de la propiedad del inmueble en que resida y que sea o haya sido la vivienda principal de la familia, as como del mobiliario que lo guarnece, siempre que ellos formen parte del patrimonio del difunto. Si el valor total de dichos bienes excede la cuota hereditaria del cnyuge, ste podr pedir que sobre las cosas que no le sean adjudicadas en propiedad, se constituya en su favor derechos de habitacin y de uso, segn la naturaleza de las cosas, con carcter de gratuitos y vitalicios. El derecho de habitacin no ser oponible a terceros de buena fe mientras no se inscriba la resolucin que lo constituye en el Registro del Conservador de Bienes Races. En todo lo no previsto, el uso y la habitacin se regirn por lo dispuesto en el Ttulo X del Libro II. El derecho a la adjudicacin preferente de que habla esta regla no puede transferirse ni transmitirse. 11 Cumplindose con lo prevenido en los artculos 1322 y 1326, no ser necesaria la aprobacin judicial para llevar a efecto lo dispuesto en cualquiera de los nmeros precedentes, aun cuando algunos o todos los coasignatarios sean menores u otras personas que no tengan la libre administracin de sus bienes.
La particin en si misma se descompone de 2 actos:
La liquidacin. La distribucin.
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Liquidacin de los bienes comunes. Consiste en determinar a cunto ascienden los bienes comunes, y la cuota o parte que en esta suma le corresponde a cada indivisario. Para proceder a la liquidacin es previo que se determinen por la justicia ordinaria, en caso de conflicto los derechos de los comuneros y cules son los bienes comunes. Tambin es previa la separacin de los patrimonios en la forma vista anteriormente. Hecho esto, el partidor proceder a liquidar el acervo efectuando las bajas generales de la herencia, y si fuere procedente, deber formar los acervos imaginarios. Efectuadas estas operaciones calcular, en conformidad a las disposiciones del testamento o de la ley, cunto corresponde a cada indivisario.
Distribucin de los bienes. El legislador dispone una serie de reglas:
1) En materia de distribucin de los bienes el principio fundamental es la voluntad de las partes. 2) Si los admiten cmoda divisin, esta deber hacerse en naturaleza. Para dividir los bienes comunes, lo primero que deber hacerse es determinar si ellos son fcilmente divisibles o no. Porque el legislador aspira que sean los bienes distribuidos en naturaleza, es decir, que a cada indivisario le corresponda una parte de los bienes comunes. 3) Si los bienes no admiten comoda divisin, ellos debern ser sacados a remate. Este remate puede hacerse de 2 formas: privado entre los coasignatarios, o con admisin de postores extraos. Si se hace en privado, la especie siempre corresponder a un asignatario, por ende, siempre habr adjudicacin de ella. Si es con admisin de postores extraos, hay compraventa.
Forma de hacer el remate.
Art. 658. (815). Para proceder a la licitacin pblica de los bienes comunes bastar su anuncio por medio de avisos en un diario de la comuna o de la a) capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere. Cuando entre los interesados haya incapaces, la publicacin de avisos se har por cuatro veces a lo menos, mediando entre la primera publicacin y el remate un espacio de tiempo que no baje de quince das. Si por no efectuarse el remate, es necesario hacer nuevas publicaciones, se proceder en conformidad a lo establecido en el artculo 502. Los avisos podrn publicarse tambin en das inhbiles, los que no se descontarn para el cmputo del plazo sealado en el inciso anterior. Si los bienes estn en otra comuna, el remate se anunciar tambin en ella, por el mismo tiempo y en la misma forma.
La ley deja entonces en libertad a las partes para fijar el nmero y plazo de avisos, salvo si entre ellos hay incapaces. Finalmente en conformidad al art. 659 En las enajenaciones que se efecten por conducto del partidor se considerar a ste representante legal de los vendedores, y en tal carcter suscribir los instrumentos que, con motivo de dichas enajenaciones, haya necesidad de otorgar. Podr tambin autorizar al comprador o adjudicatario o a un tercero para que por s solo suscriba la inscripcin de la transferencia en el conservador respectivo. Todo acuerdo de las partes o resolucin del partidor que contenga adjudicacin de bienes races se reducir a escritura pblica, y sin esta solemnidad no podr efectuarse su inscripcin en el conservador.
4) Reglas sobre divisin de predios. Son las reglas 3 y 5 del art. 1337. 5) Constitucin de un usufructo, uso o habitacin en la particion. Es la regla 6 del art. 1337. 6) Derecho preferente de adjudicacin del cnyuge sobreviviente. Es la regla 10 del art. 1337. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 90
7) Las adjudicaciones no requieren aprobacin judicial, aun cuando existan incapaces. Es la regla 11 del art. 1337. Conforme a ella se estima que aun existiendo un incapaz y el representante legal para solicitar la particin de bienes lo hizo con autorizacin judicial y en este mismo caso el nombramiento de partidor no hecho por la justicia fue aprobado por sta, para hacer adjudicaciones parciales no se requiere aprobacin judicial.
Adjudicaciones a los comuneros. A los comuneros pueden adjudicrseles en el curso de la particion determinados bienes comunes. Los coasignatarios, en tal caso no pagan el precio d las especies en dinero, sino que ellas se imputan a la cuota que tienen en la comunidad. Art. 661. (818). Los valores que reciban los comuneros durante la particin a cuenta de sus derechos devengarn el inters que las partes fijen, o el legal cuando tal fijacin no se haya hecho, sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes.
Hipoteca legal en la particion.
Art. 660. (817). Salvo acuerdo unnime de las partes, los comuneros que durante el juicio divisorio reciban bienes en adjudicacin, por un valor que exceda del ochenta por ciento de lo que les corresponda percibir, pagarn de contado dicho exceso. La fijacin provisional de ste se har prudencialmente por el partidor.
Quiere decir que el partidor calcula el haber probable de cada cual, y determina, por ejemplo que a Pedro le van a corresponder $4.000. esta cantidad puede variar posteriormente, porque los bienes sean vendidos en un valor distinto del calculado, etc. Se adjudica a Pedro una propiedad por $3.500, que excede, entonces el 80% de su haber probable Pedro debe pagar al contado el exceso, o sea $350. En tal caso el art. 662 del CPC dispone Art. 662. (819). En las adjudicaciones de propiedades races que se hagan a los comuneros durante el juicio divisorio o en la sentencia final, se entender constituida hipoteca sobre las propiedades adjudicadas, para asegurar el pago de los alcances que resulten en contra de los adjudicatarios, siempre que no se pague de contado el exceso a que se refiere el artculo 660. Al inscribir el conservador el ttulo de adjudicacin, inscribir a la vez la hipoteca por el valor de los alcances. Podr reemplazarse esta hipoteca por otra caucin suficiente calificada por el partidor.
De lo anterior se desprende que para la existencia de la hipoteca legal deben concurrir: 1) Que a un comunero se le adjudiquen bienes races cuyo valor exceda al 80% de su haber probable. 2) Que no pague de contado dicho exceso. 3) Que la hipoteca se inscriba en el conservador de bienes races.
ojo: esta hipoteca fue creada por el legislador para garantizar los posibles alcances resultantes en contra del adjudicado.
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REGLAS DE LA PARTICION DE LOS FRUTOS. Respecto de los frutos producidos por la masa hereditaria ellos pertenecen igualmente en comn e indivisos a los comuneros. El art. 1338 del C.C. dispone:
Art. 1338. Los frutos percibidos despus de la muerte del testador, durante la indivisin, se dividirn del modo siguiente: 1. Los asignatarios de especies tendrn derecho a los frutos y accesiones de ellas desde el momento de abrirse la sucesin; salvo que la asignacin haya sido desde da cierto, o bajo condicin suspensiva, pues en estos casos no se debern los frutos, sino desde ese da, o desde el cumplimiento de la condicin; a menos que el testador haya expresamente ordenado otra cosa. 2. Los legatarios de cantidades o gneros no tendrn derecho a ningunos frutos, sino desde el momento en que la persona obligada a prestar dichas cantidades o gneros se hubiere constituido en mora; y este abono de frutos se har a costa del heredero o legatario moroso. 3. Los herederos tendrn derecho a todos los frutos y accesiones de la masa hereditaria indivisa, a prorrata de sus cuotas; deducidos, empero, los frutos y accesiones pertenecientes a los asignatarios de especies. 4. Recaer sobre los frutos y accesiones de toda la masa la deduccin de que habla el inciso anterior, siempre que no haya una persona directamente gravada para la prestacin del legado: habindose impuesto por el testador este gravamen a alguno de sus asignatarios, ste slo sufrir la deduccin.
Distribucin de las deudas hereditarias. Las deudas hereditarias se pagan generalmente antes de distribuir los bienes, puesto que constituyen una baja general de la herencia. Sin embargo el art. 1359 autoriza a que los herederos acuerden una forma distinta de dividir las deudas hereditarias entre si y de pagarlas.
FIN DEL JUICIO DE PARTICION: LAUDO Y ORDENATA DE PARTICIN.
Terminadas la tramitacin del juicio y la liquidacin y distribucin de los bienes, frutos y deudas, el partidor citar a or sentencia. Una vez ejecutoriada esta resolucin, el partidor queda en situacin de dictar su sentencia final, que recibe el nombre de laudo y ordenata de particin. El art. 663 del CPC dispone Los resultados de la particin se consignarn en un Laudo o sentencia final, que resuelva o establezca todos los puntos de hecho y de derecho que deben servir de base para la distribucin de los bienes comunes, y en una Ordenata o liquidacin, en que se hagan los clculos numricos necesarios para dicha distribucin.
Dentro de la sentencia final cabe distinguir 2 aspectos: el Laudo y la Ordenata.
Contenido del Laudo. El laudo como sentencia definitiva deber contener las enunciaciones del art. 170 del CPC. En su parte expositiva se darn todos los antecedentes relacionados con la particin. En su parte considerativa, se indicaran los puntos de hecho y de derecho que deben servir de base para la distribucin de los bienes comunes. Y finalmente en su parte resolutiva el partidor fallara las cuestiones que han sido planteadas y no fueron resueltas en el curso del juicio. Contenido de la Ordenata. Es el clculo numrico necesario para la distribucin de los bienes. Por eso se acostumbra a decir que es el laudo reducido a nmeros. En ella se formara el cuerpo comn de bienes, y as se dir que se forma con $3.000, valor de tal propiedad; $500 valor de tales acciones y $2.000 depositados en tal banco, etc. En seguida el partidor efectuar las bajas generales $150 por gastos de entierro; $100 gastos de ultima enfermedad y as determinar el acervo Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 92
lquido. Y dir que este acervo lquido se divide de acuerdo con la ley o testamento en tal forma pasando a constituir las hijuelas de los interesados. Las hijuelas de los comuneros constan de 2 partes: el ha de haber y el entero. Y as dir la ordenata: Hijuela de don Pedro Molina, Ha de haber por derechos en la sucesin de su padre $100 en efectivo, y $500 Entero (o sea como pagan al comunero) segn el acuerdo del 2 comparendo con tal fecha. $50 por adjudicacin de tales acciones segn comparendo de tal fecha; $30 valor de otra adjudicacin, etc. Hasta que se entere la hijuela de Pedro Molina. Si este resulta alcanzado en tal cantidad, se dir que la en su hijuela que ha quedado alcanzado en tal cantidad, que pagara a tal persona en la forma que se dir en la hijuela de esta.
Aprobacin judicial de la particin. En conformidad al art. 1342 la particion una vez terminada debe someterse a aprobacin judicial en 2 casos:
1) Cuando en la particin tenga un inters un ausente que no haya nombrado mandatario o procurador. 2) Cuando tengan inters en ella personas sujetas a tutela y curadura.
La sancin en el caso de que no se apruebe la particin existiendo ausentes o incapaces sujetos a tutelas o curatelas, ser que la particin no se podr notificar, y por ende no estar cerrada o firme, y por ello aun no empezarn a correr los plazos para deducir recursos en su contra.
Notificacin del laudo y de la ordenata. Distinguir:
Si el laudo y ordenata requieren autorizacin judicial. A pesar de que el laudo es una sentencia definitiva, por su gran extensin no es posible notificarla conforme a las reglas generales (cdula), por lo que de acuerdo al art 664 del CPC seala la solucin. Art. 664. (821). Se entender practicada la notificacin del Laudo y Ordenata desde que se notifique las partes el hecho de su pronunciamiento, salvo el caso previsto en el artculo 666. Los interesados podrn imponerse de sus resoluciones en la oficina del actuario y deducir los recursos a que haya lugar dentro del plazo de quince das.
Si el laudo y ordenata requieren autorizacin judicial. En virtud del art. 664 y en relacin con el art. 666 del CPC, lo que se notifica es la resolucin del juez que aprueba o modifica el fallo del partidor. Desde el momento de la notificacin comienza a correr el plazo para intentar los recursos, el cual tambin es de 15 das.
Recursos que pueden deducirse contra el laudo y ordenata. Conforme al art. 664 se puede deducir contra esta resolucin el recurso de apelacin, y casacin en la forma. El plazo para interponerles es de 15 das y para determinar desde cundo se cuenta, hay que distinguir: 1. Si la particin no requiere autorizacin judicial, se cuenta desde la notificacin del laudo. 2. Si se requiere, se cuenta desde la notificacin de la resolucin que aprueba o modifica el laydo y ordenata. Contra la sentencia de 2 instancia procedern los recursos de casacin en la forma y en el fondo conforme a las reglas generales.
Entrega de los ttulos. El art. 1343 estatuye Efectuada la particin, se entregarn a los partcipes los ttulos particulares de los objetos que les hubieren cabido. Los ttulos de cualquier objeto que hubiere sufrido divisin pertenecern a la persona designada al efecto por el testador, o en defecto de esta designacin, a la persona a quien hubiere cabido la mayor parte; con cargo de exhibirlos a favor de los otros partcipes, y de permitirles que tengan traslado de ellos, cuando lo pidan. En caso de igualdad se decidir la competencia por sorteo. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 93
DE LOS EFECTOS DE LA PARTICION.
Adjudicacin y el efecto declarativo de la particin.
La adjudicacin es el acto por el cual se entrega a uno de los indivisarios un bien determinado que equivale a los derechos que le correspondan en su cuota ideal o abstracta en la comunidad. En la adjudicacin hay una especie de transformacin del derecho ideal de cada indivisario en la comunidad. La cuota que ste tena pasa a radicarse en un bien determinado.
Hay que tener presente que la adjudicacin supone que la persona sea comunero, es decir, el nico requisito que se exige para la adjudicacin es que el adjudicatario tenga previamente la calidad de comunero en el bien que se le adjudica; ello trae consigo una serie de diferencias entre sta y la compraventa, principalmente porque en la compraventa, el comprador no tiene derecho alguno con anterioridad en la cosa comprada.
Hemos sealado que muchas veces el comunero puede resultar alcanzado por alguna adjudicacin que se le haga, pero en tal caso existe adjudicacin? La Corte Suprema ha declarado que en el hecho de que el adjudicatario deba pagar un alcance con dinero en efectivo, no obsta a la existencia de la adjudicacin, pues el adjudicatario tena, previamente, la calidad de comunero respecto del bien adjudicado.
El efecto declarativo o retroactivo de la particin y adjudicacin.
El cdigo consagra el efecto declarativo en el art. 1334, respecto del dominio y en el art. 718 respecto de la posesin, este ltimo seala que cada uno de los partcipes de una cosa que se posea proindiviso, se entender haber posedo exclusivamente la parte que por la divisin le cupiera durante todo el tiempo que dur la indivisin. Por su parte el art. 1334 dispone que cada asignatario se reputar haber sucedido inmediatamente y exclusivamente al difunto en todos los efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido parte alguna en los otros efectos de la sucesin. Quiere decir entonces que el efecto declarativo de la particin o adjudicacin consiste en considerar que el adjudicatario ha sucedido inmediata y directamente al causante en los bienes que se le adjudicaron, y no ha tenido parte alguna en los bienes adjudicados a otro asignatario. Por tanto, este efecto es un verdadero efecto retroactivo de la particin. De ah entonces que la adjudicacin y la particin sean ttulos declarativos de dominio, como lo dice, aunque no con toda la exactitud que fuera de desea, el art. 703 del C.C. la adjudicacin es totalmente inversa a la enajenacin, ya que el adjudicatario no adquiere el bien porque los dems herederos le efecten la tradicin del mismo, sino que directamente, y por sucesin por causa de muerte.
Campo de aplicacin del efecto declarativo de la particin.
Se aplica siempre que exista adjudicacin, por tanto regir tanto tratndose de particiones en naturaleza, como de adjudicaciones en remate, adjudicaciones con alcances, etc. Tambin rige respecto del dinero producido por la licitacin de un bien comn, pues aquel pasa a subrogar en la comunidad a ste. En cuanto a las personas, este efecto declarativo se aplica respecto de los indivisarios, de los cesionarios de la cuota parte, y en virtud de la declaracin que hace el art. 1180 del C.C. en orden a que el cnyuge en cuanto asignatario de porcin conyugal, ser considerado como heredero, se aplica respecto de ste. Finalmente se aplica el efecto retroactivo tambin a la particin.
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Divisin de los crditos de sucesin.
La mayora de los autores opinan que son aplicables los arts. 1526 para las relaciones de los herederos con el deudor, y el art. 1334 para las relaciones de los herederos entre si. De manera que respecto del deudor, los crditos se dividen de pleno derecho entre los herederos al fallecer el causante. Por tanto, cada heredero podr cobrar su cuota en el crdito, y si el deudor paga a dicho heredero su parte en el crdito, el pago es vlido. Asimismo, si el deudor hereditario es acreedor personal de uno de los herederos, se extinguir por compensacin la cuota en la deuda. Por el contrario en las relaciones entre los herederos, si los crditos no se dividen, sino que permanecen indivisos hasta el da de la particin. Y si al efectuarse sta se incluye un crdito en la hijuela de alguno de los herederos, a virtud del efecto declarativo de la particin que contempla el art. 1334, se entiende que el crdito lo ha adquirido el adjudicatario directamente del causante, y por tanto, los actos de disposicin del crdito que hayan hecho otros herederos, o el embargo trabado por un acreedor de stos caducar.
Consecuencias del efecto relativo de la particin.
1. En conformidad al inc. 2 del art. 1344 si alguno de los coasignatarios ha enajenado una cosa que en la particin se adjudica a otro de ellos, se podr proceder como en el caso de la venta de cosa ajena. Se aplica lisa y llanamente el efecto retroactivo de la particin, pues se presume que en el bien adjudicado el vendedor no ha tenido parte alguna, sino que l ha pertenecido siempre al adjudicatario. Como consecuencia de que exista venta de cosa ajena, se aplica el art. 1815, y ella no afecta los derechos del verdadero dueo, mientras no se extingan por el transcurso del tiempo. 2. Segn el art. 2147, si uno de los comuneros hipoteca un inmueble de la sucesin, para verificar la suerte que correr en dicha hipoteca es necesario esperara las resultas de la particin. Si el bien hipotecado se adjudica al asignatario hipotecante, la hipoteca queda firme, pues el asignatario grav un bien que le perteneci desde el fallecimiento del causante. 3. A la particin no se le aplica el art. 1464, ello porque la adjudicacin, no constituye enajenacin. 4. Los derechos reales constituidos por un indivisario solo subsisten si el bien gravado le es adjudicado. 5. Si un bien comn es embargado durante la indivisin por el acreedor de uno de los herederos, para determinar la suerte del embargo hay que esperar tambin las resultas de la particin. Si el bien es adjudicado al deudor embargado, subsiste aquel. Si es adjudicado a otro, caduca el embargo. 6. El art. 688 prohbe a los herederos disponer de los inmuebles hereditarios, mientras no hayan efectuado ciertas inscripciones, entre ellas la de adjudicacin. Sin embargo aun cuando los herederos no hayan efectuado las dems inscripciones pueden efectuar la adjudicacin, pues en ella no hay enajenacin. 7. La adjudicacin de bienes races no se aplican los requisitos exigidos por el legislador para la enajenacin de los inmuebles de los incapaces, pues la adjudicacin no constituye tradicin. 8. Si el indivisario se encuentra casado bajo el rgimen de sociedad conyugal, como la adjudicacin es ttulo declarativo de dominio, el bien que se le adjudica ingresar a su haber propio si es inmueble, y al haber relativo si es mueble.
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LA OBLIGACION DE GARANTIA EN LA PARTICION.
La eviccin en la particin.
La obligacin de garanta es propia de los contratos onerosos y conmutativos. Comprende fundamentalmente el saneamiento de los vicios redhibitorios de la cosa entregada, o sea los vicios ocultos de que ella adoleca. En la particin no se aplican los vicios redhibitorios, sino que la eviccin, reglamentada en los arts. 1345 a 1347.
Art. 1345. El partcipe que sea molestado en la posesin del objeto que le cupo en la particin, o que haya sufrido eviccin de l, lo denunciar a los otros partcipes para que concurran a hacer cesar la molestia, y tendr derecho para que le saneen la eviccin. Esta accin prescribir en cuatro aos contados desde el da de la eviccin.
Art. 1346. No ha lugar a esta accin: 1. Si la eviccin o la molestia procediere de causa sobreviniente a la particin; 2. Si la accin de saneamiento se hubiere expresamente renunciado; 3. Si el partcipe ha sufrido la molestia o la eviccin por su culpa.
Art. 1347. El pago del saneamiento se divide entre los partcipes a prorrata de sus cuotas. La porcin del insolvente grava a todos a prorrata de sus cuotas; incluso el que ha de ser indemnizado.
Fundamento de la eviccin en la particin.
El fundamento de la eviccin en la particin estriba en que el legislador aspira en todo momento a obtener la igualdad entre los comuneros frente a la particin, y es evidente que si uno de los adjudicatarios es evicto en la cosa adjudicada, indirectamente se quiebra esta igualdad. El asignatario evicto recibi menos de los que corresponda, y los dems recibieron ms. En efecto, se consider comn una especie que no perteneca realmente al causante, con lo cual se estim mayor el acervo a repartirse, y de este modo se perjudic al adjudicatario privado de ciertos bienes. Los dems asignatarios debern entonces indemnizarlo, de modo que en definitiva todos reciban lo que les corresponda verdaderamente en la sucesin.
Casos en que no procede la eviccin. Art. 1346. No ha lugar a esta accin: 1. Si la eviccin o la molestia procediere de causa sobreviniente a la particin; 2. Si la accin de saneamiento se hubiere expresamente renunciado; 3. Si el partcipe ha sufrido la molestia o la eviccin por su culpa.
Finalmente se seala que cuando la accin de eviccin haya prescrito, confome al art. 1345 inc. 2 la que seala Esta accin prescribir en cuatro aos contados desde el da de la eviccin.
Efectos de la eviccin.
La obligacin de garanta tiene 2 etapas: 1. Hacer cesar las molestias. 2. Una vez que esta se ha consumado, indemnizar la eviccin.
Respecto de las molestias mencionadas por el legislador en la particin, ellas son las de derecho; las de hecho deben ser perseguidas directamente por el asignatario. O sea, que existir molestia siempre y cuando Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 96
un tercero pretenda derechos sobre los bienes adjudicados o niegue al adjudicatario el suyo. Los dems indivisarios deben hacer cesar esta molestia. Sabemos que en la compraventa para que exista la obligacin de sanear la eviccin, debe haber una citacin por parte del comprador al vendedor, pero en el caso de la particin est obligado el adjudicatario a realizar esta citacin?, el legislador no ha sealado que sea necesaria, por ello se estima que no. Si los coasignatarios no hacen cesar la molestia, y esta se consuma, viene la 2 etapa de la eviccin, o sea deben indemnizar. El art. 1347 en su inc. 1 El pago del saneamiento se divide entre los partcipes a prorrata de sus cuotas. Esta es una obligacin conjunta, y el evicto deber demandar de cada coasignatario la cuota que le corresponde en la obligacin. Finalmente el art. 1347 en su inc.2 seala La porcin del insolvente grava a todos a prorrata de sus cuotas; incluso el que ha de ser indemnizado. Ello implica que tambin el evicto deber soportar la parte de la insolvencia, pues sino se estara beneficiando a costa de los dems.
ACCIONES Y RECURSOS QUE PUEDEN HACERSE VALER CONTRA LA PARTICION.
Conforme al art. 1348 es aplicable la nulidad a la particin hecha por el causante o los coasignatarios de comn acuerdo, pero tratndose de la particin hecha ante el partidor ella debe ser completada porque en tal caso junto a las nulidades de carcter civil, existen en la particin nulidades procesales. La nulidad en la particin puede ser total, o parcial, como absoluta y relativa. Asimismo en la particin no solo habr nulidades absolutas o relativas, sino que tambin habr inoponibilidad por falta de concurrencia, como en el caso de que los coasignatarios realicen la particin de comn acuerdo, omitiendo a uno de ellos, dicha particin le ser inoponible al ausente.
Suplemento de particin. Ella significa que la particin no queda sin efecto, pero el bien omitido continua indiviso , y las partes tendrn que realizar a su respecto un complemento de la particin, ya sea de comn acuerdo o ante el partidor. El art. 1349 seala El haber omitido involuntariamente algunos objetos no ser motivo para rescindir la particin. Aquella en que se hubieren omitido, se continuar despus, dividindolos entre los partcipes con arreglo a sus respectivos derechos.
Nulidades procesales en la particin: Importancia de distinguir entre nulidad civil y procesal. La importancia fundamental que existe en distinguir una nulidad procesal de una civil es que la primera debe alegrarse durante el mismo juicio de particin por medio de los recursos que la ley franquea. Una vez determinada la particin y ejecutoriada la resolucin del partido, ya no se podr pedir la nulidad de lo obrado. En cambio, las nulidades civiles pueden ser hechas valer tanto durante el juicio particional como despus de l. Terminando el juicio de particin, se sanean los vicios procesales, pero no los sustantivos, los cuales pueden hacerse valer en juicio aparte.
Recisin de la paricin por lesin. El legislador, despus de sentar la regla general de que la particin se anula y rescinde como los contratos, se preocupa de un caso especial de rescisin en la particin la lesin. Es lgico que el legislador haya debido referirse expresamente a la lesin, sin contentarse haya debido referirse expresamente a la lesin, sin contentarse con la formula general, pues hemos dicho que este vicio no es de aplicacin general en nuestro derecho, sino que todo lo contrario, se le acepta en contados casos, como por ejemplo, en la compraventa de bienes races, permuta de los mismos, clausula penal, aceptacin de una asignacin y, tambin, entonces, en la particin. Naturalmente que no basta cualquier perjuicio en la particin para que esta quede sin efecto por lesin; ello traera una inestabilidad constante de las particiones. Por eso el art. 1348 inc. 2 seala la rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota. Carolina Angulo Pradel. Egresada de Derecho U. Amricas. 2011 97
Declarada la nulidad relativa de la particin, sta quedar sin efecto y ser necesario entonces proceder a efectuar una nueva particin para darle al asignatario lesionado que de derecho le corresponde.
La nulidad o recisin no puede ser solicitada por el participe que haya enajenado su porcin en todo o parte, conforme al art. 1351 dispone no podr intentar la accin de nulidad o rescisin el participe que haya enajenado su porcin en todo o parre, salvo que la particin haya adolecido de error, fuerza o dolo, de que le resulte perjuicio. En realidad lo que quiere decir este precepto es que si efectuada la particin, el comunero enajena su porcin, en todo o en parte, es decir, la totalidad de los bienes o algunos de ellos, ya no puede solicitar, porque esta enajenacin significa que ha quedado conforme con la particin. Prcticamente, equivale a una renuncia tacita a la accin de nulidad.
Prescripcin de la accin de nulidad. El art. 1352 declara que la accin de nulidad o rescisin prescribe respecto de las particiones segn las reglas generales que fijan la duracin de esta especie de acciones. En consecuencia, la nulidad absoluta se saneara por el transcurso de 10 aos (art. 1683) y la relativa en 4 aos que se contaran desde que se ha efectuado la particin, salvo cuando se invoque la incapacidad o la violencia, pues en estos casos se comenzar a contar el cuadrienio desde que haya cesado la incapacidad o la fuerza. (art. 1691). A los herederos menores, el cuadrienio comenzar a computarse desde que cumplan la mayora de edad. Art. 1692.
Otros recursos para obtener solo indemnizacin de perjuicios. El art. 1353 establece El partcipe que no quisiere o no pudiere intentar la accin de nulidad o rescisin, conservar los otros recursos legales que para ser indemnizado le correspondan. As tiende tambin el legislador a evitar la nulidad de particin. La expresin que utiliza el legislador en orden a no poder intentar la accin de rescisin o de nulidad plantea el problema de si ella se refiere a que el asignatario no puede intentar la accin de nulidad por impedrselo razones de hecho o, aun, porque en virtud de preceptos legales no se puede ejercitar la nulidad.
Finalmente dentro de la particin, no se aplica la accin resolutoria por varias razones:
1. Se opone a dicha accin el efecto declarativo de la particin, pues, a pesar de los alcances, se supone que el adjudicatario ha sucedido directamente al causante, y no ha adquirido sus derechos de los otros asignatarios. 2. El legislador en el art. 1348 hizo expresamente aplicable la particin de las acciones de los contratos, la nulidad, pero nada dijo respecto de la resolucin, lo cual confirma que sta no se aplica a la particin. 3. El art. 1489, al establecer la C.R.T, limita a los contratos bilaterales, y si bien la particin participa de ciertos caracteres de los contratos, jams podr sostenerse que lo sea; 4. Tampoco cabria aplicar el art. 1489, por cuanto este precepto es doblemente excepcional, primero, porque establece una condicin, siendo que las modalidades no son la regla general en derecho, y segundo porque establece una condicin tacita, o sea, presume la modalidad cuando estas requieren generalmente una declaracin expresa. 5. Finalmente se ha pretendido que la accin resolutoria cabria dentro del art. 1353, en conformidad al cual si el asignatario no quiere o no puede intentar la accin de nulidad tiene a salvo los otros recursos legales para ser indemnizado. Entre ellos se encontrara la accin resolutoria.
Finalmente la jurisprudencia es uniforme en orden a no aceptar la accin resolutoria en materia de particin.