PARTICIPACIN DE LA SEORA MINISTRA OLGA SNCHEZ CORDERO DE GARCA VILLEGAS, EN EL CURSO DE APOYO ACADMICO A LOS CURSANTES DEL DOCTORADO

EN DERECHO VISIN DE MXICO DESDE LA UNIVERSIDAD. (ANLISIS JURDICO DEL SIGLO XX), EN EL AUDITORIO ANTONIO MARTNEZ BEZ DE LA DIVISIN DE ESTUDIOS DE POSGRADO DE LA FACULTAD DE DERECHO DE LA UNAM, EN CIUDAD UNIVERSITARIA, DISTRITO FEDERAL, EL 4 DE DICIEMBRE DE 2003.

MEDITACIONES SOBRE LA JUSTICIA Y EL DERECHO. Mi experiencia personal.

Yo no s si habr justicia, porque lo que an no es, no es objeto de saber; pero debo desearla; es mi oficio de hombre. Alain.

!" Si existe un tema que en derecho sea sumamente debatible (casi todos lo son) es el tema de la justicia. Ningn concepto jurdico fundamental genera tantas opiniones, tanta polmica. Ningn concepto de filosofa del

derecho ha suscitado, desde los clsicos lo puede decir mejor la maestra Robles tantas ideas, tanta valoracin. Pocos conceptos resultan igualmente tan poco definidos, tan discrepantes, tan vagos y a la vez tan concretos. Venir esta maana a disertar sobre justicia y derecho; pero sobre todo, venir a compartir con los universitarios, en nuestra casa, la Facultad de Derecho, sobre estos temas, es un privilegio que debo agradecer. Pero tambin es necesario agradecerles a ustedes que tengan la paciencia y el inters por escuchar una perspectiva personal de la justicia. Estoy en deuda con Luis Molina por esta maravillosa oportunidad, con Mara Elodia Robles, por los comentarios y los
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conceptos que sobre mi persona ha vertido, con mi querida maestra Mara de la Luz Gonzlez, por la paciencia y la disposicin para comentar esta ponencia; pero sobre todo, estoy en deuda con la universidad, y por eso mi atrevimiento para, esta maana, charlar con todos ustedes sobre este tema tan interesante. Justicia y derecho son tan antiguos como la propia civilizacin. Sobrara resear conceptos clsicos sobre el concepto de justicia que fueron acuados en la Paideia griega. Son maravillosos y de sobra conocidos los conceptos de justicia que se contienen en los Dilogos de Platn, es esplndido el concepto de Scrates que el mismo Platn recoge en la Repblica: la
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justicia es ms preciosa que el oro.1 O aquella de Eurpides que reza que ni la estrella vespertina, ni la matutina son tan maravillosas como la justicia. Pero qu es la justicia? Una virtud? Una cualidad de las instituciones? Un valor poltico? Un trmino moral? Una utopa? Un anhelo? Y luego cul es su relacin con el derecho? Cul es la funcin que cumple uno respecto de la otra? Cul es premisa y cul conclusin? Sin duda, estas preguntas nos las hemos formulado en innumerables ocasiones, hemos ledo gran nmero de concepciones como las llama Rawls- de justicia, hemos
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La Repblica, Libro Primero 336, e.

aprendido de memoria los latinajos ms comunes sobre el trmino, hemos escrito, tal vez, algunas lneas sobre el tema. En fin, hemos tenido que ver con la justicia de alguna u otra manera y desde muy diversas perspectivas. Lo mismo sucede con el derecho. Una larga tradicin de pensamiento, nos dice que los conflictos entre los seres humanos deben ser dirimidos, resueltos, por lo que algunos han comparado con la representacin ms clara de la racionalidad: el derecho. El derecho pertenece, como dijera Don Luis Recasns Siches, al campo de la vida humana objetivada, al campo de lo
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cultural2. Tal vez, incluso, sea uno de los ms acabados productos culturales.3 Pues bien, las normas jurdicas, en cuanto vida humana objetivada, son productos culturales. Pero no es sino hasta en tanto que esas normas son observadas o cumplidas, que puede decirse que el derecho sea parte de la cultura viva o actual de un pueblo. As, antes de compartir con ustedes esta experiencia personal sobre la justicia y el derecho, debiramos comenzar, primero, por
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Recasns Siches, Luis. Introduccin al estudio del derecho. 6 edicin, Porra, Mxico, 1981, pg. 25-28. Hay en el mundo una serie de objetos que no son cosas ni hechos producidos por la naturaleza, sino que son creados por los hombres, que son resultado de las actividades de los humanostodos esos objetos tienen substratos realesPero su ser peculiar, su esencia, no consiste en esas realidades en que se nos manifiestanPor el contrario, su ser esencial consiste en que poseen un sentido, una significacin, una intencionalidad, o bien un propsitono son propiamente vida humana autntica, pero constituyen rastros, huellas, resultados o productos de vidas humanasTales objetos, en tanto que ya hechos, ya realizados son vida humana objetivadaEl derecho, en tanto que normas preconstituidasse localiza en el universode las objetivaciones de la vida humana, o reino de la cultura. Una visin distinta de lo que es el derecho, puede verse en Dworkin, Ronald. El imperio de la justicia. De la teora general del derecho, de las decisiones e interpretaciones de los jueces y de la integridad poltica y legal como clave de la teora y prctica. Gedisa, Barcelona, 1992.

cuestionarnos si es realmente el derecho parte de nuestra cultura?4 Comenzando por ah, es muy importante sealar que nuestra tradicin jurdica data de muchos siglos, que nuestros pueblos prehispnicos eran ya pueblos de leyes, de hombres, de gobierno5 y que, sin embargo, la cultura de la legalidad, el derecho, para seguir el concepto que hemos inicialmente utilizado, no ha sido un tema del dominio pblico, una cuestin que est inmersa en nuestra vida cotidiana, un tema del que nos

Si una objetivacin de la vida humana, [como el derecho] en lugar de ser repensada o revivida por un individuo o por unos pocos individuos, es repensada o revivida por la totalidad o por la mayora de los que integran un grupo social, entonces ese objeto pertenece al patrimonio cultural vivo y presente de ese grupo social, es un componente de dicho grupo, puesto que constituye un modo colectivo de vida real de ese grupo. 5 En un reciente evento, organizado por Pablo Rudomn y Francisco Bolivar Zapata en El Colegio Nacional, Don Miguel Len Portilla haca el sealamiento de que no fue sino hasta el periodo de independencia que dej de haber gobernantes indios en nuestro sistema de gobierno. Destino de los pueblos indgenas, pronunciada el 16 de noviembre de 2000, en el mdulo Hombre y sociedad dentro del ciclo de conferencias Una visin integradora. Universo vida evolucin hombre y sociedad.

ocupemos regularmente quienes vivimos en un rgimen de leyes. Para quienes somos abogados, hablar de orden normativo, legalidad, seguridad jurdica o, ms genricamente, de fines del derecho, resulta cotidiano o al menos comprensible. Las dimensiones sociales del derecho son claras para quienes tenemos el bagaje cultural de nuestra formacin universitaria como abogados; pero, qu sucede con quienes no lo son? Pareciera ser que en nada interesa a quien cotidianamente se gana la vida sin necesidad de entrar en contacto con las leyes, si el derecho existe o no, si tiene connotaciones sociales, si es un producto cultural etc.; pero no es as, por que el
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derecho es algo que atae no solamente a jueces, legisladores o abogados; es algo que nos atae a todos, o por lo menos as debiera ser. Todo mundo tiene, al menos, una ligera nocin de lo jurdico; pocas gentes ignoran que existen autoridades polticas, jueces, ministerios pblicos, policas, registro civil, compra venta, presidente, matrimonios, gobernador, abogados, contratos, notarios, fuerzas armadas, etc. Todo mundo sabe o relaciona todas estas cosas con el mbito de lo jurdico; pero esa nocin de lo jurdico es meramente superficial, azarosa, o, en muchos otros casos, obligada. El derecho es parte de la vida. Concierne, incumbe, afecta a todos los campos de la
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vida

y,

sin

embargo,

no

es

algo

que

tengamos presente continuamente. No es parte de esa herencia social a que se refiere Recasns, no es, por tanto, patrimonio cultural viva. Y no lo es porque el derecho en Mxico es un proceso en el que participamos muy pocos, muy pocos somos los que tenemos acceso a su estudio, muy pocos los que tenemos la oportunidad de estar en contacto con las leyes, muy pocos los que podemos participar en el proceso de creacin de las normas, de manera directa o indirecta, muy pocos, en fin, los que repensamos o vivo y presente de nuestra colectividad, no es parte de nuestra cultura

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revivimos

esa

objetivacin

de

la

vida

humana que es el derecho. No pretendemos, al sealar lo anterior, empatar la posicin de quien elabora o modifica las leyes con la de aqul que la aplica o de quien la obedece. De ninguna manera. Lo que si queremos hacer notar es el grado de permeabilidad que las leyes tienen en nuestra sociedad. El derecho es reflejo de la sociedad a quien regula; pero no solo eso, tambin la cambia, la orienta, la transforma. El derecho es una herramienta poderossima de cambio social6.
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Cuando el Congreso, en el rgimen parlamentario, adopta, sanciona una nueva ley, al mismo tiempo modifica la conducta de la gente afectada por esa ley, es decir que si la ley es regresiva, la conducta va a ser regresiva en cierto modo; en cambio si la ley es progresista, obliga a la gente a modernizarse, a adoptar una actitud ms prosocial, etc. Bunge, Mario. El derecho como tcnica social de control y reforma. Isonoma. Revista de teora y filosofa del derecho. Nmero 13, Octubre de 2000. Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico, pginas 122 y 123.

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Por todo ello, es innegable la importancia del derecho en por nuestras esa ser parte vidas; de pero, el precisamente derecho importancia,

debiera

nuestra

cultura, entendida en el sentido que hemos expuesto; esto es, debiera estar incorporado a nuestra vida cotidiana como lo estn otras tantas cosas. Es esta familiaridad del derecho la que, en mayor medida, se relaciona con la justicia, derecho pues en la es la permeabilidad diaria lo que del va vida

construyendo la justicia. Practicar la justicia como derecho7, debiera ser si no un objetivo, si una costumbre que debiera ser practicada

Adopto, para estos efectos, la concepcin de Jacques Derrida, expuesta magistralmente en Fuerza de ley. El fundamento mstico de la autoridad. Tecnos, Madrid, 1997.

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a diario en todos los mbitos de nuestra vida. Aprender a ser justos nos ayudara a generar en nuestro entorno un cambio de actitud hacia el derecho, la ley, las instituciones y todo aquello que hemos ya sealado como parte de lo jurdico. Ello adems, nos dara por resultado una sociedad ms justa, como consecuencia necesaria de la cotidiana prctica de la justicia por hombres y mujeres ms justos.8 Yo hoy tratar, modestamente, pero con mucho gusto, de compartirles mi experiencia personal sobre justicia y derecho. Ser, como lo pueden anticipar, una visin muy
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Cfr. Levinas, Emanuel. Filosofa, justicia, amor. Entre Nosotros. Ensayos para pensar en el otro. Pre - textos. Valencia, Espaa, 1993, cuya nocin de justicia es expuesta en funcin de la preocupacin por el otro, vid., p.ej. las frases siguientes: El nico valor absoluto es la posibilidad humana de otorgar a otro prioridad sobre uno mismo; El amor debe siempre vigilar a la justicia; y,

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peculiar que deriva de mi formacin y mi desarrollo profesional, de mi camino jurdico, como pudiramos llamarlo. Como escucharon, soy hija, esposa y madre de abogados. Nac en el seno de una familia en la que estos temas si bien no estaban en la sobremesa, si eran muy cotidianos por las sesiones de estudio que organizaba mi padre con sus alumnos, famosas, entre otras cosas, por las discusiones que se suscitaban. Luego, he tenido la fortuna de compartir la vida con un hombre que, adems de ser un gran ser humano, es un gran abogado, y, como corolario, tengo dos hijas y un hijo que comparten conmigo la pasin por el derecho.
finalmente, El estado justo surgir de los justos y de los santos ms que de la propaganda y la predicacin.

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Mi formacin fue principalmente en el campo del derecho civil, desde donde se adquiere una perspectiva particularmente profunda de lo que representan los derechos de las personas, o de ya lo sean que de carcter Esa patrimonial perspectiva extra patrimonial.

representan

instituciones tan fundamentales para la vida como la familia o el comercio, hicieron surgir en mi una idea de la justicia que, lejos de apartarse del ideal filosfico o moral del trmino, le adicion la fuerza que dan los hechos cotidianos. De esa manera, hubo la oportunidad de incorporarme a la magistratura en el Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal, sitio privilegiado desde el cual, el
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ideal de justicia pas, como ha dicho Felipe Gonzlez, de la tica de los principios, a la tica de las responsabilidades. La imparticin de justicia es, sin lugar a dudas, uno de los sitios ms fecundos y que mayor acercamiento permiten con una verdaderamente tangible justicia. La etapa que comenc en 1995, al ser nombrada por el senado ministra de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, ha sido an con mayor fuerza, un campo frtil para la comprensin de ese fenmeno llamado justicia, al que mucho aludimos y poco comprendemos. Hecho este prembulo, quisiera

anticiparles que mi ideal de justicia se encuentra estrechamente vinculado a lo que

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las leyes y particularmente a lo que la Constitucin disponen. Me explico, es ms justo para m resolver un asunto conforme a lo que disponen las leyes, a lo que establece el orden jurdico, que pensar que hay una anttesis entre lo justo y lo legal. Esto, desde mi perspectiva, es ms justo que resolver bajo criterios de subjetividad, apartados de la ley. A pesar de ello, soy una convencida, no del positivismo a rajatabla; sino de esa nueva corriente que viene ganando en el mundo logros, sobre todo en los tribunales constitucionales. Soy una convencida de que la justicia puede construirse desde el constitucionalismo.

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Justicia y constitucionalismo. El constitucionalismo representa un

fenmeno cultural y poltico, propio del mundo moderno, que hace efectivos los postulados de la filosofa ilustrada y liberal: libertad igualdad y fraternidad, como recordarn. Ello se debe, entre otras cosas, a que alude a un modelo de organizacin jurdica, a un Derecho existente o que pretende existir9. Pero por constitucionalismo no slo debe entenderse cualquier sistema poltico dotado de un texto ms o menos solemne o rgido llamado Constitucin o Ley Fundamental10, ni siquiera cuando en dicho texto se disee
El concepto de constitucionalismo y esta pequea explicacin se toman de Prieto Sanchs, Luis. Constitucionalismo y Positivismo. Biblioteca de tica, Filosofa y Poltica. Nm. 60. Fontamara, Mxico, 1997. 10 Sobre la distincin entre Constituciones normativas, nominales y semnticas, vid. K. Lowenstein, 1969, p. 218 y s.
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un rgimen basado en la separacin de poderes, el respeto a las libertades pblicas o el gobierno representativo11. Por el contrario, la idea de constitucionalismo, debe usarse como nocin superadora del Estado de Derecho legislativo, es decir, como contraposicin al modelo del liberalismo decimonnico, procedimiento pues efectivo su de rasgo control ms de sobresaliente reside en la existencia de un constitucionalidad de leyes.12 La constitucin ya no tiene por objeto slo la distribucin formal del poder entre los distintos rganos estatales, sino que est dotada de un contenido y material, derechos singularmente
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principios

MacCormick, N. Legal Reasoning and Legal Theory. Oxford, University Press. 1994, p. 200. Troper, M. Le probleme de linterpretation en la theorie de la supralgalit constitucionelle, en Recuil detudes en hommage Charles Eisemann. Cujas, Paris, 1988, p. 62.

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fundamentales, validez de las en Constitucin expresin, es

que

condicionan inferiores: rigurosos mediato

la la es e

normas trminos

fuente del Derecho en el sentido pleno de la decir, origen inmediato de derechos y obligaciones, y no slo fuente de las fuentes.13 A partir de esta afirmacin se ha podido decir que el conflicto entre derecho y moral se desplaza al mbito del Derecho positivo,14 pues el papel que desempeaba en otros tiempos el Derecho natural respecto del soberano, lo desempea ahora la Constitucin respecto del legislador. Por consecuencia, en mi opinin, el debate sobre

Rubio, F. La Constitucin como fuente del derecho en La Constitucin espaola y las fuentes del Derecho. Vol. I, Instituto de Estudios Fiscales. Madrid, 1979, p 62. 14 Dreier, R. Derecho y Moral en Derecho y Filosofa. E. Garzn Valdz (compilador). Ed. Alfa. Barcelona, 1981, p. 74.

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justicia y legalidad, se traslada igualmente a este campo. Con el constitucionalismo el legislador deja de ser el dueo absoluto del Derecho y el juez sale de la disyuntiva entre ser boca muda o juez legislador; con lo que la moral legales, ya no penetra que en en el derecho ms entre exclusivamente a travs de las decisiones sino aparece una mucho difusamente simbiosis

Constitucin y jurisdiccin, es decir, entre los valores y principios constitucionales y la racionalidad prctica de su interpretacin y aplicacin. En resumen, el constitucionalismo, representa tal vez la frmula poltica menos complaciente con quienes ejercen el poder, sometiendo su actuacin a mltiples
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condiciones

formales

sustanciales;

de

manera que ninguna norma o decisin es vlida ni, mucho menos, justa por el simple hecho de proceder de autoridad legtima, si no resulta adems de congruente y con el conjunto principios reglas

constitucionales. Incluso, en su sentido ms amplio, el constitucionalismo se opone al despotismo en cualquiera de sus formas. El constitucionalismo post positivista, ha venido a darle respaldo o cobertura terica a esa afirmacin que casi todos sabamos o intuamos: conflictos que en que cuando se se resuelven ofreciendo se del
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jurdicos el

estn

respuestas morales. Por lo que resulta lgico razonamiento jurdico conjuguen argumentos procedentes

Derecho estricto, con otros derivados de la filosofa de la justicia. Desde esa perspectiva, el constitucionalismo ofrece una opcin factible para la realizacin de los ideales de justicia, para dar respuesta, al menos, a muchas de las concepciones que sobre la justicia se han hecho:15 la justicia como ttulo (en relacin con la propiedad); como derechos (en la que quedara incluida la concepcin de justicia como derechos humanos); como equidad (como condicin de bienestar); como eficiencia (Posner); como mrito (Sadursky y la remuneracin); como crtica (Marx y la explotacin); como democracia, etctera. Desde la posicin que como les deca he venido ocupando desde 1995, he podido
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corroborar esto. As intentar exponerlo ante ustedes, a travs del anlisis somero de algunas de las ms destacables sentencias que he tenido la oportunidad de tener bajo mi ponencia. La primera de ellas, aclaro que no tiene nada que ver el orden de su exposicin, es la
ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD 10/2000. (ABORTO)

Este asunto tiene su origen en las reformas y adiciones realizadas por la Asamblea Legislativa del Distrito Federal al Cdigo Penal y de Procedimientos Penales para el Distrito Federal, que regulan algunos aspectos aborto. relacionados con el delito de

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Vid. Campbell, Tom. La justicia. Los principales debates contemporneos. Tr. Silvina lvarez. Gedisa, Barcelona, 2002.

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La

materia

de se

la

accin en

de dos

inconstitucionalidad vertientes:

plante

1. La posible contradiccin entre el supuesto previsto por la fraccin III del artculo 334 del Cdigo Penal del Distrito Federal y la Constitucin, y, 2. La posible contradiccin entre el 131 bis del Cdigo de Procedimientos Penales del Distrito Federal con la Constitucin. La discusin de este asunto en el Pleno, se realiz de manera separada. Es decir, se inici la discusin, primero, de la parte relativa al Cdigo Penal en su artculo 334, fraccin III, para posteriormente discutir la parte relativa al artculo 131 Bis del Cdigo de Procedimientos Penales del Distrito Federal.
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Por tanto, la fraccin III del artculo 334 del Cdigo Penal, de que un estableca aborto sostener este la por la posibilidad Los realizar

motivos eugensicos, result constitucional. argumentos para de constitucionalidad precepto,

resultaron ser, en sntesis, los siguientes: 1.- Los promoventes alegaron que la norma no se encontraba debidamente fundada y motivada. La Corte seal que ambos requisitos se encontraban satisfechos; el primero, atendiendo a que la Asamblea Legislativa del Distrito Federal se encuentra constitucionalmente facultada para emitir leyes en materia penal, de conformidad con lo establecido por el artculo 122, Apartado B, Base Primera, Fraccin IV, inciso h), de la Constitucin Federal; y por lo que respecta a la motivacin, tambin se encuentra satisfecho, al establecerse en el citado
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numeral una razonabilidad para que el cuerpo legislativo se pronunciara sobre el aspecto formal a cumplir, ya que se plante un problema real sobre el aborto y se emiti a consideracin del cuerpo legislativo una solucin para ello. Ahora bien, por lo que hace a este requisito, a la Suprema Corte nicamente le correspondi verificar la existencia formal de la motivacin de la norma. 2.- Se impugn que la norma no contaba con los elementos suficientes para su correcta aplicacin y violaba el principio de certeza. La Resolucin seala que lo nico que determina la norma, es que, cumpliendo con lo dispuesto, por el artculo 334 del Cdigo Penal, no se impondr la pena sealada en las disposiciones relacionadas con el delito de aborto. Y aun en el supuesto de considerar que la situacin descrita debiera estar determinada con precisin, para poder llegar a concluir que se est en el caso de no imponer la pena correspondiente al delito cometido; se estim
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que era indudable que en la fraccin analizada se daban los elementos suficientes para determinar, en cada caso especfico, si se llenaron los supuestos de la norma. 3.- Que la proteccin de la vida del producto de la concepcin se deriva tanto de los preceptos constitucionales 1o, 14 y 123, como de los tratados internacionales suscritos por Mxico y las leyes federales y locales y que lo consignado por el artculo 334, fraccin III, del Cdigo Penal para el Distrito Federal que se impugn, no es una excepcin al artculo 329 de dicha norma que establece el delito de aborto, pues en ella no se dispone que, dndose los supuestos que seala, deber entenderse que no se cometi el delito de aborto; sino que el precepto impugnado se limita a establecer que en esa peculiar, excepcional y dramtica situacin, si la mujer embarazada otorga su consentimiento para que se le practique un aborto y, fundada y motivadamente, se concluye que se llenaron los requisitos previstos por la norma, no
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proceder sancionar a quienes hubieran incurrido en la conducta delictiva. La disposicin no establece que se deba privar de la vida al producto de la concepcin, sino que, de haberse producido la muerte en esas condiciones y habindose llenado los requisitos establecidos en el artculo, no procede imponer sancin. Lo cual significa que el legislador del Distrito Federal consider que si una mujer a la que dos mdicos especialistas le hicieran un diagnstico mediante el cual se especificara y probara, fundadamente, que el producto de la concepcin (1) presenta alteraciones genticas o congnitas, (2) que pueden dar como resultado daos fsicos o mentales y (3) que ello sea al lmite tal que puedan poner en riesgo la supervivencia del mismo, es posible que otorgue su consentimiento para interrumpir el embarazo. 4.La Corte analiz una posible contradiccin de la norma impugnada frente al texto constitucional reformado, y concluy que no se violaba la garanta individual de
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igualdad, pues la fraccin III no autoriza la privacin de la vida del producto de la concepcin; sino slo contempla la posibilidad de que, de producirse el acto delictivo y reunindose los requisitos previstos, se concluya que no debe aplicarse sancin. No establece en consecuencia, que a determinados productos de la concepcin, por sus caractersticas se les pueda privar de la vida, lo cual s sera discriminatorio.
Artculo 131 Bis. Inconstitucionalidad

Contrariamente a lo que se estim al resolver la primera parte de esta Accin de Inconstitucionalidad, por lo que hace al estudio del artculo 131 Bis, en el que se analiz la facultad del Ministerio Pblico para autorizar la interrupcin del embarazo provocado con motivo de una violacin, una mayora de ministros se pronunci por la inconstitucionalidad del mismo, esencialmente, porque exceda el mbito de competencia que nuestra Constitucin le otorga a dicho representante social. Sin embargo, al no alcanzarse la mayora calificada de cuando menos ocho votos,
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exigida por el artculo 105, fraccin II, de la Constitucin Federal, se orden desestimar la accin de inconstitucionalidad y el archivo del asunto. En el proyecto que puse a consideracin de los seores Ministros, y que finalmente sostuve como voto particular, desde lo personal, contempl algunos aspectos, que finalmente influyeron en mi conviccin al resolver, aunque, en la confianza que da el mbito acadmico de esta charla quisiera confesarles que, de inicio, yo saba ya en que sentido resolvera este asunto; pero voy a la explicacin de los aspectos de que les hablo: Deficiencias tcnicas. * El artculo impugnado establece porque pervive en el orden jurdico del Distrito Federal un trmino de 24 horas para que el Ministerio Pblico autorice la interrupcin del embarazo que sea resultado de una violacin o inseminacin artificial no consentida; pero no se sealaba a partir de qu momento deberan ser contadas. Una reforma de noviembre del ao pasado,
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establece ahora, tal vez a instancias de este sealamiento, que contarn a partir del momento en que la mujer presente la solicitud, sin tomar en cuenta el periodo de embarazo en que esta se encuentre, ni las condiciones fisiolgicas del embarazo, para la madre y el ser humano en formacin. * En la parte que seala que deben existir elementos que permitan al Ministerio Pblico suponer que el embarazo es producto de una violacin o de una inseminacin artificial no consentida, se encuentra a mi parecer otra deficiencia tcnica. Suponer es una expresin poco clara y no otorga certeza sobre si realmente el embarazo es consecuencia o no de un ilcito, pues nicamente se pide del Ministerio Pblico una suposicin de que ello es as. * En adicin a lo anterior, el artculo impugnado viola la garanta de libertad de trabajo consagrada en el artculo 5 constitucional, puesto que los mdicos que presten sus servicios en las instituciones de salud pblica del Distrito Federal debern
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segn ese artculo, practicar la interrupcin de un embarazo que sea consecuencia de un delito (independientemente de sus convicciones personales), cuando el Ministerio Pblico haya expedido la autorizacin correspondiente, es decir, viola la garanta de libertad de trabajo, ya que nadie puede ser obligado a prestar trabajo alguno sin su pleno consentimiento. * El artculo 21 de la Constitucin Federal delimita claramente la competencia del Ministerio Pblico a la labor persecutora e investigadora de los delitos y establece las facultades del Ministerio Pblico. Por lo que, al facultar a dicho representante social para autorizar la interrupcin del embarazo cuando sea consecuencia de una violacin o una inseminacin artificial no consentida, resulta contrario a lo dispuesto por la Constitucin Federal. * Que, adems, el artculo 14 constitucional reconoce como derecho fundamental inherente al ser humano el derecho a la vida, y es tajante al disponer expresamente que nadie puede ser privado de ella, sino
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mediante juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos en el que se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho, es decir, nicamente una autoridad judicial podra imponer como pena la privacin de la vida. * En cuanto a la garanta de atencin mdica de urgencia a que se refiere la fraccin III, del apartado B, del artculo 20 constitucional, no puede ni debe considerarse la autorizacin al Ministerio Pblico para interrumpir el embarazo como atencin mdica urgente, pues el embarazo producto de la violacin o de la inseminacin artificial no consentida, no es una enfermedad o lesin que haya sufrido la vctima y ofendida y que requiera con urgencia la asistencia mdica, sino una consecuencia material de dichos ilcitos, que requieren ciertamente la atencin de un mdico. * Que tampoco poda afirmarse que la medida que pudiera tomar el Ministerio
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Pblico en este caso se encontraba autorizada por la fraccin IV, del Apartado B, del artculo 20 constitucional, al hacer referencia al derecho de la vctima para solicitar la reparacin del dao sufrido, pues de este artculo se advierte, inequvocamente, que la reparacin del dao nicamente puede ser decretada por un rgano jurisdiccional. * Menos an tener como fundamento lo establecido por la fraccin VI, Apartado B, del artculo 20 constitucional, relativo al derecho de las vctimas para solicitar las medidas y providencias que prevea la ley para su seguridad y auxilio porque stas son de carcter provisional y su finalidad consiste en salvaguardar los intereses de las personas afectadas por el ilcito, mientras que la interrupcin del embarazo debe considerarse como una medida de carcter definitivo. * Que constitucionalmente corresponde al Ministerio Pblico la investigacin y persecucin de los delitos y a los Tribunales la imparticin de justicia. Y que, por tanto,
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es indiscutible que la facultad establecida en el artculo 131 Bis del Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal para autorizar la interrupcin del embarazo cuando ste sea resultado de alguna de las hiptesis previstas en el mismo y se cumplan las condiciones ah establecidas, no puede ni debe considerarse como la facultad atribuible al Ministerio Pblico, al ser evidente que dicha autorizacin presupone la existencia de los ilcitos de violacin o inseminacin artificial no consentida, invadiendo con ello la esfera de competencia del Poder Judicial. Estos razonamientos, que para muchas personas pudieron parecer injustos, fueron emitidos con la conviccin de que el texto de la Constitucin permita razonar en este sentido. Lo justo, en este caso, resultaba, ms que en muchas otras sentencias, algo eminentemente valorativo, para muchos
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moralista; pero en mi conviccin rein

siempre,

como

ya

he

dicho,

desde

el

principio, la idea de que deba ser la Constitucin y solamente la Constitucin quien normara mi criterio. Segundo ejemplo:

AMPARO EN REVISIN 968/99. (Caso 68)

El acto reclamado en este juicio de amparo consisti en una resolucin del Ministerio Pblico Federal, a travs de la cual los determin hechos que se en encontraba un escrito imposibilitado jurdicamente para perseguir denunciados presentado en relacin con hechos ocurridos el 2 de octubre de 1968, porque, adujo el Ministerio Pblico, oper la prescripcin de

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la accin persecutora para integrar una averiguacin previa. ANTECEDENTES. El juez a quien le correspondi conocer inicialmente del asunto, dict la sentencia correspondiente, en la que concedi el amparo a los quejosos por estimar, entre otras cosas, que el acto reclamado no se encontraba debidamente fundado y motivado, pues no obstante que la denuncia se present por los delitos de genocidio, abuso de autoridad y privacin ilegal de la libertad, el Ministerio Pblico, previo a resolver sobre la prescripcin de cualquiera de los ilcitos denunciados, tena que determinar la existencia de estos o de cualquier otro que advirtiera se derivara de
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los hechos denunciados. Lo cual, adujo el Juez, slo poda ser posible con una investigacin ministerial, es decir, iniciando una averiguacin previa. La respuesta de la Suprema Corte. El Ministerio y no Pblico obstante recurri que aspectos la de

sentencia,

fueron

cuestionados

nicamente

legalidad que inicialmente correspondera conocer a un Tribunal Colegiado de Circuito, la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin determin ejercer la facultad artculos de atraccin fraccin prevista VIII, en los b), 107, inciso

penltimo prrafo de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y 84, fraccin III, de la Ley de Amparo, por
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considerar que los sucesos ocurridos el dos de octubre de mil novecientos sesenta y ocho en Tlatelolco, relacionados con el movimiento estudiantil sucedido ese ao en nuestro pas, eran hechos notorios de evidente trascendencia histrica para la Nacin. Hechos notorios que han tenido tal trascendencia histrica en la conciencia del pueblo mexicano, que constituan razn suficiente para que la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, discrecionalmente, ejerciera la facultad de atraccin y conociera del asunto. Antes de entrar al estudio de los agravios de fondo, se analizaron: 1. La legitimacin de los quejosos para haber acudido al juicio de amparo.
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Asunto que tuvo que analizarse con mucho detenimiento, dadas las circunstancias particulares del caso. 2. El estudio oficioso de causales de improcedencia improcedencia y de causales por de el invocadas

Ministerio Pblico que fueron omitidas por el juez federal, que en determinado momento pudieron haber hecho que el asunto se desestimara por alguna de ellas. 3. El anlisis de todos los agravios que adujo el Ministerio Pblico. Pues a pesar de que en la sentencia, por una cuestin de tcnica (al devenir
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inoperante el primero de los agravios,

que pretenda sostener la legalidad de la resolucin, el resto se desestimaron por inoperantes) nicamente se analiz uno de ellos, estos fueron analizados en su totalidad, a fin de no dejar cabos sueltos en un asunto tan importante para la Nacin. Finalmente, en la sentencia se confirm la sentencia ya de recurrida que los la respecto a los y al quejosos, persecucin investigacin incumbe

delitos

Ministerio Pblico y compete a ste iniciar la averiguacin previa, practicar y ordenar la realizacin de todos los actos conducentes para determinar la existencia o probable existencia de los ilcitos que se desprendan de los hechos denunciados, as como recibir las denuncias y querellas o realizar acciones
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oficiosas cuando el caso lo amerite, sobre hechos determinados que la ley seala como delito. Por lo cual, la circunstancia de que el Ministerio encontrarse Pblico haya manifestado jurdicamente imposibilitado

para conocer de los hechos denunciados, en virtud de que oper la prescripcin de la accin y, por ende, no haya iniciado e integrado la averiguacin previa respectiva, se traduce en una falta de fundamentacin y motivacin y en una transgresin de las garantas de legalidad y seguridad jurdica, pues para resolver en ese sentido debi determinar, en primer trmino, el delito o delitos que pudieran desprenderse de los hechos puestos a su consideracin, para lo cual debi, primero, iniciar el ejercicio de
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sus

facultades con

de la

investigacin, apertura de

que la

comienzan

averiguacin previa. Sostener lo contrario, hubiera sido un error de tcnica procesal, ya que si no se inicia la citada etapa de averiguacin, no es posible determinar si los hechos denunciados ante la autoridad ministerial, son o no constitutivos de delitos. Muchos, afirmarn que esta sentencia es una de las ms justas por resolver un asunto que, en las entraas de nuestra historia, conciencia bajo significa nacional tanto y para nuestra memoria jurdicos, nuestra

histrica; pero lo cierto es que fue emitida criterios absolutamente dejando de lado las cuestiones accesorias que le rodeaban.
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Tercer ejemplo:
CONTROVERSIA CONSTITUCIONAL 26/99. (CASO BANCO UNIN) 16.

Esta

controversia

reviste

una

circunstancia muy particular: es el primer asunto, por lo menos el primero que nuestra memoria recuerde, en el que los tres Poderes de la Unin, al ms alto nivel, se han visto involucrados jurisdiccionalmente. Es tambin sin duda por las consecuencias que an seguimos sin definir del todo y que por muchos aos, considero, habrn de seguirse discutiendo uno de los asuntos ms importantes para la economa nacional.

16

Sentencia dictada por el Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin el 24 de agosto de 2000. Once votos. Ponente: Olga Snchez Cordero de Garca Villegas. Secretario: Pedro Alberto Nava Malagn, visible en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tmo XII, agosto de 2000, p. 575 y ss.

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Los antecedentes del caso, en lo que a lo estrictamente jurdico se refiere, son los siguientes: Antecedentes. 17 Durante la LVII Legislatura, el Ejecutivo Federal present a la Cmara de Diputados la Iniciativa de Decreto por el que se expediran la Ley Federal del Fondo de Garantas de Depsito y la Ley de la Comisin para la Recuperacin de Bienes, y se reformaran, adicionaran y derogaran diversas disposiciones de la Ley del Banco de Mxico, de Instituciones de Crdito, del Mercado de Valores, para Regular las

17

Esta sntesis se extrae, fundamentalmente, del Balance de la Cmara de Diputados en la LVII Legislatura. Paoli Bolio, Francisco Jos, coordinador. La Cmara de Diputados en la LVII Legislatura. Cmara de Diputados de la LVII Legislatura, Mxico, 2000. Pginas 93-103.

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Agrupaciones Deuda Pblica.

Financieras

General

de

Las dos partes sustanciales de dicha iniciativa fueron: a) se prevea la creacin de un organismo sera de as descentralizado Pblica garantizar pequeos como Federal, los y de la cuyo Administracin objetivo bancarios ahorradores,

depsitos medianos en el

participar

saneamiento de las instituciones bancarias y fungir como liquidador o sindico y b) se propona la creacin de una Comisin para la Recuperacin de Bienes, con el fin de establecer un mecanismo por el cual el gobierno Bancario federal de recibiera Proteccin los al bienes y derechos adquiridos por parte del Fondo Ahorro
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(FOBAPROA) y por el Fondo de Apoyo al Mercado de Valores (FAMEVAL), los administrara y enajenara para obtener el mximo valor de recuperacin posible, de acuerdo con las condiciones del mercado. Adems, la iniciativa de la Ley de la Comisin para la Recuperacin de Bienes prevea que las obligaciones contradas por el FOBAPROA y el FAMEVAL, as como las obligaciones de las instituciones de banca mltiple intervenidas por la Comisin Nacional Bancaria y de Valores y aprobadas por el primero de los citados fondos, pasaran a formar parte de la deuda pblica directa del gobierno federal. La iniciativa estableca que la

consolidacin de pasivos por esos conceptos

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ascendera

$552,300,000,000.00

(quinientos cincuenta y dos mil trescientos millones de pesos, fecha valor 28 de febrero de 1998), ya que deberan formalizarse, junto con sus accesorios, a ms tardar el 31 de diciembre de 1998. Lo anterior fue rechazado por algunos grupos parlamentarios en la Cmara de Diputados, acordndose que, como paso previo a la posible asuncin de la deuda pblica directa, era necesario diferenciar aquellas operaciones irregulares o ilegales para establecer la responsabilidad jurdica a que hubiera lugar. Por tal motivo, se aprob en dicha Cmara el Programa para la Evaluacin Integral de las Operaciones del Fondo
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Bancario de Proteccin al Ahorro en el Saneamiento parte de un de las Instituciones de auditoras Financieras de Mxico, 1995-1998, como esquema practicadas por la Contadura Mayor de Hacienda de la misma Cmara de Diputados sobre el FOBAPROA. El 19 de enero de 1999, se public en el Diario Oficial de la Federacin la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario, misma que obligaba al Ejecutivo Federal a proporcionar la informacin necesaria a los auditores designados. Por lo que, el 18 de mayo de 1999, el auditor designado por la Cmara de Diputados, a travs de su representante, solicit a Banca Unin, S.A, informacin sobre los fideicomisos constituidos en esa
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institucin financiera, la cual se consider necesaria para concluir las auditoras practicadas al FOBAPROA. El 21 de mayo del mismo ao, el interventor auditor gerente de que dicho con banco, ello se designado por la CNBV, neg la peticin del argumentando violara el secreto fiduciario previsto por el artculo 118 de la Ley de Instituciones de Crdito. Luego de que el auditor reiterara la solicitud, Comit los diputados de integrantes a del las Tcnico Seguimiento

Auditoras al FOBAPROA, creado por la Comisin de Rgimen Interno y Concertacin Poltica de la Cmara de Diputados (CRICP), suscribieron un documento dirigido al
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Secretario de Hacienda y Crdito Pblico, mediante el cual solicitaron que dicho al funcionario girara instrucciones

interventor de Banca Unin, a efecto de que proporcionara la informacin solicitada por los auditores, argumentando que tal documentacin resultaba necesaria para la conclusin de las auditoras previstas en la ley. El Subsecretario de Hacienda y Crdito Pblico, en aquel entonces, Martn Werner Wainfeld, dio respuesta a dicho documento mediante un oficio en el que argument, fundamentalmente, que la negativa a presentar la informacin solicitada obedeca a que, con ello, se violara el secreto fiduciario, lo que a su juicio, era razn
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suficiente

para

que

la

autoridad

se

encontrase impedida para proporcionarla. Inconforme con esa respuesta, la CRICP present ante el Presidente de la Repblica una queja en contra del Secretario de Hacienda y Presidente de la CNBV. Trece das despus, la Secretara de Gobernacin dio contestacin a la queja formulada por la CRICP, reiterando la negativa de aportar la informacin solicitada. Finalmente, el 7 de septiembre de 1999, el Pleno de la Cmara de Diputados, a propuesta de la CRICP, acord presentar ante la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, una controversia constitucional en contra del Poder Ejecutivo Federal en razn

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de las distintas negativas de ste para entregar la informacin a que se ha aludido. La respuesta de la Corte. La litis constitucional en la controversia consisti, esencialmente, en resolver si el Ejecutivo Federal deba ordenar al Secretario de Hacienda y Crdito Pblico y a la Comisin Nacional Bancaria y de Valores que requiriera a Banco Unin, Sociedad Annima, para que proporcionara la informacin solicitada sobre los fideicomisos operados por dicha institucin de crdito a la Cmara de Diputados; o bien, si como opuso la parte demandada, estaba legalmente impedida para dar esas rdenes porque incurrira en responsabilidad por violar el secreto fiduciario.
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En estn

atencin inmersas

a en

que las

las

auditoras del

ordenadas por la Cmara de Diputados facultades Congreso de la Unin previstas en el artculo 73, fraccin VIII, de la Constitucin Federal, referentes a reconocer y, en su caso, mandar pagar la deuda pblica, el estudio del tema central de la controversia se realiz sin sujecin estricta a los trminos de la litis planteada, atendiendo al principio de suplencia de la queja deficiente, conforme a lo previsto en los artculos 39 y 40 de la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II del Artculo 105 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Se concluy que si la informacin

solicitada al Ejecutivo Federal, tena que ver

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directamente con la facultad de la Cmara de Diputados para revisar la cuenta pblica (artculo 74, frac. IV, constitucional) y con las previstas en el artculo 73, fraccin VIII, de la Constitucin Federal, referentes a reconocer y, en su caso, mandar pagar la deuda pblica, y dicha informacin fue negada en los oficios impugnados, era indudable que dichos actos impidieron que la Cmara de Diputados ejerciera esas facultades. En lo referente al secreto bancario y fiduciario, se estableci que es deber de las instituciones de crdito, sus rganos, funcionarios, empleados y personas que tengan relacin directa con ellas, el observar estricta reserva sobre este tipo de
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operaciones, salvo en los casos de excepcin previstos en la ley o cuando lo faculte el mismo cliente. Como regla general, se concluy entonces, que las instituciones bancarias debern guardar la ms absoluta reserva de los negocios jurdicos con sus clientes y tomar las medidas necesarias para evitar que se les puedan causar daos por la violacin a este sigilo. Sin embargo, se precis que existen ciertos bancario casos y el en los cuales no el secreto ser fiduciario deben

obstculo para la persecucin de delitos o la supervisin de las entidades financieras, entre otros. Por lo que se han establecido diversas excepciones que permiten a ciertas autoridades recabar directamente de las
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instituciones de crdito, informes amparados por dicho secreto, como lo prevn diversos artculos de la Ley de Instituciones de Crdito, del Cdigo Penales, de Federal la Ley de del Procedimientos

Servicio de Tesorera de la Federacin, del Cdigo Fiscal de la Federacin, de la Ley del Instituto Mexicano del Seguro Social y de la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario. As, derivado la de lo anterior, que se las le las

instituciones de crdito estn obligadas a proporcionar solicite, informacin en esas pues hiptesis

instituciones de crdito no estn sujetas a lo establecido en los artculos 117 y 118 de la Ley de Instituciones de Crdito. Y, en estas condiciones, se concluy que el secreto
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bancario y el fiduciario no son absolutos, pues la misma legislacin reconoce que stos no deben constituir obstculo para la procuracin e imparticin de justicia. Es importante destacar que en la

resolucin se precis que estas excepciones al secreto fiduciario no tienen el alcance de que la autoridad que tiene acceso a esta informacin confidencial, a su vez pueda disponer libremente de la misma, pues dichas excepciones expreso de atienden facultades al de cumplimiento

revisin y supervisin. As, en trminos de los artculos 74, fraccin IV y 73, fraccin VIII de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se determin que las cuestiones
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de

revisin no

de

cuenta

pblica derechos

y de

reconocimiento de deuda pblica, por regla general, interfieren sin as particulares; embargo, acontezca cuando debe

excepcionalmente

concluirse que el inters resguardado por el secreto fiduciario no es oponible a dichas facultades, tal y como aconteci en el caso concreto. Por lo que se estim que el sigilo financiero no es oponible a las facultades constitucionales que posee la Cmara de Diputados para reconocer y mandar pagar la deuda pblica. En dicha resolucin se sostuvo, que los secretos bancario y fiduciario no deben constituir un obstculo para la persecucin de ilcitos o la supervisin de las entidades
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financieras. En pocas palabras, que este sigilo no fue creado con el objeto de entorpecer la imparticin de justicia en nuestro pas, ni para impedir que alguno de los Poderes de la Unin hiciera uso de sus facultades constitucionales, y para ello, se estableci que el inters superior de la nacin deba prevalecer por encima de cualquier inters particular. En las relatadas condiciones, se declar la invalidez de los oficios impugnados, a efecto de que el Presidente de la Repblica dictara las rdenes conducentes para que, por s o por conducto de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico o la Comisin Nacional Bancaria y de Valores, pusieran a disposicin de la Cmara de Diputados, a
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travs de los rganos competentes para ello, la informacin por sobre Banco los fideicomisos Sociedad operados Unin,

Annima, en los trminos solicitados por la Cmara de Diputados. Otorgndosele al ejecutivo un plazo de treinta das contados a partir de la legal notificacin de la resolucin para que diera cumplimiento a la misma. Quiz me he excedido en el tiempo para ejemplificar lo que, a mi modo de ver, constituye una forma muy efectiva de hacer justicia: fundar las resoluciones de los rganos que la imparten en los principios y las disposiciones constitucionales. Pido disculpas por el abuso de su tiempo; pero encuentro que ello contribuye a la mejor comprensin de mi posicin.
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No hay, en mi perspectiva, mejor justicia para los casos concretos. No hay mejor manera de evitar los cuestionamientos a cualquier sentencia que argumentar conforme a este criterio. No hay, en sntesis, mayor justicia que la que se practica como derecho, la que parte del derecho para su construccin. Pero, en atencin a su tiempo, concluyo. A modo de conclusin. La legalidad tajante puede convertirse, sin duda, en un escudo que refugie muchos de los vicios ms deleznables de un rgimen jurdico. leyes Puede vigentes ser en tambin una gran que pantalla para la opresin y convertir a las herramienta menosprecie la justicia individual; puede
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mistificar una ideologa y entronizarla. Pero lo que no puede hacer es convertirse en el nico referente para la justicia. Las constituciones modernas y los

regimenes polticos que regulan, reclaman poner sobre la mesa una serie de tcnicas y argumentos ajenos a la tradicin positivista. Reclaman de los postulados del constitucionalismo para sobrevivir y sobre todo para evolucionar. Requieren del nuevo aire que puedan proporcionarles los principios constitucionales. Necesitan

urgentemente terminar con el legalismo. Si hay algn aspecto del positivismo que aparezca claramente lesionado por la justicia constitucional, este es el conocido con el nombre de legalismo, esto es, aquella tesis
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que hace de la ley la nica o, en todo caso, la suprema fuente del derecho.18 Ello por supuesto, traer nuevas

discusiones en torno a la discrecionalidad de los jueces que interpretan y aplican esos principios legislativo constitucionales, al judicial que en torno al la desplazamiento de la discrecionalidad del supone rematerializacin de las constituciones a travs de los principios. Sobre una nueva forma de hacer justicia fundada en los principios y normas de la Constitucin. Mi experiencia personal sobre la tensin entre justicia y derecho reitero, la viene a zanjar el constitucionalismo, sin que ello implique una nueva dioscrecionalidad en los
18

Prieto Sanchs, Luis. Tribunal constitucional y positivismo jurdico. Teora de la Constitucin. Carbonell, Miguel, comp. Porra, Mxico, 2000.

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jueces, puesto que se pretende que la discrecionalidad del legislador, que tradicionalmente ha sido inmotivada, deje paso a una nueva discrecionalidad que pretende del juez una depurada argumentacin racional. Por eso he querido exponer estos tres casos, que an cuando han sido los sintticamente expuestos, contienen

argumentos principales en que se fundan las sentencias y que se sostienen y provienen de principios constitucionales. La Constitucin ha dejado de ser norma suprema en el sentido Kelseniano y ha venido a transformarse en una condicionante de la labor de todos los operadores jurdicos, a fin de configurar en,
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su conjunto, el orden social. La funcin poltica de la Constitucin ha dejado de ser un lmite al poder para convertirse en un verdadero instrumento modelador del orden social. La justicia ha abandonado el campo de lo utpico para centrarse en todas nuestras realidades por medio de la Constitucin. Esto sin duda, es una de las que transformaciones ms importantes

debemos alcanzar. Hoy slo he tratado de poner sobre la mesa algunas ideas para el debate. Ideas que solo son, como dice el ttulo de esta charla, meditaciones desde mi experiencia personal. Muchas gracias.

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