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LOS BIENES

Para entender el concepto de bienes se debe partir del concepto de cosa; entre ambas hay una relacin de genero a especie (cosa es genero y bien es especie). Cosa es todo aquello que existe sin ser persona y adems que pueda percibirse por los sentidos, o bien, concebirse mediante la imaginacin. Doctrinariamente, se entiende por cosa a todo aquello que teniendo existencia corporal o incorporal, tiene utilidad para el hombre. As, hay una clasificacin de cosas que las divide en corporales e incorporales (o derechos lo que pueden ser reales o personales). CRITERIO PARA DETERMINAR SI UNA COSA REVISTE EL CARCTER DE BIEN Podra pensarse que el criterio es la utilidad de la cosa, pero la sola utilidad no es suficiente para caracterizar los bienes, porque lo que en s le da la caracterstica a un bien es el ser susceptible de apropiacin por el hombre. Son bienes las cosas cuando satisfacen necesidades, son tiles al hombre y son susceptibles de apropiacin (por ello, las cosas comunes a todos los hombres aire, alta mar, si bien son tiles al hombre, no son bienes, pues no son susceptibles de apropiacin (art.585 CC). Los bienes constituyen el objeto de los derechos reales (art.577). La posesin tambin se ejerce sobre bienes; los bienes constituyen el objeto de las obligaciones, debiendo tener presente que en virtud del concepto de cosa, los derechos reales y personales son tambin bienes (en virtud de la cosificacin de los derechos). El art.565 CC dice que son cosas incorporales los derechos y, como estos son susceptibles de apropiacin privada, son bienes. Ej. Un predio, si lo miramos desde un punto de vista objetivo podemos decir por ej. El Predio Santa Carmela, pero si miramos sobre el Derecho mismo, puede haber un derecho de dominio, de hipoteca, de usufructo, etc. Pero la diferencia radica en que derechos pueden haber varios sobre una misma cosa (derechos: bienes), en cambio cosa es slo una, en este caso el Predio. CLASIFICACIN DE LOS BIENES 1.- Corporales e incorporales. 2.- Muebles e inmuebles. 3.- Medios de produccin y bienes de consumo. 4.- Consumibles y no consumibles. 5.- Fungibles y no fungibles. 6.- Principales y accesorios. 7.- Divisibles e indivisibles. 8.- Singulares y universales. 9.- Presentes y futuros. 10.- Comerciables e incomerciables. 11.- Apropiables e inapropiables. 12.- Nacionales y privados.

I.- Bienes Corporales y Bienes Incorporales: Art. 565 CC: Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidumbres activas. La ocupacin y la accesin, slo son aplicables a los bienes corporales.

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Esta clasificacin del art.565 es objeto de crticas doctrinarias porque el legislador ha considerado conjuntamente dos cosas que son esencialmente distintas, como lo son las cosas y los derechos. Realmente no hay similitud entre ellos para asociarlos como el Cdigo lo hace. Otros sealan que la denominacin de bienes incorporales no debera limitarse a los derechos, sino que debe aplicarse a ciertos bienes que carecen de materialidad (obras literarias, creaciones cientficas, etc.). Los arts.565 y 576 CC (las cosas incorporales son Derechos reales o personales) consagran una figura que se conoce como la cosificacin de los derechos. Hay autores que rechazan esta concepcin de la cosificacin de los derechos porque, por un lado, asocia a los derechos con las cosas materiales y, por otro lado, la concepcin de cosificacin de los derechos trata que abstracciones jurdicas como los derechos participen de las propiedades y caractersticas de las cosas materiales, lo que presenta dificultades por la diversa naturaleza que tiene un objeto inmaterial en relacin con uno material. Aplicar a ambas los mismos principios y reglas crea una serie de problemas generados por su distinta naturaleza material. Ej. Yo soy dueo de un cuaderno, por tanto tengo la cosa y el derecho de dominio sobre el cuaderno, o sea, dos cosas: 1. el cuaderno. 2. el derecho de dominio sobre l, otra cosa. Esta cosificacin de los derechos no es una creacin nueva, sino que viene del derecho romano, sistema jurdico en el cual se conceba que se poda tener derecho sobre los derechos; pero , se tiene entendido que en Roma se excluya de los bienes incorporales al derecho de dominio. Esa exclusin se debe a que en el derecho romano el derecho se confunda con la cosa misma, confusin de la cual deriva el considerar a la propiedad como una cosa corporal (as, no se habla de mi derecho de propiedad sobre esta casa, sino que de mi casa). Pero, en cuanto a los otros derechos reales, los romanos si convenan en una separacin entre el derecho y la cosa corporal sobre la que recaa (por ejemplo, se habla de derecho de usufructo sobre la cosa). En nuestro sistema jurdico , se mantiene la idea de considerar que los derechos son cosas, pero con una caracterstica especial, cual es que no se excluye expresamente al derecho de dominio. As, el art.576 indica que las cosas incorporales son derechos reales o personales y el art.582 dice que el dominio es un derecho real, con lo cual podra entenderse que la cosificacin de los derechos tambin se extiende al dominio. Sin embargo, a la luz del art.583 CC, bien puede entenderse que el dominio est excluido de esta concepcin, porque este articulo, al permitir que sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad, de no excluirse el dominio se producira la incongruencia de concebir un derecho de dominio sobre el derecho de dominio. Los arts.890 y 891 revelan claramente que la identificacin de las cosas con el dominio era un supuesto en el pensamiento del autor del CC Los tribunales aceptan este dominio sobre derechos (cosificacin) cada da con mayor regularidad, adquiriendo importancia luego de la especial proteccin que recibe el dominio en la Constitucin de 1980, a travs del recurso de Proteccin y la Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad.

Derechos Reales Art. 577: Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. El derecho real se concibe como una relacin entre una persona y una cosa, relacin de carcter absoluto e inmediato. Frente al difundido concepto de derecho real como una relacin sujeto - cosa, ha surgido el concepto de obligacin pasivamente universal. En derecho las relaciones jurdicas se establecen entre sujetos, y el objeto de esa relacin podr recaer sobre cosas. Entre derecho personal y real no hay diferencias substanciales; mientras en el primero la relacin es entre acreedor y deudor, en el segundo la relacin se presenta entre el titular y el resto de las personas, recayendo, desde luego, sobre la cosa de que se trata. El titular tiene el derecho de que se respete por todos el ejercicio de sus facultades sobre la cosa y todos los dems tienen la obligacin de respetar al titular, abstenindose de perturbarlo.

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Algunos dicen que el derecho real es el poder que una persona tiene sobre una cosa; cuando este poder o seoro otorga la suma de facultades posibles a su titular, o sea, cuando el poder es completo o total, se est en presencia del derecho real de mayor importancia: el derecho de dominio. Este derecho confiere a su titular un poder completo y total sobre la cosa; as, el art.582 dice que confiere el dominio la facultad de goce y disposicin. Por tanto, su titular tiene todas las facultades. Pero, hay derechos reales que no son completos ni absolutos, sino que son parciales e incompletos, porque no confieren la suma de facultades, sino que slo algunas de ellas: aqu estn todos los derechos reales con exclusin del derecho de dominio. En el derecho real la cosa ha de ser siempre determinada y el titular es generalmente una persona, pero pueden ser tambin varios titulares del mismo derecho (copropiedad).

Considerando la facultad que confieren los distintos derechos reales, ellos se pueden clasificar en: derechos reales de goce y derechos reales de garanta. a).- Los derechos reales de goce permiten a su titular usar la cosa directamente en su beneficio. El primero de ellos y el ms completo es el derecho de dominio. Junto a l estn otros derechos reales de goce con facultades limitadas como el usufructo, el uso y la servidumbre. b).- Los derechos reales de garanta permiten el uso de la cosa indirectamente en consideracin al valor de cambio de la cosa y su finalidad es asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, propia o ajena, en forma tal que, en caso de no darse cumplimiento a esta obligacin, la cosa constituida en garanta, con el auxilio de la justicia, pueda enajenarse para obtener con el producto el cumplimiento de las prestaciones incumplidas. Estos derechos reales de garanta son la prenda y la hipoteca. El derecho real de hipoteca constituye un principio de enajenacin, toda vez que si no se cumple con la obligacin principal que garantiza, la cosa hipotecada se puede enajenar en pblica subasta y pagarse de la obligacin principal. Considerando el particular contenido del dominio, puede hacerse una separacin entre ste, que confiere un poder total y absoluto, y los otros derechos reales, ya que estos confieren derechos sobre una cosa ajena, denominndose por ello derechos reales en cosa ajena. En los arts.577 y 578 CC el legislador define los derechos reales y personales respectivamente. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. (El Cdigo seala 8). Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas. En estas dos clases de derechos se presentan numerosas diferencias debido a la naturaleza misma que ellos presentan; entre estas diferencias hay una que dice relacin con la cantidad o nmero de estos derechos, porque los derechos reales, por la circunstancia de que recaen sobre bienes en forma directa y por el carcter absoluto de ellos mismos, se encuentran establecidos por la ley. En cuanto a los derechos personales no se da esta caracterstica de estar establecidos por la ley y el nmero de ellos no puede determinarse, porque principalmente van a depender en su origen de la voluntad de las partes. As, el mismo CC en el art.577 hace una enumeracin de los derechos reales: Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. Estos derechos reales enumerados en el art.577 no son los nicos que se contemplan por el legislador, es as como en el propio CC el legislador nos sealan otro derecho real en el art.579: el derecho de censo, que tiene una doble caracterstica, por un lado es un derecho personal y, por otro lado, es un derecho real cuando se persigue el inmueble (finca) gravado con el censo. El art.2022 CC define el censo: Se constituye un censo cuando una persona contrae la obligacin de pagar a otra un rdito anual, reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca suya con la responsabilidad del rdito y del capital. Pero, adems hay otros derechos reales llamados derechos reales administrativos, contemplados en leyes de carcter especial. As, en el Cdigo de Minera vigente (art.54) se dice que el pedimento y la manifestacin inscritas constituyen derechos reales inmuebles y se le aplican en

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cuanto a su transferencia y transmisin las mismas reglas que a los dems bienes races. El pedimento es la concesin de exploracin (autorizacin para buscar minerales en terreno ajeno), y la manifestacin es la concesin de explotacin, o sea, la concesin para poder extraer la sustancia minera. Por otro lado, el Cdigo de Aguas en su art.6 dice que el derecho de aprovechamiento es un derecho real que recae sobre las aguas y consiste en el uso y goce de las aguas conforme a las reglas del mismo Cdigo. El problema que se suscita en esta materia es si los particulares podran entrar a crear otros derechos reales que los establecidos por la ley o si slo es la ley la que dice cuales son estos derechos: en nuestro pas, las normas referentes a la constitucin y organizacin de la propiedad tienen el carcter de normas de orden pblico y entre estas normas se encuentran las relativas a los derechos reales, razn por la cual se estima que los particulares no pueden crear derechos reales. Pero, esto no significa que los particulares estn totalmente ajenos a ellos, porque, si bien el derecho real es creado por la ley, generalmente es la voluntad de los particulares la que las origina. As, el derecho de hipoteca es un derecho establecido por la ley, pero, para que se d una hipoteca es necesario que una persona constituya este derecho en favor de otra; para que exista usufructo es necesario que el propietario se lo confiera a otra persona. Es decir, en cuanto al origen de un derecho real en particular, interviene la voluntad de los particulares. Derecho Personal. (art.578) Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas. El derecho personal es un vnculo obligatorio entre personas, vnculo que se refiere a una prestacin determinada, prestacin frente a la cual una parte resulta obligada a dar, hacer o no hacer algo. En el derecho personal hay un vnculo entre una parte que es el acreedor (que es quien puede exigir la prestacin) y otra que es el deudor (que es el obligado al cumplimiento de esa obligacin). Estos derechos personales pueden surgir de un hecho del deudor, de un acuerdo de voluntades, de la ley, etc. Su creacin no est entregada al legislador, sino que ello depende de la voluntad de las personas en la generalidad de los casos. (Estos derechos personales nacen de las fuentes de las obligaciones, esto es, de los contratos, cuasicontratos, delitos, cuasicontratos o la ley). De los derechos reales nacen las acciones reales (art.577 parte final) y de los derechos personales nacen las acciones personales (art.578 parte final). Tanto los derechos reales como los personales tienen una importancia relevante en el derecho. Por otro lado, el legislador le aplica a estos derechos algunas normas propias de las cosas corporales, como por ejemplo: la clasificacin en muebles e inmuebles (art.580) y nos dice el CC que: Los derechos y las acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble es inmueble. As, la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero para que se le pague, es mueble. Otro aspecto que debe considerarse es lo que dispone el art.581 CC: Los hechos que se deben se reputan muebles. Esta clasificacin es importante para determinar la competencia de los tribunales (108 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil). Si la obligacin es de dar debemos distinguir si es una cosa es mueble o inmueble y as lo ser el derecho o la accin respectiva. Luego, con las otras prestaciones, los hechos que se deben se reputan muebles. II.- Bienes muebles y bienes inmuebles Arts.566, 567, 580 y 581 del CC. Importancia de esta clasificacin: 1.- En lo relativo a la forma en que se perfecciona el contrato de compraventa (art.1801 CC): la regla general es que el contrato de compraventa se perfecciona cuando hay acuerdo en la cosa y en el precio (contrato consensual).

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Pero, tratndose del contrato de compraventa sobre bienes races (inmuebles) el contrato de compraventa no es consensual, sino que es solemne y la solemnidad es la escritura pblica. Si el art.1801 nos da una regla general (la compraventa es consensual), tenemos que entender que se refiere a la compraventa de bienes muebles. 2.- En cuanto a la forma en que se hace la tradicin de los derechos sobre muebles o inmuebles: la tradicin es un modo de adquirir definido en el art.670 del CC. El legislador da normas distintas en cuanto a la forma de hacer la tradicin respecto de los bienes muebles e inmuebles. La tradicin de los bienes muebles se hace en la forma que sealan el art.684 del CC, y la tradicin de los derechos sobre inmuebles se encuentra reglamentada en el art.686 CC, que rige respecto de todos los inmuebles, menos respecto de la servidumbre: inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. 3.- Hay otro modo de adquirir en el cual se presentan diferencias fundamentales respecto de los bienes muebles e inmuebles: esta es la prescripcin, tratndose de la prescripcin ordinaria, el plazo para adquirir el dominio de la cosa poseda es distinto tratndose de bienes muebles o inmuebles: El tiempo necesario para la prescripcin ordinaria es de 2 aos para los muebles y de 5 aos para los bienes races (art.2508 CC). 4.- Influye tambin esta clasificacin en materia de sucesin por causa de muerte: los herederos pueden disponer sin mayores problemas de los bienes muebles, pero para disponer de los bienes inmuebles necesitan cumplir ciertos requisitos que nos sealan el art.688 del CC: en el momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no proceda la inscripcin especial de herencia. 5 a).- En materia de familia tambin importa esta clasificacin: as, en la sociedad conyugal los inmuebles aportados por uno de los cnyuges o adquirido por ste a ttulo gratuito ingresan al haber propio del respectivo cnyuge, en tanto que los bienes muebles aportados por cualquiera de los cnyuges o adquiridos a cualquier ttulo durante el matrimonio, ingresan al haber de la sociedad conyugal (art.1725 Cdigo Civil, importante). 5 b).- Tambin en materia de familia esta clasificacin tiene importancia en otro sentido: en la sociedad conyugal se distinguen los bienes sociales y los bienes propios; tratndose de los bienes sociales la administracin le corresponde al marido. Sin embargo, estas facultades del marido se encuentran limitadas tratndose de la enajenacin o gravamen de los bienes inmuebles pertenecientes a la sociedad conyugal, ya que el marido no va a poder enajenar voluntariamente o gravar los bienes races sin la autorizacin de la mujer (art.1749 inc.3 CC). Tampoco podr sin dicha autorizacin arrendar, ceder la tenencia ni disponer entre vivos a ttulo gratuito los bienes races sociales urbanos por ms de 5 aos, ni lo bienes races rsticos por ms de 8 aos ( art.1749 inc.4). Tambin hay diferencias en lo que se refiere a los bienes propios de la mujer, porque aqu hay que distinguir entre los bienes muebles y los bienes inmuebles. El marido tambin tiene la administracin de los bienes propios de la mujer cuando hay sociedad conyugal Adems de esta autorizacin judicial el marido necesita el consentimiento de la mujer (art.1754), en tanto que para la enajenacin o gravamen de los bienes muebles el marido necesita slo el consentimiento de la mujer, que podr ser suplido por el juez cuando la mujer estuviere imposibilitada de manifestar su voluntad (art.1755). Si se omite cualquiera de estas formalidades la sancin aplicable es la nulidad relativa (art.1757). 5 c).- Tambin dentro del derecho de familia y tratndose de los bienes races del pupilo, el guardador va a necesitar autorizacin judicial para gravar o enajenar dichos bienes, lo que se debe fundar en utilidad o necesidad manifiesta (art. 393 CC). Para enajenar o gravar los bienes races de cualquier naturaleza del hijo de familia, se necesita autorizacin judicial (art.255 CC). 6.- En la rescisin del contrato de compraventa por lesin enorme: ella slo es procedente cuando se trata de inmuebles (art.1891 CC). La misma norma se aplica a la permuta de los bienes inmuebles. 7.- Dentro de los mismos derechos reales que enumera el art.577 tiene importancia esta clasificacin: hay algunos derechos reales que slo pueden proceder respecto de bienes inmuebles y otros proceden slo respecto de bienes muebles. As, los derechos reales de servidumbre, habitacin e hipoteca, slo pueden recaer sobre los bienes inmuebles. Por su parte, el derecho de prenda slo puede recaer sobre bienes muebles (art. 2384: Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crdito.).

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8.- Tambin tiene importancia con respecto a las acciones posesorias, puesto que ellas slo proceden respecto de bienes inmuebles y jams sobre muebles (art.916). 9.- Tambin tiene importancia esta clasificacin en el derecho procesal, ya que la competencia de los tribunales se determina en forma distinta segn si la accin que se ejerce es mueble o inmueble. 10.- En materia penal tambin es importante, porque hay ciertos delitos especficos para cada una de estas categoras de bienes: el hurto y el robo recaen slo sobre bienes muebles y, respecto de los inmuebles, el delito especfico existente a su respecto es la usurpacin. Esta situacin, que se de una mayor importancia a los bienes inmuebles, es propia de la concepcin dominante a la poca de la dictacin del Cdigo. La economa era esencialmente agrcola y la base del dominio agrcola es la tierra, de ah la importancia que se da a la propiedad raz, concepcin que no corresponde a la realidad de hoy da. Bienes Muebles Son los que pueden trasladarse de un lugar a otro sin perder su individualidad (art.567 inc.1 y 574 CC). Estos bienes se subclasifican en dos grupos: a).- Muebles por naturaleza corresponden al concepto dado, esto es, los que pueden trasladarse de un lugar a otro sin perder su individualidad, sea que se muevan por s mismos (semovientes) o sea que se muevan por una fuerza externa (cosa inanimada). b).- Muebles por anticipacin son los productos o accesorios de un inmueble, pero se consideran muebles antes de separarse del inmueble para efecto de constituir un derecho sobre ellos en favor de una persona distinta del dueo (art.571 CC). (Ej. las manzanas). Al considerarse muebles antes de su separacin y para el solo efecto de constituir un derecho sobre ellos, se le aplican las normas propias de los bienes muebles (art.580 inc. final en relacin con el art.571 CC). Estos bienes que son productos o accesorios de un inmueble se denominan inmovilizados, pero en el evento de ser separados del inmueble tendran la calidad de muebles por anticipacin cuando sobre ellos se va a constituir un derecho a favor de un tercero. Lo que sucede es que el mueble por anticipacin, una vez separado del inmueble, recupera plenamente su calidad de bien mueble siempre que la separacin sea permanente y no transitoria (art.573 CC). El legislador tambin se refiere a los bienes muebles de una casa (art.574 inc.2 CC), estos muebles son los que componen el ajuar de la casa y est constituido por los bienes muebles de uso domstico, comn y continuo en un hogar. Este art.574 inc.2 est en concordancia con el art.1121. Bienes Inmuebles (fincas o bienes races) Son los que no pueden trasladarse de un lugar a otro. Su caracterstica esencial es la inmovilidad, es decir, el hecho de estar fijos, de carecer de traslacin, y en esto es en lo que contrastan con los bienes muebles, que son esencialmente movibles. El art.568 se refiere a los bienes inmuebles y seala que son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y las minas, y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles. El inc.2 nos seala que las casas o heredades se llaman predios o fundos. En este aspecto adquiere importancia una clasificacin que distingue entre predios rsticos y urbanos. Esto nos lleva a ver el problema de los predios urbanos y rurales y los predios rsticos y no rsticos; esta distincin se hace atendiendo a dos criterios diferentes: a).- Criterio Geogrfico: En este caso se habla de predios urbanos y rurales atendiendo a si el inmueble est ubicado dentro o fuera del radio urbano de la ciudad, respectivamente. El plan regulador comunal regula los deslindes urbanos y rurales, y por sectores. b).- Criterio Funcional: En este caso, la distincin entre predios rsticos y no rsticos atiende a cual es la destinacin que se le da al inmueble. As, predio rstico es aquel susceptible de uso agrcola, ganadero o forestal; y predio no rstico es aquel que no tiene la posibilidad de tal uso. Luego, estas dos ideas de predio urbano y rural y de predios rsticos y no rsticos pueden superponerse. El legislador establece en distintas leyes esta clasificacin y hace referencia a ella. As

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por ejemplo: en la Ley de Reforma Agraria (N.16.640 art.1 letra a), se ha definido al predio rstico como todo inmueble susceptible de uso agrcola, ganadero o forestal, est situado en sectores urbanos o rurales; la ley N.11.622 (1954) sobre arrendamiento de inmuebles dice que, para sus efectos se entiende como predio urbano el que est situado en poblado y el edificio que fuera de poblacin se destine normalmente a vivienda y no a menesteres campestres (art.1). El CC hace referencia a esta distincin (arts.407, 1749, 1756) pero al no contemplarse en l un concepto de predio rstico de orden funcional como el contenido en la Ley 16.640, parece adecuado estimar que utiliza como base de distincin la ubicacin geogrfica. Otra clasificacin de bienes inmuebles es la que distingue entre: 1.- Inmuebles por naturaleza. Son especficamente las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro (art.568 inc.1). Este artculo hace tambin referencia a los predios y fundos, en los cuales hay tantos bienes inmuebles por naturaleza como por adherencia y destinacin. 2.- Inmuebles por adherencia. Son bienes que, siendo muebles por naturaleza, se reputan inmuebles por estar adheridos permanentemente a un inmueble. Hay aqu una ficcin, porque a ciertos bienes que son muebles, por la circunstancia de estar adherido a un inmueble, la ley les atribuye esta calidad (art.568 inc.1 seg. parte: y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles). Para que un bien mueble tenga la calidad de inmueble por adherencia es necesario que cumpla con 2 requisitos: Que el bien mueble est adherido al inmueble formando un solo todo con l (rboles a un bosque). Que esta adherencia sea permanente; si la adherencia es ocasional o transitoria el bien no adquiere la calidad de inmueble por adherencia, sino que mantiene el carcter de bien mueble. Estos inmuebles por adherencia son los que se consideran muebles por anticipacin an antes de estar separados del inmueble al que se adhieren, pero para el solo efecto de constituir un derecho sobre ellos a favor de otra persona distinta del dueo. Estos muebles por anticipacin, una vez separados del inmueble a que se adhieren, recuperan su calidad de muebles (art.573 parte final: ...Pero desde que se separan con el objeto de darles diferente destino, dejan de ser inmuebles). La jurisprudencia ha agregado otros casos de inmuebles por adherencia, as por ejemplo: servicio de calefaccin, tneles, puentes, lneas frreas. En los actos jurdicos que se realizan sobre un inmueble se comprenden tanto los por naturaleza como los por adherencia. 3.- Inmuebles por destinacin . En s son muebles por naturaleza, pero por el hecho de estar permanentemente destinados al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, la ley los considera inmuebles, aunque puedan existir separadamente de este ltimo. (Ej. Una vaca lechera de un predio dedicado a dicha actividad, as por ejemplo si quisiera venderla tendra que hacerlo por escritura pblica). (La importancia de la distincin entre los bienes muebles e inmuebles radica en el estatuto jurdico que se aplica; respecto de los bienes inmuebles ste es mucho ms estricto). Se distinguen de los inmuebles por adherencia ya que en los inmuebles por destinacin no hay unin entre mueble e inmueble, la inmovilizacin es meramente jurdica, no corresponde a la naturaleza misma de las cosas. Para que un mueble pueda considerarse inmueble por destinacin es necesario que concurran dos requisitos (art.570 inc.1): Que el mueble est destinado al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, es decir, que sea accesorio al inmueble. Que la destinacin sea permanente, si fuera transitoria el bien conservara el carcter de mueble. El art.570 plantea dos interrogantes: Ser necesario que concurran copulativamente estos requisitos o finalidades (uso, cultivo y beneficio). Duda que se plantea por el uso de la conjuncin y. La doctrina y jurisprudencia en general estima que debe entenderse que para que un mueble tenga la calidad de inmueble por destinacin, basta que tenga cualquiera de estas destinaciones, no siendo necesaria la concurrencia copulativa de ellas. La Corte Suprema (2 de noviembre de 1945) seal que al decir la ley que se reputan inmuebles por destinacin las cosas muebles que estn destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, no

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obstante el empleo de la conjuncin copulativa y, lgicamente, debe entenderse que, para darles esa calidad, basta que estn destinadas a una cualquiera de esas finalidades y no es necesario que concurran las tres copulativamente (Revista de Derecho y Jurisprudencia, t.43, secc. primera, p.227). Ahora, quin debe hacer la destinacin? El dueo o un tercero? En general se estima que la destinacin del mueble al uso, cultivo y beneficio de un inmueble puede hacerla el dueo o un tercero, salvo casos en los cuales la destinacin deba hacerla el dueo y no otro. Tales son los casos de los inc.4, 5 y 6 del art.570. En estos casos, la destinacin del mueble debe hacerla el dueo del inmueble, de modo que si la hace el tercero el mueble no tendr la calidad de inmueble por destinacin. Algunos autores critican la enumeracin del art.570 y sostienen que principalmente no todos estos bienes son inmuebles por destinacin, sino que otros tienen distinta calidad: las lozas de un pavimento y los tubos de las caeras no seran inmuebles por destinacin, sino que seran inmuebles por adherencia, teniendo slo los restantes tal carcter (inmuebles por destinacin). Los inmuebles por destinacin pueden tener la calidad de muebles por anticipacin (art. 571) y tambin recuperan sin problemas la calidad de muebles al separarse del inmueble (art.572). III.- Bienes de produccin y bienes de consumo Los bienes de consumo estn destinados a satisfacer directa e inmediatamente las necesidades de los seres humanos. Los medios de produccin son bienes cuya finalidad es la produccin de otros bienes. Por la destinacin misma que ellos tienen, los medios de produccin son de naturaleza compleja y normalmente tienen un valor considerable; en los medios de produccin hay varios bienes organizados segn ciertos principios cientficos o tecnolgicos que en conjunto permiten la elaboracin de otros bienes. Cada uno de los componentes del medio de produccin es a la vez un bien en s mismo que tiene su valor propio y es susceptible de clasificacin dentro de las categoras tradicionales de los bienes. Por la naturaleza misma y considerando el concepto de inmuebles del legislado, dentro del cual estn los inmuebles por adherencia y destinacin, los medios de produccin, en general, pueden considerarse inmueble como un solo todo. Esta clasificacin tiene importancia por el gran valor de los bienes de produccin, que es muy superior a los de consumo. IV.- Bienes consumibles y bienes no consumibles Esta clasificacin slo es aplicable a los bienes muebles y el legislador la contempla imperfectamente en el art.575 CC. La nocin de consumibilidad tiene su origen fundamentalmente en la naturaleza de la cosa o en la funcin o fin que sta desempeo. (Artculo 575 se refiere a los bienes consumibles, no fungibles, ojo). En doctrina se distingue entre la consumibilidad objetiva y la consumibilidad subjetiva: a).- Son objetivamente consumibles aquellas cosas que al primer uso se destruyen natural o civilmente. La destruccin es natural cuando las cosas desaparecen fsicamente o sufren una alteracin en su naturaleza misma, alteracin que debe ser de importancia. Son civilmente consumibles aquellas cosas en las cuales su primer uso implica su enajenacin. b).- De lo anterior se desprende que son objetivamente no consumibles aquellas cosas que no se destruyen ni natural ni civilmente con el primer uso. Son subjetivamente consumibles los bienes que segn el destino que tengan para su titular, su primer uso importa enajenarlos o destruirlos. Por lo anterior, son subjetivamente no consumibles aquellos bienes en que el primer uso no importa enajenacin o destruccin. Esta clasificacin tiene importancia porque hay ciertos actos jurdicos que no pueden recaer sobre cosas consumibles. As sucede, por ejemplo, con el contrato de arrendamiento de cosas

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corporales: en este contrato el arrendatario obtiene el derecho de goce sobre la cosa, pero sobre l pesa la obligacin de conservar la misma y restituirla al final del contrato (art.1915, 1939 y 1947 CC). Lo mismo sucede con el contrato de comodato, el que tampoco puede recaer en bienes consumibles (art.2174); el mutuo recae sobre cosas consumibles (art.2196 CC). Dentro de esta misma clasificacin adquieren importancia dos conceptos: a).- Bienes corruptibles, bienes consumibles que deben consumirse en breve tiempo, pues pronto pierden su aptitud para el consumo. Arts. 488 CC, 483 CPC. b).- Bienes deteriorables, clasificacin intermedia en relacin al paulatino deterioro de un bien no consumible por el uso, lo que la ley considera en ciertas circunstancias. V.- Bienes fungibles y bienes no fungibles Si bien el CC incurre en un error, la doctrina es clara en cuanto a los bienes fungibles y no fungibles. Bienes fungibles son los que pueden reemplazarse recprocamente (sustituirse una por otra) en el cumplimiento de la obligacin entre las partes. Es decir, la idea de la cosa fungible descansa sobre la nocin de equivalencia, de reciprocidad entre una y otra cosa, y no en la destruccin de la cosa, sea natural o civilmente. (Por eso se dicen que son equivalentes). Los bienes fungibles tienen un mismo poder liberatorio, o sea, con cualquiera de estos bienes el deudor puede dar cumplimiento a su obligacin, no importando al acreedor cul de estos bienes reciba en pago de lo que se le debe. El bien fungible puede sustituirse por otro de igual gnero o calidad. Hay equivalencia entre todos estos bienes, siempre que sean del mismo gnero y de la misma calidad (el bien que es esencialmente fungible es el dinero). Bienes no fungibles son los que por su individualidad no pueden ser reemplazados por uno equivalente. No hay equivalencia en las cosas no fungibles y, por lo tanto, no puede haber reemplazo por otro del mismo gnero o calidad. Cuando se trata de cosas no fungibles (por ejemplo: una obligacin) el deudor, para cumplir la obligacin, deber entregar especficamente aquella cosa debida, no pudiendo entregar otra. Relacin entre la consumibilidad y la fungibilidad An cuando el CC incurre en una confusin en el art.575, son distintas las cosas fungibles de las consumibles, porque en la clasificacin de cosa en consumible y no consumible se atiende a la destruccin de la cosa en el primer uso; mientras que en la clasificacin de cosas fungibles y no fungibles se mira al poder liberatorio o a la equivalencia de estos bienes. No debemos dejar de considerar la fungibilidad subjetiva, dos o ms cosas son subjetivamente fungibles cuando el interesado les atribuye igual valor econmico y de uso y, en todo caso, igual poder liberatorio, sin que intervenga el valor de afeccin. VI.- Bienes principales y bienes accesorios Principales son los que existen por s mismos, en forma independiente de la existencia de otros bienes. Accesorios son aquellos que para existir necesitan de otros bienes. As, el suelo es un bien principal, en tanto que los rboles son accesorios. (Pgina 61 Libro Bienes). La mayor estimacin. Ej. Encargo en una joyera una pulsera y le entrego oro, sin embargo el joyero confecciona un anillo y le coloca piedras preciosas, a quien le pertenece el anillo?. Cosas accesorias, en sentido estricto, son cosas que, sin ser integrantes o pertenencias de otras, se incluyen por voluntad de las partes a otra que se reputa como principal, sin tener con sta una unidad de destino econmico. Partes integrantes son componentes de una cosa que, estando incorporados a ella, pierden o carecen de individualidad. Pertenencias son cosas muebles que tienen una propia individualidad, pero que estn destinadas al uso, cultivo o beneficio de otro inmueble o mueble.

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En nuestro sistema jurdico debe tenerse presente que los inmuebles por adherencia y por destinacin son accesorios del inmueble por naturaleza. Con respecto a los derechos reales encontramos algunos que son accesorios como la prenda y la hipoteca (art.46 CC). VII.- Bienes divisibles y bienes indivisibles Desde un punto de vista fsico todos los bienes corporales son divisibles; jurdicamente hay otro concepto de divisibilidad: uno fsico y otro intelectual. a).- Son fsicamente divisibles los bienes que pueden separarse en partes sin perder su individualidad, por ejemplo: un lquido como el agua es divisible, en cambio, un animal es fsicamente indivisible. b).- Son intelectualmente divisibles las cosas o derechos que pueden separarse en partes sociales, aunque no puedan serlo fsicamente. Desde este punto de vista todos los bienes, corporales o incorporales, son divisibles. Lo interesante aqu es destacar que los bienes incorporales (derechos), por su naturaleza y al no tener consistencia fsica, slo son intelectualmente divisibles y, por disposiciones legales, hay ciertos derechos que no pueden dividirse no siquiera intelectualmente: tal es el caso del derecho de servidumbre (art.826 y 827 CC), porque este derecho no puede pertenecer en partes o cuotas a varios titulares, porque el titular de la servidumbre va a poder ejercer su derecho en su totalidad o integridad; sin embargo, esto no obsta a que existan varios titulares de un derecho de servidumbre sobre un mismo predio, pudiendo cada uno de ellos ejercerlo en su integridad (aqu hay varios derechos de servidumbre con distintos titulares). Los derechos por regla general son divisibles, la servidumbre sera una excepcin. (Ojo, relacionar con el artculo 1526). Por ej. en el caso de la hipoteca, por ej. le presto dinero a John, l para asegurar el cumplimiento me garantiza su obligacin con dos casas, si l me paga la mitad de la deuda, no se alzar por ej. la casa de la playa, esto quiere decir que todos los bienes garantizan ntegramente la obligacin, todo el bien hipotecado garantiza la obligacin. Otro ejemplo lo encontramos con la comunidad, las partes pueden establecer la indivisibilidad por el trmino de cinco aos, a pesar de que la ley detesta la comunidad. VIII.- Bienes singulares y bienes universales El CC no se refiere a ella, pero la alude en numerosas disposiciones, as por ejemplo, en los arts.1317, 951, 788 y 2504. Bienes singulares son los que en s mismos constituyen una sola unidad natural o artificial y pueden ser simples o complejos: a).- Simples son aquellos que en s mismos son de una indivisin de carcter unitario, por ejemplo: un caballo. b).- Complejos o compuestos son aquellos que si bien constituyen una sola unidad, esta se forma por la unin fsica de diversas cosas de carcter singular, por ejemplo: un edificio. Bienes universales son agrupaciones de cosas singulares que no obstante conservar su individualidad propia (sin conexin fsica), forman un todo al estar unidas por un vnculo de igual destino, recibiendo una denominacin comn. Por ejemplo: una biblioteca. Las universalidades se clasifican en dos grupos: de hecho y de derecho o jurdicas. a).- universalidades de hecho. Pueden definirse como el conjunto de bienes muebles de igual o distinta naturaleza que, a pesar de estar separados entre ellos y de conservar la individualidad que le es propia, forman un solo todo y ello por estar vinculados por una comn destinacin, generalmente de carcter econmico. Es importante resaltar que los bienes que conforman la universalidad de hecho pueden ser de igual o distinta naturaleza; de igual naturaleza sera una coleccin filatlica, una biblioteca o un rebao (art.788), cada uno de los bienes que conforman estas colecciones permanece separado de los dems, conservando su individualidad, pero tienen una comn destinacin. Tambin puede haber universalidad de hecho formada por bienes de naturaleza distinta; ello sucede, por ejemplo, en el establecimiento mercantil o comercial, en el cual se integran un conjunto de bienes de carcter corporal e incorporal (productos para la venta, instalaciones, derecho de llaves, patente comercial, etc.). Las universalidades de hecho presentan las siguientes caractersticas comunes:

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1.- Estn conformadas por un conjunto de bienes muebles autnomos y distintos entre ellos: el hecho de ser autnomos o independientes diferencia la universalidad de hecho de las cosas singulares compuestas, en las cuales tambin hay un conjunto de bienes, pero que no conservan su autonoma, sino que existe entre ellos una unin fsica o material de modo que el conjunto de cosas pasa a formar una cosa distinta. Los bienes que componen la universalidad de hecho tienen individualidad propia, cada uno de los elementos componentes es en s, conservando aisladamente el valor econmico que le corresponde. No tienen el carcter de universalidad de hecho las cosas que solamente en conjunto pueden cumplir la funcin a que estn destinadas, ello porque al tener que cumplir una funcin en forma conjunta existe una vinculacin entre ellas que impide a cada una cumplir una funcin distinta de la funcin para la cual se destin. Ejemplo: un par de zapatos. En cambio, en la universalidad de hecho cada uno de los bienes que la conforman, considerados en forma independiente, cumplen su funcin y tienen su valor, pero si se les considera en su conjunto acrecientan la funcin que cumplen y generalmente aumentan el valor de los bienes. 2.- Lo que caracteriza a la universalidad de hecho es la comn destinacin de los bienes que la conforman, destinacin que muchas veces tiene un carcter econmico. Es esta comn destinacin la que hace aparecer a todos los bienes que conforman la universalidad de hecho como un solo todo. 3.- Dentro de las universalidades de hecho puede hacerse una distincin en dos categoras: colecciones: son universalidades de hecho que se caracterizan por tener una composicin homognea, por lo que los elementos que la componen son de igual naturaleza. explotaciones (entre ellas est el establecimiento comercial): se caracterizan por estar formadas por bienes diversos, en ellas se comprenden bienes de distinta naturaleza y, an m s, algunos de ellos corporales y otros incorporales. Lo que constituye los lazos de unin entre todos estos bienes son las relaciones existentes entre ellos, que hace que configuren un medio en su conjunto para obtener un fin determinado. En las universalidades de hecho no hay elemento pasivo, slo existe el elemento activo. b).- universalidades de derecho o jurdicas. Pueden definirse como el conjunto de relaciones (derechos y obligaciones) constituidos sobre una masa de bienes, reguladas de un modo especial por la ley y que forman desde el punto de vista jurdico un solo todo (constituye una abstraccin jurdica). Los elementos de la universalidad jurdica son: 1.- Que sobre una masa patrimonial se hayan constituido relaciones jurdicas. 2.- Que dichas relaciones se regulen de un modo distinto al comn. 3.- Que de esta regulacin se deduzca que la ley considera el conjunto como si fuera un ente distinto de cada uno de los bienes que individualmente lo componen. Se caracteriza la universalidad de derecho por encontrarse en ella tanto un activo como un pasivo. Los elementos que conforman el activo est n ligados entre s por la necesidad de responder ante el eventual pasivo que exista; se presenta claramente esta relacin de activo a pasivo en la m s caracterstica universalidad de derecho, esto es, la herencia. En esta universalidad tiene plena aplicacin la figura de la subrogacin, esto consiste en que de ella pueden salir bienes que son reemplazados por otros, ejemplo: sale un libro y entra dinero, esta es una subrogacin real, es decir, de cosa a cosa. Las universalidades de derecho se nos presentan bajo variadas denominaciones en el campo jurdico y no generalmente con el nombre de universalidades de derecho; estas universalidades de derecho tienen su propia regulacin, no necesariamente igual en cada caso. Est fuera de discusin que la herencia es una universalidad de derecho. Hay un sector de la doctrina que tambin considera universalidades de derecho al patrimonio de la sociedad conyugal, al patrimonio del fallido y al del ausente, al patrimonio reservado de la mujer casada, el peculio profesional de los hijos de familia. Leer ducci respecto de la territorialidad de la ley. IX.- Bienes presentes y bienes futuros

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Esta clasificacin se hace atendiendo a si los bienes existen o no al momento de establecer la relacin jurdica. Si ellos existen realmente cuando se constituye la relacin jurdica , son bienes presentes; aquellos que no existen al momento de constituirse la relacin jurdica, pero que se espera que existan, son bienes futuros. En la compraventa se establecen normas sobre este contrato cuando recaen sobre bienes presentes o futuros (art.1813). Segn ello, los bienes futuros pueden clasificarse en: de existencia esperada y de existencia no esperada, atendiendo a las posibilidades de existencia que a su respecto se presentan. (Con respecto a los bienes futuros, hay dos posibilidades de establecer una relacin jurdica: mediante condicin, esto es que la cosa no exista pero que se espera que exista, en este caso la relacin jurdica nace una vez que la cosa exista efectivamente; y la otra forma es la aleatoria, cuando se compra la suerte, en este caso la relacin jurdica nace de inmediato). X.- Bienes comerciables y bienes incomerciables Se hace esta distincin atendiendo a si los bienes pueden o no ser objeto de relaciones jurdicas por los particulares. a).- Son comerciables aquellos que pueden ser objeto de relaciones jurdicas privadas, o sea, aquellos sobre los cuales los particulares pueden tener o ser titulares de un derecho determinado. A estos bienes se refiere el art.1461, cuando sealan que las cosas deben ser comerciables para ser objeto de un acuerdo o manifestacin de voluntad. b).- Son incomerciables aquellos bienes que no pueden ser objeto de relaciones jurdicas privadas. La regla general es que las cosas sean comerciables, pero hay ciertas cosas que estn sustradas de las relaciones jurdicas privadas, que no pueden ser objeto de actos jurdicos por parte de los particulares. Algunas no forman parte de los bienes comerciables en razn de su naturaleza, por ejemplo: alta mar; hay otras que no son susceptibles de dominio por los particulares por el uso que se les da, por ejemplo: los bienes nacionales de uso pblico (plazas, puentes, los caminos, etc) (art.589 CC). Lo que caracteriza a las cosas incomerciables es que no pueden ser objeto de ningn derecho privado (porque puede haber cosas que pueden ser objeto de una relacin jurdica, pero no pueden circular, ver artculo 1464 N 3, ojo con el artculo) . No sucede lo mismo con las cosas que estn afectas a una prohibicin de enajenar, porque no obstante existir esa prohibicin, ellas no dejan de ser objeto de derecho privado. Es distinto el concepto de inalienable (se puede tener derecho sobre la cosa, pero no puede ser enajenada ni hacerse circular ese derecho, ej. El derecho de habitacin) con el de incomerciables. Una cosa es inalienable cuando no puede ser enajenada y es incomerciable cuando no puede formar parte de un patrimonio privado. Lo que sucede es que las cosas incomerciables son inalienables como consecuencia de la imposibilidad de ingresar a un patrimonio privado. Pero, hay bienes que estn en el comercio porque forman parte del patrimonio privado, pero que no pueden enajenarse. Estos son los bienes de trfico prohibido: son de este tipo, en general, las cosas sobre las cuales existe una prohibicin de enajenacin, la que puede ser de carcter absoluto o relativo. Si la prohibicin es absoluta, la enajenacin no puede efectuarse en forma alguna; si es relativa, puede realizarse la enajenacin si concurren ciertos y determinados requisitos. Las cosas inalienables o de trfico prohibido estn contempladas en los Ns.1 y 2 del art.1464, que son de prohibiciones de carcter absoluto, y en los Ns.3 y 4 se refiere a cosas afectas a prohibiciones relativas (despus pueden volver al comercio humano). XI.- Bienes Apropiables y bienes inapropiables Esta clasificacin est ntegramente ligada a la anterior y atiende a si los bienes son o no susceptibles de propiedad. (Sirve para distinguir el modo de adquirir por ocupacin). (Los bienes fiscales por ejemplo son apropiables, son bienes nacionales de uso pblico, pero no comerciables). Entre los bienes Apropiables se puede distinguir entre: Bienes apropiados y Bienes inapropiados.

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Tambin se distingue entre los susceptibles de apropiacin por los particulares y los no susceptibles de apropiacin por los particulares. Bienes inapropiados son aquellos que, an siendo susceptibles de dominio, carecen de dueo. Puede ser que estos bienes no hayan tenido nunca propietario (res nullius), o bien, puede que hayan tenido propietario y que este los haya abandonado con la intencin o nimo de desprenderse de ellos (res derelictae). Esta clasificacin cobra importancia en el modo de adquirir llamado ocupacin y hay que tener presente que la existencia de bienes inapropiados se limita exclusivamente a la existencia de bienes muebles (mostrencos) y no inmuebles (vacantes), en virtud de lo dispuesto en el art. 590 CC: Son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo. La segunda clasificacin dentro de este mismo grupo est en: a.- bienes susceptibles de apropiacin por los particulares. b.- bienes no susceptibles de apropiacin por los particulares. La regla general es que los bienes sean susceptibles de apropiacin por los particulares. Pero, hay ciertos bienes que an cuando por su naturaleza son susceptibles de tal apropiacin, quedan sustrados de ella en razn de intereses generales. Es lo que sucede con las calles, caminos, etc. Entre nosotros se denomina a los bienes de dominio de los particulares como bienes privados o particulares; y a los bienes de la nacin, bienes nacionales, como denominacin de carcter general. Con respecto a los bienes inalienables, pueden tener dueo, pero no se pueden hacer circular, por ej. el derecho de habitacin. Un bien lienable sera el derecho de usufructo por ej., porque ste puede circular. XII.- Bienes privados y bienes nacionales Los bienes nacionales (art.589) se dividen en dos grupos: 1.- Bienes fiscales o del Estado. 2.- Bienes nacionales de uso pblico. toda. Art. 589 CC Se llaman bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin

Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, como las calles, plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas, se llaman bienes nacionales de uso pblico o bienes pblicos. Los bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, se llaman bienes del Estado o bienes fiscales. 1.- Bienes fiscales o del Estado. Son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda, pero cuyo uso no pertenece generalmente a todos los habitantes (art.589 inc.3). Estos bienes se encuentran sustrados al uso general. No obstante, pertenecen a la nacin toda por diversas razones: Porque ellos se usan en forma exclusiva en el cumplimiento de una funcin o servicio del Estado (una oficina de correos, oficina de impuestos internos, un cuartel de polica), los cuales pueden ser usados por los particulares cuando hagan uso del servicio al cual estn destinados, debiendo ajustarse este uso a la reglamentacin del servicio respectivo. Hay otros bienes que estn sustrados al uso general por su naturaleza, como sucede con los yacimientos que pertenecen al Estado. Pero ste puede conceder su uso, goce y aprovechamiento a los particulares con las condiciones y requisitos que se establezcan en las leyes respectivas. Hay otros bienes que tambin pertenecen al Estado como las tierras que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo (art.590 CC); las nuevas islas que se formen en el mar territorial o en ros y lagos que puedan navegarse por buques de m s de 100 toneladas (art.597 CC); los impuestos y contribuciones que recibe el Estado, los bienes que conforme a la ley caen en comiso y las multas que se aplican a beneficio fiscal, entre otros.

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La caracterstica que permite distinguir un bien fiscal de un bien nacional de uso pblico es justamente si el uso de ellos pertenece o no a todos los habitantes. En general, puede decirse que los bienes del Estado o fiscales estn sujetos a las reglas del derecho privado, sin perjuicio de las excepciones que establezcan las leyes particulares al respecto (ver art.60 N.10 CPE). Es decir, estos bienes fiscales estn en la misma situacin que los bienes de los particulares, por consiguiente, pueden enajenarse, gravarse o ganarse por prescripcin (art.2497 CC). 2.- Bienes nacionales de uso pblico. De acuerdo con el art.589 CC estos bienes son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda y cuyo uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, como el de calles, plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas. Por esta razn de que el uso pertenece a la nacin toda, estos bienes tienen que administrarse en forma de asegurar el uso y goce pblico de ellos, correspondiendo su administracin a los servicios pblicos respectivos. Estos bienes nacionales de uso pblico no pueden ser objeto de apropiacin por los particulares, ni tampoco pueden ser gravados con derechos que importen un limitacin o desmembramiento del derecho que sobre ellos corresponde a la totalidad de la nacin. Sin embargo, la autoridad puede otorgar autorizacin a ciertos particulares para el uso privativo de estos bienes (arts.598 y 602 CC); la forma en que se concede este uso privativo es materia reglamentada por las normas de derecho administrativo. El Estado puede precisar desprenderse del dominio de algunos de estos bienes. Para ello es menester que se desafecte de su condicin de bien nacional de uso pblico, quitndosele tal calidad y destino. Los bienes nacionales de uso pblico admiten diversas clasificaciones, y aqu hay que distinguir entre dominio pblico martimo, dominio pblico fluvial y lacustre, dominio pblico terrestre y dominio pblico areo. a).- Dominio pblico martimo : aqu hay que distinguir entre el mar adyacente, el mar territorial, la zona contigua y la alta mar. Dentro del mar adyacente se encuentra la clasificacin del mar territorial y la zona contigua. La alta mar se extiende desde las 24 millas marinas medidas desde la respectiva lnea de base. La alta mar es cosa comn a todos los hombres, su uso es universal y es reglamentado por el derecho internacional. La regla general es que la lnea de base coincide con la lnea de mas baja marea, salvo en costas desmembradas, en que se toma de la parte que m s sobresale del territorio. El mar adyacente es el que se encuentra m s prximo a la costa y queda comprendido dentro de las 24 millas marinas medidas desde la respectiva lnea de base. Dentro de ste es posible distinguir al mar territorial que se extiende hasta las 12 millas marinas medidas desde la respectiva lnea de base. Sobre este mar territorial se establece un dominio completo del Estado, es territorio y sobre l se ejerce soberana plena (reserva del cabotaje y la pesca en los lmites del mar territorial a los nacionales y extranjeros domiciliados, art.611 inc.1 CC). En general, se puede decir que este mar territorial forma parte del territorio nacional, de manera que ejerce plena jurisdiccin el Estado sobre el mar territorial, constituyendo un bien nacional de uso pblico. Pero el derecho de polica, para objetos concernientes a la seguridad del pas y a la observancia de las leyes fiscales, se extiende hasta la distancia de 24 millas medidas desde la respectiva lnea de base: aqu estamos en presencia de la zona contigua o complementaria de que habla la doctrina y a la cual nuestro CC se refiere en su art.593 segunda parte, pero sin darle un nombre especifico. Entonces, esta disposicin del art.593 CC alude al mar adyacente, o sea, el mar inmediato a la costa y lo divide en 2 zonas: a la ms prxima la llama mar territorial; a la otra zona, limitada para el derecho de polica, no le da un nombre, pero es la zona complementaria de que habla la doctrina. Sobre esta zona contigua el Estado tiene soberana para prevencin y sancin de leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, sanitarios y de inmigracin, como tambin sobre materias econmicas. Adems, existe otra zona martima, la zona econmica exclusiva. En esta zona, el Estado ejerce derecho de soberana para la exploracin, explotacin y conservacin de recursos naturales, tanto de las aguas como del lecho del mar, vivos o no vivos, pudiendo el Estado desarrollar cualquier actividad

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econmica en esta zona y teniendo adems la soberana exclusiva sobre la plataforma continental para su explotacin, conservacin y exploracin (art.596 CC). Hay que tener presente que el art.593 fue sustituido por la ley 18565 (23 de octubre de 1986) y que el art.596 fue incorporado al CC por dicha ley. Antes, para el mar territorial se hablaba de una legua marina y para la zona contigua de 4 leguas marinas y el CC no hablaba de las 200 millas marinas, sino que stas eran un producto de un tratado internacional entre Chile, Per y Ecuador, sobre conservacin y explotacin de las riquezas martimas del Pacifico Sur, que ampliaba a zona contigua hasta 200 millas para la exploracin, explotacin y conservacin de riquezas marinas. Este tratado fue aprobado por el DS 432 del 23 de septiembre de 1954, publicado en el Diario Oficial el 22 de noviembre de 1954, no obstante que este acuerdo se suscribi el 18 de agosto de 1952 en Santiago. Este acuerdo ha tenido trascendencia internacional, porque estos fueron los primeros pases en extender a 200 millas, principio que fue fuertemente resistido, especialmente por las dos grandes potencias. Tambin son bienes nacionales de uso pblico las playas de mar (art.589 CC) que se definen en el art.594 en una definicin que ha recibido elogiosos comentarios: Se entiende por playa de mar la extensin de tierra que las olas baan y desocupan alternativamente hasta donde llegan en las ms altas mareas. Los art.612, 613 y 614 CC facultan a los pescadores para hacer uso de las playas y tierras contiguas hasta la distancia de 8 metros y medio para pescar, todo esto medido desde la lnea de m s baja marea. b).- Dominio pblico fluvial y lacustre : comprende todas las aguas territoriales y a l se refiere el art.595: Todas las aguas son bienes nacionales de uso pblico. c).- Dominio pblico terrestre: comprende todos los bienes nacionales de uso pblico que se encuentren en la superficie de la tierra (arts.589 y 592). El uso y goce de estos queda sujeto a la utilidad pblica y se encuentra reglamentado en diversas leyes como la ley orgnica de municipalidades. Ahora, en relacin con los caminos y puentes, hay que tener presente que no todos son bienes nacionales de uso pblico, sino que algunos son de dominio particular y tambin pueden tener esta calidad otros bienes, aun cuando su uso sea pblico. Art.592 CC Los puentes y caminos construidos a expensas de personas particulares en tierras que les pertenecen, no son bienes nacionales, aunque los dueos permitan su uso y goce a todos. Lo mismo se extiende a cualesquiera otras construcciones hechas a expensas de particulares y en sus tierras, aun cuando su uso sea pblico, por permiso del dueo. d).- Dominio pblico areo: est formado por todo el espacio areo sobre el territorio nacional, el cual est sujeto a la soberana chilena. Uno de los problemas que se est actualmente planteando es determinar hasta dnde llega, sobre todo por la proliferacin de los satlites.

EL DERECHO REAL DE DOMINIO Los derechos que recaen sobre bienes se denominan derechos patrimoniales porque representan un valor en dinero; y se llaman reales porque se tienen sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Entre los derechos reales tenemos al dominio, tambin denominado por algunos autores como la suma de todos los derechos reales, porque en el dominio se conjugan todas las facultades que confieren los dems derechos reales. Los derechos reales distintos del derecho de dominio se caracterizan, en general, por ser desmembramientos o fraccionamientos del derecho de dominio. Por ello, el titular de uno de estos derechos reales slo tendr alguna o algunas de las facultades que el derecho de dominio confiere, las que le han sido conferidas por el dueo para ser ejercidas en una cosa ajena. Ello sucede en el usufructo, uso o habitacin, prenda, hipoteca y servidumbres activas. En lo que se refiere al derecho real de herencia, merece una mencin aparte, pues l no recae sobre una cosa singular, sino que su objeto es una universalidad jurdica, cual es el patrimonio de una persona difunta. (No confundir con los legatarios que es una singularidad).

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El derecho de dominio es el que confiere al titular las ms amplias facultades sobre la cosa, no hay otro derecho real que confiera a su titular facultades de tal extensin. Art. 582 CC El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra ley o derecho ajeno. La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad. Debe entenderse no slo el dominio circunscrito a las cosas corporales, sino tambin sobre las incorporales (art.583). No es que haya una propiedad especial distinta del dominio, sino que como es ejercido sobre una cosa incorporal, tendr sus particularidades. Debemos establecer una relacin entre el artculo 583 y el art.19 N 24 de la Constitucin que confiere el derecho de propiedad sobre bienes corporales e incorporales. Otra proteccin constitucional que garantiza el derecho de propiedad es el art.19 N 23 que confiere la libertad para adquirir toda clase de bienes, salvo que una ley de qurum calificado limite esta facultad. Se usan los trminos dominio y propiedad como sinnimos, este es en general el sentir mayoritario de la doctrina moderna que se inclina por hacer sinnimas ambas expresiones. Sin embargo, hay quienes les dan significados diversos, reservando la expresin dominio para el derecho que recae sobre las cosas materiales, y la voz propiedad se considera de carcter ms amplio para denominar todo gnero de derecho susceptible de apreciacin pecuniaria. Pero, la opinin mayoritaria (que tambin sigue el CC), es la de darles el mismo sentido a ambas expresiones. Caractersticas del derecho real de Dominio 1.- Es absoluto, lo que puede tomarse en dos sentidos: a).- como que el dueo o titular de este derecho puede ejercer sobre la cosa todas las facultades posibles; esto significa que el titular posee la suma de facultades que le son conferidas por la ley. b).- como que el titular del derecho de dominio tiene un poder soberano para usar, gozar y disponer de la cosa a su arbitrio sin que nadie pueda limitarle su ejercicio. Esta concepcin de que el derecho de dominio confiere a su titular un poder ilimitado, es decir, una facultad que le permita hacer lo que a l le plazca, es considerada como una concepcin exagerada, porque debe tomarse en cuenta que el titular del derecho de dominio, segn la ley, tiene efectivamente facultades libres y exclusivas; pero slo dentro de los lmites que el mismo dominio fija con anterioridad. Estos lmites dentro de los cuales puede ejercerse el derecho de dominio son impuestos para determinar el real contenido del derecho de dominio, o sea, no son limitaciones externas que vienen a restringir en alguna forma el ejercicio del derecho de dominio, como sucede en aquel caso en que se establezcan algunos derechos reales que limiten las facultades del titular, como sucedera si se constituyera un usufructo sobre un inmueble, pues en tal caso, el titular del dominio vera limitado el ejercicio de su dominio, porque un tercero es titular del derecho de usufructo sobre el mismo inmueble. No es a esta clase de limitacin a la que nos referimos, sino a las limitaciones establecidas por la ley para determinar el sentido y alcance de las facultades que confiere el derecho de dominio. Del tenor del art.582 puede concluirse que es esta la concepcin que consagra el legislador, porque, si bien es cierto que entre nosotros el derecho de dominio confiere facultades a su titular que pueden ser ejercidas en forma absoluta, tambin establece limitaciones dentro de las cuales van a poder ejercerse esas facultades. Estas limitaciones son: la ley y el derecho ajeno. Como consecuencia de lo anterior el derecho de dominio es general, en cuanto el propietario logra obtener toda utilidad o provecho que la cosa puede proporcionar, sin necesidad de texto o autorizacin especial, salvo las limitaciones derivadas de otros derechos reales sobre la misma cosa. Asimismo es un derecho independiente, puesto que no presupone la existencia de otros derechos reales. 2.- Es exclusivo. Significa que el derecho de dominio supone un solo titular que va a ejercer las facultades que confiere este derecho y dotado de la potestad suficiente como para impedir que

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terceros se inmiscuyan, limiten o coarten el ejercicio de sus facultades. (Lo que no puede existir es dos derechos de dominio sobre la misma cosa). Esta exclusividad no obsta a que conjuntamente con el derecho de propiedad puedan existir sobre la misma cosa otros derechos reales con titulares distintos. Nada obsta a que una persona sea titular del dominio de una casa y que otra tenga un derecho de usufructo sobre ella. Esta exclusividad tiene tres excepciones muy relacionadas con la funcin social de la propiedad: (LIMITACIONES AL DERECHO DE DOMINIO): 1.- Derecho de uso inocuo, es el que tiene en la cosa de otro para obtener un provecho sin causar al dueo perjuicio alguno, o causndolo en medida insignificante. Por ej. El que alguien deje que los animales de otro pasten en el predio sin ocasionar perjuicio). 2.- Derecho de acceso forzoso. Se le reconoce este derecho al dueo o administrador de una cosa para entrar, transitoriamente, a una propiedad ajena, a ejecutar algn acto relativo a la utilizacin de aquel objeto. Arts. 620 y 943. 3.- Principio del mal menor. Cualquier persona puede aprovecharse de una cosa ajena para salvar una cosa o un bien jurdico de mayor valor que el dao que va a causar, ante un peligro inminente. (Esto lo podemos relacionar con el estado de necesidad. Ej. En el caso de los bomberos cuando van a apagar un incendio). Es perfectamente posible que dos o ms personas sean titulares de un derecho de dominio sobre una misma cosa, correspondiendo a cada uno una parte o cuota de ese derecho. Lo que no puede haber son dos o m s personas como titulares de un derecho de dominio total sobre la cosa. Se seala que cuando dos o ms personas son titulares de un derecho de dominio sobre una misma cosa, estaran siempre dentro del derecho de propiedad contemplado en el CC. Existe una sola diferencia: que en un caso pertenece a una sola persona y, en el otro, a varias personas. Cuando el derecho de dominio tiene varios titulares hablaremos de copropiedad o condominio y, al respecto es necesario establecer si este condominio o copropiedad es el mismo derecho de dominio al cual se refiere el art.582: Algunos estiman que son derechos distintos, porque en el condominio desaparecera la caracterstica de exclusividad propia del dominio. Sin embargo, el sentir mayoritario es que no son cosas distintas, sino que el dominio y el condominio son una clase de derecho, existiendo una distincin solamente en que en un caso hay un solo titular de un derecho y en el otro hay varios titulares, y que esto, en manera alguna se opone al carcter exclusivo del dominio, porque cuando hay copropiedad existe un solo derecho con varios titulares cuotativos del mismo, los cuales podrn ejercer las facultades inherentes al dominio. Porque a lo que se opone el carcter exclusivo del dominio es a que sobre una misma cosa existan dos o ms derechos de dominio totales, absolutos y adems independientes uno del otro. La exclusividad se opone a que dos o ms personas sean titulares de la totalidad del derecho de dominio, situacin que no se presenta en la copropiedad, pues en ella cada dueo o copropietario, individualmente considerado, no es titular de la totalidad del derecho de dominio, sino que slo de una parte o cuota de un mismo derecho de dominio. 3.- Es perpetuo. El nombre de esta caracterstica nos indica en que consiste, esto es, en que no hay a su respecto limitacin en cuanto al tiempo. En principio, el dominio dura tanto como dura la cosa. No se extingue este derecho por su no uso o por su no ejercicio , pues el dominio se pierde cuando, entre otras causales, la persona deja de tener la posesin de la cosa y ella es adquirida por un tercero, quien la posee durante el tiempo necesario para que opere la prescripcin adquisitiva, teniendo lugar lo dispuesto en el art.2517: Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho.

Facultades que confiere el Dominio: Son los atributos que otorga el derecho de dominio y tienen su fundamento en los caracteres que este derecho tiene. Estas facultades son tres: uso, goce y disposicin. Todo propietario tiene estas

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tres facultades, salvo que haya constituido un derecho real limitativo del dominio en favor de un tercero, en cuyo caso se est disponiendo de algunas de estas facultades. 1.- Facultad de Uso. Consiste en aplicar la cosa a los servicios que ella proporciona, sin entrar a aprovecharse de los frutos de la cosa ni tampoco a la destruccin de la misma, porque si entra a la apropiacin de los frutos de la cosa estaramos ante la facultad de goce y si se produjera la destruccin de la misma estaramos frente al consumo de la cosa, que es una posibilidad conferida por la facultad de disposicin. Ahora bien, que el propietario se aproveche de los frutos o destruya la cosa no tiene mayor trascendencia porque tiene todas las facultades sobre la cosa, pero si tiene importancia cuando el uso excede de los lmites de dicha facultad cuando ella corresponde a un tercero, porque existe un derecho que da a su titular slo la facultad de uso, sin que tenga participacin de ninguna especie en los frutos de la cosa. Por otro lado, el usufructo confiere la facultad de uso y goce de la cosa, pero no atribuciones para el consumo de la misma. El propietario puede ejercer su facultad de uso en la forma que a l ms le plazca, y as incluso podr destinar la cosa para fines a los cuales no esta naturalmente destinada y ello porque la nica limitacin que el propietario tiene es la ley y el derecho ajeno (art.582). La regla general es que la facultad de uso no se manifieste en forma aislada, sino que unida a la facultad de goce, con la cual, por regla general, entra a confundirse y por eso no es extrao que el art.582, al definir al derecho de dominio, no mencione al uso dentro de las facultades que este derecho confiere a su titular (no lo sealan como algo distinto del goce). Al parecer, el legislador estim en esta disposicin que la facultad de uso quedaba comprendida dentro de la facultad de goce. Esta idea del legislador no siempre es efectiva, porque hay ciertos derechos que recaen sobre una cosa que no produce frutos y, en tal caso, dichos derechos se limitan al mero uso de la cosa, como sucedera con una biblioteca.

2.- Facultad de Goce. Es aquella que habilita para apropiarse de los frutos y productos de la cosa. Es en virtud de esta facultad que el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce; pero debemos tener presente que en el CC no se justifica la adquisicin de los frutos de una cosa por el dueo por el ejercicio de la facultad de goce, sino que a travs de un modo de adquirir que es la accesin, que segn el art.643: Es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de la cosa pueden ser naturales o civiles. Esta concepcin del CC de justificar la adquisicin de los frutos por el propietario a travs de la accesin no presenta mayor utilidad, porque en verdad el propietario de la cosa pasa a serlo de lo que ella produce no en virtud de la accesin, sino por el ejercicio de la facultad de goce. 3.- Facultad de Disposicin . En virtud del ejercicio de esta facultad el propietario puede destruir, transformar, degradar, enajenar o transferir la cosa que le pertenece, es decir, en el ejercicio de esta facultad el propietario puede realizar sobre la cosa cualquier acto que signifique la transformacin de la misma, siempre que dicho acto no sea contra ley o derecho ajeno (adems de las judiciales). Tambin en ejercicio de esta facultad el propietario puede transferir este derecho, transmitirlo por causa de muerte o bien limitarlo constituyendo un derecho a favor de terceros (prenda, hipoteca, por ejemplo). Este atributo faculta al propietario para realizar prcticamente, sin otros lmites que el derecho ajeno y la ley, toda clase de actos que alteren la forma o sustancia de la cosa o que impliquen su detrimento, que lleven a su transformacin o consumo, que conduzcan a su transferencia o transmisin, etc.; es decir, la expresin disponer se toma en un significado sumamente amplio. Se sostiene por algunos que esta facultad de disposicin es esencial del derecho de dominio en tal forma que, sin esta facultad, este derecho no podra concebirse. Es perfectamente concebible un derecho de propiedad separado del uso y goce (usufructo), en tal caso tenemos un titular de un derecho de dominio que se ha desprendido de las facultades de uso y goce en favor de un tercero, conservando para s solamente la facultad de disposicin (art.764 y 582 inc.2).

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Luis Claro Solar nos dice que la facultad de disposicin comprende tanto la disposicin de la cosa por actos fsicos, como tambin por medios jurdicos. Esta facultad de disposicin nos lleva a ver un principio que consagra el CC, cual es el principio de la libertad de disposicin. La facultad de enajenar es por principio irrenunciable, es una facultad de orden pblico. Se dice que la facultad de disposicin es tan inherente al derecho de dominio que sin esta facultad no tendra existencia. En el CC encontramos diversas disposiciones que contemplan y cautelan la libertad de disposicin, as por ejemplo: la norma del art.747 que establece la supresin de los fideicomisos perpetuos y de los mayorazgos, instituciones que atentaban contra la libertad de disposicin desde el momento en que los bienes sobre los cuales stos se constituan quedaban en manos de ciertas personas, no pudiendo ser transferidos a terceros. Otras normas que persiguen el mismo fin son los arts. 1126, 1964, 2031, 2415, etc. Pero, no obstante consagrarse el principio de la libertad de disposicin, hay ciertos casos en que el legislador autoriza en forma expresa las prohibiciones de enajenar, as por ejemplo: el art. 751 faculta a quien constituye una propiedad fiduciaria para prohibir la enajenacin entre vivos; igual situacin contempla el art.1432 en relacin con las donaciones entre vivos y el art.793 inc.3 en virtud del cual el constituyente del usufructo puede prohibir al usufructuario ceder o enajenar su usufructo. Validez de las clusulas de no enajenar El principio de la libertad de disposicin nos plantea un problema en aquellos casos en que el legislador no ha permitido el establecimiento de la prohibicin de enajenar. Podran las partes, por su sola voluntad disponer prohibiciones de enajenar? Esto nos enfrenta al problema de la validez de las clusulas convencionales de no enajenar, es decir, la limitacin convencional de la facultad de disposicin. Ej. Celebro un contrato de compraventa de mi auto y estipulo que no se podr vender dentro de dos aos. Un sector de la doctrina se inclina por la validez de estas clusulas y se basan en que se est en materia de derecho privado, en el cual puede hacerse todo aquello que no est prohibido por la ley, luego, nada obsta a que pueda convenirse una clusula de no enajenar, a menos que exista una disposicin expresa que lo prohba, aadiendo que no hay una disposicin de carcter general que prohba las clusulas convencionales de no enajenar, sino que al contrario, hay algunos casos particulares en que el legislador prohbe las clusulas de no enajenar (arts.1964, 2031, 2415 CC); concluyen diciendo que si el legislador prohbe estas clusulas en determinados casos, ello es porque la regla general es la de la libertad para convenir estas clusulas. Adems, Indican que el dueo puede desprenderse de todas las facultades que le confiere el derecho de dominio y es justamente eso lo que hace cuando enajena la cosa, cuando transfiere el derecho real de dominio; y si puede desprenderse de todas las facultades que el dominio confiere - que es lo mas -, tambin puede renunciar al ejercicio de una de esas facultades como es la disposicin que es lo menos -. Finalmente, argumentan con el art.53 N.3 (de memoria) del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, que sealan: Pueden inscribirse: 3.- Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar...; dicen que aqu el legislador est reconociendo implcitamente la validez de las clusulas de no enajenar. Ahora, si se acepta la validez de estas clusulas, cul sera la consecuencia de su infraccin? Para algunos se tratara aqu de una institucin similar al embargo ordenado por el juez y, por consiguiente, el acto en que se procede a la enajenacin de la cosa contravinindose la prohibicin convencional adolecera de nulidad absoluta, conforme al art.1464 N 3. Otros estiman que en este caso no puede haber nulidad, porque la nulidad es una sancin establecida por la ley para la infraccin de sus propias disposiciones y no para la violacin de los pactos entre las partes, estiman que las clusulas de no enajenar constituyen una obligacin de no hacer y que su incumplimiento dara derecho a la indemnizacin de perjuicios conforme al art.1555 CC: Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho. Otro sector de la doctrina sostiene que dichas clusulas no tienen validez. Se fundan, entre otras cosas, en el principio de la libre circulacin y disposicin de los bienes , el cual est

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consagrado en el propio texto del CC y en su mensaje, con la caracterstica muy especial de que las normas que cautelan la libre circulacin de los bienes son de orden pblico y es justamente este carcter el que impide que la voluntad de las partes pueda establecer limitaciones a dicha facultad. Sealan que slo el legislador podra establecer excepciones a estas normas de orden pblico que consagran la libre circulacin de los bienes. En segundo lugar, indican que si pudiera pactarse libremente las clusulas de no enajenar, no habra razn alguna para que el legislador las hubiera autorizado expresamente para ciertos y determinados casos. En tercer lugar, hay diversas disposiciones del CC de carcter general que se oponen a esta clusula, como sucede con los arts.582 y 1810: Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales cuya enajenacin no est prohibida por ley. Indican que el art.582 tiene una parte de la cual cabe desprender que no pueden establecerse clusulas de no enajenar: ...disponer de ella arbitrariamente.... El cuarto argumento que se da tiene por objeto destruir uno de los fundamentos principales de la tesis anterior, que es la disposicin del art.53 N 3 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races. Tomando como base el mismo artculo, dice que no puede concluirse que el legislador est aceptando la validez de las clusulas de no enajenar; al contrario, este artculo est permitiendo hacer una inscripcin, pero no significa que la est exigiendo. Por lo tanto, la infraccin a este precepto no tiene sancin; adems sealan que el art.53 N 3 est contenido en un reglamento -aunque es discutible, pues la dictacin de este reglamento se realiz en virtud del propio CC (art.695) y tendra fuerza de ley - y las disposiciones contrarias a la clusula estn contenidas en la ley (CC) y el reglamento no puede sobrepasar las disposiciones de la ley. Ahora, de acuerdo con esta tesis, qu sucede si se pacta una clusula convencional de no enajenar? Se estima que esa clusula sera nula absolutamente por adolecer de objeto ilcito, porque contraviene normas de orden pblico al impedir la libre circulacin de los bienes. La jurisprudencia, aceptando la validez de estas clusulas, ha resuelto en el caso de estas clusulas que si se contraviene el pacto no habra nulidad absoluta por objeto ilcito fundado en una contravencin del art.1464 N 3, como sustentan algunos partidarios de la validez de estas clusulas. Sostiene que el art. 1464 N 3 sealan que hay objeto ilcito cuando se contraviene una prohibicin judicial de enajenar y en estas clusulas se estara solamente ante prohibiciones de carcter convencional, la cual no se incluye en el art.1464 N 3. Sostienen los tribunales que estas clusulas comprenden una obligacin de no hacer y que si se infringe una obligacin de no hacer, es decir, si se hace aquello que no deba hacerse, la otra parte tiene el derecho de demandar indemnizacin de perjuicios (art.1555). Hay otro sector que estima que cuando se conviene una clusula se habra establecido una condicin resolutoria, que consistira en el incumplimiento de una obligacin contractual: la de no disponer de la cosa; de tal manera que si se contraviene la prohibicin de no enajenar se estara incumpliendo la obligacin y operara la condicin resolutoria y se estara concluyendo el contrato, pudiendo tambin alegarse su cumplimiento. Es importante tener presente que nos referimos a las clusulas convencionales de no disponer, esto es, a aquellas clusulas convenidas e incorporadas en el acto jurdico por la sola voluntad de las partes; porque hay prohibiciones de no disponer establecidas por la ley, las cuales tienen plena e indiscutida eficacia y su infraccin adolece de nulidad absoluta por objeto ilcito (art.1466 parte final). Estas prohibiciones legales se encuentran en diversas leyes y normalmente persiguen fines especficos, por ejemplo: la ley que prohbe enajenar la vivienda adquirida por subsidio habitacional. Esto para que la persona tuviera casa donde habitar y no hiciera uso lucrativo de ella. Hay que tener cuidado, ya que a veces en el contrato en que se celebran estas compraventas de viviendas, se repite normalmente la norma que establece la prohibicin legal y si esta clusula tiene su origen en la ley, es indudable que la sancin a su infraccin es la nulidad absoluta, aunque sta figure en el contrato. Por ltimo, hay que tener presente que las clusulas convencionales de no enajenar pueden concebirse en trminos relativos o absolutos. En trminos relativos, cuando la persona queda obligada a no disponer de la cosa durante cierto perodo de tiempo, por ejemplo: mientras dure el contrato de arrendamiento. Sera en trminos absolutos cuando la persona se compromete a no disponer jams de la cosa. Los tribunales de justicia, sin excepcin, rechazan la validez de las clusulas convencionales de

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no disponer concebidas en trminos absolutos, porque afirman que respecto de ellas no cabe la menor duda que stas entraban o limitan la libre circulacin o disposicin de los bienes. Las concebidas en trminos relativos tambin constituyen una limitacin a esa facultad, pero, concebidas durante un cierto lapso de manera que, transcurrido el perodo, habr plena posibilidad de disponer. Un tercer sector de la doctrina se inclina por reconocer validez a las clusulas de no enajenar relativas. Siguiendo a la jurisprudencia francesa, algunos de nuestros autores aceptan esta tipo de clusulas de no enajenar, esto es, aquellos que no imponen una prohibicin perpetua o de largo tiempo y que se justifican por un inters legtimo. En dicho casos la temporalidad de las clusulas no embarazara la libre circulacin de los bienes que trata de garantizar la ley, y el mvil que lleva a imponerla demostrara que no se persigue dar carcter inalienable al bien, sino resguardar un inters legtimo. As sucede cuando se dona a un prodigo un inmueble con prohibicin de enajenarlo, o se lega una cosa declarndose que el legatario no podr enajenarla a fin de asegurar el servicio de una renta vitalicia a favor de una tercera persona. La prohibicin relativa de enajenar no estara, pues, en pugna con el principio de la libre circulacin de los bienes. En pro de la admisibilidad de tales clusulas se agrega un argumento de texto, el art.1126. Interpretando esta norma a contrario censu se deducira que si se lega una cosa, prohibindose su enajenacin, y est comprometiere derechos de terceros, tal clusula sera eficaz ante la ley. Este principio, concluyen los partidarios de la clusula relativa, no debe circunscribirse a los legados, pues el art.1126 trasluce una concepcin jurdica general contenida en la legislacin, la validez de las clusulas de no enajenar relativas, o sea, la que contiene una prohibicin temporal y basada en un inters legtimo, como ocurre cuando se comprometen derechos de terceros. Limitaciones al dominio: El CC al definir el derecho de dominio en el art.582 pareciera a primera vista indicar que ese derecho no tiene prcticamente limitaciones, pero a continuacin el legislador sealan dos grandes limitaciones al derecho y al ejercicio de las facultades que confiere el dominio, que son la ley y el derecho ajeno. 1.- La Ley: A travs de la ley son numerosas las limitaciones que se han impuesto al derecho de dominio, las que persiguen diversas finalidades: seguridad, esttica, bien pblico, etc.; algunas se encuentran en la ley Orgnica de Municipalidades, en la ley de servicios elctricos, en la ordenanza general de construccin y urbanizacin. Entre las limitaciones establecidas por la ley, una muy importante es la posibilidad de expropiacin de los bienes por causa de utilidad pblica. La limitacin es tan grande que se llega a privar al titular del derecho de dominio por causa de utilidad pblica, de acuerdo con la ley. Ej. La ordenanza general de construccin, en atencin de que no se puede construir en determinados lugares; el Cdigo de Aguas; en la Ley de Pisos y departamentos, la Ley de Ferrocarriles (5 metros desde el eje de la lnea); en las playas, a partir de ocho metros para que los pescadores dejen sus mallas por ej.; la ley de Medio Ambiente, etc. 2.- El Derecho Ajeno. Es una limitacin que hay que considerar con detencin y cuidado, porque puede ser fuente de diversos problemas. Al decir el legislador que puede el dueo disponer y gozar de sus bienes arbitrariamente, no siendo contra derecho ajeno, en el fondo est sealando que el titular del derecho de dominio puede ejercer su derecho; pero siempre que ese ejercicio o derecho no coarte los derechos de los dems. Este es uno de los aspectos de la llamada teora del abuso del derecho , de acuerdo con la cual, si una persona que es titular de un derecho lo ejerce en forma abusiva causando dao o perjuicio a otra persona, esto constituira un delito o cuasidelito civil y, por lo tanto, originara la obligacin de indemnizar perjuicios. En materia de derecho de dominio es donde esta teora ha tenido mayor aplicacin, especialmente por lo dicho en el art.582 CC.

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(Abuso del Derecho: esta teora se le critica en primer trmino porque quien ejerce un derecho del cual es titular no puede estar a la vez abusando de este derecho. Por otra parte cuando ejerzo un derecho arbitrariamente y le ocasiono un perjuicio al inters que tenga determinada persona, por ej. Don Julio que vive en calle Varas tiene vecinos y un da coloca una pared que divide su propiedad con la del vecino y la extiende 20 metros, con el nico fin de que no le llegue luz a su vecino. Ahora bien, en cuanto al derecho, don Julio efectivamente tiene derecho a hacerlo, sin embargo desde el punto de vista de lo normal o de la justicia, ello no es correcto, por ello el derecho cumple una funcin econmica social, por eso cada vez que se vulnera esta funcin econmica social, se est vulnerando dicha norma, esto es el abuso del derecho: cuando se ejerce un derecho en contra de la funcin econmica social que tiene este derecho . Tambin se dice que hay abuso de derecho cuando ejerzo un derecho sin necesidad de ejercerlo, perjudicando los derechos de otro. En otras legislaciones el abuso de derecho est establecido expresamente, no as en nuestra legislacin, pero podemos deducirlo de los principios generales, como por ej. Del artculo 2314 y siguientes. Ejemplos: - Un seor compr un auto y ste vena con problemas y el servicio tcnico no le dio solucin, coloc un aviso para venderlo, pero desprestigiando la marca respectiva, por lo tanto podramos decir que hubo un abuso de poder, como resolvi la Exma. Corte Suprema. - Levantar en mi casa una chimenea enorme falsa, con el fin de privar de luz al vecino. - Colocar en una finca varias figuras macabras al lado de un jardn de otro propietario. - Almacenar abono ftido al lado de un restaurante. - En todos estos casos se tiene derecho a ejercerlos, pero no se tiene necesidad, sino que se est perjudicando los intereses de otro. - Para construir un pozo de agua existe toda una reglamentacin, ahora, no existe ningn problema en construirlo para uso personal, pero si al construir el pozo limito demasiado el agua que tena el pozo del vecino, podra incluso tener que cerrar el mo. En este caso no existe abuso de derecho, sino colisin de derechos. - Otro ejemplo de limitaciones al dominio corresponde a la prohibicin para los extranjeros de ser dueos de tierras limtrofes, por razones de seguridad nacional. Clases de Propiedad: 1.- Se pueden hacer varias distinciones en relacin con la clase de dominio, distinciones que se hacen en consideracin a la facultad que otorga a la persona titular del derecho y tambin al objeto del derecho. En relacin a la facultad hay una distincin que se contempla en el art.582 CC: a) Propiedad plena se produce cuando el titular del derecho de dominio tiene la suma de facultades que ste le confiere. b) Nuda propiedad se produce cuando el titular se ha desprendido de las facultades de uso y goce, conservando para s slo la facultad de disposicin. Esta situacin la encontramos cuando el propietario ha constituido un derecho de usufructo a favor de un tercero. Tambin en relacin con la duracin del dominio, ste puede ser absoluto o fiduciario: a) Absoluto se presenta cuando no est sujeto a condicin cuyo cumplimiento implique la extincin del derecho de dominio.

b)

Fiduciario si el dominio est sujeto a una condicin en virtud de cuyo cumplimiento se extingue el derecho del titular pasando la propiedad a manos de una tercera persona, estamos ante la propiedad fiduciaria, cuya constitucin se llama fideicomiso. (Ej. Le entrego a la Ismy un libro, ella es propietaria de l bajo condicin, para que una vez que el John se reciba de abogado se lo entregue a l, en este caso se trata de una condicin resolutiva, por cuanto al recibirse el John de abogado, se le transfiere el derecho). 2.-Tambin se puede clasificar el derecho de dominio en consideracin al titular y, en forma ms precisa, atendiendo al nmero de titulares. a) Dominio exclusivo se produce cuando pertenece a una sola persona, que puede ser natural o jurdica.

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b) Dominio pro indiviso es aquel en que un mismo derecho de propiedad pertenece cuantitativamente a diversas personas y sobre una misma cosa, siendo cada uno de ellos titular de una cuota. A este respecto no debe olvidarse que cuando enfrentamos este dominio pro indiviso hay un solo derecho de propiedad que tiene varios titulares y que recae sobre una sola cosa, situacin que no debe confundirse cuando respecto de una misma cosa hay dos o ms derechos, como sucede cuando una persona tiene el derecho de dominio sobre una cosa y otra el usufructo sobre la misma, pues estamos aqu frente a derechos distintos y con titulares distintos, situacin ajena a la propiedad pro indiviso. Tampoco debe confundirse con la propiedad fiduciaria, en la cual hay un solo derecho de dominio, pero est radicado primero en una persona y despus en otra, cambio que se produce por el cumplimiento de una condicin. Cuando hay varios titulares de un mismo derecho de dominio, estn sometidos a un rgimen jurdico que es la comunidad, salvo que entre ellos exista algn contrato diferente (art.2304 CC). 3.- Por ltimo, se clasifica al dominio atendiendo al objeto sobre el cual recae. As se habla de propiedad civil, propiedad minera, propiedad intelectual y propiedad industrial. 1. Propiedad civil. Es justamente el objeto del derecho civil y se encuentra definida en el art.582 del CC. Esta propiedad civil adquiere ribetes particulares cuando asume la forma de la llamada propiedad horizontal, que es una forma especial de propiedad aplicable a aquellas situaciones en que los distintos pisos de un edificio o los departamentos en que se encuentra dividido cada piso, pertenecen a distintos propietarios. Pero no slo a estos se aplica el rgimen de propiedad horizontal, sino que tambin a los conjuntos habitacionales y edificios aislados o adosados de uno o ms pisos, aunque tengan salidas individuales. 2. Propiedad minera es una forma especial de dominio que se refiere a los yacimientos mineros y cuya constitucin y organizacin est reglamentada en el Cdigo de Minera. 3. Propiedad intelectual es la que recae sobre productos del ingenio o del talento humano (obras literarias, musicales, cinematogrficas, etc.). Es discutido en doctrina si sta es en realidad o no una especie de propiedad o si tiene un carcter distinto. Pero, en nuestra legislacin nos encontramos con la norma del art.584 CC que regula esta situacin y la ley N 17336. 4. Propiedad industrial dentro de ella se comprenden los modelos industriales, las marcas comerciales y patentes de invencin. Esto es de bastante importancia porque le otorga la proteccin correspondiente a aquel que ha inventado algo, de manera que pueda obtener provecho de sus beneficios.

La Copropiedad o Condominio Comunidad pro diviso y comunidad pro indiviso: En un sentido amplio, hay comunidad cuando un mismo derecho pertenece a dos o ms sujetos conjuntamente. (Mismo derecho varios titulares). En la verdadera comunidad (pro indiviso), el derecho de cada comunero se extiende a toda y cada una de las partes de la cosa comn. (Ej. Dos hermanos son dueos de un predio y uno construye una casa sin an existir divisin, el valor de esa propiedad aumenta el valor agregado del todo, por tanto el otro hermano tambin es dueo de la casa construida). Suele hablarse de una comunidad pro diviso, en la que el derecho de cada titular recaera sobre una parte fsicamente determinada de la cosa nica, parte que correspondera exclusivamente al respectivo sujeto. As, en un edificio de departamentos, el terreno sobre el cual se levanta, los cimientos, los muros exteriores y soportantes son objeto de una comunidad indivisa entre los diversos propietarios de los departamentos; pero cada uno de estos constituira la parte dividida de la comunidad total de la cosa nica, el edificio. Ms claro se ve este concepto de comunidad pro diviso en los espacios individuales de estacionamiento de automviles de un edificio o vivienda acogido a la ley de propiedad horizontal: las divisiones entre dichos estacionamientos no requieren elemento alguno, bastando que se seale en el suelo la superficie correspondiente al propietario.

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La verdadera comunidad, y que es la nica que se considera cuando da ella se habla, es la pro indiviso; la pro diviso no es ms que un haz de propiedades concurrentes en un mismo objeto, cuyas partes, constitutivas cada una de un derecho perteneciente exclusivamente a un titular distinto, estn unidas o coligadas. Con razn se ha dicho que hasta la expresin comunidad dividida es vituperable por contradictoria; slo puede tomarse como una enrgica manera de hablar para poner en relieve el rgimen jurdico de las propiedades individuales o singulares, dirigido a la creacin de vnculos que enlazan o conexionan las singulares posiciones jurdicas. La comunidad pro indiviso es la comunidad en sentido propio. Terminologa: Al respecto, debe tenerse presente que tambin suele denominarse como comunidad, pero comunidad y copropiedad no son totalmente sinnimos. En general se habla de copropiedad o condominio cuando la comunidad recae sobre cosas singulares, reservndose la expresin indivisin cuando el elemento activo es una universalidad jurdica, como sera el caso de la herencia. Debemos entender que indivisin y comunidad son conceptos sinnimos entre s y de alcance genrico, mientras que copropiedad o condominio son conceptos sinnimos entre si y de alcance restringido. La comunidad o indivisin existe cuando dos o ms personas tienen sobre la totalidad de una misma cosa y sobre cada una de sus partes derechos de idntica naturaleza jurdica o, mejor, un solo derecho. El derecho que pertenece a la comunidad puede ser el dominio, el usufructo, la servidumbre, la herencia. Cuando tal derecho es el dominio o propiedad, la indivisin o comunidad toma el nombre especfico de copropiedad o condominio. La comunidad o indivisin es el gnero, mientras la copropiedad o condominio es la especie. El condominio o copropiedad es el derecho de propiedad que sobre el total de una cosa y sobre cada una de sus partes tienen dos o ms personas conjuntamente. Naturaleza jurdica de la copropiedad: Existen dos teoras para intentar explicar la naturaleza jurdica: 1.- Concepcin clsica inspirada en el Derecho romano. La copropiedad no es un derecho esencialmente distinto del dominio, sino una simple forma, variedad y modalidad de ste. Ocurre slo que el derecho de propiedad est fragmentado entre varios titulares; la parte de cada propietario no es una parte material de la cosa, sino una parte ideal del derecho entero; la recomposicin de estas partes o fragmentos de derecho forma el derecho de propiedad nico. 2.- Concepcin de Henry Capitant. La copropiedad constituye un derecho real sin duda, pero distinto del dominio. Otorga a cada titular el derecho de adquirir parte de los frutos o el uso de la cosa en ciertos casos, intervenir en la administracin, pedir la particin de la cosa comn y la de oponerse a los actos de enajenacin que pretendan realizar los otros copropietarios. (Los comuneros tendrn que obrar de manera conjunta con respecto a la cosa. Existen actos de administracin y de disposicin, los de disposicin son los relevantes). Nuestra legislacin sigue la doctrina romana. Tipos de comunidad: 1.- Comunidad romanista. Descansa sobre la idea de la distincin entre la parte ideal que pertenece a cada comunero (llamada parte alicuota o cuota - parte) y la cosa misma. Sobre su parte alicuota cada propietario tiene un derecho de dominio pleno y absoluto, puede por tanto disponer de ella sin el consentimiento de los otros copropietarios, puede cederla, hipotecarla, reivindicarla, y sus acreedores pueden embargrsela. (Un porcentaje, ej. Tengo el 50% de dominio sobre un computador, sobre ese porcentaje puedo hacer lo que quiera, no necesito consentimiento del resto, puedo por ende enajenarla, arrendarla, etc).

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Sobre la cosa misma cada propietario no tiene ninguna propiedad exclusiva , pues los derechos de cada uno se encuentran limitados y paralizados por los de los otros. En general, cualquier acto material o jurdico sobre la cosa necesita el consentimiento de todos los condueos. (Para crticas a esta teora ver: Tratado de los Derechos Reales, Alessandri - Somarriva - Vodanovic, Pag.109). Segn esta doctrina, si tres personas son comuneros por igual de un automvil, cada una de ellas va a ser dueo exclusivo de una cuota abstracta e ideal (un tercio), pero ese tercio no est radicado en parte alguna del automvil; por eso es que, considerada la cosa en su totalidad, todos los comuneros tienen un derecho sobre ella, pero limitado por los derechos de los dems comuneros, de tal manera que en el ejercicio de sus facultades, uno de los comuneros va a tener siempre que considerar la situacin o el derecho de los comuneros restantes y para ejecutar actos de disposicin que afecten a la totalidad de la cosa, va a necesitar el concurso de los dems s comuneros. (En este caso puedo usar el auto, pero no enajenarlo, pues para ello necesito el consentimiento del resto de los comuneros). De acuerdo con esta concepcin, si bien es necesario del concurso de todos para disponer de la totalidad de la cosa, cada uno de ellos puede disponer libremente de la parte o cuota que le corresponde. Ahora, esta concepcin de carcter individualista presenta un problema al requerir para la disposicin de la cosa el consentimiento de todos los comuneros, al igual que lo requiere para la realizacin de actos administrativos, ya que basta la oposicin de uno solo para que el acto no pueda realizarse. En la doctrina moderna se pretende solucionar este problema estableciendo el juego de mayora o minora para actos de administracin o disposicin, de tal manera que el acuerdo de la mayora sobre la disposicin o administracin de la cosa pasa a ser obligatorio para la minora. 2. Doctrina germnica o de las manos juntas. La cosa pertenece a la colectividad formada por los copropietarios, o sea, todos se consideran como un solo titular del dominio, y no hay ninguna divisin ideal del derecho en cuotas. Cada comunero no tiene ningn derecho, real ni abstracto, sobre parte alguna de la cosa, en tanto dura la indivisin. De aqu deriva que los comuneros no tienen la accin de particin que concede el condominio romanista. Cada participe tiene un derecho de goce parcial sobre la cosa. En la Doctrina Germnica se considera a todos los comuneros como si fueran un solo titular, es decir, la cosa pertenece a todos ellos como si stas fueran una sola persona y, al considerar a todos los comuneros como un solo titular, desaparece necesariamente la nocin de cuota. Incluso, se ha extremado esta disposicin dicindose que los comuneros no podran pedir la divisin o particin de la cosa comn. Para la doctrina germana, todos los comuneros en conjunto tendran un derecho igualitario para el goce de la cosa. Para el derecho alemn la idea de cosa comn corresponde al patrimonio de afectacin, es decir, al patrimonio destinado a cumplir un fin determinado. En CC chileno est claro que se acepta la idea de cuota, e incluso ms, no slo se acepta esta idea, sino que cada comunero puede disponer de la cuota que le corresponde; as se desprende, por ejemplo, del art.2417 del CC que dice que el comunero puede, antes de la divisin de la cosa comn, hipotecar su cuota. Fuentes de la indivisin:La indivisin puede tener por causa un hecho, un contrato o un texto legal. 1. El hecho ms frecuente que da nacimiento a una comunidad es la muerte del causante, la cual origina la comunidad hereditaria cuando hay dos o ms herederos. 2. La indivisin nace de un contrato si dos o ms personas adquieren en comn una cosa por cualquier titulo traslaticio de dominio seguido de la tradicin o si el dueo exclusivo de un bien se desprende de una cuota de su dominio cedindola a otra u otras persona. 3. La indivisin que tiene por fuente un texto de la ley puede citarse el de los bienes afectos al uso comn en los edificios en que la propiedad se encuentra dividida por pisos o departamentos.

Clasificacin de la indivisin: 1.- Segn su origen. Puede nacer de un hecho, de la voluntad o de la ley :

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a) Nace de un hecho la comunidad hereditaria , la cual surge por la muerte del titular de la herencia. b) Nace por la voluntad de los titulares de la comunidad cuando 2 o ms personas adquieren en comn el mismo bien. c) Nace de la ley en el caso de la propiedad horizontal , en que por disposicin de la ley hay ciertos casos en que se mantiene en comunidad indivisa y en las cuales tienen derecho todos los copropietarios de la propiedad horizontal. 2.- Segn su duracin. Pueden ser temporales o perpetuas. A).- Las comunidades temporales, que por regla general son indeterminadas en el tiempo, pueden tener duracin determinada en virtud del denominado pacto de indivisin, el cual, por la adversidad legal a la comunidad, est sujeto a limitaciones. (Art.1317). En virtud de este pacto las partes convienen en no pedir la divisin de la cosa en comn por un plazo determinado; dicho plazo no puede exceder de 5 aos, pudiendo renovarse dicho pacto. Si no existe pacto de indivisin, conforme al art.1317 los interesados pueden pedir la particin en cualquier tiempo. Esta disposicin es una manifestacin de la forma en que el legislador considera entre nosotros la comunidad. En general, el CC no es partidario de ella, lo cual queda de manifiesto en la facultad de pedir siempre la divisin. B).- Las comunidades perpetuas se encuentran establecidas por la ley, pero en general derivan de la naturaleza misma de la cosa, por ejemplo: los bienes comunes de una propiedad horizontal, mientras subsista el inmueble afecto a propiedad horizontal se mantienen en indivisin las cosas que la ley declara comunes. Ej. Los edificios y departamentos. 3.- La frecuencia con que se desarrollan en la actualidad comunidades que funcionan como patrimonios dinmicos en productiva actividad econmica, ha permitido establecer la distincin entre comunidades activas y pasivas. A).- Las activas constituyen una masa de bienes que funcionan desarrollando una determinada actividad econmica. B).- Las pasivas no son ms que un conjunto de bienes que estticamente esperan la remocin de algn obstculo para ser divididos entre los comuneros. De la lectura de las normas del cuasicontrato de comunidad se colige que el Cdigo tiene ms bien la visin de estas comunidades pasivas. 4.- Segn se originen en la voluntad de los interesados o en hechos ajenos a su iniciativa, la comunidad es convencional o incidental. De esta ltima especie es la comunidad hereditaria, o la que surge entre los diferentes dueos de materias mezcladas por casualidad. (Dice relacin con su origen, ej. De incidental es el caso de la muerte, en la convencional se forma por el acuerdo de voluntades).

5.- Segn el objeto sobre el que recae, puede haber comunidad sobre una universalidad o sobre una cosa singular. Es sta la nica clasificacin que reconoce el CC) arts.1317 y 2304). En cuanto a la clase de universalidades sobre las que puede haber comunidad, en la doctrina nacional no ha habido muchas precisiones. En todo caso, no existe acuerdo. Hay quienes entienden que puede haber comunidad tanto en universalidades de hecho como de derecho, entendiendo que estas ltimas, tambin llamadas jurdicas, existen cada vez que la comunidad recae sobre una masa de bienes con un activo y un pasivo propios. Sin embargo, esta proposicin ha sido denegada. Se ha sostenido que siendo un rasgo distintivo de la universalidades jurdicas el que tengan un pasivo, en Chile no puede haber comunidad sobre universalidades jurdicas, porque, en virtud de lo dispuesto en los arts.1354 y 2306, habiendo dos o ms comuneros, el pasivo est siempre, por el solo ministerio de la ley, dividido entre los copartcipes. De este modo, esas universalidades, que quizs podran ser jurdicas si pertenecen a un solo titular, cuando pasan a pertenecer a dos o ms son universalidades de hecho, pues carecen de pasivo (no tienen un pasivo comn).

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Este punto se relaciona con el de la comunicacin entre la cuota y los bienes. Cuando la comunidad recae sobre una universalidad surge un problema de especial importancia por el alcance prctico de su eventual solucin, el de si existe o no comunicacin entre la cuota y los bienes que integran la universalidad. (Por ej. Si tenemos una comunidad de muebles, es importante determinar si mi cuota se identifica con esta caracterstica de ser mueble, ej. Tenemos una universalidad compuesta de un auto, una camioneta y una moto, todos muebles, por tanto la cuota ser mueble?, ello tendr importancia para los efectos de enajenar la cuota). Para plantearlo y resolverlo, conviene formular algunas advertencias previas. Ya se ha dicho que la generalidad de la doctrina nacional tiene aceptado que el CC ha seguido la nocin romana de la comunidad. Pues bien, esa concepcin, en lo que aqu interesa, exhibe dos caractersticas: 1.- En la particin de la comunidad, asigna a la adjudicacin un efecto atributivo. La particin es una de las formas de poner fin a la comunidad, pudiendo hacerse por acuerdo de los comuneros, por decisin del juez partidor o por decisin del causante. La particin, es el conjunto de actos tendientes a distribuir los bienes comunes entre los comuneros en proporcin a sus cuotas. La adjudicacin, es el acto por el cual el comunero recibe un bien determinado de la comunidad, en pago de su cuota. Conferir efecto atributivo a la adjudicacin significa resolver que cuando a un comunero se le adjudica un bien, l es dueo de ese objeto desde el da de la adjudicacin. Constituye, pues, ttulo traslaticio de dominio, al momento de la entrega se configura una enajenacin. El efecto atributivo se opone al efecto declarativo de la adjudicacin, por el cual se considera que el adjudicatario es dueo del objeto adjudicado desde el da en que se origin la comunidad. Se le confiere, pues, un efecto retroactivo, se considera por una suerte de ficcin que ha sido dueo exclusivo de ese bien desde el da en que se origin la comunidad y, recprocamente, se estima que nunca tuvo derechos en los dems bienes, que se adjudican a otros comuneros. En este caso no hay traspaso de dominio, sino que se reconoce un dominio preexistente.

En este punto el CC se apart de la concepcin romana y consagr el efecto declarativo de la adjudicacin en sus arts.1344 718, este ltimo con un alcance discutido referido a la posesin. 2.- En cuanto a la relacin entre la cuota y los bienes que integran la universalidad, la doctrina romana los considera comunicados. Esta comunicacin existe en dos sentidos: significa que la cuota de la universalidad se aplica o imprime en cada uno de los bienes que la integran y en cada parte de ellos. (Del ejemplo anterior, por ej. Cada comunero es dueo de una cuota de cada uno de los bienes que componen la universalidad). Significa que la naturaleza de los bienes queda impresa, o se refleja, en la cuota, de modo que la naturaleza de sta ser la que tengan aquellos. En este punto el CC chileno no expres alternativa, de ah el problema. La doctrina nacional discute la solucin: A).- La doctrina dominante, admitiendo que el CC se inspira en la concepcin romana, estima que no se ha seguido, sin embargo, hasta este punto. Se sostiene que no se produce la comunicacin de la cuota a los distintos bienes, el derecho de cada comunero recae sobre el todo comn, abstractamente considerado, no sobre las cosas o partes materiales del mismo. Los argumentos esgrimidos por este sector de la doctrina son: El art.1909, por cual el cedente del derecho de herencia no responde sino de su calidad de heredero, mas no de la existencia de bienes determinados, se justifica precisamente porque su derecho recae nada ms que sobre la universalidad. (Ej. Supongamos que Pedro, Juan y Luis son herederos; stos pueden transferir el derecho real de herencia. Pedro le vende su derecho real de herencia a Ramn, sin embargo dentro de este derecho real de herencia no hay bienes, por tanto segn este artculo Ramn no puede reclamar, porque Pedro le transfiri su derecho real de herencia, no bienes, dicha cuota no est identificada con algo especfico, por tanto Pedro no tiene que responder por los bienes, de lo que se deduce que la universalidad es distinta de los bienes).

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El art.686 ordena la inscripcin del dominio y otros derechos reales cuando recaen sobre inmuebles, sin referirse al derecho real de herencia, lo que se debe a que, por recaer sobre una universalidad, no es inmueble ni mueble. El efecto declarativo de la adjudicacin, establecida expresamente en el CC, art.718 y 1344, opuesto al efecto atributivo que tena en Roma, sera tambin contrario a la comunicacin.

B).- Tambin se ha sostenido, con suficientes fundamentos que, habindose adoptado en Chile la concepcin romana de la comunidad, la comunicabilidad que le es propia no ha sido excluida. Los fundamentos de esta posicin son: Los artculo 951 inc.2 y 580 demuestran la orientacin concreta del CC respecto de la comunidad en cosa universal, lo que tienen los comuneros son bienes, y no una mera abstraccin jurdica. El efecto declarativo de la particin no puede tenerse como un argumento definitivo para rechazar la comunicabilidad, sobre todo teniendo presente que la particin no es el nico medio de poner fin a la comunidad. Por ejemplo si termina por la reunin de todas las cuotas en manos de uno de los comuneros (art.2312 N1), si uno de los comuneros vende una cuota en un bien especfico y luego se desprende de su cuota en la comunidad, al no haber adjudicacin quien rene sobre s el total de las cuotas debe respetar tal enajenacin. Cada comunero tiene desde el comienzo una cuota en cada objeto. (Ej. Dentro de la comunidad hay una casa, y uno de los comuneros vende el 25% de la casa, y luego ste vende el resto de sus cuotas de toda la comunidad a un tercero; por el hecho de vender este derecho el comprador del 25% de la casa no tiene que entregarle esa cuota, el resto de los comuneros deber respetar al comprador del 25% de la casa, por tanto existe comunicabilidad). Cuando se est en presencia de la comunidad hereditaria, debe distinguirse entre el derecho real de herencia, que recae sobre la universalidad jurdica que es la herencia, y la comunidad de dominio que se origina entre todos los herederos sobre los bienes del causante. En esta comunidad sobre el activo hereditario, la cuota de cada comunero, como se ha dicho, se comunica a cada bien de que se compone la comunidad. El aceptar una u otra teora no deja de tener importancia. Si se acepta la primera posicin, aquella en la cual no se produce la comunicabilidad de la cuota de los distintos bienes, ello se traduce necesariamente en que la cuota no participa de los caracteres de los bienes que forman la comunidad, por consiguiente, no va a participar del carcter de mueble o inmueble de esos bienes, y eso tiene sus consecuencias, ya que an cuando en la herencia haya bienes inmuebles, la tradicin de la cuota de un heredero no va a requerir de inscripcin, porque la inscripcin se exige para la tradicin de los bienes inmuebles y la cuota no tiene ese carcter desde el momento en que no participa de las calidades de los bienes muebles o inmuebles que conforman la comunidad. De acuerdo con esta posicin, la tradicin de una cuota hereditaria deber hacerse en la forma general indicada en el art.684 inc.1. Por otro lado, el no participar de la calidad de muebles o inmuebles tiene otra consecuencia: por ejemplo, para la enajenacin de bienes races de un incapaz debe necesariamente cumplirse con ciertas formalidades (formalidades habilitantes) prescritas para dicha enajenacin, si la cuota no participa del carcter mueble o inmueble de los bienes que conforman la comunidad, aun cuando en la comunidad hereditaria haya inmuebles, no ser necesario cumplir con estas formalidades. A la inversa, si se acepta la comunicabilidad, esto es, que la cuota participa de los bienes que conforman la universalidad, las concepciones son totalmente inversas. Habra que atenerse a lo dispuesto en el art.686 CC para hacer la tradicin de la cuota cuando en el dominio estn comprendidos los inmuebles, y en la misma situacin para la enajenacin de la cuota de un incapaz, habr que cumplir con las formalidades exigidas por la ley. El problema se nos plantea cuando la comunidad recae sobre una universalidad, porque si recae sobre una cosa singular, la cuota de cada comunero se va a radicar en esa cosa singular y va a participar, por consiguiente, de los caracteres de esa cosa. As, si tres personas son dueos en comn de un automvil, cada uno tendr una cuota de derecho sobre el vehculo, cuota que se radica en el vehculo en s mismo y que tendr el carcter propio de ste. Como en este caso se trata de un bien mueble la cuota va a ser mueble y va a estar sujeta a las reglas de estos.

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Por el contrario, si 3 personas son dueas en comn de un inmueble, la cuota de cada uno se va a radicar en el inmueble participando de los caracteres del mismo y se va a sujetar a las reglas que la ley establece para los inmuebles (art.580 CC). El CC reglamenta a la comunidad en materia de particin de bienes (art.1317) y en el cuasicontrato de comunidad (art.2304 y siguientes). El principio de la legislacin chilena es de ser contraria al sistema de propiedad comn, e incluso ms, el legislador tiende a obtener que se produzcan las divisiones de esta propiedad comn y es as como cualquiera de los copropietarios puede pedir en cualquier momento la divisin de la cosa comn y al pedirse la divisin de la cosa comn se est instando por el trmino del rgimen de comunidad. Solamente no se podra pedir la divisin cuando se hubiese convenido expresamente que ello no pudiere hacerse, esto es, cuando se ha pactado la indivisin entre los distintos comuneros; pero an ms, incluso en este pacto de indivisin el legislador seala limitaciones, porque no puede este pacto durar ms de 5 aos (art.1317 CC). La llamada propiedad horizontal nos plantea aqu un problema: en ella se da la situacin de que una persona es duea con exclusividad del departamento que le corresponde, pero a la vez, tiene un derecho en comn con los dems copropietarios sobre las cosas o especies comunes del departamento. Esta situacin no slo puede plantearse en la ley de propiedad horizontal, sino que tambin en otras situaciones jurdicas. Aqu estaramos ante la situacin de que en un bien determinado varias personas tendran, por un lado, el derecho de dominio, y por otro lado, el derecho comn con los dems propietarios respecto de las cosas comunes del edificio o construccin. En este caso, se dice que se trata de una comunidad pro diviso, es decir, aquella en que el derecho de los comuneros no abarca la totalidad de la cosa, sino que slo parte de ella, y en la otra parte se ejercen derechos individuales. La otra forma de comunidad o copropiedad, esto es, aquella que recae sobre la totalidad de la especie se llama comunidad pro indiviso. La Cuota Se entiende por cuota una porcin ideal determinada o determinable que cada uno de los comuneros tiene sobre la cosa comn, es decir, sobre la cosa objeto de la comunidad. Las cuotas pueden ser iguales o distintas entre s, pero la suma de todas ellas debe representar la unidad de la cosa. Normalmente, estas cuotas se expresan en fraccin, y a falta de prueba en contrario son iguales. (art.2307 CC). En el sistema chileno, cada uno de los herederos puede disponer de la cuota que le pertenece con la ms absoluta libertad, puede hacerlo por acto entre vivos, lo que en algunos casos nos va a enfrentar al problema de la tradicin del derecho sobre la cuota, o puede hipotecarla. (En general, todo lo relativo a la comunidad se regula por las normas del cuasicontrato de comunidad arts.2304 y siguientes).

MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO En el CC (art.588) se sealan los modos de adquirir el dominio, pero dentro del sistema acordado por el legislador no basta que opere el modo de adquirir para que se produzca la adquisicin del dominio u otro derecho real, porque en el sistema chileno la adquisicin del dominio y otros derechos reales es un fenmeno complejo que no opera por un slo elemento, sino que para que se produzca la adquisicin del dominio y dems derechos reales deben concurrir 2 elementos: 1.- Ttulo. Hecho o acto en que se funda la posesin (Peailillo) 2.- Modo de adquirir. En otros sistemas jurdicos como el francs, la adquisicin del dominio se produce solamente por medio del ttulo, no requirindose que opere el modo. Esta distincin entre el ttulo y modo de adquirir es muy clara respecto de algunos modos, por ejemplo: la tradicin, en que est perfectamente separado el ttulo del modo de adquirir tradicin; en los otros modos de adquirir el ttulo se confunde con el modo, e incluso, hay autores que niegan esta dualidad para los modos de adquirir que no sean tradicin.

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En el sistema francs, por la sola celebracin del contrato de compraventa el comprador adquiere el dominio de la cosa que le fue vendida. En cambio, en el sistema chileno por el contrato de compraventa el comprador no adquiere el dominio de la cosa vendida, sino que pasa a ser titular de ciertos derechos y contrae ciertas obligaciones: tiene derecho a que se le entregue la cosa y tiene la obligacin de pagar el precio. Para que se adquiera el derecho de dominio es necesario que adems del ttulo opere el modo de adquirir, en este caso, la tradicin. La forma de hacer la tradicin va a depender de si la cosa es mueble o inmueble. El Ttulo es el hecho o acto jurdico que habilita para la adquisicin del dominio o derecho real respectivo (e incluso derechos personales), porque justifica jurdicamente dicha adquisicin. As, son ttulos el contrato de compraventa, la donacin, la permuta, etc. Viene a ser la causa remota de la adquisicin del dominio . (La causa inmediata va a ser el modo de adquirir). El modo de adquirir es el hecho o acto jurdico eficaz para hacer operar la adquisicin del dominio o derecho real correspondiente, o sea, es el mecanismo por el cual opera esta adquisicin. Los modos de adquirir estn sealados en el art. 588, pero esta enumeracin es incompleta. (Los modos de adquirir son ms bien hechos, no actos jurdicos). Art. 588 CC seala que los modos de adquirir el dominio son la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte y la prescripcin. Es incompleta porque falta el modo de adquirir que es la ley, que se da en la expropiacin por causa de utilidad pblica. (artculo 19 N 24 de la Constitucin Poltica, DL. 2186 de 1988). A travs de estos modos de adquirir puede adquirirse, en general, todos los derechos reales, pero hay ciertas excepciones: la ocupacin y la accesin slo sirven para la adquisicin del derecho de dominio, las servidumbres discontinuas de todas clases y las servidumbres continuas inaparentes no pueden ganarse por prescripcin adquisitiva (art.882 CC). Las servidumbres se clasifican en continuas y discontinuas (art.822) y en aparentes e inaparentes (art.824). Es importante dejar constancia que para adquirir un bien slo se puede utilizar un modo de adquirir. Adems, slo la ley puede establecer modos de adquirir, las partes no. Campo de aplicacin de los modos de adquirir Ocupacin: bienes corporales muebles. (Respecto de los inmuebles no, toda vez que los que no tienen dueo pertenecen al Fisco). Accesin: bienes corporales muebles o inmuebles. Tradicin: bienes corporales muebles e inmuebles, derechos reales y personales, cosas singulares y universales. (Ej. De derechos personales son la cesin de crditos, artculos 1901 y siguientes del Cdigo Civil; y de cosas singulares los legados). Sucesin por causa de muerte: bienes corporales muebles e inmuebles, cosas singulares y universales, otros derechos personales y reales. Prescripcin: bienes corporales muebles e inmuebles, bienes singulares y universales, derechos reales con limitaciones (servidumbre). Los derechos personales no, porque no admiten posesin. El CC en el Libro II se ocupa de tres de estos modos de adquirir ( ocupacin, accesin y tradicin), en el Libro III se ocupa de la sucesin por causa de muerte y en el Libro IV se ocupa de la prescripcin. El modo de adquirir por excelencia es la prescripcin, toda vez que cumplindose los requisitos legales, no existe discusin alguna.

Doctrinas que aceptan y que rechazan la dualidad ttulo-modo Esta distincin entre ttulo y modo es muy patente cuando se adquiere por tradicin, all est claramente separado el ttulo o contrato de la tradicin respectiva. En los otros modos de adquirir esta separacin no es patente porque el modo de adquirir es al mismo tiempo ttulo, es decir, opera la adquisicin y la justifica (arts.675, 703 inc.2 y 704 CC). Esta situacin de que no aparezca clara la separacin entre ttulo y modo de adquirir ha llevado a algunos autores a sostener que la dualidad ttulo-modo slo se presenta cuando la tradicin es modo

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de adquirir, es decir, el CC slo exige el ttulo cuando el modo de adquirir es la tradicin (art.675 CC). Sealan que en los otros modos de adquirir el CC no exige ttulo (Hugo Rosende). Quienes mantienen esta posicin se fundan en las siguientes razones : a).- Si se ve el art.588 se comprueba que ste habla de modo de adquirir y no hace mencin al ttulo, con lo cual ha de concluirse que para que opere la adquisicin del dominio y los dems derechos reales, basta con el modo de adquirir, salvo en el caso de la tradicin, respecto de la cual la ley exige expresamente la concurrencia de un ttulo traslaticio de dominio. Pero, quienes participan de esta opinin, creen que esta es una situacin especial para la tradicin, sostienen que si se analizan las normas de la ocupacin, accesin, prescripcin y sucesin por causa de muerte, podr comprobarse que en ninguna parte se requiere la concurrencia del ttulo. Indican que en materia de sucesin por causa de muerte se puede suceder a una persona difunta por lo dispuesto en el testamento; a falta de l, habr que atenerse a la ley. Puede darse una tercera alternativa, ya que puede ser que la sucesin sea en parte testada y en parte intestada. Aaden que si se aceptara la teora que exige ttulo respecto de todos los modos de adquirir y la sucesin fuera en parte testada y en parte intestada, estaramos ante una situacin ilgica de que se estara sucediendo por 2 ttulos: testamento y la ley; lo cual es errado segn ellos porque no puede haber dos ttulos en una misma adquisicin. b).- Sealan tambin que la doctrina que exige ttulo respecto de todos los modos de adquirir, adolece de un vaco, porque cuando el modo de adquirir es la ley no puede indicar cul es el ttulo en este caso. c).- Finalmente, desvirtan una argumentacin en contra de su posicin que se funda en el art. 703, el cual sostiene que los justos ttulos son constitutivos y traslaticios de dominio, y dentro de los primeros estn la ocupacin, la accesin y la prescripcin. Luego, estos modos de adquirir tambin seran ttulos justos para adquirir, adems de la calidad de modo de adquirir. Sin embargo, se sostiene que el art.703 no se refiere a la adquisicin del dominio u otro derecho real, sino que se refiere a los ttulos en relacin con la posesin y, especficamente, con un requisito de la posesin regular, que es el justo ttulo (aparte de la buena fe y tradicin si el ttulo es traslaticio de dominio). (Este artculo se refiere al ttulo para poseer y en definitiva adquirir por intermedio de la prescripcin). La opinin contraria sostiene que el ttulo concurre respecto de todos los modos de adquirir, lo que sucede es que en la ocupacin, accesin y prescripcin, el ttulo se confunde con el modo de adquirir, juega dos roles; y en la sucesin por causa de muerte el ttulo va a ser el testamento o la ley en el caso de la sucesin intestada, no explica cul es el ttulo en el caso del modo adquirir ley. Sostienen adems que es efectivo que no existe en el CC una disposicin general que requiera expresamente ttulo respecto de todos los modos de adquirir, pero que necesariamente se llega a esa conclusin combinando varias disposiciones. As, el art.588 enumera los modos de adquirir, el art. 675 exige para la validez de la tradicin un ttulo traslaticio de dominio, los art. 702, 703 y 704 (relativos a la posesin) se refieren al justo ttulo (art.702), el art.703 dice cuales son los justos ttulo y el art.704 enumera los ttulos injustos, especialmente argumentan con el N 4 de este artculo, para concluir la exigencia del ttulo, especficamente en la sucesin por causa de muerte. (Heredero aparente es aquel por ej. En el caso de una persona soltera, supuestamente sin hijos, que lo pasa a heredar su madre, sin embargo sta ignora que el causante tena un hijo, la madre vendra a ser la heredera aparente). (Artculo 704 de memoria) Art. 704. No es justo ttulo: 1 El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende; 2 El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo; 3 El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido; y 4 El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc. Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial o resolucin administrativa se haya otorgado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto o resolucin; como al legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido legalmente ejecutado.

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Si el heredero aparente tiene un ttulo injusto, hay que concluir que el verdadero heredero tiene un ttulo justo y as, en la sucesin por causa de muerte se presenta la dualidad ttulo-modo. Se hace cargo esta posicin de la observacin que hace la doctrina contraria en orden a que estas materias relativas al ttulo estn reglamentadas en lo referente a la posesin. Esta circunstancia no tiene mayor importancia ya que la posesin es la apariencia del dominio y tan apariencia es, que el legislador presume dueo al poseedor en el art. 700 inc.2 del CC. Se seala tambin que el art.703, al hablar de justo ttulo, especialmente en el inc.1, al decir que pueden ser traslaticios o constitutivos de dominio, no est refirindose a ttulos que confieren posesin, sino a ttulo que la legitiman, y si estos legitiman la posesin significa que a travs de ellos puede llegarse a la adquisicin del dominio. (Un sujeto en relacin a una cosa puede estar en tres posiciones: como dueo, como poseedor o como mero tenedor). Alessandri seala que sustentar la existencia de la dualidad ttulo-modo respecto a todos los modos de adquirir es un aspecto importante por lo siguiente: la posesin de una cosa puede ser con derecho o sin derecho; ser con derecho cuando el modo de adquirir coloca en posesin y produce la adquisicin del dominio; ser sin derecho cuando el modo de adquirir no produzca la adquisicin del dominio, sino que solamente coloca en posesin de la cosa y, en este caso, tiene importancia que el modo de adquirir (que no es tradicin) sea al mismo tiempo ttulo, ya que al serlo va a legitimar la posesin, teniendo sta el carcter de regular, pudiendo conducir a la adquisicin del dominio por prescripcin. En relacin con lo mismo, sealan que de negarse la calidad de ttulo a los modos de adquirir distintos a la tradicin implica que quien adquiere la cosa por alguno de dichos modos no tendr ttulo y, por consiguiente, no va a ser poseedor regular porque el art.702 nos sealan como un requisito de la posesin regular el del justo ttulo y el art.703 sostiene que son justos ttulos los traslaticios y los constitutivos, indicando que son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin. Clasificacin de los Modos de Adquirir 1.- Modos de adquirir originarios y derivativos. 2.- Modos de adquirir a ttulo universal y a ttulo singular. 3.- Modos de adquirir a ttulo gratuito y a ttulo oneroso. 4.- Modos de adquirir por acto entre vivos y por causa de muerte. 1.- Modos de adquirir originarios y derivativos. Se dice que el modo es originario en los casos que produce la adquisicin del dominio independientemente del derecho anterior de otra persona; no hay en este caso una derivacin de un derecho de un titular a otro. (En estos casos en la prctica hay que olvidarse del dueo anterior, el derecho de dominio no deriva de otra persona). En estos casos, el derecho es creado por el modo de adquirir en el titular. Son de esta categora: la ocupacin, la accesin y la prescripcin, que opera respecto a cosas que antes pertenecan a otro dueo, pero sucede que quien adquiere la cosa por prescripcin no deriva su derecho del dueo anterior, sino que al contrario, lo adquiere en contra del titular anterior; luego, no hay una derivacin del anterior titular al nuevo titular, sino que hay una creacin del derecho en el nuevo titular. A la inversa, el modo es derivativo cuando la adquisicin del derecho de dominio se produce fundada en un derecho anterior que tendra otra persona, por ejemplo: la tradicin y la sucesin por causa de muerte. En el modo de adquirir derivativo hay una relacin entre el antiguo titular del derecho y el nuevo titular del mismo. Tiene importancia para determinar el alcance y las caractersticas del derecho del adquirente: cuando ste se adquiere por un modo derivativo no slo se debe examinar al actual titular, sino que tambin habr que analizar los derechos de los anteriores titulares, por una razn sencilla que es una aplicacin del principio de que nadie puede transferir ms derechos de los que realmente tiene. As, el que tiene un derecho afecto a condicin resolutoria y lo transfiere, el nuevo titular lo adquiere afecto a la condicin resolutoria, si el bien est afecto a gravamen sucede lo mismo.

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En cambio, si el modo de adquirir es originario, para ver el alcance y extensin de ese derecho slo habr que estarse a la situacin del actual titular y basta examinar el acto o hecho que configura el modo y la cosa sobre la que recae. 2.- Modos de adquirir a ttulo singular y a ttulo universal Modos a ttulo singular cuando a travs de l se adquieren bienes determinados o cuotas en los bienes determinados. Es a ttulo universal cuando se adquieren universalidades jurdicas o una cuota de ellas. El modo de adquirir a ttulo universal produce adquisicin de la totalidad del patrimonio de la persona o de una cuota de ese patrimonio; en tanto que el modo de adquirir a ttulo singular produce la adquisicin de determinados bienes o derechos. Los dos modos de adquirir que son siempre a ttulo singular y nunca a ttulo universal son la ocupacin y la accesin. Hay un modo que puede darse en ambos ttulos indistintamente, que es la sucesin por causa de muerte: ser a ttulo universal cuando opera la adquisicin de una herencia y a ttulo singular cuando produce la adquisicin de un bien determinado (Ej. El legado). Hay dos modos de adquirir que generalmente son a ttulo singular , son la tradicin y la prescripcin, pero que toman el carcter de modo de adquirir a ttulo universal cuando se trata de la prescripcin del derecho de herencia (cuando un heredero aparente llega a adquirir por prescripcin la herencia del que est en posesin) y de la cesin del derecho de herencia. 3.- Modos de adquirir a ttulo gratuito y a ttulo oneroso Esta clasificacin se hace segn el sacrificio pecuniario que importa el modo. As, si quien adquiere el derecho no ha hecho ningn sacrificio pecuniario, el modo de adquirir es a ttulo gratuito, ejemplo: la ocupacin. En cambio, si para la adquisicin del derecho la persona ha tenido que hacer un sacrificio pecuniario, el modo de adquirir va a ser a ttulo oneroso. La sucesin por causa de muerte y la prescripcin son modos de adquirir a ttulo gratuito siempre. La tradicin podr ser a ambos ttulos (si el antecedente es la donacin, ser a ttulo gratuito; en cambio, si el antecedente es la compraventa ser a ttulo oneroso). 4.- Modos de adquirir por acto entre vivos y por causa de muerte . Esta clasificacin se hace atendiendo a si es o no necesario para que opere el modo de adquirir el fallecimiento del titular del cual se deriva el derecho. Si el modo de adquirir requiere para operar la muerte de la persona de quien ste se deriva, se trata de un modo de adquirir por causa de muerte o por acto de ltima voluntad, por ejemplo: la sucesin por causa de muerte. El modo de adquirir es por acto entre vivos cuando para que opere el modo no es necesaria la muerte del titular, por ejemplo: la ocupacin, la accesin, prescripcin y tradicin. LA TRADICIN Def. Art. 670 CC La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por la otra la capacidad e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales . (De memoria) Este modo de adquirir es importante tanto en los derechos reales como en los personales, ya que en ambos opera y puede operar la tradicin como modo de adquirir. En doctrina se da un concepto distinto del que da el CC en el art.670 y se dice que la tradicin es un modo de adquirir y una convencin, por el cual una persona llamada tradente transfiere el dominio, o bien, constituye un derecho real o slo confiere posesin a otra persona llamada adquirente, y que consiste en la entrega de la cosa con la intencin compartida de que el adquirente adquiera el derecho. (Esta definicin contempla todos los elementos, requisitos y caractersticas de la tradicin).

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Este requisito de la intencin compartida queda tambin manifestado en la definicin que da el art.670, el cual exige en el tradente la intencin de transferir el dominio y en el adquirente la intencin de adquirirlo. Ello es as porque este modo descansa en la voluntad de las partes que en l intervienen. Algunos autores sealan que la tradicin es traslaticia en cuanto a la tradicin del derecho de dominio y constitutiva en cuanto a los otros derechos reales distintos del dominio. Caractersticas de la tradicin: Naturaleza Jurdica de la Tradicin 1.- Es una convencin porque para que haya tradicin es indispensable el acuerdo de voluntades que debe tener por objeto la transferencia del dominio o la constitucin de un derecho real. Esta convencin presenta tambin la caracterstica de que ella extingue obligaciones, no las crea como el contrato y las obligaciones que la tradicin extingue son las que emanan del contrato o ttulo; obligaciones que son de dar, porque se trata de transferir el dominio o constituir un derecho real y que emana directamente de ese contrato o ttulo. Algunos sealan que esta convencin modifica derechos, por este cambio de titular. Otros sealan que esto no es efectivo, por cuanto a quien se le traspasa va a tener las mismas facultades, el derecho no va a tener ninguna modificacin, sigue con las mismas facultades del anterior dueo. Ej. Ttulo: compraventa. Cuando celebramos este contrato nacen derechos y obligaciones, una es hacer dueo al comprador y el otro a pagar el precio, esta obligacin se extingue cuando se paga, modo natural de extinguir las obligaciones (pago efectivo: la prestacin de lo que se debe). En este caso el pago se realiza haciendo la tradicin, por tanto para algunos la tradicin es una convencin que extingue obligaciones. Justamente por esta caracterstica de extinguir obligaciones mediante su efectivo cumplimiento, es que la tradicin es un pago, ya que calza perfectamente en la definicin que el art.1568 da del pago: El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe. 2.- Es un modo de adquirir el dominio y dems derechos reales tratndose del dominio y del derecho real de herencia la tradicin es traslaticia, en tanto que respecto de otros derechos reales es constitutiva. Es traslaticia porque hace derivar el derecho de un titular a otro, en tanto que en los dems derechos reales la tradicin es constitutiva porque crea el derecho en el adquirente. 3.- La tradicin puede ser a ttulo universal o singular . Es a ttulo singular cuando su objeto es cualquier derecho real, salvo el derecho de herencia. Es a ttulo universal cuando su objeto es el derecho real de herencia, porque en este caso la tradicin no recae sobre especies o bienes determinados, sino sobre una universalidad jurdica. 4.- Puede ser a ttulo gratuito u oneroso Calificacin que depende de la naturaleza del ttulo que la anteceda. As, ser a ttulo gratuito cuando haya sido precedida por la donacin y ser a ttulo oneroso cuando la preceda la permuta o la compraventa. 5.- La tradicin se refiere tanto a bienes corporales como a los incorporales . Si lo que se transfiere es el derecho de dominio y ste recae sobre cosas corporales muebles o inmuebles, la cosa tradida ser un bien corporal mueble o inmueble; pero la situacin es diferente en el caso de que por medio de la tradicin se constituye un derecho real diferente del dominio, porque la cosa tradida ser un derecho, esto es, una cosa incorporal. Lo mismo sucede cuando la tradicin recaiga sobre un crdito que tambin tiene el carcter de incorporal (arts.699 y 670 inc.2). ENTREGA Y TRADICIN Normalmente se dice que la tradicin se efecta mediante la entrega de la cosa, aun cuando esta no es la nica forma de efectuar la tradicin, ya que hay otras maneras de realizarla como lo indican los arts.684 y 686 del CC. (La entrega y la tradicin no son sinnimos). Existe si una estrecha vinculacin entre la tradicin y entrega, no obstante haber entre ellas substanciales diferencias. La entrega no es otra cosa que el traspaso material de una cosa de una persona a otra y este traspaso material puede constituir una entrega propiamente tal o una tradicin; son estas diferencias

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las que imprimen el carcter de cada una, dndole una diferente calificacin jurdica: (en la entrega no necesariamente existe intencin de transferir y adquirir). 1.-En la tradicin se realiza la entrega de la cosa debiendo tener el tradente la intencin de transferir el dominio y el adquirente la intencin de adquirirlo, es decir, debe haber voluntad de las partes que intervienen en la tradicin para operar una transferencia del derecho de dominio del tradente al adquirente (intencin: aspecto subjetivo). Si se trata de otro derecho real debe existir la intencin de constituirse ese derecho real en favor de aqul. En la entrega, en cambio, no existe esta intencin no obstante que el acto material que se realiza es el mismo, es decir, tanto en la entrega como en la tradicin hay un acto que es el traspaso material de una cosa de una persona a otra, pero en la tradicin debe haber adems la intencin a que se ha hecho referencia. Salvo el mutuo, que se refiere a cosas fungibles. 2.- Esta intencin se manifiesta en la tradicin por la existencia de un ttulo traslaticio de dominio, de tal modo de que si ha habido una compraventa se deduce que hay tradicin. En cambio, en la entrega hay un ttulo de mera tenencia que la precede. (Dependiendo del ttulo sabremos si se trata de una mera entrega o tradicin). 3.- En la tradicin, en virtud de la entrega, el adquirente pasa a ser dueo o poseedor y si llega a ser poseedor podr adquirir el dominio por prescripcin. En tanto, cuando hay simple entrega, quien recibe la cosa tendr la calidad de mero tenedor y como tal va a reconocer dominio ajeno y, adems, esa persona no va a poder adquirir el dominio por prescripcin. La simple entrega no opera la adquisicin del dominio ni coloca en posesin. No obstante las diferencias entre entrega y tradicin, es frecuente que el propio legislador se confunda con los trminos. As, en el art.1443 se dice que los contratos reales son los que se perfeccionan por la tradicin de la cosa, debiendo decir que se perfeccionan con la entrega (salvo el contrato de mutuo); lo mismo sucede en el art.2174 inc.2 al dar una definicin de comodato, diciendo que el contrato de comodato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa, debiendo decir que se perfecciona por la entrega (otros casos: arts.1824, 2212, 2196, etc.). Requisitos de la tradicin 1.- Un tradente y un adquirente capaces. 2.- Consentimiento de ambos. 3.- Existencia de un ttulo traslaticio . 4.- Entrega de la cosa. La tradicin tiene mucha importancia, puesto que por ser un ttulo derivativo, nos podemos ver en el problema de que si alguien nos hace la tradicin y un tercero reclama el dominio, al ser un ttulo derivativo, nosotros como adquirentes y mirado desde el punto de vista la prueba, vamos a tener que preocuparnos de dos aspectos: el primero dice relacin con la tradicin misma, esto es, que se cumplan los requisitos de la tradicin, y adems deberemos probar el dominio del anterior dueo. 1.- Un tradente y un adquirente capaces. Al hablar de las caractersticas de la tradicin dijimos que ella era una convencin, o sea, un acto jurdico bilateral el cual por su propia naturaleza requiere de la concurrencia de a lo menos dos partes en la tradicin: el tradente (aquella parte que transfiere el derecho) y el adquirente (aquella parte que lo adquiere). El art.671 CC dice que el tradente es el que por tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l o a su nombre. Pero, para que el tradente pueda transferir el dominio es necesario que sea titular del derecho, ya que se pueden dar dos situaciones: Que el tradente sea titular del derecho de dominio. (Ideal) Que el tradente no tenga tal calidad. (Que sea l el verdadero tradente) Si el tradente es dueo de la cosa que entrega por la tradicin transfiere el derecho. Si no lo es, la tradicin como acto jurdico es perfectamente vlida, no adolece de vicio que afecte su validez, pero esa tradicin por quien no es dueo, no surte el efecto de transferir el dominio, no produce el efecto que sealan el art.670 CC, porque el tradente carece de ese derecho de dominio y nadie puede transferir ms derechos de los que realmente tiene. (En este caso la tradicin como acto jurdico es

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vlida, sin embargo los efectos son distintos, toda vez que el adquirente no ser dueo del derecho, sino simplemente poseedor. Esto desde el punto de vista de los derechos reales). Debemos relacionar al art.682 y 683 con el 1575. y 1815. El 1575 nos seala que el pago por quien no es dueo no es vlido. En este caso el pago es nulo, es decir la tradicin como pago no es vlida por quien no es dueo, no se extingue la obligacin desde el punto de vista del derecho personal. El art.682 y 683 nos indican que la tradicin de quien no es dueo es vlida, pero no produce sus normales efectos de transferir el dominio, sin perjuicio de otros efectos jurdicos. Si bien algunos estiman que lo correcto es esto ltimo y que el 1575 slo incurri en una improbidad del lenguaje, resulta claro que este artculo declara nulo el pago y, en consecuencia, el acreedor puede pedir la declaracin de nulidad de ese pago y continuar demandando la prestacin que se debe. Relacionando ambas normas debemos sealar que el acto por el cual el deudor entrega al acreedor una cosa ajena, es vlido en cuanto tradicin, y al entrar en posesin del objeto puede el acreedor llegar a ganarlo por prescripcin; pero es nulo en cuanto pago, pudiendo por tanto pedir su nulidad, restituir lo recibido y continuar demandando el pago al deudor. Los arts.682 y 683 CC dejan en claro que la tradicin hecha por quien no es dueo de la cosa no produce el efecto de transferir el dominio, no obstante ser valida, produciendo otras consecuencias de relevancia jurdica: el adquirente por la tradicin adquiere la posesin de la cosa, porque la recibe con nimo de seor y dueo y, teniendo la calidad de poseedor de la cosa, puede llegar a adquirirla por prescripcin. Por otro lado, si quien hizo la tradicin no era dueo de la cosa y con posterioridad este tradente adquiere el dominio de la misma, se reputa que el adquirente es dueo desde que se hizo la tradicin (art.672 en relacin con el 1819), as por ejemplo: si A vende a B una casa de que no es dueo y se la entrega, B adquiere slo la posesin, pero no el dominio; pero si en seguida A adquiere el dominio de la casa, se reputa que B es dueo, no desde el da en que A adquiri el dominio, sino desde el da en que se efectu la tradicin; si despus de haber adquirido el dominio A hubiese vendido la casa a W, subsistir no obstante el dominio de B sobre la casa. (Opera con efecto retroactivo, lo que es importante por ej. Para ejercer acciones reivindicatorias). El art.670 seala que el tradente tiene que tener la facultad de transferir el dominio. Esta expresin se refiere al poder de disposicin que el tradente debe tener, poder que entre otros supuestos implica el tener capacidad de ejercicio, es decir, lo que aqu requiere el legislador es que el tradente tenga aptitud legal para disponer del dominio de la cosa por s slo. Por su parte, el adquirente debe tener capacidad para adquirir la cosa. El art.670 exige capacidad tanto en el tradente como en el adquirente. Hay autores que fundados en el art.670 sostienen que el legislador no exige la misma capacidad para ambos; estn de acuerdo en que se les exige capacidad al tradente y al adquirente, pero esta capacidad exigida no es la misma. Segn Alessandri, el tradente debe tener capacidad de ejercicio, es decir, aptitud para disponer de la cosa, y el adquirente debe tener capacidad de goce, esto es, debe estar investido de ese atributo de la personalidad que lo habilita para adquirir derechos. Pero lo anterior no es vlido, puesto que para ambos se trata de un acto jurdico, y si no se tiene la capacidad plena de ejercicio, la tradicin va a ser nula. Pero, segn Somarriva, la capacidad que la ley requiere en el adquirente es la capacidad de administracin y en el tradente la de disposicin, la plena capacidad de ejercicio, lo que se vera corroborado por dos disposiciones: art.1575 inc.2 tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene facultad de enajenar y este pago no es otra cosa que la tradicin y la facultad de enajenar de que habla supone la capacidad de disposicin; la otra disposicin es el art.1578 n.1, segn el cual el pago hecho al acreedor es nulo si el acreedor no tiene la libre administracin de sus bienes (esta disposicin est en relacin al adquirente). 2.- Consentimiento de ambos (tradente y adquirente) Siendo la tradicin un acto jurdico bilateral, el consentimiento de las partes es un requisito esencial, de tal manera que si no hay consentimiento la sancin en nuestro derecho positivo ser la

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nulidad absoluta, conforme al art.1682. En doctrina este acto sera inexistente por falta de un requisito de existencia. El consentimiento en la tradicin consiste en la intencin compartida entre tradente y adquirente de transferir el uno y adquirir el otro el derecho de que se trata, o sea, la intencin compartida en orden a que se produzca una traslacin del derecho del adquirente al tradente; esto queda claro por los arts.670, 672 y 673 CC. Puede suceder que haya consentimiento pero que el tradente no sea el verdadero dueo de la cosa, o incluso, puede darse un caso que el adquirente no sea el verdadero adquirente. En este caso, la tradicin es valida, pero inoponible al verdadero dueo y al verdadero adquirente, y siendo inoponible, ellos pueden ratificar esa tradicin hacindola valida retroactivamente por la ratificacin (art.672 y 673), y por ende, hacindola producir todos sus efectos a su respecto. En esta materia del consentimiento se deben ver 3 situaciones: a.- tradicin por medio de representante. b.- representacin del tradente en la venta forzosa. c.- vicios del consentimiento en la tradicin. a.- Tradicin por medio de un representante . Hay que considerar que por medio de un representante puede en general realizarse todo aquello que pueda hacerse personalmente, salvo casos en que existe prohibicin legal a este respecto, situacin que no es la que se da en materia de tradicin, porque aqu no slo no hay prohibiciones, sino que la ley autoriza expresamente la representacin a su respecto (art.671 incs.2 y 4). Adems, el art.674 dice relacin con la tradicin hecha por mandatario o representante legal, y sostiene que para que esa tradicin sea vlida es necesario que el mandatario o representante acte dentro de los lmites de su mandato. En el art.674 el legislador repite principios legales en materia de representacin, porque es un principio general, que para que el acto del representante obligue al representado, este debe actuar dentro de la esfera de sus atribuciones. Si se extralimita ese acto ser inoponible al representado. b.- Representacin del tradente en las ventas forzosas . Son ventas forzosas aquellas que se producen como consecuencia de un litigio (decreto judicial) que se hacen en pblica subasta; estas ventas se efectan a requerimiento del acreedor para obtener el pago o la indemnizacin con el producto que se obtenga del remate. En la venta forzosa tambin nos encontramos con un tradente y un adquirente: el adquirente es el tercero que en la subasta se adjudic la cosa subastada, y el tradente es el deudor, o sea, el dueo de la cosa que se remata. Pero, se plantea el problema de que a esta enajenacin forzosa no concurra el deudor, dueo de la cosa subastada, por ello la ley establece que concurra a esta tradicin el juez como representante legal del deudor (art.671 inc.3). La representacin del juez se justifica con la teora de la voluntad de la representacin, en la cual, la voluntad que concurre es la del representante y, en este caso, el juez. Un segundo argumento se encuentra en que el deudor dio su consentimiento en forma tacita a esta venta forzosa en virtud de su contratacin de la deuda, quedando con ello el acreedor con el derecho de prenda general sobre todos los bienes del deudor (arts,2465 y 2469). Hay ventas que no son forzosas pero que se hacen por medio de la justicia, ejemplo: venta de derechos del pupilo (art.399). Es difcil aceptar que el representado pueda incluso manifestar una voluntad contraria (negativa) a que se haga la tradicin. Para justificar al juez en su representacin forzada tenemos: La teora de la representacin modalidad , en la cual la nica voluntad que concurre es la del juez, del representante. El derecho de prenda general de los acreedores (art.2465) , con el cual el deudor, al contraer una obligacin, sabe que ha de responder de ella con todos sus bienes actuales y futuros y, entonces, al contraerla estara consintiendo en una eventual enajenacin forzada posterior

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para pagar su deuda. Esta explicacin, eso s, se hace insuficiente para explicar las ejecuciones fundadas en obligaciones extracontractuales (como las destinadas al pago de un delito). c.- Vicios del consentimiento en la tradicin . La tradicin es un acto jurdico bilateral y, por lo tanto, a su respecto deben concurrir los elementos o condiciones de todo acto jurdico, pudiendo tambin ser afectada por los vicios de que un acto jurdico puede adolecer. As, tambin pueden presentarse en la tradicin los vicios del consentimiento, en cuyo caso, la tradicin adolecer de nulidad. El legislador reglament especialmente el error en materia de tradicin y as, se contienen normas sobre el error en la tradicin, el que puede recaer en la cosa tradida (art.676), el error en cuanto a la identidad de la especie produce nulidad absoluta, ejemplo: esto acontece si A compra un caballo determinado, y B en vez de entregarle dicho caballo le hace entrega de otro; tambin puede recaer en la persona, si recae slo sobre el nombre la tradicin es vlida (art.676 inc.2), esto es lgico porque la tradicin es un pago y no es necesario que para que el pago sea vlido este se efecte por el deudor (arts.1572 y 1576), pero para que el pago sea vlido si que debe hacerse al acreedor, ya que hecho a otra persona significa que el deudor no ha cumplido la obligacin; tambin puede recaer en el ttulo (art.677): el error en el ttulo invalida la tradicin, cuando una sola de las partes supone un ttulo traslaticio de dominio, como cuando por una parte se tiene el nimo de entregar a ttulo de comodato y por otra se tiene el nimo de recibir a ttulo de donacin, o sea, cuando por las dos partes suponen ttulos traslaticios de dominio, pero distintos. 3.- Existencia de un ttulo traslaticio de dominio Lo exige expresamente el art.675 inc.1: Para que valga la tradicin se requiere un ttulo traslaticio de dominio, como el de venta, permuta, donacin. La exigencia de un ttulo traslaticio de dominio queda fuera de toda discusin y es en la tradicin en la que se presenta con mayor claridad la dualidad ttulo-modo. En los casos en que el ttulo es traslaticio de dominio, o sea, en que genera una obligacin de dar (la obligacin de dar son las de transferir el dominio o constituir un derecho real); cuando el ttulo justifica la transferencia del dominio, se denomina ttulo traslaticio de dominio (art.703 inc.3): Son traslaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo. Aptos para transferir el dominio, al contrario de los ttulos de mera tenencia. La importancia de esto es que el ttulo traslaticio por el hecho de que supuestamente es apto para transferir el dominio, permite si el ttulo no cumple con los requisitos, por ej. Que no sea el dueo, o no sea vlido, dejar en posesin al adquirente, permitindole a ste adquirir mediante la prescripcin. En cambio en los ttulos de mera tenencia, jams el adquirente ser poseedor. El ttulo traslaticio, no obstante su denominacin, no opera la adquisicin del dominio del actual al nuevo titular, sino que la transferencia se va a producir por la tradicin, es decir, por ese acto jurdico distinto del ttulo y que opera con posterioridad a ste. El ttulo o contrato genera derechos y obligaciones. As, si entre dos personas se genera una compraventa y recae sobre cosa mueble, el contrato quedar perfecto desde que haya acuerdo en la cosa y en el precio, y si se trata de un inmueble, desde el otorgamiento de escritura pblica. En ambos casos, de la compraventa surgen obligaciones y tambin derechos, para uno la obligacin de dar la cosa vendida (vendedor) y para el otro la de pagar el precio (comprador); para el vendedor surge una obligacin de dar, o sea, de transferir el dominio, y esa obligacin de dar la cumple el vendedor mediante la tradicin del bien respectivo. El ttulo traslaticio es un contrato; en cambio, la tradicin es una convencin distinta al contrato y que opera con posterioridad a ste. Los ttulos traslaticios ms frecuentes son: la compraventa, la permuta, la donacin, el aporte en propiedad a una sociedad, dacin en pago, etc. El art.675 inc.2 exige que este ttulo traslaticio adems debe ser vlido respecto de la persona a quien se confiere, esto es, que no debe adolecer de un vicio de nulidad, porque, si el ttulo es nulo, su nulidad impide que pueda operar la tradicin, porque los defectos del ttulo repercuten en la tradicin. La nulidad de la tradicin procede generalmente cuando se ha declarado la nulidad del ttulo que la precede; si el ttulo traslaticio es nulo, la tradicin no opera la transferencia del dominio. As, de acuerdo con el art.1796 est prohibido el contrato de compraventa entre padre e hijo de familia; ahora bien, si un padre le vende al hijo una casa y despus se inscribe esta transferencia en el Registro del Conservador del Bienes Races, este ttulo no es vlido y, por lo tanto, tampoco ha existido tradicin (al hablar de ttulo nulo nos referimos tanto a la nulidad relativa como a la absoluta). Porque es

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consecuencialmente, en atencin a que el ttulo es el antecedente remoto, por tanto si es nulo, la tradicin tambin lo ser. El examen literal del art.675 conduce a reconocer que consagr a la tradicin, en cuanto modo de adquirir, como un acto causado. Si no hay ttulo o es nulo la tradicin es nula. El ttulo ser vlido mientras no se declare judicialmente la nulidad, pudiendo en el nter tanto correr los plazos y adquirirse por prescripcin. Los requisitos de la posesin regular son 1.- Justo ttulo 2.- Buena fe -3.- Tradicin cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio. Si el ttulo es declarado nulo, falta el justo ttulo para la posesin regular, por ende, al declararse la nulidad, este poseedor ser irregular, y por lo tanto va a requerir ms tiempo para ganar la cosa por prescripcin extraordinaria. En cambio si fuera poseedor regular, podra adquirir la cosa por prescripcin ordinaria. El alcance de esta nulidad es lo que no queda claro. No deja claro si la nulidad del titulo (que anula la tradicin) priva a la tradicin de todo efecto, hasta el punto de estimar que no slo no transfieren el dominio, sino que adems nunca el adquirente recibi la cosa con animo de dueo, es decir, que nunca entr en posesin; o es que es nula en cuanto mecanismo que traslada el dominio, porque en el hecho, si dej al adquirente en posesin: La primera alternativa se apoya en el principio genrico del efecto retroactivo categrico de la nulidad. La segunda respuesta parece ms acorde con el sistema general del CC. Los fundamentos son: La parte final del art.675 muestra que la regla parece estar dirigida ms bien al traslado del dominio, sin referirse al punto de la posesin. El art.704 tiene por ttulos injustos, en sus nmeros 3 y 4, el nulo y el aparente, ambos casos en los cuales, si bien en injusto, el ttulo existe y otorga carcter de poseedor regular. El CC considera ttulo para poseer a la ocupacin, lo que equivale a admitir posesin sin ttulo, por lo que no parece coherente impedir la posesin si existe ttulo pero nulo. 4.- Entrega de la cosa Este hecho material que consiste en poner la cosa a disposicin del adquirente confirindole posesin, es el hecho externo que pone en clara evidencia la circunstancia de haber tradicin. El adquirente tendr un apoderamiento material de la cosa y tendr nimo de seor y dueo sobre ella, lo que se desprende de que el ttulo es traslaticio y de haber recibido la cosa por tradicin. Por estas dos circunstancias, el adquirente va a tener la posesin de la cosa porque va a reunir los requisitos para ella (art.700 CC). Pero, no toda entrega constituye tradicin, slo tiene la calidad de tal la entrega cuando existe la situacin a que se refiere el art.670 de transferir el dominio, por una parte, y de adquirir el dominio, por otra. Si el ttulo es traslaticio de dominio la entrega constituye tradicin y confiere posesin; pero si no lo es de dominio, sino de mera tenencia, entonces la entrega no constituye tradicin y no confiere posesin, y quien recibi la cosa tendr la mera tenencia de ella, porque estar reconociendo dominio ajeno y la entrega constituir slo una simple entrega y no tradicin (tiene un carcter de ttulo de mera tenencia: el arrendamiento, el depsito, el comodato. Ver art.714). La entrega en la tradicin sirve para figurar la transferencia del dominio, pero hay ciertos casos en que esta entrega no concurre, no obstante lo cual hay tradicin, situacin que ocurre con ciertas cosas incorporales que no pueden entregarse materialmente, ejemplo: el derecho de servidumbre, derecho real de herencia (ya que en ellos la tradicin se hace en forma especial).

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Efectos de la Tradicin Los efectos van a ser distintos segn si la persona que efecta la tradicin es o no duea de la cosa que entrega, debemos distinguir entonces: 1.- Caso en que el tradente es dueo de la cosa que entrega. En este caso, la tradicin opera como modo de adquirir el dominio o derecho real, es decir, el adquirente va a adquirir el derecho de dominio o el correspondiente derecho real y adems va a entrar en posesin de la cosa y esta va a ser una posesin con derecho a ella. Es decir, tratndose del dominio, el adquirente va a ser poseedor y dueo; tratndose de otro derecho real ser poseedor y titular del derecho real. El derecho de dominio se traspasa del primitivo al nuevo titular por medio de la tradicin, pero no sucede lo mismo con la posesin pues ella se adquiere personalmente por cada individuo (art.717 CC): Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor, principia en l... Ahora, si el tradente tena un derecho afecto a condicin resolutoria, o un derecho afecto a un gravamen (como la hipoteca), el adquirente lo recibe en idnticas condiciones, sin que su situacin mejore en algo; es decir, si el derecho del tradente era resoluble, el adquirente lo adquiere con la misma calidad; y si el derecho del tradente estaba afecto a un gravamen, el adquirente lo recibir en las mismas condiciones (todo ello es consecuencia de ser la tradicin un modo de adquirir derivativo). 2.- Caso en que el tradente no es dueo de la cosa que entrega . En tal caso, la tradicin es valida, pero no opera como modo de adquirir, porque el tradente no puede transferir un derecho que no tiene (art.682 inc.1). Pero la tradicin efectuada por quin no es dueo es importante en los siguientes aspectos:

a)

Coloca al adquirente generalmente en posesin de la cosa tradida , porque habiendo tradicin se van a cumplir los requisitos del art.700 para estar en posesin de la cosa. Este efecto no slo se produce cuando el tradente no es dueo, sino que tambin en el caso anterior queda en posesin de la cosa. El adquirente generalmente quedar en posesin de la cosa, porque mediante las tradiciones simblicas podra darse el excepcional caso de que alguien efecte a otro la tradicin de una cosa que, adems de no pertenecerle, nunca la haya tenido a su disposicin. Aqu el adquirente, si bien tiene el nimo de dueo, no tiene posesin, pues le faltar el elemento tenencia.

b)

No importa si el tradente tiene o no la posesin , incluso. (el adquirente) adquiere posesin an cuando el tradente haya sido mero tenedor, lo que es una consecuencia importante de que la posesin es personal.

c) Es importante que el adquirente entre en posesin de la cosa , porque teniendo posesin puede llegar a adquirir el dominio por prescripcin, aun cuando el tradente hubiese carecido de dominio (art.683). Si el tradente no es dueo, el adquirente va a ser un poseedor sin derecho, pero puede ocurrir que el tradente no haya sido dueo de la cosa al tiempo de la tradicin y que la adquiere con posterioridad. En tal caso, el efecto propio de la tradicin se produce desde que sta se hace y no desde que el tradente adquiri el dominio (es decir, su efecto se retrotrae, art.682 inc.2). poca para pedir la tradicin Lo normal es que la tradicin se realiza tan pronto como se celebra el contrato, o sea, inmediatamente despus. Esto se desprende del art.681 CC: Se puede pedir la tradicin de todo aquello que se deba, desde que no haya plazo pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto judicial en contrario. Pero, esta regla general de que se puede pedir la tradicin en forma inmediata tiene 3 excepciones:

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1.- Cuando existe pendiente una condicin en el ttulo . Es decir, cuando el ttulo es condicional (condicin suspensiva); ejemplo: ofrezco al Jos regalarle una casa si se recibe de abogado, naturalmente que Jos no puede pedir la entrega mientras no se reciba. 2.- Cuando hay un plazo pendiente para el pago . En este caso, no puede pedirse la tradicin sino hasta despus del cumplimiento del plazo respectivo. 3.- Cuando existe un decreto judicial en contrario que ordena no efectuar el pago o retenerlo. Hay dos posiciones que justifican esta disposicin: art.1578 n.2, de acuerdo con el cual es nulo el pago que se hace al acreedor si por el juez se ha mandado retener el pago; el art.1464 n.3 sealan que hay objeto ilcito en la enajenacin de la cosa embargada por decreto judicial. Como la tradicin constituye enajenacin, habra objeto ilcito y, por lo tanto, nulidad absoluta. De tal manera que cuando hay un decreto judicial que orden retener el pago o cuando se ha embargado la cosa con la que debe pagarse, el deudor no podr hacer la tradicin y el acreedor estar impedido de demandarlo. Hemos visto que algunos de los casos en que no puede hacerse la tradicin tan pronto se celebra el contrato, son aquellos en que el ttulo es condicional. Tambin la tradicin puede ser condicional, segn se desprende del art.680 CC, que dice que la tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese. No es la tradicin la que esta sujeta a modalidades, son los efectos de ella los que estn afectados a determinada modalidad. Tradicin bajo condicin resolutoria En realidad, donde puede concurrir la tradicin es en el ttulo y no en la tradicin, como se desprendera del art.680; como tal, no puede estar bajo condicin resolutoria. La condicin resolutoria existe en el ttulo traslaticio de dominio que ha precedido a la tradicin, por ejemplo: le doy a A una casa hasta que se reciba de abogado, en este caso yo hago la tradicin de la casa y A adquiere el dominio bajo condicin resolutoria, porque si se recibe de abogado va a dejar de ser dueo de la casa. La condicin resolutoria en este caso, existe en el ttulo, y como toda alteracin o modificacin en el ttulo se extiende a la tradicin, resulta que sta tambin quedar sujeta a la misma condicin; pero la condicin en s misma estar contenida en el ttulo. El art.680 dice: con tal que se exprese. Las condiciones, en la generalidad de los casos, se expresan porque son una modalidad y estas son elementos accidentales del acto jurdico (art.1444). El problema se plantea con el art.1489 que establece la condicin resolutoria tcita: En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por los contratantes lo pactado. La duda es si a la luz de lo dispuesto en el art.680 inc.1 se aplica tambin cuando opera la condicin resolutoria t cita. La doctrina est dividida: Un sector sostiene que el art.1489 no es aplicable a la tradicin, porque el art.680 inc.1 dice: ...con tal que se exprese; sealando que el art.1489 establece una condicin resolutoria tcita, y siendo tcita, no habra expresin de ella y, por lo tanto, no podra afectar a la tradicin al tenor del art.680. Otro sector, estima que el dominio se puede transferir tanto bajo condicin expresa - tal como lo exige el art.680 inc.1-, como tambin bajo condicin resolutoria tcita y argumentan en la siguiente forma: la tradicin, dicen, requiere de un ttulo traslaticio de dominio, y este ttulo puede estar afecto a condicin resolutoria expresa o tcita. En el caso que ese ttulo se resuelva, significar que ese ttulo dejar de existir y ese efecto es el propio de la condicin resolutoria tcita. Si el ttulo deja de existir, mal podra subsistir la tradicin que es una consecuencia de ese ttulo; si as no fuere se estara aceptando la existencia de un efecto sin la causa previa.

Tradicin bajo condicin suspensiva Pacto de reserva de dominio o clusula de antigua construccin Esta tradicin es una situacin mas bien de carcter terico, de escasa aplicacin prctica, y ello porque la condicin suspensiva es el acontecimiento futuro e incierto del cual depende el nacimiento

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de un derecho, de modo que mientras la condicin no se cumpla, el derecho no nace y, por lo tanto, la tradicin generalmente se har despus de cumplida la condicin suspensiva. Pero, el art.680 pareciera decir otra cosa, en realidad se ha entendido que este artculo se refiere a la situacin en que con anterioridad al cumplimiento de la condicin se entregue la cosa a quien no es su adquirente y, en tal caso, cuando se cumpla la condicin, el adquirente va a pasar a ser dueo de la cosa sin necesidad de una nueva entrega, pues sta se hizo previamente. Se dice que la tradicin bajo condicin suspensiva no transfiere naturalmente el dominio, porque el propietario no se ha desprendido de ella en favor del adquirente, sino que la transferencia se va a producir slo una vez que haya acaecido el hecho futuro e incierto en que consiste la condicin, teniendo lugar de pleno derecho y sin necesidad de ningn acto o manifestacin de voluntad ulterior (esta es la opinin de Luis Claro Solar). El art.680 permite esta condicin suspensiva con su efecto normal de mantener el dominio en el tradente, cuando se pacta bajo la condicin de que no se pague el precio; por los trminos del precepto se concluye que est referido a la compraventa (slo en ella hay precio, vendedor y cosa vendida). Por otra parte el art.1874 dispone que las clusulas de reserva de dominio hasta el pago del precio no producirn otro efecto que poder demandar el cumplimiento o la resolucin del contrato, es decir, ningn efecto especial, en todo caso no el efecto literal de la efectiva reserva del dominio, y el adquirente recibira el dominio desde la entrega misma no obstante el pacto. Se entiende que prevalece el ltimo precepto por ser de carcter particular, aplicable precisamente a la compraventa. Esto es discutible, pues el art.680, pese a su ubicacin, es aplicable slo a la compraventa. Pese a los argumentos, el profesor Peailillo estima mas favorable la aplicacin del art.1874 por las dificultades prcticas que puede tener el art.680 con su clusula. Sin recurrir a esta clusula el vendedor encuentra proteccin en el art.1489 y respecto de terceros se dispone de los arts.1490 y 1491. Clasificacin de la tradicin La tradicin se clasifica atendiendo a la forma como ella se efecta y para ello debe atenderse al derecho que se transfiere o constituye mediante la tradicin y a la naturaleza mueble o inmueble de la cosa sobre la cual dicho derecho recae, y as distinguiremos entre: 1.2.3.4.tradicin tradicin tradicin tradicin del dominio sobre muebles. del dominio sobre inmuebles de otros derechos reales (menos el de herencia). de los crditos o derechos personales.

1.- Tradicin del dominio sobre muebles (art.684 CC) Se hace esta tradicin del dominio sobre muebles en forma que la cosa tradida quede a disposicin del adquirente, o sea, se le confiere posesin al adquirente. Lo que se desea figurar es la transferencia del dominio y es para este objeto que se hace la entrega de la cosa (art.684 inc.1). La entrega puede revestir 2 formas: real y ficta o simblica. a.- Es real cuando se hace fsica o naturalmente, bien sea porque se permite su aprehensin material (art.684 n.1: permitindole la aprehensin material de la cosa presente), o porque se le muestra al adquirente (art.684 n.2: mostrndosela). b.- Es ficta o simblica cuando la entrega de la cosa se hace figurar mediante un smbolo que representa la cosa sobre la cual va a recaer la tradicin y que la pone bajo el poder o accin del adquirente. Las situaciones contempladas en el art.684 Nros 3, 4 y 5 se refieren justamente a la entrega ficta o simblica, de estos 3 nmeros el legislador contempla 4 casos de tradicin ficta o simblica, en una enumeracin que se sostiene que no tendra carcter taxativo. Estos casos son: 1. - Art.684 N 3: Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa.

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2. - Art.684 N 4: Encargndose el uno (tradente) de poner la cosa a disposicin del otro (adquirente) en el lugar convenido. 3. - Art.684 N 5: Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin (ttulo traslaticio) conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario o a cualquier ttulo no traslaticio de dominio (es decir, al adquirente, si ste ya era mero tenedor de la cosa mueble: traditio brevi manum); 4. Recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc. Es decir, consiste en el ttulo de mera tenencia otorgado al tradente, primitivo dueo, y adems en un ttulo traslaticio otorgado en favor del adquirente: constitutio posesorio. Peailillo opina que todos los casos del art.686 son simblicos. Ver Bienes de Prof. Daniel Peailillo: Tradicin de muebles por anticipacin. Taxatividad de las formas legales. valor comparativo.

2.- Tradicin del dominio sobre inmuebles Se hace por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races (arts.686 inc.1, 696 y 724 CC). Es decir, la tradicin del derecho de dominio sobre bienes inmuebles es solemne y la solemnidad es la inscripcin del ttulo. Si se omite esta inscripcin el adquirente no adquiere el dominio, ni tampoco la posesin del inmueble. Lo que sucede es que la inscripcin del ttulo simboliza la entrega y confiere posesin, cual es la posesin inscrita. Esta inscripcin representa a 2 de los elementos de la tradicin que son el consentimiento y la entrega, debiendo concurrir tambin los otros requisitos de sta como lo son la capacidad de las partes y el ttulo traslaticio. Cuando el dominio se adquiere por un modo de adquirir distinto de la tradicin tambin se practica la inscripcin, pero ello no tiene por objeto operar la adquisicin del dominio, sino que juega un rol distinto, por ejemplo: en la sucesin por causa de muerte cuando entre los bienes hereditarios hay inmuebles, debe practicarse la inscripcin de esos inmuebles a nombre de los herederos, pero, esa inscripcin, no tiene por objeto operar la adquisicin del dominio, sino que su finalidad es la de conservar la historia de la propiedad raz (art.688 CC), ya que si no se hiciese no habra una adecuada continuidad entre todas las inscripciones. Cuando la tradicin se efecta mediante inscripcin, lo que se inscribe es el ttulo, o sea, el contrato que consta en la respectiva escritura. 3.- Tradicin de otros derechos reales (menos el de herencia) Los otros derechos reales distintos del dominio recaen algunos sobre bienes muebles, otros sobre inmuebles y otros, indistintamente sobre muebles e inmuebles. a.- Tratndose de derechos reales que recaen sobre bienes muebles (la prenda) la tradicin se efecta mediante la entrega real de la cosa constituida en prenda por el deudor al acreedor. El art.2384 define al contrato de prenda o empeo como aquel en que se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crdito (la cosa entregada se llama prenda). Los arts.2386 y 2389 nos indican la forma en que se perfecciona este contrato: Art.2386: Este contrato no se perfecciona sino por la entrega de la prenda al acreedor. Art.2389: Se puede dar en prenda un crdito entregando el ttulo; pero ser necesario que el acreedor lo notifique al deudor del crdito consignado en el ttulo, prohibindole que lo pague en otras manos. b.- Hay otros derechos reales que recaen sobre bienes inmuebles (hipoteca, servidumbre, censo y el derecho de habitacin)

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b.1.- La tradicin de los derechos reales de hipoteca, censo y habitacin se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro Conservador de Bienes Races (art.686 inc.2). El ttulo ser en este caso el contrato de hipoteca, censo o el acto constitutivo del derecho de habitacin. b.2.- Tratndose del derecho real de servidumbre la tradicin no se hace por la inscripcin del ttulo en el Registro, sino que se hace mediante escritura pblica en que el tradente expresa constituirla y el adquirente aceptarla: esta escritura podr ser la misma del acto o contrato en que se constituye la servidumbre (art.698 CC). Pero, tratndose de la servidumbre de alcantarillado en predios urbanos, la tradicin se hace por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races, y el ttulo es el contrato en que consta la constitucin de la servidumbre que debe otorgarse por escritura pblica (Ley 6977 publicada en el Diario Oficial del 16 de julio de 1941), es decir, se vuelve en este caso a la regla del art.686 CC. c.- Derechos reales que recaen sobre muebles o inmuebles indistintamente (derechos de usufructo y uso). Cuando recae sobre muebles, se le aplica lo dispuesto en el art.684, referente a la tradicin del dominio sobre muebles. Cuando recaen sobre bienes inmuebles su tradicin se efecta mediante la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races (art.686 inc.2). La tradicin del derecho real de herencia El problema que nos plantea este derecho es que a diferencia de los otros derechos reales este no se ejerce sobre un bien determinado, sino que recae sobre una universalidad jurdica, que es el patrimonio del causante o una parte alicuota del mismo. El derecho de herencia es el que tiene el heredero sobre un patrimonio dejado por un difunto o sobre una parte alicuota de ese patrimonio. El heredero no adquiere el derecho de herencia por tradicin, sino que por sucesin por causa de muerte, pero este heredero, una vez que tiene la calidad de titular del derecho real de herencia, puede transferir a un tercero ese derecho, y en este caso, tendr que hacer la tradicin de este derecho. El heredero que le transfiere el derecho de herencia a un tercero se denomina cedente y el tercero que lo adquiere se denomina cesionario, y la tradicin se denomina cesin. La tradicin, tratndose del derecho de herencia, supone necesariamente un ttulo traslaticio de dominio (art.675 CC), si el ttulo traslaticio es la compraventa, ese contrato va a ser solemne, debiendo constar por escritura pblica segn el art.1801 del CC, que seala: La venta de los bienes races, servidumbres, censo y los de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se haya otorgado escritura pblica. Tratndose de la cesin del derecho de herencia, esta cesin no recae sobre bienes determinados que estn comprendidos en la herencia, sino que sobre la universalidad del patrimonio o una parte alicuota del mismo. El art.1909 deja en claro que la cesin del derecho de herencia se refiere a la universalidad de sta y no a bienes determinados comprendidos en ella, por lo tanto. Si en una compraventa y en la posterior tradicin se especifican los bienes hereditarios y se cede un derecho sobre ellos, no hay cesin del derecho real de herencia, sino de un derecho denominado fraccionario y eventual sobre bienes determinados, y la tradicin se har conforme a la naturaleza de esos bienes. El problema que se nos plantea con el derecho de herencia es que no recae sobre bienes determinados, sino que sobre una universalidad jurdica y comprendidos en esa universalidad jurdica pueden haber muebles e inmuebles y, siendo as, en qu forma habr de hacerse la tradicin de este derecho de herencia como universalidad jurdica? El art.686 del CC no comprende el derecho de herencia al sealar aquellos derechos cuya tradicin se efecta mediante la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races. Por lo tanto, la tradicin del derecho de herencia no sera de esta forma. El problema consiste en determinar en qu forma se hace la tradicin del derecho de herencia y, para ello, se han elaborado dos doctrinas que tratan de resolver el problema: 1.- Sustentada por Jos Ramn Gutirrez , quien estimaba que el derecho de herencia sigue la aplicacin que el CC da a los derechos reales en el art.580: Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe...; o sea, el derecho de herencia ser mueble o inmueble segn la cosa en que se ejerza o recaiga. Por consiguiente, la tradicin del derecho de herencia tendra que hacerse conforme al art.684 para los muebles, y segn el art.686 para los inmuebles.

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Esta posicin ha sido ratificada por ciertos fallos de los tribunales, que han expresado que si la herencia comprende bienes races, la cesin de ella no puede hacerse sin la correspondiente inscripcin en el Registro del Conservador (Corte de Valdivia, 10 de enero de 1913: Gaceta de los Tribunales, 1913, t.1, n.114, p.309; Corte de Talca, 18 de diciembre de 1926: Gaceta 1926, seg. semestre, n.129, p.574). 2.- Doctrina sustentada por Leopoldo Urrutia , que sostiene que el derecho de herencia no tiene por objeto bienes muebles o inmuebles determinados, sino que su objeto es la universalidad jurdica de la herencia o una parte alicuota de la misma, de ello concluye que a la tradicin del derecho de herencia no se le aplican las normas dadas para los muebles o inmuebles que son normas especiales, sino que se aplica la regla general del inc.1 del art.684, es decir, la tradicin del derecho de herencia bastar para efectuarla cualquier manifestacin en que conste la intencin de transferir el dominio. Una de las formas que sealan Urrutia sera que el cesionario (adquirente) reclamara la posesin efectiva de la herencia o pidiera la particin de la comunidad hereditaria en virtud del art.1320. Esta posicin ha sido seguida mayoritariamente por los tribunales que han sealado que la entrega de un derecho de herencia cedido entre vivos, aun cuando en la herencia haya inmuebles, no requiere la inscripcin del ttulo es el Registro del Conservador. Para determinar si las disposiciones generales relativas a la tradicin inscrita deben tambin aplicarse a la transferencia de una cuota hereditaria hecha por un asignatario a favor de otra persona, es necesario establecer si por este acto se enajenan o no determinadamente los bienes muebles o inmuebles de la sucesin. No enajenndose en la cesin de un derecho hereditario bienes races determinados, no se requiere para la tradicin que se inscriba el ttulo. La herencia es una asignacin a ttulo universal y, por tanto, los coasignatarios de una herencia proindiviso no son dueos singulares de cada uno de los bienes hereditarios sino de la universalidad o de una cuota de ese patrimonio. De tal modo que si se venden o ceden su derecho hereditario no transfieren propiedad alguna particular, sino la cuota que les corresponda en dicha universalidad. 3.- Una tercera postura, respaldada por Daniel Peailillo , parte del anlisis de la confusin entre derecho de herencia y de dominio. Para el CC hay dos derecho reales distintos, siendo la sucesin por causa de muerte un modo de adquirir el dominio. Los herederos de un sujeto tienen derecho real de herencia, relacin del heredero con el patrimonio del causante que, por tanto, recae sobre la universalidad jurdica que es la herencia; y, adems, al operar la sucesin por causa de muerte como modo de adquirir el dominio de las cosas de propiedad del causante, de manera que siendo varios, se origina entre ellos una comunidad sobre cosa universal. Si lo cedido por el heredero es el derecho de herencia (1909), por recaer en la universalidad jurdica herencia, su tradicin se efectuara por las normas del art.684, aceptando ah una de las soluciones planteadas (L. Urrutia), pero si lo cedido es una cuota en la comunidad de dominio que se origino sobre los bienes del causante, se debe examinar la naturaleza de los bienes; siendo los trminos del ttulo los que demostrarn cual ha sido la intencin de los contratantes, en orden a si lo cedido ha sido el derecho de herencia o la cuota en la comunidad de dominio. No existe disposicin legal alguna que exija para la entrega de un derecho hereditario cedido entre vivos, la inscripcin referida, aunque en la herencia existan bienes races. Del texto del art.686 del CC como del siguiente y de los arts.54 y 78 del Reglamento del Conservador, que determinan los bienes cuya tradicin debe efectuarse por la inscripcin y reglan la forma y solemnidades de ella, aparece con claridad que esas disposiciones se refieren a inmuebles singulares, individualmente especificados, requisitos que no se encuentran reunidos en la tradicin del derecho hereditario, puesto que estos derechos por su naturaleza jurdica no comprenden bienes determinados sino una universalidad, un conjunto de bienes indeterminados, o una cuota de ellos, entre los cuales aun en el supuesto de existir bienes races, no se transmiten por la cesin otros derechos que los que pueden corresponder al cedente para que el cesionario los haga valer por s solo en el juicio de particin, o fuera de ste, conjuntamente con los dems coherederos. Se critica esta teora en este ltimo aspecto, porque deja muy indeterminada la fecha de la tradicin y porque separa mucho en el tiempo la manifestacin de voluntad del adquirente respecto de la del tradente, siendo que se trata de una convencin. Por ello, hoy en da, aceptndose que esta doctrina tiene razn en cuanto que la tradicin del derecho de herencia se efecte de cualquier forma que exprese la intencin de transferirlo y de adquirirlo (no siendo necesaria la inscripcin del ttulo en el Registro), se agrega que dicha manifestacin puede estar en el mismo ttulo o acto en que se cede el derecho de herencia, por lo cual,

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se da certidumbre a la fecha de la tradicin. Por lo dems, ello no constituye una innovacin, porque la misma situacin est establecida para las servidumbres en el art.698 CC. Respecto de la tradicin de legados (1909), debemos distinguir: Legado de gnero: solo tiene un derecho personal (crdito) contra los herederos, haciendo la cesin de acuerdo a las normas para los derechos personales. Legatario de especie: tiene el dominio del bien por sucesin por causa de muerte, cindose a las reglas generales de la tradicin, dependiendo si es mueble o inmueble. 4.- Tradicin de los crditos o los derechos personales. El crdito que tiene una persona puede cederse y su cesin es tambin una forma de tradicin, y al igual que toda tradicin requiere la existencia de un ttulo. Esta tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario (art.699); queda ah perfecta la relacin entre el cedente o acreedor y el cesionario. Pero la relacin en el crdito es entre el acreedor y el deudor, y este ltimo deber tener conocimiento que el crdito que debe ha sido cedido a otra persona para cumplir con ella. Por ello es que el legislador dispone en el art.1902 que la cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste. Si no se cumple este requisito la cesin ser vlida entre el acreedor (cedente) y el cesionario, pero ser inoponible al deudor y a terceros. Tradicin de cuotas Cuando la tradicin recae sobre la totalidad de una cosa no hay ningn problema, pero si lo hay cuando recae sobre una cuota de ella. As, hay que distinguir: 1.- Si la tradicin recae sobre una cuota en una cosa singular la doctrina y la jurisprudencia han estimado que la cuota participa del carcter de mueble o inmueble de la cosa respectiva; entonces, se concluye que si se trata de la tradicin de una cuota de un mueble, ella se efectuar segn el art.684, en tanto que si se trata de la tradicin de una cuota en un inmueble la tradicin se har segn el art.686. Esta es la ocasin de hacer una referencia al problema de la enajenacin de una cuota dentro de una universalidad jurdica, pero referida a un bien determinado de la comunidad hereditaria, plantendose el problema al momento en que se pone trmino al estado de indivisin, porque habr que diferenciar si el bien al cual se refiere la cuota enajenada se le adjudica o no al comunero que hizo la enajenacin. Si se le adjudica a l mismo no habr mayores problemas, pero en el evento que ese bien le sea adjudicado a un tercero estaramos ante la venta de cosa ajena, la cual es v lida en nuestro derecho (art.1815). En otro sentido, puede observarse que - en teora - esta disposicin de cuota en cosa determinada de una universalidad, armoniza mejor con la doctrina que sostiene la comunicabilidad de la cuota con los bienes especficos, que con la teora que la rechaza. En fin, hay que dejar establecido que en este caso, la forma de efectuar la tradicin de esta cuota es la misma que para la tradicin de una cosa singular, recin mencionada, distinguindose segn la cosa sea mueble o inmueble. 2.- Si la tradicin recae sobre una cuota en una cosa universal el sector de la doctrina que acepta la comunidad en la universalidad jurdica y que niega la comunicabilidad, estima que la tradicin se efecta significando la intencin de transferir y el nimo de adquirir por cualquiera forma de las indicadas en el art.684 inc.1, y que no es necesaria la inscripcin aun cuando haya inmuebles dentro de la universalidad. Se sostiene que estaramos frente a una abstraccin que no puede incorporarse en la clasificacin de muebles o inmuebles y, por lo tanto, al no poder catalogarle de mueble o inmueble, su tradicin tendr que hacerse conforme a la regla general del art.684, ya que la inscripcin es una forma especial de tradicin (Corte de Concepcin, 20 de noviembre de 1934: Gaceta 1934, seg. semestre, n.116, p.469). Sin embargo, hay quienes no aceptan la existencia de la comunidad en la universalidad jurdica y sostienen que ella se presenta solamente en la universalidad de hecho, y afirman que existe comunicabilidad entre la cuota y los bienes de que se compone la universalidad, concluyendo que la

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tradicin de la cuota en este caso debe efectuarse de acuerdo con la naturaleza de los bienes respectivos, y habr que aplicar la norma del art.684 para los bienes muebles y la del art.686 para los inmuebles, si es que los hay en la comunidad (Corte Suprema: R., t. VII, secc. primera, p.240).

Funciones de la inscripcin en relacin con los modos de adquirir. Segn lo dispuesto en el art.686 la tradicin del dominio sobre inmuebles como tambin de otros derechos reales, salvo las servidumbres, se realizan mediante la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races. Pero, sucede que no slo opera como modo de adquirir (en la tradicin), sino que adems puede jugar los siguientes papeles: 1.- Opera como tradicin, es decir, como un modo de adquirir. 2.- Puede operar como formalidad de publicidad. 3.- Puede tener por objeto mantener la historia de la propiedad raz. 4.- Puede operar como requisito, garanta y prueba de la posesin de los bienes inmuebles. 1.- Opera como tradicin Por medio de la inscripcin del ttulo en el Registro se efecta la tradicin del dominio y otros derechos reales sobre inmuebles, salvo el de servidumbre (art.686). Al practicarse esta inscripcin, lo que se inscribe es el ttulo traslaticio respectivo que debe constar por escritura pblica, o bien, del acto constitutivo del respectivo derecho real que tambin debe constar por escritura pblica. Hemos dicho que la tradicin es una convencin, y por ello requiere el acuerdo de voluntades de ambas partes y la tradicin se hace mediante la inscripcin. Ahora, este acuerdo de voluntades debe manifestarse al momento de la inscripcin y, para ello, debern concurrir las dos partes a requerir la inscripcin y debern firmarlo. Por ello, se acostumbra a conferir un mandato que se da, bien a una de las partes o a un tercero para efectuar esta inscripcin. Este mandato (u oferta de mandato a persona indeterminada, segn otros) se incluye en el ttulo respectivo y su redaccin frecuentemente dice que se faculta al portador de copia autorizada de este instrumento para requerir y firmar todas las inscripciones, subinscripciones y anotaciones que sean procedentes. Se sostiene que esta clusula importa una oferta de mandato a persona indeterminada, mandato que se cumple cuando el portador del instrumento requiere y firma la inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races respectivo. Aqu hay dos oferentes (las dos partes que celebran el contrato), de modo que si una de las partes fallece antes de efectuarse la inscripcin caducara su oferta de mandato y, por lo tanto, el portador del ttulo no podra hacer la inscripcin y slo podra hacerlo acudiendo por los herederos o por medio de mandato otorgado por estos. El nico modo de adquirir en el cual el modo es la inscripcin es la tradicin del dominio sobre inmuebles y la constitucin de derecho real sobre inmuebles, salvo el caso de las servidumbres (con su contracepcin). En los restantes modos de adquirir la inscripcin no opera como tal, sino que desempea otros roles, operando el modo de adquirir en forma totalmente independiente de la inscripcin:

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la ocupacin no interviene la inscripcin , porque la ocupacin nunca puede recaer sobre inmuebles. la accesin de inmueble a inmueble la inscripcin de lo principal se extiende a lo accesorio. la prescripcin la inscripcin de la sentencia que la declara es una formalidad de publicidad, puesto que dicha sentencia, hace las veces de escritura pblica y no valdr contra terceros sin la competente inscripcin. la sucesin por causa de muerte tambin hay que practicar inscripciones , pero ellas no configuran el modo de adquirir, sino que su finalidad es mantener la historia de la

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propiedad raz. El modo de adquirir sucesin por causa de muerte opera en forma totalmente independiente de la inscripcin y si no se practican las inscripciones se producen consecuencias especiales. Hay autores que sostienen que la inscripcin, en algunos casos, adems de su rol de tradicin jugara un rol de solemnidad, que es lo que sucede en el contrato de hipoteca (art.2409: La hipoteca deber otorgarse por escritura pblica...; art.2410: La hipoteca deber adems ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este requisito no tendr valor alguno; ni se contar su fecha, sino desde la fecha de su inscripcin). Tambin, en el contrato de donacin de inmuebles (art.1400 inc.1), se seala que no valdr la donacin entre vivos de cualquiera especie de bienes races, si no es otorgada por escritura pblica e inscrita en el competente Registro. En el censo (art.2027), se establece que la constitucin de un censo deber siempre constar por escritura pblica inscrita en el competente Registro y sin este requisito no valdr como constitucin de censo.... En la constitucin de usufructo sobre inmuebles por acto entre vivos (art.767), se seala que el usufructo que haya de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos, no valdr si no se otorgare por instrumento pblico inscrito. En la constitucin de fideicomiso sobre inmuebles (art.735 inc.2), se establece que la constitucin de todo fideicomiso que comprenda o afecte un inmueble, deber inscribirse en el competente registro. Segn esta opinin, si no se procede a esta inscripcin, el acto o contrato adolecera de la falta de una solemnidad legal y, por lo tanto, estara afectado de un vicio de nulidad absoluta. Pero, esta opinin no es aceptada por la mayor parte de la doctrina, la cual da los siguientes argumentos: a).- El sistema adquisitivo de derechos reales es complejo y requiere la concurrencia de un ttulo y de un modo de adquirir , teniendo cada uno de ellos una existencia autnoma. De tal modo, puede existir con plena validez el ttulo traslaticio de dominio en forma total y absolutamente independiente de la inscripcin en la tradicin. Lo que sucede es que la tesis que afirma que la inscripcin juega un rol de solemnidad incurre en un error de interpretacin de las disposiciones legales en que se funda, porque los arts.2409, 2410, 1400, 2027, etc.; no exigen la tradicin como solemnidad del contrato, sino como requisito del derecho real que se va a constituir por la inscripcin. b).- Adems, de aceptarse esta teora de dar a la inscripcin el carcter de solemnidad , sera dejar al adquirente entregado totalmente a la voluntad de el tradente, porque si el tradente no quiere hacer la tradicin (inscripcin) el adquirente no va a poder exigrselo, porque para ello tendra que fundarse en el contrato, y a ste le faltara una solemnidad, por lo cual sera nulo y no habra nacido el derecho personal o crdito del adquirente que le permita exigirle al tradente que cumpla la obligacin que sobre l recae (una obligacin de dar), que es la de transferir el dominio o constituir el derecho real. Por todo ello es que la mayor parte de la doctrina no acepta que la inscripcin en estos casos juegue el doble papel de solemnidad y de tradicin afirmando que slo es la forma de hacer la tradicin del derecho real respectivo. 2.- Puede operar como formalidad de publicidad Los registros del Conservador de Bienes Races son pblicos, lo cual significa que pueden ser examinados o consultados por cualquier persona, lo que hace que cualquiera pueda tener acceso y conocimiento de los cambios que haya experimentado el dominio de los bienes inmuebles o que pueda imponerse de los gravmenes o limitaciones que los afecten. Por ello es que a veces se exige la inscripcin, no para que sea la tradicin del respectivo derecho real, sino como formalidad de publicidad o de oponibilidad, ya que ello permitir a los interesados tomar conocimiento de limitaciones, gravmenes, etc., que afecten a los inmuebles. Estas inscripciones por va de publicidad son en ciertos casos de carcter obligatorio y, en otros, quedan entregadas a la libre voluntad de las partes. Los casos mas frecuentes de inscripcin como formalidad de publicidad son: a) la inscripcin de la sentencia firme o ejecutoriada que declara la prescripcin adquisitiva del derecho real de dominio o de otro derecho real sobre inmueble (art.689 y 2513).

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b) la inscripcin que debe hacerse de la renuncia de un derecho real sobre inmuebles (art.52 n.3 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races). c) inscripcin de las resoluciones judiciales que declaran la interdiccin provisoria o definitiva del disipador o el demente. d) inscripcin de la resolucin judicial que confiere la posesin definitiva de los bienes del desaparecido (art.52 n.4 del Reglamento del Registro Conservatorio). e) inscripcin de la resolucin judicial que confiere el beneficio de separacin (art.52 n.4 del Reglamento del Registro). f) la inscripcin de todo gravamen que recaiga sobre inmuebles , por ejemplo: la servidumbre (art.53 n.3 del Reglamento del Registro). g) la inscripcin que se haga de toda prohibicin, embargo o retencin convencional, legal o judicial, que limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar (art.53 n.3 del Reglamento del Registro). En estos casos, la inscripcin es formalidad de publicidad; si se omite la inscripcin el acto ser perfecto y plenamente vlido, pero no podr hacerse valer respecto de terceros mientras no se practique la inscripcin, pues les ser inoponible. 3.- Puede tener por objeto mantener la historia de la propiedad raz. Conservando la relacin armnica de las mutaciones o cambios que experimente la propiedad raz. Cuando una persona va a adquirir el dominio de un inmueble o aceptar un gravamen o derecho real constituido sobre ese inmueble, se practica normalmente el examen o revisin de ttulos de dominio. Los ttulos de dominio son el conjunto de escrituras pblicas, inscripciones y dems instrumentos pblicos que testimonian la historia del dominio del inmueble y de los derechos reales que lo gravan. Se dice que los ttulos estn perfectos o ajustados a derecho cuando hay regularidad en esas escrituras o instrumentos, si no es as, los ttulos presentan reparos, los cuales deben ser subsanados. En el examen de ttulos normalmente se analizan aquellos comprendidos en una etapa de 10 aos de inscripciones posesorias, contados hacia atrs desde la fecha del examen. La razn de esto es que ste es el plazo mximo de prescripcin adquisitiva de los inmuebles, como tambin de la absoluta, accin reivindicatoria, etc. En cuanto al derecho de herencia, el modo de adquirir no es la tradicin. El derecho de herencia se adquiere por sucesin por causa de muerte al deferirse la herencia del causante, aun cuando el heredero lo ignore. La regla general, es que la herencia se defiere al momento de morir el causante y, excepcionalmente, cuando la asignacin respectiva es condicional, al momento del cumplimiento de la condicin. La inscripcin no es requisito para la adquisicin del derecho de herencia, ni tampoco lo es para la adquisicin del dominio por sucesin por causa de muerte, pero es necesario mantener en el Registro Conservatorio una cierta ilacin entre las distintas mutaciones que sufre el dominio del inmueble, es decir, hay que mantener la historia de la propiedad raz. Este es el rol que juegan las inscripciones del art.688, ya que mediante ellas se puede saber cmo adquiri el inmueble el heredero, o de quin adquiri el tercero a quien el heredero enajen o transfiri el inmueble. Caractersticas de las inscripciones del art.688. Sin estas inscripciones habra una variacin en la historia de la propiedad raz. Estas inscripciones presentan las siguientes caractersticas: a) No son tradicin, lo que se inscribe no es el ttulo traslaticio de dominio. b) Tiene que practicarla el heredero, no el legatario . Si a una persona se le lega un inmueble se otorga la escritura de entrega del legado, la cual le es otorgada por los herederos, y con el mrito de esa escritura se procede a la inscripcin del inmueble, debiendo practicarse slo la inscripcin del n.1 del art.688 del CC; no se exige la del n.2 porque la entrega del legado no es enajenacin que haga el heredero, sino que el cumplimiento del testamento. c) Estas inscripciones deben practicarse slo cuando hay inmuebles en la masa hereditaria, y exclusivamente respecto de inmuebles . No se exigen estas inscripciones

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para los muebles ni para su disposicin. Estas inscripciones deben practicarlas l o los herederos antes de disponer de los inmuebles hereditarios. Esta norma del art.688 mira a la organizacin del Reglamento del Registro Conservatorio y su finalidad es la de mantener la continuidad de la inscripcin, la que desaparecera si al fallecer una persona duea del inmueble no se anotare las transmisiones de dominio de ste. Inscripciones del art.688 CC A.- Art.688 N 1. Debe inscribirse el auto de posesin efectiva de la herencia o la resolucin administrativa que otorgue la posesin efectiva. Esta resolucin judicial y administrativa reconoce a l o los herederos su calidad de tal, y les confiere la posesin efectiva de la herencia. Pero, este auto no confiere la calidad de heredero, ya que sta se adquiere de pleno derecho al momento de la delacin de la herencia; este auto slo reconoce la calidad de heredero. La resolucin judicial, decreto judicial o auto de posesin efectiva debe inscribirse en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races correspondiente la comuna o agrupacin de comunas donde se otorg dicho decreto, es decir, la comuna en que ejerce jurisdiccin el tribunal que dict dicho decreto y ese tribunal va a ser normalmente el del ltimo domicilio del causante (art.688 n.1 CC y 883 inc.1 CPC). La resolucin administrativa debe inscribirse en el Registro Nacional de Posesiones Efectiva. En el caso en que no haya inmuebles o si slo los hay en la comuna en que se otorg la posesin efectiva, se practica la inscripcin del auto de posesin efectiva slo en dicha comuna; pero, si hay inmuebles en otras comunas, el auto de posesin efectiva, tendr que inscribirse en todos ellos. B.- Art.688 N 1. Asimismo, debe inscribirse el testamento si lo hubiere. En caso de que la sucesin sea testamentaria, debe inscribirse el testamento. La ley nos seala que esa inscripcin debe practicarse al mismo tiempo que la del auto de posesin efectiva. La inscripcin de este testamento la exige la ley slo en el Registro de la comuna en que se dict el auto, no siendo necesaria su inscripcin en otras comunas aun cuando en estos se encuentren situados otros bienes inmuebles. C.- Debe practicarse la inscripcin especial de herencia . Esta consiste en inscribir, fundado en el auto o testamento, si lo hubiere, los inmuebles a nombre de la totalidad de los herederos. Esta inscripcin se practica en el Registro del Conservador correspondiente al lugar de ubicacin del inmueble. Si el inmueble, por su ubicacin, quedase situado en varias comunas, la inscripcin tendr que hacerse en todos ellos y si hay varios inmuebles ubicados en departamentos distintos, tendr que practicarse la inscripcin respecto de cada inmueble en el departamento que corresponda. Practicada esta inscripcin, los herederos pueden de consuno (de comn acuerdo) disponer del inmueble (art.688 n.2). D.- Hay que inscribir la adjudicacin : esto es, inscribir la adjudicacin de un inmueble determinado efectuada en favor de uno de los herederos. El estado de indivisin en que en un comienzo se encuentran los herederos termina por la particin, si en esta particin se adjudica un inmueble a uno o varios de los herederos, tendr que inscribirse este acto de adjudicacin a nombre de l o los herederos beneficiados en el Registro de Propiedad de l o los departamentos en que se encuentren situados los inmuebles (art.687 inc.3 y 688 n.3 CC). Con esta inscripcin se mantiene una relacin de continuidad en la historia de la propiedad raz, porque el inmueble que estaba inscrito a nombre del difunto, en mrito de la inscripcin del auto de posesin efectiva, del testamento (si lo hubiere) o del derecho especial de herencia, va quedar inscrito a nombre de la totalidad de los herederos. Luego, si el inmueble se adjudica a uno de ellos vamos a tener la inscripcin de la adjudicacin a nombre de l. Es para mantener esta historia que la ley establece que los herederos no pueden disponer en manera alguna de estos bienes hereditarios mientras no se efecten estas inscripciones. Si el legislador no los exigiera se producira un vaco notorio en la cadena de inscripciones respecto de un inmueble, que impedira establecer en forma adecuada la relacin entre la inscripcin de dominio de una persona y la de sus antecesores, porque pudiere suceder que el inmueble inscrito a nombre del difunto pudiera aparecer a nombre de un tercero, sin poder determinar la relacin del traspaso del inmueble a ese tercero. Tambin sera difcil analizar la situacin jurdica de los herederos que enajenaron el inmueble al tercero.

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El art.688 nos plantea tambin otro problema y es que nos dice que mientras no se practiquen las inscripciones en el sealadas los herederos no pueden disponer en manera alguna de los inmuebles hereditarios. Por un lado, hay que tener presente que el legislador no seala plazo alguno para practicar estas inscripciones y al no sealarse plazo alguno, significa que su prctica queda entregada a la voluntad de los herederos, quienes podrn realizarla cuando lo estimen conveniente, pudiendo permanecer todo el tiempo que quieran sin practicar esas inscripciones, lo cual no presentar ningn problema en caso que ellas no dispongan de ninguno de los inmuebles comprendidos en la herencia. Sin embargo, podrn disponer de los bienes muebles sin practicar las inscripciones, pero no de los inmuebles. Ahora, el problema que se plantea es qu sucede si l o los herederos disponen de un inmueble hereditario sin haber practicado las inscripciones del art.688 (al hablar de disposiciones se hace en sentido amplio: gravamen y disposicin): Como la ley no es clara al respecto, la jurisprudencia se ha encargado de dar una interpretacin de cul es la sancin y, esta interpretacin, ha sido en realidad bastante variable porque la Corte Suprema ha dado 5 soluciones distintas al problema de la sancin: 1.- La Primera solucin la pronuncia en relacin con una hipoteca y fundndose en que la disposicin del art.688 tendra el carcter de norma de orden pblico, porque se encuentra establecida en el inters general, desde el momento en que establece normas relativas a la organizacin de rgimen de propiedad inmueble en Chile, el cual se encuentra reglamentado en el CC y en el Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races. Todas estas normas cautelan el inters colectivo y, por ello, son de orden pblico. Por consiguiente, la sancin a la infraccin de una norma de orden pblico, como la del art.688, ser la nulidad absoluta. De esta forma se pronunci la Corte Suprema el 12 de mayo de 1905 (Gaceta, t.1, n.292, p.449), que expres que la prohibicin establecida por el art.688 tiene por objeto manifiesto organizar el Registro de Bienes Races y mantener regularmente su continuidad, lo cual quedara frustrado si al fallecimiento del dueo de los predios no se anotaran las transmisiones de dominio. Las normas que rigen este Registro son, pues, de orden pblico y su infraccin vicia de nulidad absoluta los actos o contratos celebrados sin sujecin a las solemnidades prescritas. 2 Segunda solucin fue a propsito de una venta . La Corte Suprema, analizando el art.688 inc.1, concluye que es una norma prohibitiva, cuando la ley dice en manera alguna en el inc.1 debe entenderse que est prohibiendo la disposicin del inmueble en esta situacin; luego, si se infringe una norma prohibitiva, la sancin es la nulidad absoluta. Esta posicin fue seguida por la Corte Suprema el 26 de noviembre de 1908, que seal lo siguiente: El heredero no puede disponer, en manera alguna, de un inmueble mientras no tenga posesin efectiva debidamente inscrita. Esta prohibicin del art.688 es general y absoluta y comprende toda enajenacin voluntaria o forzada. Las ventas efectuadas en juicio ejecutivo, aunque realizadas contra la voluntad del deudor, constituyen verdaderos contratos de compraventa. La condicin de forzados es una peculiaridad procesal que no modifica ni altera el fondo del contrato y que mira nicamente a la manera de otorgarse el consentimiento por parte del vendedor ejecutado. Este consentimiento, por lo dems, se presta virtualmente desde el instante mismo en que el deudor ejecutado contrae la obligacin. Una interpretacin distinta del art.688 burlara el propsito de inters pblico que tuvo en vista el legislador al crear el Registro Conservatorio de Bienes Races (R., t.6, secc. primera, p.266). 3 Tercera solucin manteniendo el mismo razonamiento, pero con una variante, la Corte Suprema sostiene que lo nulo es la enajenacin o el gravamen, porque lo que prohbe el art.688 inc.1 es la disposicin del inmueble, y al hacer esto est prohibiendo o imponiendo que esta sea enajenada o gravada, y la enajenacin o gravamen se produce al momento en que opera el modo de adquirir y no el solo contrato. Por consiguiente, lo que la ley prohibir sera la tradicin y no la celebracin del respectivo contrato, porque el contrato no importa enajenacin, slo genera derechos y obligaciones. Luego, de acuerdo con esta interpretacin, lo nulo sera la tradicin y, como se trata de bienes inmuebles, la inscripcin del mismo. De esta forma se pronunciaron la Corte Suprema (16 de noviembre de 1910) y la Corte de Valdivia (26 de junio de 1912), expresando lo siguiente: La palabra disponer empleada en el art.688 est tomada en el sentido de enajenar, esto es, transferir el dominio de una persona a otra, La venta no importa acto de transferencia de dominio, sino un simple contrato, que tiene existencia propia sin necesidad de que haya entrega, la que debe verificarse por acto posterior e independiente.

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En consecuencia, el contrato de venta celebrado con prescindencia del art.688 no es nulo (R., t.11, secc. primera, p.319). 4 Cuarta solucin la norma del art.688, en cuanto a prohibir la disposicin en manera alguna de los inmuebles hereditarios sin practicar las inscripciones respectivas, sera aplicable nica y exclusivamente a las ventas voluntarias, pero no a las realizadas en un litigio en virtud de una disposicin judicial y con el objeto de pagar una deuda al acreedor. No tendra aplicacin el art.688 en las ventas forzosas (a esta posicin adhiere don Toms Ramrez). De esta manera se pronunci la Corte Suprema el 24 de agosto de 1909: No es nula la venta forzada de un bien raz hecha por el ministerio de la justicia en juicio seguido contra un heredero sin haberse obtenido la posesin efectiva de la herencia de la persona de quien hubo ese inmueble el deudor ejecutado. La prohibicin del art.688 se refiere, manifiestamente, a los actos voluntarios de disposicin entre vivos por parte de los herederos o de sus causahabientes y no a las enajenaciones forzadas que efecta la justicia en ejercicio de su ministerio. Dicho artculo expresa con claridad que los herederos son los que no pueden disponer en manera alguna de los inmuebles aunque llegaran a ser adjudicatarios por acto de particin (R., t.7, secc. primera, p.117). 5 Quinta solucin es una interpretacin bastante extraa, dice que el no practicar la inscripcin del art.688 no afecta la validez del contrato o ttulo y tampoco afecta la validez de la tradicin, ambos son plena y perfectamente vlidos; pero, con una caracterstica peculiar, cual es que la tradicin no produce el efecto que le es propio, cual e el de transferir el dominio o el derecho real correspondiente y el de colocar al adquirente en posesin del inmueble. Como no coloca al adquirente en posesin de la cosa, pero ha habido entrega de ella y el adquirente va a tener su tenencia material, entonces este adquirente va a ser un mero tenedor de la cosa. Esta interpretacin de la Corte Suprema es bastante particular porque no considera en s mismos los elementos propios de la posesin. La Corte Suprema se funda para concluir que la sancin es la que ella seala (la de no poseer, sino slo tener la mera tenencia) en el art.696 CC. Si bien, el art.696 nos seala como sancin a la falta de inscripcin de los ttulos que en l se sealen, que no se dar la posesin del respectivo derecho, no es menos cierto que no puede olvidarse lo dispuesto en los arts.700 y 714 CC. Ejemplo: si maana A me compra un inmueble que yo adquir por herencia sin haber realizado la correspondiente inscripcin, queda como mero tenedor, pero cuando A lo adquiri lo hizo con el nimo de seor y dueo. Esta ha sido la posicin ms seguida por los tribunales; as, la Corte de Concepcin la ha seguido en seis oportunidades y la Corte Suprema la ha seguido en siete oportunidades, sealando lo siguiente: El art.688 del CC se refiere a la tradicin del dominio de los bienes races por estar comprendido en el prrafo que de ella trata, y no puede atribursele un sentido diverso, extrao al de dicho prrafo; de manera que la prohibicin de disponer impuesta a los herederos por el artculo citado, no puede aplicarse al titulo, como la escritura de compraventa, sino al modo de adquirir, esto es, a la inscripcin del ttulo en el Conservador de Bienes Races. El sentido legal de la expresin no podr disponer en manera alguna no es otro que significar que el heredero no puede transferir el dominio de lo vendido sin que previamente se practiquen las inscripciones ordenadas por dicho art.688 del CC. Esta interpretacin mantiene la debida armona que debe existir entre la disposicin legal en estudio y las dems que forman el prrafo aludido y est de acuerdo con el art.696 del CC, el cual, refirindose a los arts. anteriores, entre los que se encuentra el art.688, dispone que los ttulos cuya inscripcin en ellos se prescribe no van a transferir la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la manera que en dichos artculos se ordena. Confirma esta doctrina el Mensaje con que el Presidente de la Repblica someti el Cdigo Civil a la aprobacin del Congreso, que en la parte pertinente dice: La transferencia o transmisin del dominio, la constitucin de todo derecho real, exceptuadas, como se ha dicho, las servidumbres, exige una tradicin; y la nica forma de tradicin que para esos actos corresponde es la inscripcin en el Registro Conservatorio. Mientras sta no se verifica, un contrato puede ser perfecto, puede producir obligaciones y derechos entre las partes, pero no transfiere el dominio. Interpretado de otro modo el art.688, se llegara a la conclusin de que un contrato de compraventa perfecto podra quedar sujeto, en cuanto a su validez, a diligencias posteriores que no miran a su esencia ni a su naturaleza, porque son bien diferentes el contrato de compraventa y la tradicin de la cosa vendida; y el primero puede existir sin que llegue a realizarse la segunda. En la hiptesis de que fuera absolutamente nulo el

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contrato por no haberse practicado previamente las inscripciones a que se refiere dicho art.688, el vendedor conforme al art.1683 del CC no podra alegar semejante nulidad, pues no poda ignorar a la fecha del contrato, el hecho de no haber solicitado la posesin efectiva de la herencia. Si se prescinde de alguno o algunos de los requisitos legales para que pueda efectuarse la inscripcin en el Conservador de Bienes Races, la sancin no es la nulidad absoluta del ttulo fundamento de la tradicin, sino la sealada en el art.696 (Gaceta, 1876, n.2484, p.1281, C.2; Gaceta, 1922, primer semestre, n.210, p.803; R., t.27, secc. primera, p.78; R., t.28, secc. primera, p.205 y 350). Esta teora tiene variadas crticas: 1. El art.696 no se refiere al art.688 , pues niega la transferencia del respectivo derecho, con lo que slo se refiere a las inscripciones que transfieren el dominio, a las que son tradicin, lo que no ocurre en el art.688. 2. Si se omiten las inscripciones del art.688, el art.696 seala que no se dar o transferir la posesin efectiva, es decir, del derecho de dominio, pero no excluye la posibilidad de que se adquiera la posesin de la cosa. Bien podra sostenerse que la inscripcin no es del todo eficaz. Hay otras interpretaciones, una es la que analiza la naturaleza misma del art.688, cul es el rol que juegan las inscripciones del art.688: algunos estiman que ellas son formalidades que la ley exige a los herederos en atencin a su calidad de tales. Luego, si se omiten, la sancin que se impone es la nulidad relativa de la respectiva enajenacin. Esto nos enfrenta a varios problemas: a).- la nulidad relativa se sanea por el transcurso del tiempo (4 aos) y este saneamiento viene a ser contradictorio con lo dispuesto en el art.688, ya que esta norma no admite que la enajenacin adquiere efecto alguno mientras no se practiquen las inscripciones que dispone el art.688. b).- por otro lado, es un poco forzado sostener que estas inscripciones del art.688 son formalidades exigidas en consideracin a la calidad del heredero ; mas bien son solemnidades que el legislador ha establecido para la regulacin del rgimen de propiedad inmuebles de nuestro pas. Su finalidad sera la de cautelar la administracin de la propiedad raz, no pudiendo pretenderse que su fin sea amparar o proteger a los herederos. Una ltima opinin doctrinaria es que stas son solemnidades que estn dirigidas a la enajenacin de los inmuebles hereditarios, se funda en esto porque el art.688 CC no impide que el heredero no realice ningn acto sobre el inmueble, salvo la enajenacin. Es decir, lo que no puede hacer el heredero sin cumplir previamente las solemnidades del art.688 es disponer del inmueble. Luego, debe concluirse que las inscripciones del art.688 son solemnidades que el legislador exige para la enajenacin de inmuebles hereditarios y, por consiguiente, la sancin que se aplique por su omisin tiene que ser aquella que el legislador haya sealado para la omisin de tales solemnidades, porque el legislador ha sealado una sancin especial en este caso (art.679): Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenacin, no se transfiere el dominio sin ellas. Concluyen estos autores que la enajenacin que hagan los herederos de un inmueble hereditario, esto es, su tradicin, no va a adolecer de nulidad, sino que ser perfectamente valida; pero, por no haberse cumplido las inscripciones del art.688 no produce su efecto propio que es el de transferir el dominio o, en su caso, constituir un derecho real. Pero, el efecto que no se produce por la tradicin es la no transferencia del dominio solamente, porque si va a producir su otro efecto, que es poner al adquirente en posesin. Lo que dispone el art.679 CC debe entenderse en relacin con lo estatuido en el art.696. Los autores entienden que el art.696, cuando establece que los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos anteriores, no dar n o transferir n la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la manera que en dichos artculos se ordena...; no se est refiriendo a la posesin en s misma, sino a la adquisicin del dominio o de otro derecho real. Lo que s es cierto, es que si no se cumplen las inscripciones del art.688 y se efecta la respectiva enajenacin a un tercero, de acuerdo con esta ltima posicin, el tercero va a tener la posesin del inmueble, teniendo la posibilidad de adquirir el derecho respectivo (dominio o derecho real en su caso) una vez que se practiquen las inscripciones contempladas en el art.688. 4.- Otro papel de la inscripcin es el de requisito, garanta y prueba de la posesin de los inmuebles

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Que la inscripcin en el Registro Conservatorio es un requisito para la posesin de los inmuebles, se desprende del art.724 CC el que se entiende en relacin con el art.686. Esto est ratificado por una parte del Mensaje del CC: la inscripcin es la que da la posesin real efectiva; y mientras ella no se ha cancelado, el que no ha inscrito su ttulo, no posee: es un mero tenedor. En segundo lugar, la inscripcin es garanta de la posesin de los inmuebles, y ello lo dice el art.728 inc.1: Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiera su derecho a otro, o por decreto judicial. El inc.2 del artculo 728 reafirma el carcter de garanta: Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella, ni pone fin a la posesin existente. Por ltimo, la inscripcin es prueba de la posesin del inmueble (art.924 CC): La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin...; o sea, si una persona desea probar su calidad de poseedor tendr que acreditar su posesin mediante la inscripcin, y an m s, si la posesin tiene m s de un ao de antigedad y mientras sta subsista, no es admisible ninguna prueba de posesin material mediante la cual se pretenda impugnar de alguna forma la posesin inscrita. El art.924 CC dice que la posesin se prueba mediante la inscripcin, porque la inscripcin no prueba el dominio del inmueble. El dominio (en Chile) se acredita mediante la prescripcin, es decir, quien pretenda ser dueo de un inmueble tendr que probar que a su respecto concurren los requisitos exigidos por la ley para que opere el modo de adquirir prescripcin que, tratndose de inmuebles, es posesin inscrita, continua e ininterrumpida durante el plazo de la prescripcin. La razn de que la inscripcin acredite posesin y no dominio, es que no hay ninguna certeza en orden a que l o los antecesores en la posesin del inmueble hayan sido dueos de la cosa (recordar que si el tradente no era dueo de la cosa no poda transferir el dominio, sino slo la posesin). Estas circunstancias que la inscripcin acredite slo posesin y no dominio tiene importancia en varios aspectos: 1.- En relacin con ella debe tenerse el art.700 inc.2: El poseedor es reputado dueo mientras otra persona no justifica serlo. 2.- Por el hecho de tener que acreditarse el dominio por la prescripcin es que al examinar el ttulo de dominio hay que analizar una serie continua de inscripciones de ttulos de dominio y escrituras pblicas que abarcan el plazo mximo de prescripcin (10 aos a lo menos). Lo que sucede en cuanto a la inscripcin prueba de posesin y no de dominio, es que en el sistema ideado por Bello se pensaba que con el transcurso del tiempo todos los inmuebles del pas iban, en una forma u otra, acceder al sistema de la inscripcin. Bello pensaba que al efectuarse enajenacin de los inmuebles haba que proceder a hacer la inscripcin del respectivo inmueble para que hubiera enajenacin, pero an m s, pensaba que aun cuando no se hiciera enajenacin del inmueble, sta, de todas maneras, iba a tener que acceder a la inscripcin (nadie es eterno y en algn momento los herederos deban efectuar la inscripcin del decreto de posesin efectiva o del testamento, si lo hubiere). Esto iba a permitir que inscripcin, posesin y dominio (tratndose de los inmuebles) significar n una misma cosa y que, por consiguiente, la inscripcin en algn momento llegara a ser prueba del dominio de los inmuebles. Pero, esta idea de Bello no se concret, porque se produjo una dualidad de inmuebles y as nos encontramos con inmuebles inscritos e inmuebles no inscritos, materia que ha creado serios problemas. Sistema del Registro Conservatorio de Bienes Races Un registro es un conjunto de instrumentos en que se va dejando constancia de las materias jurdicas que tienen lugar en determinada clase de bienes. Todo el sistema de propiedad inmueble chileno tiene como base de su organizacin el Registro Conservatorio de Bienes Races. El Registro Conservatorio lo crea Bello en el CC, en numerosas disposiciones hace referencia al Registro Conservatorio: as, en el art.686 inc.1 dice se efectuar la tradicin del dominio de los bienes

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races por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador; tambin en otras disposiciones como los arts.689, 690, etc. Bello dej que la organizacin misma del Registro Conservatorio fuese regulada por un reglamento especial, sera un reglamento el que determinara las funciones de los conservadores, sus atribuciones y la forma y solemnidades de las inscripciones, as lo establece en el art.695. En cumplimiento de esto, en 1857 se dicta el respectivo reglamento (apndice del CC), que empez a regir el 1 de enero de 1859. Aqu surge el problema de determinar cul es la naturaleza jurdica de este reglamento: el reglamento lleva el nombre de tal y fue dictado por el Presidente de la Repblica, luego, en apariencia, formalmente sera un decreto supremo de carcter reglamentario, pero se sostiene que este reglamento fue dictado por el Presidente en virtud de lo establecido en el art.695, luego fue dictado en virtud de una ley como lo es el CC, que habra delegado en el Presidente de la Repblica la facultad de dictar las normas relativas a la organizacin del Registro Conservatorio y, en consecuencia, al haber una delegacin de facultades por medio de una ley del Parlamento en el Presidente de la Repblica, estara ste dictando un decreto con fuerza de ley, por consiguiente, ste tendra la misma fuerza obligatoria que una ley. Esto es muy importante por algunos aspectos de aclaracin en relacin con el CC: entre el momento en que se dict y entr en vigencia el C.C. hubo un lapso de 2 aos establecindose un perodo de transicin en cuanto a las inscripciones y se estableci un sistema especial para proceder a las inscripciones en el plazo en que mediara entre la vigencia del CC y aquel en que se dict el reglamento, y el sistema es el establecido en el art.697: En el tiempo intermedio entre la fecha en que principie a regir este Cdigo y aquella en que la inscripcin empiece a ser obligatoria, se har la inscripcin de los derechos reales mencionados en los artculos anteriores, del modo siguiente... Libros que lleva el Conservador de Bienes Races En lo referente a la organizacin de la propiedad inmueble y de sus gravmenes, el Conservador de Bienes Races lleva 3 libros o registros (Reglamento del Registro Conservatorio, art.31): 1.- El Registro de propiedad. 2.- El Registro de hipotecas y gravmenes. 3.- El Registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar. Adems de esto y siempre en relacin con estos bienes inmuebles, llevan: a) los ndices de cada uno de estos registros. b) el ndice general. c) el repertorio. Son stos los que dicen relacin con la funcin propia del Conservador de Bienes Races, porque por leyes especiales se les ha encomendado llevar otros registros, pero que no dicen relacin con la propiedad raz, sino que con otros aspectos. As, el Conservador lleva tambin el Registro de Comercio, de Prenda Agraria, de Prenda Industrial, de vehculos motorizados (hasta hace poco tiempo ley 18290). Pero, todos estos registros no dicen relacin con la funcin propia del Conservador. 1.- El Repertorio Es un libro que lleva el Conservador en el cual debe anotar todos los ttulos que se le presenten, as como resoluciones judiciales que se le presenten, cualquiera sea su naturaleza. Esta anotacin, debe hacerla en estricto orden cronolgico y de acuerdo al orden de su presentacin. Este libro presenta algunas caractersticas, que son: a) Debe estar encuadernado y cubierto con tapas firmes, foliado y rubricado por el juez de letras quien, en la primera foja, va a dejar constancia bajo su firma y la del Conservador del nmero de fojas que este libro contiene. Arts. 22 y 23. b) Tiene que cerrarse diariamente, lo que consiste en expresar la suma de anotaciones hechas en el da en el repertorio, especificando el nmero que haya correspondido a la primera y a la

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ltima anotacin de ese da, nmero que corresponde a la serie general del repertorio, debiendo indicarse la fecha y estar firmado por el Conservador. Art.28 c) Si no se hubieren hecho anotaciones en el da, se pondr el debido certificado haciendo constar la falta de ellas. Art.29. d) En el comienzo de cada ao debe abrirse el repertorio con un certificado en que se haga mencin a la primera anotacin que se efectuar en l, y se cerrar a fin de ao con otro certificado del Conservador, en el cual se exprese el nmero de fojas y anotaciones que contiene el repertorio, como tambin las que hayan quedado sin efecto, las enmiendas de la foliacin y cuanta particularidad pueda influir en lo sustancial de las anotaciones y conduzca a precaver suplantaciones y otros fraudes. Art.38. El art.24 del Reglamento del Registro Conservatorio sostiene un aspecto formal del repertorio que se refiere a la materialidad del mismo y, especialmente, a la forma en que el conservador debe llevar este libro. Art. 24 R. del R. C. de B. R. Cada pgina del repertorio se dividir en cinco columnas destinadas a recibir las enunciaciones siguientes: 1. - El nombre y apellido de la persona que presenta el ttulo. 2. - La naturaleza del acto o contrato que contenga la inscripcin que trata de hacerse. 3. - La clase de inscripcin que se pide, por ejemplo, si es de dominio, hipoteca, etc. 4. - La hora, da y mes de la presentacin. 5. - El registro parcial en que, segn el art.32, debe hacerse la inscripcin, y el nmero que en l le corresponda. Cada columna se encabezar con el rtulo de la enunciacin que debe figurar en ella; las anotaciones se harn en este libro bajo una serie general de nmeros, siguiendo el orden de presentacin de los ttulos (art.26 y 27 del Reglamento). El Conservador, no inscribe todos los ttulos que se le presentan, sino que puede rechazar la inscripcin de algunos por las causales de los arts.13 y 14 del Reglamento: 1. Si la inscripcin es en algn sentido legalmente inadmisible - por ejemplo, por falta de autenticidad 13. 2. Si no est situada en el departamento.13 3. Si no es inmueble la cosa a que se refiere.13 4. Si es visible en el ttulo algn vicio o defecto que lo anule absolutamente 13 5. Si no se ha dado al pblico el aviso sealado en el art.58. 13 6. Si no contiene las designaciones legales para la inscripcin. 13 7. Si el dueo de un fundo lo vendiere sucesivamente a dos personas distintas y despus de inscrito por alguno de los compradores apareciere el otro solicitando igual inscripcin. 14. 8. Si el fundo apareciese vendido por persona que segn el registro no es dueo o actual poseedor. Pues bien, si el Conservador rechaza la inscripcin de un ttulo, de todas maneras debe anotarlo en el repertorio. Esto es importante, porque si el Conservador rechaza la inscripcin, la persona afectada por el rechazo puede recurrir al Juez de Letras respectivo, reclamando de la actitud tomada por el Conservador. De la resolucin del Juez puede apelarse ante la Corte de Apelaciones respectiva. Si el juez acoge el reclamo y ordena ratificar la inscripcin, una vez que se efecta la inscripcin pertinente y siempre que ella se haga dentro de los 2 meses siguientes a la fecha en que se hizo la anotacin en el repertorio, valdr o surtir sus efectos desde esa fecha. Si pasan dos meses y la anotacin no se transforma en inscripcin, se va a producir la caducidad de la anotacin (art.15 del Reglamento).

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Este plazo no se puede renovar, se debe practicar una nueva anotacin, aun cuando en algunos casos aislados la jurisprudencia, para casos de prohibicin de enajenar, impedira la inscripcin. Por lo anterior, esta anotacin presuntiva, al transformarse en inscripcin, vale desde la fecha de anotacin en el repertorio. Por ello, al hacer el examen de ttulos, se pide el certificado de repertorio que es extendido por el Conservador, que comprende un plazo de dos meses contado hacia atrs desde la fecha de su requerimiento y que debe incluir las anotaciones que en el repertorio se haga de cualquier ttulo que pueda convertirse en inscripcin respecto de un inmueble determinado y que, por estar anotado con anterioridad en el repertorio, pudiera tener preferencia frente a otra anotacin cuya inscripcin se requiera. De lo dicho, se desprende que una inscripcin sin anotacin en el repertorio es nula. 2.- El Registro de Propiedad En ste se inscriben las translaciones de dominio (art.32 del Reglamento), o sea, los ttulos traslaticios de dominio, autos de posesin efectiva, testamentos, inscripciones especiales de herencia, autos de adjudicacin y todo lo que significa un traspaso de dominio de una persona a otra. 3.- Registro de hipotecas y gravmenes En ste, se inscriben las hipotecas, los censos, los derechos de usufructo, uso y habitacin, los fideicomisos, las servidumbres y otros gravmenes semejantes. Estas inscripciones deben practicarse en el Registro Conservatorio del departamento en que est ubicado el inmueble y, si ste, por su situacin, pertenece a varios departamentos, deber hacerse la inscripcin en cada uno de ellos (art.54 del Reglamento). Las inscripciones de las hipotecas deben cumplir con los requisitos del art.81 del Reglamento y la inscripcin de los otros derechos reales las menciones del art.78 del mismo. 4.- Registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar En este libro se inscriben los decretos de interdiccin definitiva, de rehabilitacin del interdicto, las prohibiciones legales, convencionales y judiciales que afecten al inmueble, como el embargo y medidas preventivas (art.32 inc.3). Estas inscripciones deben efectuarse en el Registro Conservatorio del departamento en que tenga su domicilio la persona afectada, o bien, del departamento en que est ubicado el inmueble afectado de la respectiva prohibicin (art.56 del Reglamento). La jurisprudencia ha estimado que la inscripcin en registros incorrectos acarrea la nulidad de la inscripcin. Forma en que se llevan estos registros, (arts.84 y 35 del Reglamento) Se establece que estos registros se deben llevar del mismo modo que los protocolos de los notarios pblicos y que se foliar n a medida que se vaya avanzando en las inscripciones que se practican. Por lo tanto, para ver cmo se llevan estos registros se debe atender a lo establecido en el COT. Segn el art.37 las inscripciones se harn en cada registro bajo una serie particular de nmeros, independiente de la serie general del repertorio. Conforme al art.38, cada uno de los registros parciales se abren a comienzo de ao y esta apertura se hace mediante un certificado en el cual se hace mencin de la primera inscripcin que va a hacerse en l y se cerrar a fin de ao con otro certificado en el que se exprese el nmero de fojas y de inscripciones que contiene, el de las que han quedado sin efecto, las enmendadoras de la foliacin y cuanta particularidad pueda influir en lo sustancial de las inscripciones y conduzca a precaver suplantaciones y otros fraudes. Por su parte, el art.85 indica los documentos que el Conservador debe retener en su poder despus de verificar la correspondiente inscripcin (documentos o minutas que no se guardan en el Registro o protocolo de una oficina pblica), observando a este respecto lo dispuesto en el art.39 del Reglamento: los documentos que el Conservador debe retener segn el art.85, se agregar n numerados al final de los respectivos Registros, por el mismo orden de las inscripciones. Segn el art.41: cada Registro tendr un ndice por orden alfabtico, destinado a colocar separadamente el nombre de los otorgantes, el apellido de los mismos y el nombre del fundo, materia de la inscripcin.

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Los arts. 43, 44 y 45 se refieren al ndice general que tambin debe llevar el Conservador, el cual tambin se lleva en orden alfabtico y que se va formando a medida que se vayan haciendo las inscripciones en los 3 Registros. Estos ndices generales se cerrarn anualmente con un certificado que pondr el Conservador al final de cada serie alfabtica de partidas. El Conservador El llevar estos tres Registros ms los ndices y el repertorio constituyen la funcin principal del Conservador y son estos Registros los que configuran el sistema de la propiedad inmueble en Chile. Pero, distintas leyes han encomendado a los conservadores el llevar otros registros, como el Registro de Comercio, el de Aguas, de Prenda Agraria, de Prenda Industrial, los cuales no obstante que no dicen relacin con la configuracin de la propiedad raz. Existe un Conservador por departamento (art.7), pero en Santiago la situacin es distinta, porque conforme al DFL 247 (de 1931) los 3 libros que forman el Registro Conservatorio de Bienes Races, estar n a cargo separadamente de 3 funcionarios con el nombre de Conservador de Bienes Races. El Conservador del Registro de Propiedad tendr adems a su cargo el Repertorio, los Registros de Comercio, de Prenda Industrial, de Prenda Agraria y de Asociaciones de Canalistas. Los registros que lleva el Conservador son pblicos, por ello, pueden ser consultados por cualquier persona sin que pueda ponrsele obstculos. Pero, esa consulta tendr que hacerla en la oficina del Conservador, pudiendo tomar los apuntes que crea convenientes (art.49). Adems, el Conservador esta obligado a dar cuantas copias y certificados se le pidan judicial o extrajudicialmente acerca de lo que consta o no consta en sus registros (art.50). Uno de los certificados que con mayor frecuencia otorga el Conservador, es aquel que atestigua que se han practicado las inscripciones de un ttulo, o sea, el Conservador despus de practicar la inscripcin deber devolver el ttulo con nota de haberse efectuado la inscripcin, indicando el Registro, nmero y fecha de la inscripcin, la fecha de la nota y la firma del Conservador (art.86). Tambin el Conservador entrega los certificados de hipoteca y gravmenes, de dominio vigente y certificado de prohibiciones: El certificado de dominio vigente: es aquel en que el Conservador indicar que una inscripcin de dominio est vigente al momento del otorgamiento del certificado y que ella no ha sido cancelada total o parcialmente. Si se hace la cancelacin as debe certificarlo el Conservador. El certificado de hipotecas y gravmenes : permite al Conservador consignar las hipotecas o gravmenes que se hubieran inscrito respecto de un inmueble durante cierto perodo de tiempo El certificado de prohibiciones: consignar las prohibiciones que se hayan inscrito en el Registro respectivo y que limiten la posibilidad de disponer libremente de un inmueble. Este certificado consigna el nombre del poseedor, nmero de los gravmenes inscritos, orden en que se ha practicado la inscripcin, monto de la deuda, nombre de l o los acreedores. En caso de que no existan estos gravmenes se deja constancia de no estar vigentes. Los Conservadores en su funcin tienen un papel meramente pasivo, no les corresponde velar por la legalidad de los ttulos que se presentan para su inscripcin, siendo su funcin solamente la de proceder a la inscripcin, subinscripcin y anotacin, en su caso, de los ttulos que se le presentan y que digan relacin con la propiedad inmueble o con los gravmenes o prohibiciones que les afectan. Por lo anterior es que el sistema del Registro Conservatorio de Bienes Races no asegura que quien est transfiriendo su derecho a otra persona sea en realidad el titular del derecho de dominio y tampoco garantiza la validez o eficacia del derecho que se inscribe. Pero, no obstante este rol pasivo, el Conservador tiene responsabilidades de carcter pecuniario por los actos negligentes que realiza y sobre l pesa la obligacin de indemnizar los perjuicios de inscripciones mal hechas, de certificados incompletos y, en general, los provenientes de cualquiera otra falta u omisin en que incurra contraviniendo las leyes y lo dispuesto en el Reglamento. Esto es sin

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perjuicio de que el Conservador subsane la falta u omisin y de lo que para el caso de delito ordenase el Cdigo Penal (art.96, 97 y 98 del Reglamento).

Distincin entre los ttulos que deben y pueden inscribirse (arts.52 y 53 del Reglamento) Esta distincin es importante porque: Tratndose de los ttulos que deben inscribirse, si la inscripcin no se practica no se produce el efecto que la ley seala para la inscripcin. Tratndose de los ttulos que pueden inscribirse, el practicar su inscripcin tambin es importante porque la inscripcin hace las veces de una medida de publicidad, desde que permite que terceros puedan tomar conocimiento de los actos a que se refiere la inscripcin consultando los respectivos registros. Inscrita una prohibicin convencional de enajenar, se ha discutido la actitud que debe tomar el Conservador cuando el obligado a no enajenar enajena y le pide que inscriba ese ttulo. Se ha estimado que cae en el art.13, siendo un caso de ttulo legalmente inadmisible, configurndose el impedimento del Registro. Sin embargo, la jurisprudencia y doctrina mayoritaria estima que no puede dejar de inscribirse, pues al Conservador no le corresponde juzgar a propsito de la legalidad del ttulo, y el art.13 se refiere a la inadmisibilidad legal. El Conservador puede negarse a efectuar la inscripcin de un ttulo, no obstante que la regla general contenida en el art.13 establece que requerida la inscripcin el Conservador debe proceder a practicarla. Pero, si considera que se da alguna de las situaciones que sealan los arts.13 y 14 del Reglamento o que afecten la legalidad de la misma inscripcin, podr negarse a practicarla. Esta negativa deber tener un fundamento, de lo cual deber dejar constancia en el mismo ttulo (el que deber ser devuelto al requirente) al igual que de su negativa, al margen de la respectiva anotacin en el Repertorio. La persona afectada por la negativa de inscripcin podr recurrir al Juez de Letras para que ste, en vista de esa solicitud y de los motivos expuestos por el Conservador, resuelva por escrito y sin ms trmites lo que corresponda. Si acoge la solicitud y manda a hacer la inscripcin el Conservador deber hacerla y har mencin en ella del decreto en que la hubiera ordenado. En cambio, si el Juez se niega a ordenar que se practique la inscripcin, puede apelarse de esta resolucin en forma ordinaria (arts.18, 19 y 20 del Reglamento). Las inscripciones se llevarn a efecto slo cuando el peticionario le exhiba al Conservador copia autntica del ttulo respectivo y el decreto judicial en su caso (art.690 CC y 57 del Reglamento). En los arts.70 a 87 del Reglamento se establece en forma minuciosa todas las solemnidades y requisitos que deben cumplir las distintas inscripciones. Cabe sealar que en el caso de transferencia de un derecho antes inscrito, se mencionar en la nueva inscripcin al tiempo de designar el inmueble la precedente inscripcin, citndose el registro, folio y nmero de ella (art.80 del Reglamento y 692 del CC). Esto tiene importancia porque, en virtud de la nueva inscripcin de transferencia del derecho antes inscrito, se produce la cancelacin de la inscripcin anterior, no siendo necesario hacer anotaciones o subinscripciones al margen de la inscripcin que se cancela (art.728 CC). Las Subinscripciones Fuera de las inscripciones el Conservador tambin expide las subinscripciones que se practican en el margen derecho de las inscripciones al frente de la designacin modificada, y cuya finalidad es rectificar errores, completar, modificar o cancelar la inscripcin. Estas subinscripciones pueden practicarse de oficio, a peticin de parte o en cumplimiento de una resolucin judicial: 1.- Practica el Conservador las subinscripciones de oficio para salvar errores u omisiones en la inscripcin con el solo mrito del ttulo inscrito, sin otro antecedente (art.88 del Reglamento).

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2.- Las practica a peticin de parte . Ello puede ser en el slo mrito del ttulo cuando se trate de salvar un error que est aclarado en el ttulo (art.88 del Reglamento). Tambin puede ser en mrito de minutas subscritas por las partes en caso de producirse un error en el ttulo (art.82 inc.2 del Reglamento). Tambin puede ser en base a una minuta firmada por las partes cuando se trate de enmendar un defecto de individualizacin de las partes o de su representante. Tambin, cuando se trata de salvar inscripciones defectuosas que se hubiesen practicado; en caso de que se trate de rectificar la inscripcin en virtud de un nuevo ttulo debe procederse a una nueva inscripcin (art.89 inc.1 del Reglamento). 3.- Si se practica la subinscripcin en virtud de una sentencia judicial , las que modifiquen o completen una inscripcin deben subinscribirse al margen derecho de sta (art.89 inc.2). Las Cancelaciones Las cancelaciones de una inscripcin implican la extincin o dejar sin efecto un asiento practicado en el Registro. Estas cancelaciones pueden originarse en virtud de una nueva inscripcin (tradicin); si se efecta una nueva inscripcin (tradicin) en virtud de la cual quien hasta ese momento tena inscripcin a su nombre transfiere su derecho a otro, la inscripcin primitiva queda cancelada por el solo mrito de la nueva inscripcin. Tambin puede haber cancelacin por convencin de las partes, la que supone una subinscripcin de la escritura pblica en que consta la cancelacin convencional al margen de la inscripcin cancelada (art.728 CC). Tambin puede cancelarse por resolucin judicial, la que tambin debe subinscribirse al margen de la inscripcin cancelada (art.728 CC). La omisin de los requisitos que se exigen para la inscripcin tiene sanciones y, para estos efectos, hay que distinguir: a) Si se omite un requisito de fondo exigido en razn a la naturaleza misma del acto o clase de la inscripcin. b).- Si se omite un requisito o solemnidad externa. a) Si se omite algn requisito esencial -por ejemplo, que el ttulo con que se practica la inscripcin no sea autntico, o bien, que la inscripcin se haya practicado ante un Conservador incompetente - la sancin ser la nulidad absoluta de la inscripcin, porque se ha omitido un requisito exigido en consideracin a la naturaleza misma del acto de que se trata. b).- Si la omisin dice relacin con las solemnidades externas , o sea, con aquellas designaciones exigidas por el CC o por el Reglamento y que constituyen los requisitos formales que debe contener la inscripcin, al omitirse o ser defectuosas ellas, se aplica la sancin del art.696 CC, segn el cual, si bien la inscripcin es vlida, no opera la transferencia del derecho, o sea, el adquirente va a ser un poseedor sin derecho mientras no se practiquen las inscripciones en la forma que la ley seala. En estos casos, para que pueda ser eficaz la inscripcin, habr que completarla mediante una subinscripcin, o bien, mediante una nueva inscripcin mediante un nuevo ttulo (arts.82, 88 y 89 del Reglamento). Los conservadores de los distintos departamentos conservan en su poder los Registros en que constan todas estas transferencias, translaciones, gravmenes o prohibiciones sobre la propiedad inmueble. Esto representa un riesgo en el caso de la destruccin de estos Registros, por ello, hay normas especiales contenidas en la Ley 16625, sobre la reconstruccin de estos Registros y que tiene una disposicin especial en el inc.2 del art.1, porque dice que para aplicar esta ley el Presidente de la Repblica, previo informe de la Corte Suprema, debe dar por establecido el hecho de la destruccin del Registro cuyas inscripciones se trata de reconstruir, mediante un decreto supremo, cuya copia se agrega al final del Registro respectivo. LA POSESIN Normalmente, por posesin se entiende la ocupacin de una cosa, el tener una cosa en nuestro poder sin que influya mayormente en este aspecto la tenencia o carencia de un ttulo o del derecho a tener esa cosa.

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En el sentido tcnico-jurdico la expresin posesin vara en las distintas legislaciones, en algunas se le da el mismo sentido que se le da en el lenguaje corriente, considerando la expresin posesin como la dominacin o potestad sobre una cosa. Otras legislaciones siguen una orientacin diversa y destacan no slo la relacin de hecho entre la persona y la cosa, sino que tambin un elemento intencional o psicolgico el animus; esta es justamente la tendencia que sigue el CC, ya que entiende por posesin. Art.700 CC Definicin: La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo. Esta es la concepcin subjetiva de la posesin de Federico Carlos Von Savigny, bastando el concepto del art.700 para comprender que el CC, para configurar la posesin no slo atiende al aspecto material, sino que tambin al aspecto subjetivo de un nimo especial que debe tenerse para que haya posesin, que es el nimo de seor o dueo. La teora objetiva de Rodolfo Von Ihering considera la posesin como el poder o seoro que el hombre ejerce en forma independiente sobre las cosas con el fin de utilizarlas en su provecho econmico, poder que se protege jurdicamente con prescindencia de saber si dicho poder corresponde o no a un derecho. Segn el art.700 la posesin es en realidad una apariencia del dominio, que se manifiesta en el ser una persona el titular sobre un derecho de dominio sobre una cosa determinada, aunque en realidad no se tenga ese derecho de dominio. Podra pensarse que slo las cosas corporales son susceptibles de posesin partiendo de la misma definicin del art.700. CC). Sin embargo, las cosas incorporales (derechos) tambin son susceptibles de posesin (art.715

Por ello, es interesante la definicin que da el autor espaol Jos Clemente de Diego que permite completar la definicin del art.700: La posesin es el ejercicio intencional en nombre propio de un derecho real aunque no se tenga realmente. As, una persona puede ser poseedora del derecho real de servidumbre en caso de que realice los actos a los cuales faculta la servidumbre, sin que importe para estos efectos si es o no titular. Esto es as porque hay posesin con o sin derecho; la posesin con derecho es la situacin normal, porque todo el que tiene un derecho real posee las facultades que ste confiere (poseedor y dueo); tambin puede haber posesin sin derecho, la que supone que hay una persona que posee y tiene la cosa bajo su poder con nimo de seor y dueo, pero que hay otra persona que es titular del derecho, o sea, hay dos personas: una, que es el poseedor, y la otra, que es el titular del respectivo derecho. Elementos constitutivos de la posesin art.700 1.- La tenencia de una cosa (corpus), 2.- nimo o intencin de tenerla como seor o dueo o, en su caso, como el titular del respectivo derecho (animus). 3.- Una cosa determinada.

1.- Tenencia de la cosa o corpus Este es el aspecto material de la posesin y lo constituye el poder fsico o la potestad que sobre la cosa se tiene. Savigny sostiene que el corpus no supone necesariamente un contacto directo e inmediato entre la persona y la cosa poseda, sino que el consiste en la manifestacin de un poder de dominacin, es la posibilidad fsica de poder disponer de la cosa en forma directa e inmediata, con la exclusin de la intervencin de otras personas.

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Por su parte, Von Ihering sostiene que el corpus no es ms que la exteriorizacin del derecho de dominio, el hecho de conducirse respecto de la cosa como lo hara el propietario. Para l el corpus son todos aquellos actos mediante los cuales manifiesta su derecho de propiedad en relacin a la cosa que es objeto de la posesin. Segn esta idea, la posesin exterioriza una relacin de apropiacin. El CC seala como elemento de la posesin la tenencia de una cosa, es decir, la ocupacin actual y material de ella, entendiendo por ocupacin el apoderamiento, o sea, que la persona tenga la cosa bajo su poder, debiendo tener en claro que tiene una cosa bajo su poder no slo cuando hay aprehensin, sino cuando existe la posibilidad de disponer de ella en forma directa e inmediata (el CC sigue la concepcin de Savigny). Es decir, el corpus no es apoderamiento material, constante y permanente de la cosa, no es tenerla permanentemente asida, sino que consiste en obtener de la cosa la utilidad que ella permite segn el destino que naturalmente le corresponde, pudiendo el poseedor actuar sobre la cosa en cualquier momento y pudiendo excluir la injerencia de extraos con respecto a la cosa. 2.- Animus o intencin de tener la cosa como seor o dueo o como titular del respectivo derecho real Esto es as porque la posesin no slo implica un poder de hecho sobre la cosa como lo es el corpus, sino que tambin una voluntad de carcter especial en la persona que pretende ser poseedor. Este segundo elemento es de carcter sicolgico, y consiste en la intencin del poseedor de actuar respecto de la cosa como si fuera su propietario, como seor o dueo, es decir, es la intencin de tener la cosa para s mismo. Este elemento esta claramente establecido en el art.700 al decir con nimo de seor o dueo y refuerza esta idea al decir sea que el dueo o el que se da por tal. El art.925 CC tambin exige la presencia de este animus cuando despus de sealar ejemplos de actos que significan el corpus, indica que dichos actos deben realizarse sin el consentimiento del que discute la posesin y as se expresa porque quien ejecut esos actos estaba actuando como dueo de la cosa y, por lo tanto, no necesita autorizacin de nadie para realizar esos actos del art.925. No siempre la tenencia material esta unida con el animus, pues hay casos en que una persona tiene el corpus pero reconoce dominio ajeno sobre la cosa, tal sucede, por ejemplo, en la mera tenencia en que el mero tenedor tiene materialmente la cosa pero reconoce dominio ajeno sobre ella, es decir, tiene el corpus pero carece del animus (art.714 CC), ejemplo: es el caso del arrendatario, depositario o comodatario. Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene el derecho de habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitacin les pertenece. Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno. El animus se manifiesta principalmente a travs del ttulo, porque si el ttulo es traslaticio de dominio quiere decir que a l le sigui la tradicin, y sta por definicin en s misma involucra que el adquirente debe tener el nimo o intencin de adquirir el dominio de la cosa. Ahora, si el ttulo es de mera tenencia, ha habido una simple entrega, por lo tanto, quien recibi la cosa no ha tenido intencin de adquirir el dominio. Por consiguiente, el no tendr animus y de ah que carecer de la calidad de poseedor, teniendo slo la calidad de mero tenedor. Es tan importante este elemento subjetivo (animus) que el legislador ha establecido presunciones de posesin de carcter legal en el art.719 CC. 3.- Cosa determinada Exige claramente este requisito el art.700. Esto significa que la cosa objeto de la posesin debe estar singularizada o individualizada como especie o cuerpo cierto, por lo tanto, no hay posesin respecto de gneros. No se impide la posibilidad de que dos o ms personas posean en comn una cosa singular, y en tal caso cada comunero tiene la posesin de su cuota. El problema se presenta a propsito de la posesin de los bienes incorporales, derechos. Histricamente la posesin parece haber tenido su origen en relacin con los bienes corporales, pero

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ya en Roma se aplicaba la posesin de los derechos, mediante la llamada cuasi posesin. No es unnime la aceptacin de esta posesin en la doctrina. En el CC, los arts. 700 y 715 dejan claro que se comprende a ambos tipos de bienes. No se precisa en que ha de consistir la posesin sobre las cosas incorporales; hay que entender, como lo estima la doctrina, que consiste en el goce o disfrute del derecho respectivo. El mayor problema se presenta respecto de la posesin de derechos personales. Si bien son derechos incorporales segn la nomenclatura del CC (arts.565 y 576) y su posesin se conformara por el art.2456 y sobre todo por el art.1576 al hablar de un poseedor de crdito, se ha sostenido insistentemente en la doctrina extranjera que no es posible poseer los derechos personales que no permiten un ejercicio continuado. Esto por cuanto se agotan al ejercerlos. Entre nosotros Pescio no acepta la posesin de los derecho personales en toda su amplitud, aun ante las expresiones legales citadas, estimando que el art.1576 se refiere no a la posesin sino a un titular aparente del crdito. El mensaje del CC respaldar esta opinin. Adems de lo anterior se discute si puede haber posesin sobre todos los derechos reales. El CC, luego de la generalidad del art.715, presenta variadas situaciones: 1. El art.882 impide prescribir las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes, con lo que podemos estimar que no se pueden poseer. 2. En las acciones posesorias el art.917 excluye de la proteccin posesoria a las que excluye el art.882. 3. El art.922 parece limitar la proteccin posesoria al usufructuario, al usuario y al habitador. No debemos confundir la posesin del derecho real con la posesin del objeto sobre el cual recae, as podemos ser poseedores del derecho real y mero tenedor de la cosa sobre la que se ejerce. Teoras sobre la naturaleza jurdica de la posesin Son principalmente dos: la teora subjetiva y la teora objetiva. 1.-Teora Subjetiva para esta teora, el elemento fundamental y caracterstico de la posesin es la intencin personal que debe concurrir y que se denomina animus. Es este animus el que le da a la detentacin el carcter de posesin. Se seala que para que haya tenencia basta la detentacin material de la cosa, pero para que haya posesin adems debe concurrir este elemento subjetivo que es el nimo de tener la cosa para s. Luego, la existencia de la posesin va a depender de la voluntad de la persona que tiene la cosa. Si dicha persona tiene la cosa sin reconocer dominio ajeno, sino que la tiene para s, hay posesin. En cambio, si tiene la cosa para otra persona, reconociendo que el derecho de dominio le pertenece a otro, no hay posesin, sino que solamente mera tenencia. Pero, este animus no debe existir solamente en el fuero interno del individuo, porque si se mantiene all no existe mas evidencia de este nimo que la que manifiesta o declara quien se da o tiene la calidad de poseedor. El animus debe desprenderse del ttulo mismo en virtud del cual el poseedor tiene la cosa en su poder. Es justamente en atencin al ttulo que a los meros tenedores no se les reconoce la calidad de seor o dueo, porque en el ttulo mismo, en virtud del cual ellos tienen la tenencia de la cosa, estn reconociendo el dominio de otro. Para esta teora, la idea misma de posesin exige el nimo de seor o dueo, o sea, requiere que la persona que tiene la cosa en su poder se conduzca como si fuera propietario de ella, pero no exige la conviccin de tener derecho de dominio. Por ello, se dice que el ladrn de una cosa puede ser poseedor de ella porque, si bien l tiene la conviccin de no ser dueo, tiene la intencin de comportarse como tal y no reconoce dominio ajeno. Esta teora de Savigny atribuye a la voluntad un carcter preponderante como caracterstica de la posesin. 2.- La Teora Objetiva (Rudolf Von Ihering) no pretende menoscabar de la posesin el elemento intelectual, sino que sostiene que no existe un animus especial o calificado, es decir, un nimo de seor y dueo, y que ste no es un requisito de la posesin. Dice que toda relacin de tenencia de una cosa implica necesariamente la existencia de un nimo en el detentador, porque incluso la mera tenencia supone la intencin de tener la cosa.

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Luego, este elemento intencional se presenta tanto en la posesin como en la mera tenencia y no consiste este elemento en un nimo de ser dueo, sino que slo en el propsito de servirse de la cosa para obtener la satisfaccin de sus necesidades. Para este autor, el corpus y el animus forman una sola unidad, porque en el hecho ambas cosas no son sino dos aspectos de una relacin, porque el animus es la intencin de servirse de la cosa y el corpus es la manifestacin externa de esa intencin. Por lo tanto, el corpus no es simplemente una relacin material, sino que es la exteriorizacin de la voluntad del tenedor y no puede presentarse este corpus sin el animus respectivo. Es decir, no puede pretenderse una independencia entre corpus y animus, porque sta se encuentra contenida en el corpus y, por ello, toda detentacin material, cualquiera que sea su calidad, comprende dos elementos y tendra siempre el carcter de posesin a menos que exista una ley expresa que le da solamente el carcter de detentacin; en tanto no exista una ley que le imprima este carcter, todo aquel que tenga una cosa en su poder ser poseedor de ella. Como consecuencia de esto, dice que la persona que tiene una cosa en su poder en el litigio, le bastar probar el corpus y a su contendor le va a corresponder acreditar que hay una ley expresa que a esa detentacin le da el carcter de mera tenencia. Queda entonces claro el nombre de teora objetiva porque ella se funda en su integridad en el aspecto exterior, material de la relacin posesoria, reconociendo como poseedor a todo aquel que ejerce un poder fsico sobre la cosa. El CC acepta la teora de Savigny, ya que le da un carcter preponderante al elemento sicolgico (animus). Est claro que para adquirir la posesin de una cosa el CC exige el corpus y el animus, pero para conservarla slo exige el animus. El CC distingue entre posesin y mera tenencia atendiendo al nimo de comportarse o no como seor y dueo de la cosa (arts.700 y 714). Importancia de la posesin 1. - Al poseedor se le presume dueo : quien tiene la posesin de la cosa va a ser considerado como dueo, y el peso de la prueba le va a corresponder al que impugne la calidad de propietario. Mediante la posesin se puede llegar a la prueba del dominio (art.700 inc.2 CC). - La accin reivindicatoria es la que se confiere al propietario de una cosa para proteger su derecho, pues bien, al poseedor se le confiere la accin publiciana (igual que la accin reivindicatoria, pero concedida al poseedor regular, arts.889 y 894). - El poseedor de un inmueble o un derecho real constituido sobre un inmueble tiene la accin posesoria para su proteccin (art.916): Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de los bienes races o derechos reales constituidos en ellos. - La posesin puede conducir a la adquisicin del dominio o de los derechos reales por prescripcin adquisitiva (art.2492 CC). - El poseedor de buena fe hace suyos los frutos de la cosa fructuaria, an cuando deba devolver sta a su verdadero dueo (art.907 inc.3 CC). Clases de posesin I.- Posesin regular e irregular: esta clasificacin se hace atendiendo a la apariencia de dominio que en ellas se presenta. II.- Posesin til y posesin viciosa: se hace atendiendo a la forma en que se adquiere la posesin. III.- Posesin continua y posesin ininterrumpida: segn la forma de conservacin de la posesin. I.- Posesin regular e irregular (art.702 inc.1) La posesin regular es la que procede de justo ttulo, que se adquiere de buena fe y previa tradicin, si el ttulo es traslaticio de dominio. La posesin irregular es aquella en que faltan uno o mas de estos requisitos (arts.702 y 708).

2.

3.

4. 5.

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Cuando concurren los 3 requisitos estamos ante la posesin regular, que es como decir que hay una mayor apariencia de dominio en el poseedor. Cuando concurren todos los requisitos, el poseedor se presenta al exterior con mayor apariencia de ser dueo de la cosa que en aquellos casos en que faltan uno o ms de estos requisitos. Por ello, el legislador reconoce ms ventajas al poseedor regular que al irregular, pero, ambas son posesiones y como tales concurren a la adquisicin del derecho por prescripcin, con distintos plazos en una y otra. As, la posesin regular conduce a la prescripcin ordinaria, cuyos plazos son de 2 aos para muebles y 5 aos para inmuebles. En tanto, la posesin irregular lleva a prescripcin extraordinaria en un plazo de 10 aos. Por otro lado, tanto la posesin regular como la irregular, dan origen a la presuncin de dominio del art.700 inc.2, disposicin que no hace distincin al respecto. En cuanto a los requisitos de la posesin, es importante tener en cuenta el art.702 inc.2, en orden a que para calificar la buena fe, se atiende al momento en que se inicia la posesin; si sta se adquiere de buena fe, la posesin va a ser regular (con los dems requisitos), an cuando el poseedor pierda despus la buena fe. Requisitos de la posesin regular 1.- Justo Ttulo. 2.- Buena fe. 3.- Tradicin, s el ttulo es traslaticio de dominio. 1.- Justo ttulo Debemos entender por ttulo para la posesin como el hecho o acto jurdico que hace nacer la posesin en una persona. Por regla general los modos de adquirir el dominio son ttulos para la posesin cuando por alguna razn no han hecho adquirir el dominio. Ej. Tradicin de cosa ajena. Art.703 CC. El justo ttulo es constitutivo o traslaticio de dominio. Son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin. Son traslaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin entre vivos. Precisar que no existen ttulos traslaticios para la posesin, todos son constitutivos ya que la posesin principia en el poseedor. Pertenecen a esta clase las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios, y los actos legales de particin. Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman nuevo ttulo para legitimar la posesin. Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes, no forman nuevo ttulo; pero en cuanto transfieren la propiedad de un objeto no disputado, constituyen un ttulo nuevo. El ttulo es el hecho o acto jurdico que habilita para la adquisicin de un derecho, porque es la justificacin de esa adquisicin. El ttulo por s, no produce la adquisicin del derecho, sino que para que ste opere se necesita la concurrencia del modo de adquirir, el cual en caso de no ser eficaz como tal, produce si una consecuencia, cual es la de colocar al adquirente en posesin de la cosa. Para que ello suceda es necesario que el ttulo sea apto para legitimar posesin y que el modo sea vlido. Los ttulos que legitiman posesin son aquellos que habilitan para adquirir el dominio u otro derecho real. Ellos son:

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inc.2).

a)

Los ttulos constitutivos de dominio ocupacin, accesin y prescripcin (art.703

El relacionado con la prescripcin merece un comentario, porque la verdad de las cosas es que ella no es ttulo que legitime la posesin, porque toda prescripcin supone necesariamente la posesin de la cosa, sin posesin no hay prescripcin. Es decir, es un elemento bsico de ella la posesin y, por lo tanto, no puede decirse que la prescripcin sea un ttulo que legitime posesin. Respecto de la ocupacin como ttulo posesorio, hay confirmacin en el art.726. Esta decisin legal de tener a la ocupacin como ttulo para poseer provoca reflexiones, que pronto conducen a enjuiciarla. Ya se ha dicho que el ttulo posesorio constituye la aplicacin o justificacin al porqu se posee. Entonces, admitir a la ocupacin como ttulo significa aceptar como explicacin poseo porque ocupo, lo que equivale a decir poseo porque s o poseo porque poseo. En definitiva tener a la ocupacin como ttulo constituye una formalidad terminolgica, en el fondo se est admitiendo prescindir de ttulo, y as est reconocido en los arts.726 y 729. En resumen, la ocupacin es ttulo para la posesin cuando alguien ocupa una cosa que pertenece a otro y cree que carece de dueo. La accesin es ttulo para la posesin cuando una persona posee una cosa, sin ser duea, y algo se junta a la cosa poseda. La tradicin es ttulo de posesin cuando el tridente no es dueo de la cosa que pretende transferir. La sucesin por causa de muerte es ttulo para la posesin de la herencia cuando sta es ocupada por un heredero aparente, arts. 1264, 1269 y 2512. Luego, los legatarios poseen las cosas legadas cuado tienen el corpus y el animus, igual que los herederos respecto de cada bien en particular. En estos dos casos los herederos y legatarios entienden poseer desde el momento de la delacin de la herencia.

a) Los ttulos traslaticios de dominio son los actos o contratos que generan para una de las partes la obligacin de transferir el dominio o constituir un derecho real. Esta obligacin se cumple o se extingue a travs del pago o tradicin de la cosa.
Pertenecen a esta clase de ttulos los contratos de compraventa, donacin entre vivos, el aporte en la sociedad, la transaccin sobre cosa no disputada (art.703 incs.3 y 6). El art.703 inc.3 dice que el ttulo traslaticio es aquel que por su naturaleza sirve para transferir el dominio, o sea, seala claramente que el ttulo no transfiere el derecho, sino que l sirve para transferirlo desde que habilita a una de las partes para hacer la tradicin, desde que le impone la obligacin de transferir el dominio de la cosa. La adquisicin del derecho se produce slo mediante la tradicin de la cosa, no mediante el ttulo, aun cuando sea traslaticio.

c) Los ttulos de transmisin. Trtase aqu de la sucesin por causa de muerte, este ttulo legitima posesin, porque segn los arts.688 inc.1 y 722 inc.1, por el solo hecho de deferirse la herencia el heredero adquiere la posesin legal de ella. Adems, el art.704 n.4 seala que el heredero aparente tiene un justo ttulo, de donde cabe deducir que el heredero tiene un ttulo que legitima su posesin del derecho de herencia. Este aspecto tiene importancia para la adquisicin por prescripcin del derecho de herencia. Estos ttulos constitutivos, traslaticios y de transmisin son ttulos que legitiman posesin, esto es, que el adquirente de la cosa (o del derecho), aunque no adquiera el derecho que le corresponde por el respectivo modo de adquirir, adquiere posesin legtima, porque el ttulo es suficiente para adquirir dicha posesin y, porque si el modo de adquirir no oper como tal, le otorg la posesin al adquirente. En este evento, el adquirente va a ser poseedor sin derecho, pero podr llevarlo a adquirir el derecho correspondiente por medio de la prescripcin; as, en la venta de cosa ajena, la tradicin que se haga no va a producir adquisicin del dominio, porque el vendedor tradente careca de ese derecho, pero si va a poner al adquirente en posesin de la cosa, posesin que va a ser legitimada por el ttulo

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traslaticio de la compraventa en este caso y, adems, posesin que le va a permitir adquirir el derecho por prescripcin. Ttulos que no son aptos para poseer. As como hay ttulos que legitiman posesin, existen tambin ttulos que no la legitiman y son aquellos que no son aptos para poseer, tienen tal calidad: 1.- Los ttulos declarativos de dominio u otro derecho real . Son los actos jurdicos y sentencias judiciales que se limitan a declarar un derecho ya adquirido por otro ttulo distinto del que ahora se indica; tienen este carcter: La sentencia de adjudicacin en juicio divisorio (art.703 inc.4). Los actos legales de particin (art.703 inc.4). Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos (art.703 inc.5). Los contratos de transaccin sobre cosas disputadas (art.703 inc.6). Estos son ttulos declarativos del derecho porque reconocen o declaran en favor de una de las partes un derecho ya adquirido por otro ttulo distinto, el cual legitima posesin. Por ejemplo: si en una transaccin se reconoce a una de las partes el dominio sobre un bien litigioso; la transaccin es un contrato, luego, es un ttulo, pero un ttulo que se limita a reconocer el dominio que ya haba adquirido por un ttulo anterior, el cual es el que legitima la posesin. Esta regla tiene una excepcin tratndose de sentencias de adjudicacin en particin entre herederos u otros comuneros o de actos legales de particin entre comuneros, en que estos ttulos que son declarativos, por excepcin legitiman la posesin exclusiva que en virtud de la adjudicacin adquiere el adjudicatario sobre la cosa que le ha sido adjudicada; esto dice el art.703 inc.4: Pertenecen a esta clase las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios, y los actos legales de particin. No dice cmo podra entenderse por la ubicacin de este inciso que se trata de ttulos traslaticios de dominio, pues estos ttulos no sirven para transferir ningn derecho, sino que son ttulos declarativos que reconocen la existencia de un derecho anterior, pero producen un efecto propio de los ttulos traslaticios de dominio, cual es el de legitimar en el adquirente una posesin exclusiva, posesin a la cual van a servir de ttulo y que adems es distinta de la posesin proindiviso o comn que existe entre los comuneros sobre la cosa antes de la sentencia o acto de particin. La situacin sera la siguiente: Pedro, Juan y Diego son herederos de un inmueble que adquieren por sucesin por causa de muerte, mantenindose durante cierto tiempo en la indivisin, llegando un momento en que hacen la particin y se le adjudica a Pedro el inmueble; aqu tenemos dos ttulos: uno, es la sucesin por causa de muerte que es el que legitima la posesin de los tres, porque es el ttulo de la posesin proindiviso de los tres herederos y que fue el modo de adquirir; y otro, que es el acto de particin, que es un ttulo declarativo que va a producir el efecto del ttulo traslaticio que es el de legitimar la posesin de Pedro sobre el inmueble que le fue adjudicado y del cual pas a ser dueo exclusivo. Pero, se presenta un problema en relacin con el art.718 inc.1, pues ste dice que la posesin exclusiva del adjudicatario se retrotrae a la fecha en que comenz la posesin proindiviso. Por lo tanto, hay un efecto retroactivo, una verdadera ficcin, en virtud de la cual se considera que el adquirente era poseedor exclusivo de la cosa adjudicada desde la muerte del causante. Por su parte, el art.1344 inc.1 dispone que el acto de particin en adjudicacin es declarativo del derecho del adjudicatario, porque ste es reputado dueo desde que comienza la indivisin. Podra sostenerse en este caso que siendo la posesin nica, el ttulo que legitima la posesin es aquel que origin la posesin proindiviso, o sea, la sucesin por causa de muerte. Pero, realmente no es as, porque estas disposiciones deben entenderse en el sentido de que, la regla de la retroactividad de la posesin exclusiva y del efecto declarativo de la particin del art.718 inc.1, no pasan de ser una ficcin que tiene una finalidad muy precisa, cual es la de dejar sin efecto, por ser inoponible a los comuneros que no concurrieron o no consintieron, todas las enajenaciones y

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gravmenes que uno de los comuneros hubiere ejecutado respecto de una o todas las cosas comunes que en la particin se le adjudican a un comunero distinto (art.718 inc.2 y 1344 inc.2 CC). Pero, esta ficcin no lleva en manera alguna en materia posesoria, a desconocer que en realidad hay dos posesiones distintas: la posesin proindiviso, que va desde que comienza la indivisin hasta el acto de particin; y la posesin exclusiva que va desde el acto de particin en adelante. Esta afirmacin se funda en las siguientes razones: a).- El art.703 inc.4 asimila el acto de particin al ttulo traslaticio, y ello slo puede tener por objeto que legitime la nueva posesin exclusiva, no puede tener por objeto identificar el acto de particin plenamente con el ttulo traslaticio, porque por la particin no se transfiere ningn derecho, caracterstica propia de los ttulos traslaticios, sino que por la particin slo se declara un derecho que ya exista. Cuando el art.703 inc.4 asimila los ttulos declarativos que all enumera a los ttulos traslaticios, lo hace con un fin especfico: el de legitimar la nueva posesin exclusiva que en virtud del acto de particin se ha generado, no pudiendo en caso alguno identificarse de manera total con el ttulo traslaticio, pues no hay traslacin de derecho. b) Por otro lado, el art.701 dice que es posible que una cosa sea poseda a varios ttulos. El art.718 faculta al poseedor exclusivo para agregar a su posesin el tiempo de posesin proindiviso; luego, si puede el poseedor hacerlo, entonces queda en claro que se trata de dos posesiones distintas. De todas estas posiciones se concluye necesariamente que los actos o sentencias de particin son ttulos que legitiman la posesin exclusiva, la cual es distinta a la anterior posesin proindiviso. Lo anterior no deja de tener cierta importancia que radica en que a la persona a quien se le adjudic la cosa puede invocar frente a terceros cualquiera de los dos ttulos, los que legitimarn su posesin, lo cual le permite llegar a la adquisicin del dominio por prescripcin. Pero, ello slo frente a terceros, porque respecto de los dems comuneros slo va a poder hacer valer su posesin exclusiva, no pudiendo invocar frente a ellas el tiempo de posesin proindiviso, porque durante dicho lapso su posesin no sera exclusiva ni determinada, justamente porque posea en comn con los dems indiviso; en cambio, el acto de particin o la sentencia de adjudicacin le van a conferir un ttulo de posesin exclusiva y determinada, el cual puede perfectamente invocarse frente a los otros comuneros, porque se trata de una posesin diferente de aquella que con ellos tena. Dentro de los ttulos que no legitiman posesin estn los de mera tenencia (arts.714 y 716 CC). Cuando hay mera tenencia, tambin nos encontramos ante una persona que tiene una cosa en su poder, pero, a diferencia de lo que sucede en la posesin, no lo tiene con nimo de seor o dueo, sino que por el contrario, reconoce dominio ajeno. Es decir, el tenedor de la cosa, la tiene en lugar y a nombre del titular del derecho de dominio; por esto, el ttulo de mera tenencia no legitima posesin, desde el momento en que el mero tenedor reconoce que la cosa que tiene en su poder pertenece a otro individuo. Por otro lado, la mera tenencia no se transforma en posesin por el solo transcurso del tiempo (art.716), pero es posible que si el mero tenedor deja de reconocer el dominio ajeno y se comporta como dueo, pudiera transformarse en poseedor. Pero, cuando hay mera tenencia en s misma, hay reconocimiento que la cosa es ajena y, por ello, si bien est la tenencia de la cosa (aspecto material), falta el animus (aspecto subjetivo) y, por consiguiente, no hay posesin. Por lo tanto, el mero tenedor tampoco podr adquirir el derecho por prescripcin. El ttulo tiene que ser justo. El justo ttulo es el requisito de la posesin regular (art.702). Por justo ttulo en materia posesoria debemos entender como todo hecho o acto jurdico. As sucede en la venta de cosa ajena, cuando el ttulo (contrato de compraventa) rene todas las condiciones para operar la adquisicin del dominio estamos frente a un justo ttulo, y la no adquisicin del dominio no se debe a una circunstancia propia del ttulo, sino que a hechos ajenos a los que a l normalmente corresponde, en este caso el vendedor no era dueo de la cosa vendida. Por ello, se dice que justo ttulo es todo hecho o acto jurdico que por su naturaleza y por su carcter de verdadero y vlido es apto para atribuir en abstracto el dominio. Este anlisis de la aptitud legal del ttulo para adquirir el dominio se hace en abstracto, esto es, considerando slo el ttulo en s mismo, sin atender a otras circunstancias ajenas al ttulo,

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circunstancias que en el caso concreto pueden determinar que no opere la adquisicin del dominio no obstante que el ttulo rene todas las condiciones necesarias para que la adquisicin del dominio se produzca. As como hay justos ttulos, existen tambin los ttulos injustos. En materia de ttulos injustos el legislador chileno sigui el siguiente sistema, no da una definicin de ttulo injusto, sino que se limita a hacer una enumeracin taxativa de ellos, pero esta enumeracin, si bien es de carcter taxativo, no es especfica en el sentido de que no contempla casos especiales de ttulos injustos, sino que casos de carcter general. As, se seala como ttulo injusto en el N 3 del art.704 a aquel que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido. En este N 3, quedan comprendidos todos los ttulos nulos, aun cuando el ejemplo se refiere a algunos de ellos, sea la causa de nulidad, la falta de objeto, un error, falta de causa, etc. Los ttulos injustos presentan la caracterstica de adolecer de vicios o defectos que impiden la transferencia del dominio, vicios o defectos que dicen relacin con la regularidad del acto en s y no con la calidad de dueo que pueda o no tener quien otorga el ttulo. El ttulo es injusto entonces, cuando adolece de algn vicio o defecto o no tiene validez respecto de las personas a que se refiere. Esta enumeracin taxativa y genrica que el legislador hace de los ttulos injustos est en el art.704. Art.704 CC No es justo ttulo: 1.- El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende; 2.- El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo; 3.- El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido; y 4.- El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc. Sin embargo, al heredero putativo que por decreto judicial se haya dado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto; como al legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente reconocido. Anlisis de los ttulos injustos 1.- Ttulo falsificado. El art.704 seala que tal es el no otorgado realmente por la persona que se pretende. Esto es lo mismo que decir que el ttulo no es autntico en los trminos del art.17 CC; ejemplo de ttulo falsificado seria un contrato de compraventa en que una persona ha suplantado al comprador o al vendedor, o bien, si se trata de una compraventa celebrada por escritura pblica, dicha escritura no ha sido autorizada por el notario que se dice autorizarla o cuando ha sido adulterado en condiciones que alteran o cambian su naturaleza jurdica. 2.-El ttulo conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo. En este caso el ttulo es injusto porque ha sido otorgado por una persona que no tiene la representacin de quien dice representar y, por esta razn, este acto no empec a este ltimo y, por consiguiente, a su respecto es como si no se hubiere realizado. Tambin es injusto el ttulo otorgado por un representante legal que diga relacin con los bienes de su representado pero que no se relacione con el poder de representacin legal que tiene el representante Ej. Peculio profesional del hijo); la falta de representacin legal o convencional se produce no slo cuando jams ha existido mandato o representacin legal, sino tambin cuando stas

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han existido y tambin cuando an habiendo representacin legal o mandato, el representante se extralimita en sus atribuciones, o sea, cuando va m s all de las atribuciones que le fueron conferidas. 3.- Los ttulos que adolecen de un vicio de nulidad El ttulo que adolece de un vicio de nulidad es un ttulo injusto y ello porque el ttulo nulo no es apto para operar transferencia y, por esta razn, la posesin que se adquiere no responde a un derecho ni aun aparente, que la justifique. El ttulo es injusto sea que la nulidad que lo afecte tenga el carcter de absoluta o relativa. El legislador en el art.704 N 3 no hace diferencia respecto a la clase de nulidad, es cierto s que el ejemplo que pone es un caso de nulidad relativa, pero este ejemplo no debe tomarse como limitativo de la regla, en el sentido de que el legislador la est restringiendo slo a los casos de nulidad relativa, muy por el contrario, es lgico concluir que si el ttulo que adolece de nulidad relativa es un ttulo injusto, con mayor razn lo ser el que adolece de nulidad absoluta. En esto, el CC chileno tiene un enfoque distinto que el que se da en la legislacin francesa, porque en ella slo es ttulo injusto aquel que adolece de nulidad absoluta, en tanto que el que est afectado por nulidad relativa tiene el carcter de justo ttulo. Ahora, un ttulo que fue relativamente nulo, puede sanearse por medio de la ratificacin o por otro medio legal y, en ese caso, la validacin se retrotrae a la fecha en que se confiri el ttulo nulo (art.705). Algunos autores estiman que esta disposicin del art.705 es aplicable exclusivamente a los casos de nulidad relativa, porque habla de ratificacin y slo es posible sanear por ratificacin los casos de nulidad relativa, y en caso alguno, los de nulidad absoluta. El problema que se presenta a propsito de la nulidad relativa slo opera si entendemos que para que el ttulo sea injusto la nulidad debe ser declarada. Esto es as debido a que la nulidad relativa (su accin) slo se establece en beneficio de ciertas personas, y s sta no es la interesada en declarar la nulidad del ttulo quien realmente est interesado se vera en la imposibilidad de lograr tal declaracin. Para sortear esta dificultad se ha propuesto que se debe permitir a quien tenga inters en que el ttulo sea injusto, que invoque la nulidad relativa para el slo efecto de tenerse por injusto, mantenindose el acto respectivo como vlido para los dems efectos legales, los cuales se extinguiran slo cuando se anule a peticin de quien tenga la accin de nulidad. La solucin, aunque artificiosa, parece bastante funcional. Ej. Juicio reivindicatorio en el cual el poseedor demandado opone al actor un ttulo que no emana de ste, para alegar la prescripcin ordinaria. 4.-Los ttulos putativos. Son aquellos en que solamente existe en la imaginacin de la persona que lo invoca, se apoya en antecedentes que no son reales ni verdaderos, es decir, tiene como base un error. No es este el caso de un ttulo que adolece de algn defecto en su origen o en su forma, sino, lisa y llanamente, de un ttulo que no existe. El N 4 del art.704 nos indica como ejemplo de ttulo putativo el del heredero aparente que en realidad no es tal, o el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior. La persona a la cual en un testamento se le instituy legatario, tiene por ese acto un ttulo; si con posterioridad por otro acto se revoca el testamento y no se le instituye nuevamente como legatario y el presunto o aparente legatario entra en posesin de la cosa legada, en realidad, va a carecer de ttulo, pero en apariencia va a tener uno que es el primitivo testamento; pero este ttulo aparente que tiene este legatario es injusto. El heredero que en una sucesin intestada cree tener la calidad de tal, porque ignora que existe otro heredero de mejor derecho, tambin va a tener un ttulo aparente (ttulo injusto); y por el hecho de carecer de justo ttulo, estas personas no van a tener la calidad de poseedor regular, sino que sern poseedores irregulares. Pero, en este art.704 N 4 hay un aspecto de especial inters que es el contemplado en el inc. final de este artculo, el cual se refiere al caso del heredero aparente a quien por resolucin judicial se le hubiere dado la posesin efectiva de la herencia, y dice que a este heredero le va a servir de justo ttulo el decreto judicial que decreta la posesin efectiva; lo mismo que al legatario le va a servir de justo ttulo el testamento que le sirve de ttulo y que haya sido judicialmente reconocido.

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Por consiguiente, la regla general es que el heredero y el legatario putativo no tengan justo ttulo, pero si al heredero putativo se le concedi la posesin efectiva de la herencia va a tener un justo ttulo que va a ser el auto o decreto de posesin efectiva, y el legatario tambin va a tener un justo ttulo que va a ser el correspondiente acto testamentario que haya sido reconocido judicialmente. Qu importancia tiene que a estos herederos o legatarios putativos se les reconozca un justo ttulo de la manera descrita anteriormente? Tiene importancia para los efectos de la prescripcin, porque este heredero aparente o putativo que ha obtenido la posesin efectiva de la herencia puede adquirir el dominio de las cosas por prescripcin de 5 aos, en tanto que el heredero putativo que no ha obtenido la posesin efectiva requiere de una posesin de 10 aos para adquirir el derecho real de herencia por prescripcin (art.1269). Al legatario putativo le sirve de justo ttulo el acto testamentario que haya sido judicialmente reconocido. Produce este efecto cualquier reconocimiento judicial que se haya realizado al testamento en cualquier procedimiento o gestin judicial, incluso puede ser practicado este reconocimiento en la tramitacin de la posesin efectiva de la herencia del causante si en el testamento se encuentra instituido el legado. Si el ttulo es el acto testamentario judicialmente reconocido, se ha dicho que se aplica slo al legatario de especie o cuerpo cierto, no al de gnero, ya que este ltimo slo tiene un crdito contra la sucesin o contra el heredero gravado. II.- Buena fe La buena fe se clasifica en dos sentidos: 1.- En un sentido, significa probidad, lealtad, ausencia de intencin malvola, artculo 1546. 2.- En el otro sentido, la palabra traduce la idea de creencia, persuasin, conviccin sobre la legitimidad de una situacin o hecho jurdico. El art.706 inc.1 CC nos indica qu debemos entender por buena fe en materia posesoria: La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. Entonces, la buena fe es un elemento o requisito de carcter eminentemente subjetivo y tambin esencialmente personal, porque es la conviccin ntima y personal del individuo de haberse adquirido el dominio por los medios legales correspondientes y sin que exista vicio alguno. Justamente por este carcter subjetivo y personal de la buena fe es que ella es propia de cada individuo, no pudiendo transmitirse o transferirse a otras personas. El mismo art.706 inc.2 nos seala como es la buena fe cuando el ttulo es traslaticio de dominio: si una persona, cuando hay un ttulo traslaticio de dominio - por ejemplo, la compraventa -, tiene la ntima conviccin de que la cosa ha sido vendida y entregada por la persona que estaba facultada o que tena atribuciones para transferir el dominio, el adquirente va a estar de buena fe porque va a estar convencido de que adquiri la cosa por medios legtimos sin intervencin de vicio alguno. Esta conviccin ntima que tiene la persona que adquiri la posesin puede o no coincidir con la realidad de las cosas; si no coincide, por haber circunstancias impeditivas de la adquisicin del dominio, significa que el poseedor ha incurrido en un error; si se trata de un error de hecho y es un justo error (error excusable), la buena fe si existe (art.706 inc.3); ejemplo: el de la venta de cosa ajena por una persona que habitualmente vende esas cosas, como por ejemplo una casa automotriz. Ahora, el caso de la mala fe se da en aquel que compra, por ejemplo, una cosa a sabiendas que es ajena, porque en ese caso su error no existe; o bien, adquiere un inmueble embargado y, en tal caso, el error no es excusable porque existen los medios legales para que ste hubiera tomado conocimiento de la existencia del embargo (debera haber revisado los registros del Conservador de Bienes Races). Por ltimo, en materia de buena fe, el error en materia de derecho hace presumir la mala fe del poseedor (art.706 inc.final).

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Momento en que se requiere la buena fe para estar en presencia de la posesin regular. Al CC. La basta la buena fe inicial para la existencia de la posesin regular, en efecto, el legislador al hablar de la posesin regular seala que es la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe, aunque esta no subsista despus de adquirida la posesin. La buena fe no se traspasa de un poseedor a otro, es personal. Prueba de la buena fe. El art.707 establece una presuncin respecto de la buena fe que dice que la buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria. Esta es una presuncin simplemente legal, por consiguiente, admite prueba en contrario. Como es una presuncin simplemente legal, quien alega la existencia de mala fe tendr sobre s el peso de la prueba. Este art.707 establece una presuncin que coincide con la normalidad de las cosas que suceden; lo normal es que las personas obran de buena fe y, la excepcin, es la actuacin de mala fe, por eso justamente la existencia de esta presuncin. Pero, hay ciertos casos en que el propio legislador establece la presuncin en contrario, esto es, entra a presumir la mala fe, y ello sucede: Cuando se invoca un error de derecho (art.706 inc.final); La existencia de un ttulo de mera tenencia hace presumir la mala fe , no dando lugar a la prescripcin, salvo que concurran determinadas circunstancias, que l que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos 10 aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin; que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo (art.2510 n.3); Tambin se presume la mala fe despus que el poseedor ha contestado la demanda (art.907 inc.3 y 707 inc.1). Uno de los problemas que se plantea es el de determinar el momento en que debe existir la buena fe para calificar la posesin de regular. Esto ha sido discutido largamente en la doctrina y no hay pleno acuerdo en la legislacin comparada porque la duda es si es necesaria la buena fe slo al momento de adquirirse la posesin o si es necesaria en ese momento debiendo mantenerse durante todo el tiempo de posesin. Una y otra solucin han sido aceptadas por las diversas legislaciones y tambin en pocas distintas. El CC chileno establece en forma muy clara que para la existencia de la posesin regular es suficiente que haya buena fe al momento de iniciarse la posesin, no siendo necesario que posteriormente subsista. Por consiguiente, podra darse perfectamente el caso de una persona que adquiri la posesin de buena fe y posteriormente la haya perdido (art.702 CC). La buena fe es un elemento total y absolutamente personal, por consiguiente, para calificar si esa persona se encuentra en buena o mala fe, solamente habr que atender a las circunstancias en que el se encuentra, si el anlisis de las circunstancias de sus antecesores, porque la buena fe no se traspasa de un poseedor a otro. III.- Tradicin cuando el ttulo es traslaticio de dominio En caso de que se trate de un ttulo constitutivo no se requiere de tradicin porque el ttulo, como sucede con la ocupacin y la accesin, es a la vez modo de adquirir. Luego, en estos casos de ttulos constitutivos slo va a ser necesario slo el justo ttulo y la buena fe. La misma situacin sucede en la sucesin por causa de muerte, esto es, en el ttulo de transmisin, el cual va a ser a la vez ttulo modo de adquirir; pero, en el caso del ttulo traslaticio de dominio, sucede que ste por s mismo no produce la adquisicin del derecho, porque en el ttulo traslaticio hay una clara separacin entre el ttulo y el modo de adquirir. No es lo mismo que en la ocupacin, accesin, etc., en que el ttulo es a la vez modo.

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Por eso, cuando la posesin arranca de un ttulo traslaticio de dominio, para que exista posesin regular se requiere de la tradicin; si no hay tradicin, y el ttulo es traslaticio de dominio, no va haber posesin regular (art.702 inc.3). Presuncin de tradicin La ley establece algunos casos en que se presume la tradicin: En el art.702 inc.final: La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, har presumir la tradicin, a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo, porque en este caso, la nica forma de efectuar la tradicin es mediante la competente inscripcin; si no hay inscripcin no hay tradicin, an cuando el adquirente detente la cosa en su poder. Luego, esta presuncin del art.702 inc.final es aplicable slo respecto de los bienes muebles y de las servidumbres (con su contracepcin), porque en estos 2 casos la tradicin no se efecta mediante la inscripcin; no se aplica esta presuncin a los inmuebles, es decir, el dominio y derechos reales constituidos sobre inmuebles (salvo el de servidumbre), porque respecto de stos se aplica el art.686 CC, porque exige que la tradicin se realice mediante la competente inscripcin. A propsito de las servidumbres tampoco sera aplicable, pues su tradicin es solemne (escritura pblica). 1).- Posesin Irregular El art.708 CC nos dice cuando la posesin es irregular: posesin irregular es la que carece de uno o ms de los requisitos sealados en el art.702. En cuanto a sus efectos, podemos sealar los siguientes, (recordar que las ventajas son menores que las del poseedor regular: a) Tanto la posesin regular como la irregular pueden conducir a la adquisicin del derecho por prescripcin , existiendo si, una diferencia entre ambos casos, porque el poseedor regular adquiere por prescripcin ordinaria; (dos aos para los muebles y 5 para los inmuebles) mientras que si es irregular, va a operar la prescripcin extraordinaria. (10 aos para muebles e inmuebles) b) La accin reivindicatoria - que est definida en el art.889 CC: es la que tiene el dueo de una cosa singular de que no esta en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela.- se confiere al dueo de la cosa, confirindose por excepcin al poseedor regular que estaba en vas de ganar la cosa por prescripcin (art.894 CC). (Accin Publiciana). c) La presuncin del art.700 inc.2 opera tanto respecto del poseedor regular como del irregular. El legislador no ha establecido ninguna diferencia o limitacin al respecto. d) Los interdictos posesorios pueden entablarse tanto por el poseedor regular como por el irregular. El legislador tampoco establece limitaciones a este respecto (arts.916 y 918 CC). 2).- Posesin til y viciosa El legislador nos dice que son posesiones viciosas la violenta y la clandestina (art.709). Por oposicin, posesin til es la que no adolece de los vicios de violencia y clandestinidad. La posesin violenta: es la que se adquiere por medio de la fuerza. En este aspecto el legislador atiende al momento de la adquisicin de la posesin y si se adquiere por fuerza se cataloga de violenta. Pero el que en ausencia del dueo se apodera de la cosa, y volviendo el dueo lo repele, es tambin poseedor violento. Existe violencia sea que este se haya empleado contra el verdadero dueo de la cosa, o contra el que la posea sin serlo, o contra el que la tena en lugar o a nombre de otro 712. inc. Final. Lo que interesa es la fuerza empleada para adquirir la posesin y no la persona en contra quin se ejerce. Caractersticas:

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1.- La violencia es un vicio relativo: Slo puede invocarse por la persona que ha sido vctima de las vas de hecho o de las amenazas. 2.- Es un vicio temporal: El carcter de vicioso de la posesin desaparece desde que la violencia cesa. Esta fuerza tiene que tener requisitos: Debe ser grave (art.1456), No necesita ser una fuerza actual, puede ser inminente Tampoco tiene importancia la persona que ejerce la fuerza y contra de quien se ejerce, puede ser dueo o poseedor (art.710 y 711). Posesin clandestina Es un vicio que se opone a la cualidad de pblico. Es aquella que se ejerce ocultndola de quien tiene derecho a oponerse a ese ejercicio (art.713). Para calificar de clandestina la posesin se tiende a los actos de ejercicio de la posesin, de tal manera que si esos actos son ocultos la posesin es clandestina. Tanto la posesin violenta como la clandestina pueden referirse exclusivamente a los bienes muebles o a los inmuebles no inscritos, porque el poseedor inscrito de un inmueble est garantizado por la inscripcin y todo acto de violencia y clandestinidad en cuanto estos no pueden privarle de su posesin. De tal manera que si el inmueble est inscrito y alguno se apodera con violencia o clandestinidad de este inmueble, este no va a adquirir la posesin, sino que tendr la calidad de tenedor precario, y el dueo va a tener en su contra la llamada accin de precario para obtener la restitucin de lo que le pertenece. La posesin violenta y la clandestina no permiten ganar el derecho por prescripcin ordinaria, ello por faltar la posesin regular, porque en la violencia y en la clandestina no concurren los requisitos del art.702. Tampoco procede la prescripcin extraordinaria, ya que a pesar de ser esta posesin irregular, el art.2510 exige que no haya violencia ni clandestinidad para que opere la prescripcin extraordinaria. Por otro lado, estas posesiones viciosas no cuentan con la proteccin de las acciones posesorias (art.918). Por excepcin, el art.928 concede al poseedor violento o clandestino la querella de restablecimiento o despojo violento en el caso de que otra persona lo despoje a l violentamente de su posesin, la finalidad de ello es evitar los actos de violencia. Si una persona adquiere una cosa de un poseedor violento o clandestino, dicha persona podra tener la calidad de poseedor regular, y ser regular en el caso de que concurran los requisitos del art.702, ello porque la posesin es personal y exclusiva. Se ha difundido la sinonimia entre la posesin viciosa e intil, de modo que se tiene entendido que la posesin regular e irregular (tiles) conducen a la prescripcin, en tanto que la viciosa no (intiles). Sin embargo se ha llegado a discutir estas distinciones, sostenindose que los vicios de la posesin son compatibles con la utilidad, y es posible concebir una posesin regular, y aun irregular, con clandestinidad y, en ciertos casos, con violencia. Ejemplo, si se vende una cosa ajena, el comprador puede tener la posesin regular (tendr justo ttulo pues la venta de cosa ajena vale, puede estar de buena fe, y se supone que se efectu la tradicin). Si luego de un tiempo llega ha saber que la cosa es ajena empieza a poseerla clandestinamente, ocultndola al verdadero dueo; con ello ser poseedor clandestino, pues la ejerce con clandestinidad y respecto de ello nada importa que la haya iniciado ostensiblemente, y ser poseedor regular porque, si bien ha terminado la buena fe, en este punto lo decisivo es que haya estado de buena fe al iniciar la posesin, y lo estuvo. Se tratara de una posesin regular (til) y clandestina. En resumen, la clandestinidad tiene cabida tanto en la posesin regular como irregular.

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La posesin regular jams podr ser violenta, por ende la posesin violenta ser siempre irregular. 3).- Posesin continua y posesin interrumpida. La posesin continua es aquella que no ha sido perdida, impedida ni desconocida por demanda judicial. La posesin interrumpida es aquella que se ha perdido, ha sido impedida o ha sido desconocida por demanda judicial. Cuando hay prdida o impedimento de la posesin se produce la interrupcin natural de la misma; si hay desconocimiento por demanda judicial, se produce la interrupcin civil de la posesin (art.2502). La interrupcin natural o civil de la posesin es a la vez interrupcin natural o civil de la prescripcin adquisitiva del respectivo derecho. MERA TENENCIA Una persona puede encontrarse en tres situaciones respecto de una cosa. a) Como propietario. b) Como poseedor. c) Como mero tenedor.

Definicin: La mera tenencia es la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. La mera tenencia pude tener su fuente en un derecho real o derecho personal. En el primer caso, un usufructuario, el que tiene un derecho real se uso o habitacin, prenda, en este caso, el titular del derecho real es mero tenedor de la cosa, pero es, poseedor de su derecho real. En el segundo caso, el comodatario, el depositario, el arrendatario, en este caso, en la cosa misma no hay ningn derecho, slo existe un vnculo jurdico entre el mero tenedor y el dueo de la cosa. Caractersticas de la mera tenencia 1) Es absoluta: se es mero tenedor tanto con respecto al propietario de la cosa, como con respecto a los terceros extraos. 2) Es perpetua: Si el causante es mero tenedor, tambin el sucesor es mero tenedor, art. 1097. Puede suceder sin embargo que el sucesor se transforme en poseedor, Ej. Causante arrendatario deja como legado la cosa que arrendada, la sucesin por causa de muerte le servir de justo ttulo al legatario poder prescribir. 3) Es inmutable o indeleble: La mera tenencia no puede trasformarse en posesin, nadie puede mejorar su propio ttulo, art. 716 CC. Excepciones: a).- El propio 716 seala el caso del art. 2510 regla 3. b).- Art. 730 CC, El que usurpa una cosa no adquiere la posesin, ni hace perder la posesin anteriormente existente, salvo que el usurpador enajene la cosa a su propio nombre, pues en tal caso, la persona a quin se enajen la cosa adquiere la posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior. Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin. Accesin de posesin La posesin tiene como caracterstica el hecho de ser personal, es decir, cada individuo la adquiere por s mismo, no pudiendo haber ni transferencia ni transmisin de la posesin (art.717 inc.1). Adems, es exclusiva, ya que en general no puede compartirse, salvo posesin proindiviso.

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Si una persona adquiere la posesin es porque otra la ha perdido. Sucede que la posesin tiene importancia para la prescripcin y, sta requiere generalmente de plazos largos. Lo anterior conduce a que muchas veces se produzca la situacin de que el poseedor por s mismo no pueda completar el plazo de prescripcin, por ello el art.717 le da al poseedor una facultad, cual es la de agregar a su posesin la de sus antecesores jurdicos; esto es lo que se denomina accesin de posesiones. Para que se produzca la accesin de posesiones es necesaria la concurrencia de ciertos requisitos: 1.- La existencia de un vnculo jurdico entre el actual poseedor y su antecesor , para la procedencia de la accesin de posesiones esto es un requisito fundamental, esto es, que entre el actual poseedor y el antecesor de ste en la posesin existan relaciones jurdicas de las cuales el actual poseedor derive su derecho, sea ste aparente o verdadero sobre la cosa. Este requisito fluye del art.717, que se pone en la situacin de existir esta derivacin de derecho de una persona a otra, por su parte, los arts.919 y 2505 tambin se refieren al antecesor y al sucesor en el sentido de haber relaciones jurdicas entre ellos. Para que pueda efectuarse la accesin de posesiones, la ley se coloca en la situacin de que haya habido una sucesin real o aparente de derechos entre el actual poseedor y el antecesor. La posesiones de hecho (usurpador que usa violencia) cuando no hay relacin jurdica entre sucesor y antecesor que justifique la posesin real o aparente del poseedor, no se benefician con la accesin de posesiones. 2.- El poseedor debe alegar una serie continua e ininterrumpida de posesiones de antecesores: esto es, no puede escogerse las posesiones, entre ellos debe haber continuidad (art.717 inc.2 y 2500). 3.- Las posesiones que se agregan deben serlo con todas sus calidades y vicios (art.717 inc.1), es decir, por la accesin de posesiones no mejoran ni desmejoran las posesiones anteriores. Si ellas eran irregulares, como irregulares se agregan, no pudiendo cambiar la calidad de sta en manera alguna. 4.- Si se trata de la posesin inscrita de un inmueble la agregacin de las posesiones slo puede efectuarse hasta el ttulo inscrito anterior a aquel contra el cual se prescribe (art.2505). Si alguien tiene una posesin defectuosa (de mala fe, por ejemplo) y observa que la de su antecesor era regular y haba completado el plazo de prescripcin ordinaria, podra disociar su posesin de la del antecesor y utilizar slo la de ste, alegando prescripcin ordinaria basada en ella. Esto es la disociacin de posesin. Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin Reglas comunes a la posesin de bienes muebles e inmuebles. Reglas aplicables slo a la posesin de bienes muebles. Reglas aplicables slo a la posesin de bienes inmuebles.

1.- Reglas comunes a la posesin de muebles e inmuebles. Ellas dicen relacin con la capacidad del adquirente, la adquisicin de la posesin por medio de representantes y con la adquisicin de la posesin por medio del derecho de herencia. A.- Capacidad del adquirente: Como la posesin est constituida por el corpus y el animus la aprehensin real o ficta de la cosa y la voluntad de poseer, resulta que las personas que carecen de la razn o del discernimiento necesario para darse cuenta del acto que ejecutan, no pueden adquirir la posesin. As, los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesin, sea para s mismo o para otros, art. 723. inc. 2.

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En resumen, los incapaces absolutos slo pueden adquirir la posesin por medio de representante legal. Las personas que tienen suficiente discernimiento para darse cuenta del hecho que ejecutan, pueden adquirir la posesin de las cosas muebles, sin autorizacin alguna. Ej. Personas bajo guarda, hijo de familia, art. 723, inc. 1, primera parte. Respecto del impber mayor de 7 aos puede adquirir la posesin de cosas muebles. Si bien los que no pueden administrar libremente lo suyo pueden adquirir la posesin de bienes muebles, no pueden ejercer los derechos como poseedores, sino con la autorizacin que compete, art. 723, inc.1 segunda parte. Respecto de la posesin de bienes inmuebles se exige que el sujeto adquirente tenga capacidad de ejercicio o la autorizacin que corresponda tratndose de los incapaces que tiene el suficiente juicio y discernimiento, 723, inc. 1. B.- Adquisicin de la posesin por medio de representantes Tanto la posesin de los muebles como los inmuebles puede ser adquirida por representacin legal o voluntaria, aplicndose en todo la reglas de la representacin (art.720). Tambin se aplican las reglas de inoponibilidad para el caso de que no haya poder o, habindolo, hay una extralimitacin del mismo. Tambin rigen las reglas de la ratificacin como medio de hacer eficaz la posesin que era inoponible al representado (art.721). Si una persona toma la posesin de una cosa en lugar o a nombre de otra de quien es mandatario o representante legal, la posesin del mandante o representado principia en el mismo acto, aun sin su conocimiento. Si el que toma la posesin a nombre de otra persona, no es su mandatario ni representante, tal persona no adquiere la posesin sino en virtud de su conocimiento y aceptacin; pero se retrotrae su posesin al momento en que fue tomada a su nombre. El art.721 nos dice que la posesin se inicia al momento de adquirir el representante, an cuando el representado no tenga conocimiento de ello, con lo cual se deja muy en claro que la voluntad que opera la adquisicin de la posesin es la del representante y no la del representado. C.- Adquisicin de la posesin del derecho de herencia. La posesin legal del derecho de herencia la adquiere el heredero de pleno derecho al momento de deferirse la herencia, aun cuando el heredero lo ignore y sea incapaz (art.722). Cundo es deferida la herencia? Se defiere cuando la ley llama al heredero a aceptar o repudiar un legado (art.956). El momento en que se hace el llamado ser distinto si la asignacin es pura y simple o condicional; si la asignacin es pura y simple, el llamado se produce al momento de morir el causante; si la asignacin est sujeta a condicin suspensiva, se produce al momento de cumplirse la condicin (art.956 inc.2). A este respecto hay que llamar la atencin, cual es que en la adquisicin del derecho de herencia (cosa incorporal) no entra a jugar ni el corpus ni el animus, porque para que el heredero adquiera la posesin de la herencia no es necesario que haya actos de heredero o poseedor, incluso puede ignorar el fallecimiento del causante cuya herencia comienza a poseer. Esta posesin legal de la herencia tiene importancia porque: 1. - Faculta al heredero para hacer acto de tal , para tomar posesin material de los bienes hereditarios. 2. - Confiere derecho al heredero a las acciones posesorias , lo cual le permite la proteccin de las cosas que posee. Pero, tambin somete al heredero a las acciones que terceros pudieran intentar en su contra (art.719).

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3. - Esta posesin legal importa porque permite al poseedor llegar a adquirir el derecho por prescripcin. Como nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad es que se defiere la herencia. Ahora, si el heredero acepta, no hay problemas y adquiere la posesin; en cambio, si se repudia la asignacin, el legislador considera que su posesin no ha existido jams, es decir, por el repudio de la asignacin desaparece en forma efectiva la posesin legal que el heredero tena sobre la herencia (art.722 inc.2). 2.- Reglas aplicables slo a la posesin de bienes muebles. Dicen relacin con la adquisicin, conservacin y prdida de la posesin. A.- Adquisicin de la posesin de bienes muebles. Se adquiere desde el momento en que concurre la voluntad de poseer y la aprehensin material o ficta de la cosa (corpus y animus). En cuanto a la adquisicin de la posesin hay una situacin especial respecto de los incapaces, ya que incluso los absolutamente incapaces - excepto dementes e infantes - pueden adquirir por s mismos la posesin de bienes muebles, siempre que concurra apoderamiento e intencin, pero no pueden ejecutar actos jurdicos en virtud de esa posesin sino por intermedio de sus representantes legales. Lo mismo se aplica para los relativamente incapaces (art.723). Esta regla de carcter excepcional contrasta con la capacidad que se requiere para la adquisicin de la posesin de bienes inmuebles, la cual, cuando se adquiere por tradicin, exige plena capacidad de ejercicio, y si es adquirida por un incapaz por s mismo habr nulidad absoluta o relativa, dependiendo ello de la clase de incapacidad de que se trate. B.- Reglas sobre la conservacin de la posesin de los bienes muebles. La posesin se conserva mientras subsista el animus. A este respecto hay que considerar que para la adquisicin de la posesin la persona debe reunir dos elementos: animus y corpus. Pero, para su conservacin, basta con tener el animus, aun cuando momentneamente la persona careciera o no tuviera el corpus. Esto es, lo que se requiere es la conservacin de la voluntad de mantener la posesin y esa voluntad subsiste o se mantiene mientras no se manifieste o aparezca una voluntad contraria a ella; es justamente esto lo que nos dice el art.727 CC. El mantener o conservar el animus (voluntad de poseer), no implica un continuidad en el tiempo, es decir, no implica que el animus se tenga o mantenga momento a momento, el legislador supone que la voluntad del poseedor se mantiene mientras no aparezca una voluntad contraria a ella. Por eso es que mientras duerme la persona, caso en el cual no estara manifestando su voluntad, la posesin se mantiene. El propio legislador supone esta voluntad de conservacin mientras no aparezca voluntad en contrario y, esta voluntad en contrario, puede ser: a) la propia voluntad del poseedor, cuando abandona o enajena la cosa. b) la voluntad de un tercero, que se nos presenta cuando este tercero se apodera de la cosa con el nimo de hacerla suya; en este caso, quien tena la posesin la pierde y se adquiere sta por el tercero (art.726 CC). La posesin se puede conservar al igual que se puede adquirir por medio de terceros. En concordancia con este principio, el legislador estatuye que el poseedor conserva su posesin an cuando le entregue la tenencia de la cosa a otra persona, por ejemplo, cuando la da en arrendamiento, comodato, depsito o, en general, a cualquier otro ttulo no traslaticio de dominio (art.725). En estos casos, si bien es cierto que el poseedor se desprende de la tenencia de la cosa (corpus), mantiene el animus y, por lo tanto, conserva la posesin.

C.- Reglas sobre prdida de la posesin de los bienes muebles.

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a) Por prdida del corpus y el animus, como por ejemplo : 1. -Cuando el poseedor enajena la cosa, ahora el adquirente es quien posee la cosa. 2. -Cuando hay abandono, el poseedor abandona la cosa, con la intencin de renunciar a ella, res derilictae.

b) Por perdida del corpus, conservando el animus , Ej. 1.- Cuando otro se apodera de la cosa poseda con nimo de hacerla suya, art. 726. 2.- Cuado sin pasar la cosa a otras manos, se hace imposible el ejercicio de actos posesorios, Ej. Cuando una heredad ha sido permanentemente inundada, Ej. 2502 N 1. c) Por prdida del animus, Ej. En el caso que el poseedor conserva el corpus pero pierde el animus; es la situacin que sucede en el llamado constituto posesorio (art.684 N 5), que es aquella situacin en que el poseedor del mueble, en mrito del ttulo traslaticio y de mera tenencia, transfiere la cosa, quedando como mero tenedor de la misma. El corpus aqu no sufre alteraciones, pues la cosa sigue en manos de quien la tena, pero hay un cambio en el animus, esta figura se llama intervercin de la posesin. Se critica esta posicin, ya que estamos en presencia de mera tenencia, por lo que faltara tanto el corpus como al animus.

3.- Reglas aplicables a la posesin de los bienes inmuebles Esta es la llamada teora de la posesin inscrita.

Teora de la posesin inscrita. Tambin estas normas dicen relacin con la adquisicin, conservacin y prdida de la posesin de los inmuebles:

I.- Normas referentes a la adquisicin de la posesin de los inmuebles Para poder establecer en qu forma se adquiere la posesin de los inmuebles hay que hacer algunas distinciones: Adquisicin de la posesin de los bienes inmuebles no inscritos . Hay que distinguir: a) Cuando se invoca el simple apoderamiento de la cosa con nimo de seor o dueo. b) Cuando se alega un ttulo no traslaticio de dominio. c) Cuando se hace valer un ttulo traslaticio de dominio.

a) Cuando se invoca el simple apoderamiento de la cosa con nimo de seor y dueo. Segn lo dispuesto en los artculos 726 y 729 del CC, el simple apoderamiento de un inmueble no inscrito, con nimo de seor o dueo, hace nacer posesin en el que se apodera del inmueble y el que tena la posesin la pierde. Para adquirir esa posesin no se requiere inscripcin alguna. Se seala que esta posesin ser siempre irregular porque el que se apodera de una cosa inmueble sabe que pertenece a otra persona, natural o jurdica, o al Fisco art. 590 CC, luego, siempre estar de mala fe.

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b) Cuando se alega un ttulo no traslaticio de dominio. Ttulo transmisivo y ttulos constitutivos. 1.- La secesin por causa de muerte : Los sucesores adquieren la posesin legal de herencia al momento de la delacin, art. 688, 722 CC. Para adquirir esta posesin no se requiere ninguna inscripcin, ya que se adquiere por el ministerio de la ley. Esta ser regular o irregular segn exista buena o mala fe y segn se trate de un heredero real o putativo. El legatario adquiere la posesin de Las cosas legadas cuando le son entregadas, es decir, cuando tiene el corpus y el animus, y no necesita inscripcin. 2.- Ocupacin: No se puede invocarse como antecedente de la posesin de bienes inmuebles, ya que la ocupacin supone que la cosa no pertenece a nadie, y los inmuebles siempre pertenecen a un particular o bien al Estado, art. 590 Se seala, sin embargo, que la ocupacin si bien no sirve como modo de adquirir el dominio de bienes races, puede invocarse como ttulo de posesin, pues el 590 CC se refiere slo al dominio. Pero la verdad es que la ocupacin implica una cosa sin dueo, y los inmuebles siempre tienen dueo. Por eso, los que aceptan que la ocupacin sirve de ttulo de posesin, sealan que cuando una persona se apodera de un bien raz no inscrito adquiere no por ocupacin, sino por la concurrencia de los dos requisitos de la posesin, y sta sera irregular no slo por la mala fe sino que por carencia de ttulo, art. 726 y 729. Los que aceptan que la ocupacin sirve como ttulo de posesin de un inmueble no inscrito, sealan que esta posesin es irregular, ya que se adquirira de mala fe, se sabe que tiene dueo.

3.- La accesin: El que posee un inmueble no inscrito se hace poseedor del terreno que accede a l. No es necesaria inscripcin alguna, pues lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Ser regular o irregular segn lo sea la cosa principal. 4.- La prescripcin: la prescripcin no es ttulo o antecedente para la posesin, pues, por el contrario, es la posesin el antecedente de la prescripcin.

C.- Cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio. Distinguir entre posesin regular o irregular. 1.- Posesin regular: Los requisitos de sta son, justo ttulo, buena fe y tradicin cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio. Luego, la nica forma de efectuar la tradicin del dominio de los bienes races y derechos reales constituidos sobre ellos, es mediante la inscripcin (salvo servidumbre) 686, 698 y 724. Por tanto, para adquirir la posesin regular de los bienes races no inscritos, cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio, es necesario realizar la inscripcin conservatoria, lo exige el art. 686 el cual no hace diferencia entre inmuebles inscritos y no inscritos, siendo aplicable a ambos. 2.- Posesin irregular: Algunos autores sealan que sin la inscripcin no se puede adquirir ni aun la posesin irregular de los bienes races no inscritos, razones: a) El art. 724 seala que: si la cosa es de aquellas cuya.. este artculo no distingue en cuanto a la naturaleza de la posesin, por tanto, la exigencia de la inscripcin debe aplicarse tanto para adquirir la posesin regular como para la irregular. b) Como la ley no hace distincin (art.724) resulta que la inscripcin, cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio, no es un simple elemento de la posesin regular, sino un requisito indispensable para adquirir toda clase de posesin de propiedades races inscritas o no. Hacen primar el art. 724 por sobre los arts. 708 y 702.

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c) El espritu del legislador es que todas las propiedades se inscriban para que llegue una poca en que inscripcin, posesin y propiedad sean conceptos que se identifiquen, sino se cumple el mandato del art. 724. se frustrara el espritu del legislador. Otros autores sostienen que no es necesaria la inscripcin para adquirir la posesin irregular de los bienes races no inscritos cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio, sealan que: a) El art. 724 slo se refiere a los inmuebles que han entrado en el rgimen de la propiedad inscrita, confirmara lo anterior lo sealado en el inc. 2 del art. 728 y art. 729. En resumen, la garanta que otorga la inscripcin es para el poseedor inscrito y no respecto del poseedor de un inmueble no inscrito. b) Luego el artculo 730 ratifica lo anterior, en efecto, el inciso primero del art. 730 no hace distincin entre muebles e inmuebles, luego, el inciso segundo del referido art. 730 que exige la inscripcin del tercero adquirente, lo hace slo en el caso de que el usurpador tenga la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito. Existe armona entre el art. 730 y los artculos 728 inc. 2 y 729, por los cuales slo al poseedor inscrito le reconocen la garanta que otorga la inscripcin

ADQUISICION DE LA POSESION DE LOS INMUEBLES INSCRITOS

Teora de la posesin inscrita

La teora de la posesin inscrita est formada por una serie de disposiciones que, diseminadas travs del Cdigo, son perfectamente armnicas. 1) El artculo 686: del Cdigo Civil expresa que la tradicin de los inmuebles o derechos reales constituidos en ellos, se hace por la inscripcin en el Conservador de Bienes Races. 2) El artculo 696: dice que los ttulos cuya inscripcin se seale en los artculos anteriores, no darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la manera que en los dichos artculos se ordena. 3) El artculo 702, inciso final: expresa que el que tiene la cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, hace presumir la tradicin, a menos que sta se haya debido efectuar por la inscripcin del ttulo, es decir salvo que se trate de la inscripcin de inmuebles. 4) El artculo 724, dice que: si la cosa es de aquellas cuyas tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio 5) En franca armona con el artculo 724 est el artculo 728, segn el cual: para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial. Y agrega este mismo artculo 728: Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella, ni pone fin a la posesin existente. 6) El artculo 730 afirma que : si el que tiene la cosa en lugar o a nombre de otro, la usurpa dndose por dueo de ella, no se pierde por una parte la posesin, ni se adquiere por otra. Y el mismo artculo 730 agrega, en el inciso 2: Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesin, ni adquiere por otra, sin la competente inscripcin. 7) El artculo 2505: manifiesta que no hay prescripcin contra ttulo inscrito, sino a virtud de otro ttulo inscrito, y la prescripcin comienza a correr desde esta inscripcin. 8) Y finaliza esta serie de artculos armnicos, el artculo 954, segn el cual: la posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin, y mientras sta subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se presente impugnarla. Vemos, entonces, que en el Cdigo Civil chileno la teora de la posesin inscrita se encuentra en las disposiciones de los artculos 686, 696,702, inciso final; 724, 728, 730, inciso final; 2505 y 924. Excepcin a la aplicacin de las normas sobre posesin inscrita a los bienes inmuebles por destinacin:

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Los artculos 724, 728, y 924 del Cdigo Civil que se refieren a la posesin inscrita, slo son aplicables respecto de los inmuebles por naturaleza y no de cosas muebles que pasan a ser inmuebles por destinacin. Lo confirman dichas disposiciones y del contexto de los artculos 568, y 686 del Cdigo Civil. De las disposiciones citadas podemos afirmar lo dicho respecto de los bienes que deben inscribirse en el Registro del Conservador de Bienes Races; la inscripcin sirve como requisito y prueba de la posesin de los bienes races inscrito. a).- Adquisicin de la posesin de un inmueble inscrito Hay que distinguir, segn se invoque como antecedente para poseer un ttulo no traslaticio de dominio o uno traslaticio. 1.- Cuando se hace valer un ttulo no translaticio de dominio no hay necesidad de inscripcin para adquirir la posesin del inmueble inscrito . Las razones son en general las mismas que dimos al tratar de los bienes no inscritos. El artculo 724, calificado como la llave de la posesin inscrita en nuestro Cdigo (Alessandri), dispone: Si la cosa es de aquella cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio. Valindose de un rodeo de lenguaje o circunloquio, esta disposicin legal expresa que la posesin de bienes races que procede de un ttulo traslaticio de dominio no puede adquirirse sino por medio de la inscripcin conservatoria. Por tanto, si no se hace valer un ttulo de esa especie, la adquisicin de la posesin no est sujeta a dicha inscripcin. El anlisis de los ttulos no translaticio de dominio lleva a idntica conclusin y por las mismas razones generales que dimos al referirnos a la posesin de los inmuebles no inscritos. Si se invoca como ttulo de posesin la sucesin por causa de muerte, la inscripcin es innecesaria para adquirir la posesin, puesto que la posesin de la herencia se adquiere por el ministerio de la ley en el momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore (arts. 688, inc. 1, y 722. Entre ttulo constituidos de dominio el Cdigo seala la ocupacin, la accesin y la prescripcin ( art. 703. inc.2) La ocupacin no procede como ttulo de posesin de inmuebles, segn lo explicamos con anterioridad. La accesin no exige inscripcin conservatoria para adquirir la posesin del bien raz que accede, pues, conforme al adagio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, la inscripcin del inmueble principal cubre los aumentos que ste recibe por accesin. Finalmente, la prescripcin no es un ttulo de posesin; slo constituye un modo de adquirir el dominio, y nada ms: la posesin con otros elementos conduce a la prescripcin y, producida sta, surge el dominio. En consecuencia, si una persona posee despus de haber prescrito a su favor un bien, posee en razn de un dominio y no de la prescripcin. La sentencia judicial que declara la prescripcin debe inscribirse en el Registro del Conservador ( arts. 689 y 2513); pero tal inscripcin se exige slo que la prescripcin produzca contra terceros y para mantener la continuidad de la historia de la propiedad raz: la inscripcin de la sentencia que declara la prescripcin no importa un modo de adquirir el dominio, pues ste ya est adquirido por la prescripcin, y tampoco es un medio de adquisicin de la posesin, ya que sta lgicamente debe exigir en favor del que obtuvo la sentencia declaratoria de la prescripcin adquirida. b) Adquisicin de la posesin de un inmueble inscrito cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio Descartado los ttulos no traslaticios de dominio, quiere decir que la exigencia de la inscripcin conservatoria para adquirir la posesin de un inmueble (art. 724), queda restringida a los ttulos traslaticios de dominio. Nadie discute que para adquirir la posesin regular de un inmueble inscrito, cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio, es necesaria la inscripcin conservatoria de dicho ttulo.

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La exigencia es indudable, la ley dice expresamente que para la existencia de la posesin regular es necesaria la tradicin cuando se hace valer un ttulo traslaticio de dominio 8 art. 702, inc. 3), y la tradicin del dominio de los bienes races se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador ( art. 686, inc. 1). Pero, en cuanto a la posesin irregular, hay controversia. Una opinin minoritaria sostiene que la inscripcin conservatoria no se requiere para adquirir la posesin irregular de un inmueble inscrito cuando invoca un ttulo translaticio de dominio. La exigencia perentoria del artculo 724 slo comprende de la posesin regular, porque slo en ella se necesita esencialmente la tradicin; la posesin irregular, la violencia y la clandestina no requieren de la tradicin, pueden existir sin la inscripcin en el Registro del Conservador, segn se deduce de diversas disposiciones (art. 702, 708, 729 y 730). La doctrina anterior est hoy abandonada. Casi todos nuestros autores y maestros piensan, en la actualidad, que tanto la adquisicin de la posesin regular como la de la irregular de un bien raz inscrito cuando se hace valer un ttulo translaticio de dominio, necesitan de la inscripcin en el Registro del Conservatorio. Numerosas razones apoyan el aserto. 1 Es verdad que la posesin no necesita de tradicin, de inscripcin; pero tambin lo es que la ley declara reiteradamente que el poseedor inscrito no pierde su posesin mientras subsiste la inscripcin a su valor, y para que sta no subsista es preciso que el adquirente realice una inscripcin nueva (arts. 728, 729 a contrario sensu, 730 y 2505). Sin una nueva inscripcin no se adquiere ninguna clase de posesin sobre un inmueble inscrito cuando se invoca un ttulo translaticio de dominio, pues las mencionadas disposiciones declaran que el poseedor inscrito conserva su posesin mientras la inscripcin a su favor no se cancele. Siendo as, de seguir la opinin contraria, que estima innecesaria la inscripcin cuando se trata de adquirir la posesin irregular, resultara que el poseedor inscrito, conforme a los preceptos citados, conservara la posesin regular y, al mismo tiempo, segn la opinin que se combate, el que adquiere materialmente la cosa y la conserva bajo su poder fsico, tendra una posesin irregular. Es evidente el absurdo de admitir la posibilidad de la existencia simultnea de un regular y de otro irregular sobre la misma cosa. poseedor

2. El artculo 2505 dispone que contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otros ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo. Ahora bien, si la posesin irregular pudiera adquirirse sin la inscripcin, habra prescripcin contra ttulo inscrito sin otro ttulo inscrito, pues podra prescribirse extraordinariamente el inmueble inscrito a virtud de la posesin irregular adquirida sin inscripcin. La infraccin del artculo 2505 sera flagrante, ya que ste no distingue entre prescripcin ordinaria y extraordinaria; en la hiptesis que considera, rechaza ambas. 3. El mensaje del Cdigo Civil afirma que la inscripcin es la que da la posesin real, efectiva; y mientras ella no ha cancelado, el que no ha inscrito su ttulo no posee: es un mero tenedor. Se refuerza, pues, que el que no inscribe el ttulo no es siquiera poseedor irregular, puesto que se le califica de mero tenedor. 4 Todo el sistema del Cdigo tiene a que los inmuebles se incorporen al rgimen del Registro Conservatorio, y sera absurdo pensar que el legislador dejara abiertas las puertas para que, despus que un inmueble ha entrado a ese rgimen, pudiera salir de l mediante la adquisicin de la posesin del bien raz sin inscripcin. Puede concluirse que la posesin, tanto regular como irregular, de un inmueble inscrito no se puede adquirir, cuando se invoca un ttulo translaticio de dominio, sino mediante la inscripcin de ste. En el mismo sentido se inclina la jurisprudencia dominante. As, un fallo de la Corte Suprema declara que el articulo 2505, al disponer que contra un ttulo inscrito no tiene lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races sino en virtud de otro ttulo, tambin inscrito, que prevalece sobre la consignada en el artculo 2510, que rige la prescripcin extraordinaria de toda clase de bienes. Conservacin y prdida de la posesin de los inmuebles no inscritos

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LA FALTA DE ALGN ELEMENTO DE LA POSESIN HACE PERDER LA DE LOS INMUEBLES NO INSCRITOS. Los inmuebles no inscritos se encuentran en la misma situacin que los bienes muebles. Por tanto, su posesin se pierde si falta el corpus o el animus y, con mayor razn, si faltan ambos. A los inmuebles no inscritos se aplican los artculos 726 y 729. Dice el artculo 726: Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptan. Como vemos aqu se pierde el corpus, el elemento material. Dice el artculo 726. Si alguien, pretendindose dueo, se apodera violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no est inscrito, el que tena la posesin la pierde. Porque tambin pierde el corpus, el elemento material. Adems, es evidente que si el dueo de un inmueble no inscrito lo enajena, tambin pierde la posesin, de acuerdo con las reglas generales. Y en este caso pierde la posesin, porque le falta el corpus y porque le falta el animus, es decir, los dos elementos de la posesin. EN CASO DE USURPACIN DEL MERO TENEDOR El inciso 1 del artculo 730: Si el que tiene la cosa en lugar y nombre de otro, la usurpa dndose por dueo de ella, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra; a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere la posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior . La norma es casi redundante, pues slo consagra principios ya establecidos en los artculos 716 y 719, inciso 2; reafirma, s, la caracterstica de indeleble que tiene la mera tendencia. INSCRIPCIN DE UN TTULO RELATIVO A UN INMUEBLE NO INSCRITO QUE NO EMANA DEL POSEEDOR Supngase que una persona, sabedora de que el poseedor de un inmueble no lo tiene inscrito, otorgue o celebre un acto o contrato y el adquirente inscriba a su favor el ttulo que comprende dicho predio no inscrito. Por virtud de esa sola inscripcin, perdera su posesin el poseedor no inscrito, a pesar de no haber intervenido para nada en el acto o contrato constitutivo del ttulo que se inscribi? Los que piensan que la inscripcin conservatoria es una ficcin legal que representa abstractamente los dos elementos de la posesin ( corpus y animus, tenencia y nimo de seor y dueo), responden afirmativamente: la inscripcin hace adquirir la posesin. Y el poseedor no inscrito que de esta manera llega a perder su propiedad de nada tendra que quejarse, porque fue negligente al no realizar la inscripcin para gozar de todas las garantas que el Cdigo otorga a la posesin inscrita, y porque tambin incurri en otra negligencia al dejar que falsos adquirente inscribiera a su nombre sin formular oposicin. Los que sostienen que la inscripcin es slo una garanta de la posesin, es decir de un hecho real, responden negativamente: la inscripcin es un requisito legal para solemnizar la tenencia con nimo de seor o dueo y si es tenencia no exige, si no hay una posesin material, la inscripcin por s sola nada significa, es una inscripcin de papel, o sea, una mera anotacin en el Registro del Conservador sin que el titular de ella tenga la posesin fsica y material del inmueble; nada contiene ni representa. De los artculos 683 y 730 -prosiguen los defensores de esta tesis- se deduce que, tratndose de inmuebles no inscritos, para que la tradicin (inscripcin) d al adquirente la posesin, es necesario que el tradente que la enajena como suya tenga la posesin material o, a lo menos, la mera tenencia, o bien que el adquirente haga esa aprehensin por s mismo. Consecuentemente, para que cese la posesin del bien raz no inscrito es necesario que haya apoderamientos material de l, conforme tambin lo precepta la regla general del artculo 726. En cuanto la imputacin de negligencia del poseedor no inscrito, se ha contestado que la ley no hizo obligatoria la inscripcin inmediata de los inmuebles, por lo cual mal puede sancionarse tal imprevisin.

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Relativamente a la negligencia del poseedor material de no oponerse a la pretensin del falso adquirente de inscribir a su nombre la propiedad, se contesta que si bien es verdad que en las transferencias entre vivos la primera inscripcin se hace previa publicacin de avisos, este medio imperfecto de notificar al poseedor material no inscrito no puede producir el imperfecto de notificar al poseedor material no inscrito no puede producir el importante efecto de privarle de su posesin sin que medie el apoderamiento de que habla el artculo 726. No hay duda de que esta ltima refutacin carece de valor; no refuta nada. Es verdad que el medio de noticiar a los posibles afectados es imperfecto, pero es el que ha establecido el legislador. En todo caso, como veremos oportunamente, el poseedor material, segn lo ha reconocido la jurisprudencia, tiene accin judicial para pedir que se le ampare en el ejercicio de su posesin, perturbado por la inscripcin. La jurisprudencia de estos ltimos tiempos se ha inclinado a la segunda de las tesis expuestas. Y as ha dicho: La inscripcin exigida por la ley para perfeccionar en ciertos casos la posesin de bienes races u otros derechos reales, no es por s sola medio constitutivo de una posesin que no tiene, sino requisito legal para solemnizar la tenencia con nimo de seor, que es lo nico que caracteriza la posesin. Sin tenencia con nimo de dueo no hay posesin, y si bien es cierto que el artculo 724 exige inscripcin especialmente respecto de ciertos bienes, no es menos evidente que esta formalidad es requerida en concurrencia con el hecho y circunstancias constitutivas de la posesin, tal como se halla definida en el artculo 700. Otra interpretacin conduce al absurdo jurdico de que cualquier poseedor de propiedad no inscrito, aun cuando ejerza el pleno goce, tranquilo y no interrumpido de sus bienes, pueda perder su posesin porque otra persona sin conocimiento del poseedor verifica la inscripcin de un ttulo otorgado por tercero Tambin se ha fallado que la persona que inscribe a su nombre un bien raz con posterioridad a la poca desde la cual posee el mismo bien otra persona, la posesin de la primera es `de papel : no representa una realidad posesoria. Por ende, es inaplicable al caso el artculo 728 del Cdigo Civil, ya que no se trata de hacer cesar la `posesin inscrita, pues no lo es la de papel. Tampoco resulta aplicable esa norma porque mal puede haberse apoderado de la cosa la persona que la posea desde antes y sigui poseyndola despus del otorgamiento de la escritura por un tercero, sobre el mismo bien, hecha a favor del que la inscribi. Si el vendedor del que tiene la posesin de papel no tena dominio ni posesin del predio, la escritura de venta no es propiamente un ttulo traslaticio. Tal vendedor nada transfiri y la respectiva inscripcin es ineficaz e inocua. En consecuencia, no procede aplicar el caso del artculo 2505 del Cdigo Civil, que dice que contra un ttulo inscrito no tiene lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito, ni empieza a correr sino desde la inscripcin del segundo. CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN DE LOS INMUEBLES INSCRITOS. NECESIDAD DE CANCELAR LA INSCRIPCIN PARA QUE CESE LA POSESIN INSCRITA; INEFICACIA DE LOS ACTOS FSICOS DE APODERAMIENTO . Dice el artculo 728 del Cdigo Civil: Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente. La Corte Suprema ha dicho reiteradamente, aplicando este artculo, que respecto de un inmueble sujeto al rgimen de la propiedad raz inscrita, la inscripcin otorga el goce de la posesin a favor de la persona a cuyo nombre se encuentra inscrita la propiedad, con exclusin de toda otra persona; para que termine tal posesin es necesario que se cancele la inscripcin a su favor, y mientras esto no suceda el que se apodera materialmente del predio no adquiere su posesin ni pone fin a la posesin existente. EL APODERAMIENTO MATERIAL, PERMITE LA POSESIN IRREGULAR?

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Algunos opinan que en los casos en que alguien se apodera materialmente de una cosa cuyo ttulo est inscrito, podra adquirir la posesin irregular de la cosa, opinin esta que se basa en el ya conocido argumento de que la posesin irregular es aquella a la cual le falta un elemento de la regular, y, por lo tanto, se dice, al aprehender materialmente, el ttulo del poseedor no podr ser regular, porque no tiene inscripcin; pero, en cambio, puede ser irregular. Esta manera de pensar va en contra de la letra misma del artculo 728, que dice que mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere al ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella, ni pone fin a la posesin existente. El artculo 728 rechaza la adquisicin de cualquiera posesin por parte del usurpador, pues no distingue entre la regular y la irregular. La doctrina que sostiene que el usurpador material del inmueble inscrito adquiere la posesin irregular de ste, atenta tambin contra la letra y el espritu del artculo 2505, segn el cual contra un ttulo inscrito no tiene lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito, pues permitira al usurpador material adquirir la posesin irregular del inmueble inscrito y, consiguientemente, adquirirlo por la prescripcin adquisitiva extraordinaria al cabo de diez aos. An ms, ya nosotros hemos explicado que la posesin tiene un gran parecido con el derecho de propiedad o el dominio, en el sentido de que la posesin es exclusiva y excluyente, que no puede haber dos poseedores absolutos con respecto a una misma cosa. Ahora bien, segn la opinin que comentamos, existiran aqu dos posesiones: 1.- La posesin inscrita, que el artculo 728 dice que no cesa por el apoderamiento material Y , 2.- Tambin existira la posesin del que se apodera de la cosa. Y esto constituye una aberracin, ya que no puede haber una misma cosa dos poseedores absolutos. Pero la doctrina en anlisis se hace cargo de la objecin, y afirma que en este caso la posesin irregular viene a interrumpir la posesin del poseedor inscrito, de acuerdo con el artculo 2502, N 2, del Cdigo Civil, que dice: La interrupcin es natural: 1 Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona. Sin embargo, en este caso, el mismo artculo 728 afirma que mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella, ni pone fin a la posesin existente. De modo que los propios trminos del artculo 728 estn demostrando que los actos materiales de apoderamiento no constituyan interrupcin de la posesin: porque la interrupcin surge cuando se ha perdido la posesin y otro ha entrado en ella; y el artculo 728 afirma expresamente que el poseedor inscrito, mientras subsista su inscripcin, no pierde la posesin por el apoderamiento fsico que un tercero haga del inmueble a que se refiere el ttulo inscrito. En suma, podemos llegar a esta conclusin: frente a una posesin inscrita, no valen absolutamente de nada los actos materiales de apoderamiento de la cosa que haga tercero; por un lado, no hace perder la posesin del poseedor escrito, ni tampoco, por otro, le dan posesin alguna al tercero. Entre los ltimos fallos que no se apartan de esta lnea puede citarse uno de la Corte Suprema de 25 de noviembre de 1986, que declara: Segn se desprende del artculo 2505 del Cdigo Civil, la prescripcin extraordinaria no puede hacerse valer contra los ttulos inscritos y para que la aplicacin de esos ttulos cese, es necesario un nuevo ttulo, sin el cual aqul mantiene su vigencia. Por lo tanto, esa prescripcin extraordinaria no puede ser alegada para obtener el dominio o propiedad de un bien raz inscrito con anterioridad a nombre de un tercero. LA CANCELACIN DE LA INSCRIPCIN PONE FIN A LA POSESIN INSCRITA; CLASES DE CANCELACIN. Cmo se pone fin al posesin inscrita? El articulo 728 responde con claridad: Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele. El mismo artculo indica las formas de cancelacin, en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro; 2) una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro; 3) decreto judicial. 1.- CANCELACIN VOLUNTARIA DE LAS PARTES.

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La voluntad de las partes a que alude el artculo 728 es la convencin o el acuerdo celebrado por dos o ms personas con el objetivo de dejar sin efecto una inscripcin. Se presenta este caso, por ejemplo, si dos personas habiendo celebrado un contrato de compraventa de una casa y hecho la tradicin por la inscripcin en el Conservador de Bienes Races, con posterioridad acuerdo dejan sin efecto el contrato y cancelar la inscripcin que se haba hecho con motivo de la compraventa. Tal acuerdo, en que necesariamente ha de tomar parte el poseedor a que la inscripcin se refiere ( pues de lo contrario sera ilcito decir que una inscripcin ha cesado en forma voluntaria), carece de existencia legal si no costa en instrumento autntico, porque slo mediante su exhibicin puede el Conservador hace la correspondiente inscripcin. Esta cancelacin debe efectuarse materialmente en el Registro del Conservador de Bienes Races. Sin embargo, una sentencia de la Corte Suprema acept la cancelacin virtual de la inscripcin por voluntad de las partes manifestada tcitamente, por haber tolerado, durante ms de treinta aos el titular de la inscripcin acto de dominio ejecutados por los poseedores materiales del predio. Este fallo aislado mereci muchas crticas, aunque morigeradas alguna en razn de que en el caso concreto del pleito concurran circunstancias de equidad. 2.- CANCELACIN POR DECRETO JUDICIAL. Se produce cancelacin por decreto cuando se ha seguido un juicio y en l obtiene una de las partes el conocimiento de la posesin que mantiene o la orden de que se le d o devuelva la posesin que mantiene que mantiene ilegalmente la otra. As, por ejemplo, uno de los juicios en que se ordena cancelar la inscripcin conservatoria reconociendo la posesin existente es aquel en que los contendores tienen inscripcin y discuten cul de ellos es el poseedor. Y ejemplo de juicio para dar o recuperar la posesin poniendo fin a la posesin inscrita existente es el reivindicatorio: si el verdadero dueo interpone demanda reivindicatoria contra el poseedor inscrito y obtiene fallo en que se reconoce su derecho de dominio, el juez dicta un decreto en que ordena que se cancele la inscripcin del poseedor no dueo. Las cancelaciones voluntarias y por decreto judicial se hacen materialmente por medio de una subinscripcin al margen de la inscripcin (Reglamento de Registro del Conservador de Bienes Races, art. 88 y 91). La cancelacin material se contrapone a la virtual, que se produce en el caso a referimos a continuacin. que nos

3.- CANCELACIN POR UNA NUEVO INSCRIPCIN EN QUE EL POSEEDOR INSCRITO TRANSFIERE SU DERECHO A OTRA PERSONA. Es el caso de ms ordinarias ocurrencia. Ejemplo: Pedro es dueo de una propiedad y la tiene inscrita en el Conservador de Bienes Races; si la vende a Juan, ste debe hacer su inscripcin, que constituye, como sabemos, la tradicin. Ahora bien, esta nueva inscripcin que se hace del inmueble a nombre de Juan, tiene la virtud de cancelar la inscripcin anterior. Propiamente, pues, esta cancelacin no es material sino virtual y se produce en forma automtica por el hecho de que el poseedor inscrito transfiera a otra persona su derecho: simultneamente con efectuarse la tradicin, mediante la inscripcin a favor del comprador, queda cancelada la inscripcin anterior. En la nueva inscripcin debe hacerse mencin a la inscripcin precedente (Cdigo Civil, art. 692 y Reglamento del Registro del Conservador de Bienes Races, art.80) para mantener la continuidad de la historia de la propiedad de Raz. UN EL TITULO INJUSTO CANCELA LA INSCRIPCIN ANTERIOR? .Se presenta el problema de determinar qu efecto produce la inscripcin de un ttulo injusto, como el conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo; el que adolece de un vicio de nulidad, etc. En un principio la Corte Suprema estableci que, exigiendo el artculo 728 para la cancelacin de la inscripcin una nueva en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, y no teniendo el ttulo traslaticio injusto tal virtud, no produce el efecto de cancelar la inscripcin, ni, consiguientemente, el de poner fin a la posesin existente. Con posterioridad, la jurisprudencia ha establecido lo contrario, esto es, que la inscripcin de un ttulo injusto sirve para cancelar una inscripcin anterior y hacer cesar la posesin inscrita que a ella corresponda.

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Razones: a).- si puede prescribirse sin ttulo alguno (art. 2510, N1), con mayor razn se podr prescribir con un ttulo injusto, que, cancelando la posesin inscrita anterior, d nacimiento a una posesin irregular, que sirva de base a la prescripcin extraordinaria; b).- los artculos 728 y 2505, que se refieren a la cancelacin de la posesin inscrita por la inscripcin de un nuevo ttulo translaticio de dominio, no distinguen entre ttulo justo e injustos, y el artculo considera precisamente un caso de cancelacin de una inscripcin mediante la inscripcin de un ttulo injusto, como es el ttulo que deriva del usurpador, que ms injusto no puede ser. INSCRIPCIN TOTALMENTE DESLIGADA DE LA ANTERIOR; INTELIGENCIA DE LA FRASE COMPETENTE INSCRIPCIN. Para que una inscripcin ponga fin a la posesin anterior y d origen a una nueva, es necesario que esta nueva inscripcin guarde relacin, aunque sea slo aparente, con la anterior ?. Cuando una persona suplanta al poseedor y se presenta como mandatario suyo sin serlo, aparentemente es siempre el poseedor inscrito el que transfiere su derecho; en el Registro del Conservador no hay solucin de continuidad, la cadena de poseedores inscritos no se interrumpe. Pero si la inscripcin nueva ni siquiera aparentemente guarda relacin con la antigua, puede aqulla cancelar sta y permitir la posesin del titular de la nueva inscripcin? Supngase que el inmueble est inscrito a nombre de Primus; algn tiempo despus Secundus, arrendatario de aqul, se dice dueo del inmueble y se lo vende a Tertius, este inscribe. La cuestin se plantea en esta forma: la inscripcin de Tertius produce o no el efecto de cancelar la inscripcin de Primus? Dice el inicio 1 del artculo 730: Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dndose por dueo de ella, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra; a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere la posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior. Un mero tenedor que, precisamente, es el que tiene la cosa a nombre de otro, aun cuando la usurpe, no mejora su ttulo: porque la mera tenencia es inmutable, y porque es un principio universalmente reconocido que nadie puede mejorar su propio ttulo. Pero, en cambio, si el mero tenedor enajena a su propio nombre la cosa, segn el artculo, se pone fin a la posesin anterior y se da nacimiento a una nueva posesin: porque el artculo 717 establece que la posesin es personal, que no se transmite ni se transfiere. Luego, no obstante que el ttulo emana de un mero tenedor, la persona a quien se enajena pasa a ser poseedor. Y es tambin por esto que el artculo 683 establece que si bien el tradente no puede ganar la cosa por prescripcin el adquirente puede ganarla: en otras palabras, cuando el tradente es mero tenedor, si transfiere a otra persona, sta puede ganar la cosa por prescripcin. Como la disposicin del inicio 1 del artculo 730 no distingue, se aplica tanto a los bienes muebles como a los races no inscritos. El inicio 2 del artculo 730 contempla el caso referente a los bienes races inscritos, y dice: Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin Ejemplo: Pedro, dueo y poseedor inscrito, me arrienda un inmueble. Yo, arrendatario, descubro que el ttulo de Pedro tiene cierto defecto legal y, sintindome con mejor derecho, le hago entrega material de la propiedad a Juan. Ahora bien, esta entrega material que yo, mero tenedor, hago a Juan, no hace que Juan adquiera la posesin, y tampoco que Pedro pierda la suya sin la competente inscripcin; en otros trminos, con la competente inscripcin cesa la posesin anterior inscrita del poseedor, y la adquiere el adquirente del mero tenedor. Y aqu surge la cuestin planteada ms arriba: qu competente inscripcin? entiende el legislador por

Esta es una materia bastante discutida hasta el punto que en doctrina hay 3 corrientes sobre qu debe entenderse por competente inscripcin: Primera posicin. Para Humberto Trucco y Pedro Lira es competente inscripcin nica y exclusivamente la que emana del poseedor inscrito, ello porque el art.728 no tiene excepcin, de tal manera que cuando el art.730 inc.2 nos habla de competente inscripcin, se esta refiriendo a la

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inscripcin que se practica en favor del tercero adquirente en virtud de la usurpacin del mero tenedor y su posterior enajenacin del inmueble a dicho tercero, pero que posteriormente fue ratificada por el poseedor inscrito. En realidad, estos autores estn rechazando la situacin de excepcin sealada en el inc.2 del art.730, porque no habra dicha excepcin segn ellos. Segunda posicin. Para Arturo Alessandri y Alejandro Lira , competente inscripcin es aquella que nos presenta un vnculo a lo menos aparente entre el mero tenedor y la anterior inscripcin, de manera que se presenta una continuidad en el Registro; y sostiene que este vnculo aparente va a existir cuando el mero tenedor que usurpa el inmueble otorga en favor del tercero adquirente, y se subinscribe alguno de los ttulos injustos de los ns.1 y 2 del art.704, esto es, el ttulo falsificado y el inoponible. En estos casos, haba por lo menos una aparente relacin entre el poseedor inscrito y el nuevo adquirente. Estamos en este caso ante una competente inscripcin que producira como efecto cancelar la inscripcin anterior. Esta posicin ha sido seguida en ocasiones por los tribunales, que han sealado que aunque se reconozca que la persona que invoca la prescripcin tiene ttulo inscrito, ste no le da la posesin legal que se requiere para inscribir si no deriva del poseedor inscrito. De consiguiente, no queda cancelada la primitiva inscripcin (Corte Suprema, 9 de enero de 1933: R., t.XXX, sec. primera, p.206). Tercera Posicin. Para Leopoldo Urrutia, Manuel Somarriva y Luis Claro Solar, competente inscripcin es la que se practica en la forma que corresponde, esto es, en el departamento respectivo y con arreglo a las normas del Registro Conservatorio de Bienes Races. No puede ser competente inscripcin aquella que emane del poseedor inscrito en s mismo, porque esta situacin ya est contemplada expresamente en el art.728 CC, caso en el cual la inscripcin emanada del poseedor inscrito produce como consecuencia la cancelacin de la respectiva inscripcin. Sealan que en el caso del art.730 inc.2 la inscripcin no puede ser tradicin de derecho, ya que el mero tenedor usurpador carece de este derecho, de tal manera que el nico efecto que va a producir la inscripcin es el de atribuir posesin, pudiendo el poseedor llegar a adquirir el respectivo derecho a travs de la prescripcin. Por otro lado, sostienen que interpretar de otra forma el art.730 es dejarlo sin aplicacin, porque las otras 2 interpretaciones carecen de asidero suficiente y, por lo tanto, de no aceptarse esto, no podra aplicarse el art.730 inc.2 como tampoco el art.2505. Esta ltima posicin ha sido la que los tribunales han seguido mayoritariamente, sealando que el inc.2 del art.730 se pone en el caso en que el mero tenedor del inmueble inscrito lo enajena a su nombre, y en este evento el adquirente mediante la competente inscripcin adquiere para s la posesin poniendo fin a la posesin anterior. Esta competente inscripcin no puede ser nicamente la que emane del poseedor inscrito, por cuanto ese caso lo contempla el art.728 y no es dable suponer semejante redundancia. Por esto es forzoso concluir que la ley al hablar de competente inscripcin se est refiriendo a aquella que se efecta con las solemnidades legales por el funcionario competente, en el Conservador del departamento de la ubicacin del inmueble que se transfiere. La nueva inscripcin as practicada tiene la virtud de cancelar la inscripcin anterior que existe sobre la misma propiedad (Corte de Talca, 19 de junio de 1933: Gaceta 1933, primer semestre, n.84, p.348. Corte Suprema, 5 de enero de 1949: R., t.46, secc. primera, p.311). Esto de la competente inscripcin nos plantea algunos problemas: 1.- Teniendo en claro que la inscripcin puede no emanar del poseedor inscrito sino del mero tenedor usurpador, se plantean algunas interrogantes, Cmo va a adquirir el tercero adquirente. Surge esta duda porque en el Registro Conservatorio de Bienes Races el inmueble se encuentra inscrito a nombre del poseedor inscrito y no a nombre del mero tenedor usurpador, Habr que recurrir a la inscripcin por aviso de los arts.693 CC y 78 del Reglamento del Conservador?. Esta es una materia que ha sido discutida en los tribunales, pero sus sentencias no han sido uniformes: En algunos casos que la inscripcin por aviso es competente inscripcin. En otros casos, han considerado que no lo es.

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2.- El problema tiene sus complicaciones, porque por un lado, aparentemente el adquirente no tendra otro medio de inscribir que por medio de avisos. La inscripcin de un predio ya inscrito es una inscripcin nula, y es nula por faltarle un requisito de fondo, cual es que el predio que se va a adquirir por aviso no se encuentre inscrito. Nos encontramos con que una inscripcin nula no podemos calificarla de competente inscripcin, porque lo nulo ningn efecto puede producir. Luego, esta inscripcin nula, ni siquiera atribuye posesin; a la luz de esto, pareciera tener razn Arturo Alessandri en orden a que tiene que existir una relacin, aunque sea meramente aparente, entre la inscripcin del adquirente y la del anterior poseedor inscrito, ya que slo en esta forma estaramos ante una competente inscripcin y habra la debida continuidad en el Registro Conservatorio. Esta interpretacin considera que la expresin dndose por dueo del art.730 inc.2 est dando a entender que el usurpador suplanta al dueo, al poseedor inscrito o que bien hace valer en la operacin que realiza un poder aparente que en realidad no tiene, ya que de no ser as no habra competente inscripcin. 3.- Esta solucin tiene un grave problema, cual es el de favorecer la actitud ilcita y de partir de la base de que en el art.730 el ttulo es siempre injusto. Luego, el poseedor siempre tendra la calidad de irregular y operara, por consiguiente slo la prescripcin extraordinaria. Pero, justamente por esta razn, debemos reconocer que esta interpretacin es mucho m s favorable al poseedor inscrito, ya que al hacer procedente la prescripcin extraordinaria, da al poseedor un plazo mucho m s largo para tomar conocimiento de la situacin existente y hacer valer los derechos correspondientes. Prueba de la Posesin Hay que distinguir entre: 1.- La prueba de la posesin de los bienes muebles. 2.- La prueba de la posesin de los bienes inmuebles. 1.- Prueba de la posesin de los bienes muebles Se acredita probando corpus y animus, lo cual se har probando los hechos que configuran o componen el corpus y el animus. El legislador establece en el art.719 CC tres presunciones legales, las cuales, por este mismo carcter, admiten prueba en contrario: 1. si se ha empezado a poseer a nombre propio , se presume que esta posesin ha continuado hasta el momento en que se alega. 2. si se ha empezado a poseer a nombre ajeno , se presume igualmente la continuacin del mismo orden de cosas. 3. si alguien prueba haber posedo anteriormente , y posee actualmente, se presume la posesin en el tiempo intermedio. 2.- Prueba de la posesin en los bienes inmuebles En lo que dice relacin con la prueba de la posesin de los bienes inmuebles hay que distinguir: a) Si se trata de inmuebles inscritos. b) Si se trata de inmuebles no inscritos. a) Prueba de la posesin de inmuebles inscritos se prueba por la respectiva inscripcin y no por hechos materiales de apoderamiento (art.924 CC). Conforme a esta misma disposicin, para que proceda esta prueba a travs de la inscripcin de la posesin, la inscripcin debe reunir dos requisitos: debe subsistir, es decir, no debe haber sido cancelada ni real, ni material, ni virtualmente. la inscripcin debe haber durado un ao completo. Concurriendo estos dos requisitos la inscripcin prueba la posesin en forma tal que es inadmisible toda prueba de posesin material con que se pretenda desvirtuar la posesin inscrita; as,

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si alguien pretende desvirtuarla acreditando que l tiene la tenencia material de la cosa, ello no ser procedente ni producir mayores efectos. El art.924 slo se refiere a la posesin de derecho cuya tradicin se hace mediante la correspondiente inscripcin, es decir, se refiere a los derechos inscritos de que habla el art.686 y no a otros derechos que si bien pueden encontrarse inscritos, respecto de ellos, la inscripcin no es necesaria como medio de hacer la tradicin. En el caso que se oponga a una inscripcin otra inscripcin, el juez tendr que resolver a cul de las dos inscripciones atribuye la posesin, es decir, va a tener que resolver en conformidad a los arts.728 y 730 cul inscripcin se cancel material o virtualmente y cul inscripcin subsiste de stas. b).- Prueba de la posesin de inmuebles no inscritos . La posesin de inmuebles no inscritos o de aquellos cuya inscripcin es ineficaz o en que la inscripcin ha durado menos de un ao completo, se prueba conforme a lo establecido en el art.925, es decir, en este caso se prueba la posesin acreditando el corpus y el animus respecto del inmueble de que se trata. En materia de prescripcin existen presunciones y ficciones relativas a la prueba de la posesin. El legislador concede las acciones posesorias para conservar o recuperar la posesin de bienes races o derechos reales constituidos sobre ellos, y al que recupera legalmente la posesin que hubiere perdido respecto de un mueble o de un inmueble, se entiende haber tenido la posesin en el tiempo intermedio: hay aqu una ficcin de la posesin, considerndose que el poseedor tuvo la posesin durante el lapso que estuvo privado de ella, siempre que la recupere legalmente (art.731 CC). Entonces, aqu hay una ficcin, la cual cobra importancia para la prescripcin adquisitiva, ya que sta se funda en un estado posesorio continuado sin interrupcin y durante todo el tiempo fijado por la ley. La interrupcin de la prescripcin puede ser natural o civil, y una de las formas de interrupcin natural es por haber entrado otra persona en posesin de la cosa. El efecto de esta interrupcin es hacer perder todo el tiempo de posesin anterior, a menos que se haya recuperado legalmente la posesin conforme a las normas referentes a las acciones posesorias, porque en tal caso, no se entender que ha habido interrupcin para el que fue despojado de la posesin (art.2502 en relacin con el art.731). El legislador tambin recurre al establecimiento de presunciones para facilitar en alguna forma la prueba de la posesin y establece estas presunciones en el art.719: 1. - La primera es aquella que nos dice que si se ha empezado a poseer a nombre propio se presume que esta posesin ha continuado hasta el momento en que se alega (art.719 inc.1). Es decir, basta que la persona que invoca la posesin a nombre propio pruebe que l comenz a poseer a nombre propio, ya que en tal caso el legislador va a presumir que dicha posesin continu con ese mismo carcter hasta el momento en que el interesado invoca esta posesin. Esta es una presuncin legal. 2. Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume la continuidad de esta misma situacin (art.719 inc.2). De tal manera que si una persona alega que en la actualidad posee a nombre propio, cuando comenz a detentar la cosa a nombre de otro, deber probar la existencia de un ttulo diferente al anterior, que le atribuye la calidad de poseedor a nombre propio. Esta disposicin del art.719 inc.2 guarda relacin con lo que dice el art.716. Esta es tambin una presuncin legal. 3. - Si alguien prueba haber posedo anteriormente y posee actualmente, se presume la posesin en el tiempo intermedio (art.719 inc.final). En esta situacin, para que entre a jugar la presuncin es necesario acreditar lo que ha sucedido en los dos extremos, o sea, habr que probar el hecho de la posesin actual y la circunstancia de que el actual poseedor tambin lo fue con anterioridad y, probando estas dos circunstancias, el legislador entra a presumir la posesin durante el tiempo intermedio. Con esta presuncin, la ley est favoreciendo al poseedor, porque a ste en realidad le seria mnimamente difcil probar la posesin durante todo el tiempo y cada uno de los momentos en que l tuvo la posesin. Esta tambin es una presuncin legal. Evolucin del sistema de registro. Todo el sistema de la inscripcin de la posesin del CC fue elaborado por Bello bajo una tnica muy clara, que es la de que tarde o temprano todos los bienes races se incorporar n al sistema de inscripcin, de tal manera que en un momento dado la inscripcin, la posesin y el dominio

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corresponderan a una misma cosa, porque los inmuebles que a la poca de la dictacin del CC no estaban sujetos al rgimen de inscripcin se iran incorporando al rgimen conservatorio, por un lado, por las transferencias de dominio (art.686) y, si no hubiere transferencia de dominio, sino que el inmueble se mantuviera durante un tiempo largo y determinado en poder de la misma familia y persona, tambin accedera al sistema de inscripcin tarde o temprano, al querer los herederos disponer del inmueble, porque en tal caso, los herederos van a tener que practicar la inscripcin del art.688. Pero, esta idea no se convirti en realidad, por diversas razones: 1.- Por un lado, muchas personas por desconocimiento u otro motivo no incorporaron los bienes races al sistema de inscripcin, hacindose los cambios de dominio sin ella y no cumplindose con el art.688 en caso de fallecimiento del causante. 2.- La gran cantidad de inmuebles del pas se encuentran en la situacin contemplada en el art.590, esto es, que se trata de inmuebles que por carecer de dueo pertenecen al Estado, y fue y sigue siendo bastante frecuente que los funcionarios encargados de estas materias no se preocuparan de que estos inmuebles accedieran al sistema de inscripcin. Esto cre una situacin irregular que alteraba totalmente las normas ideadas por Bello sobre el particular y es as que actualmente nos enfrentamos a dos clases de inmuebles: inscritos y no inscritos. Para poner trmino a esta dualidad y normalizar la situacin de la propiedad raz es que el legislador se ha visto en la necesidad de dictar normas especiales para regularizar la posesin de la propiedad inmueble y para constituir derechos reales sobre ellos. Tan slo en 1977 se dict el DL 1939 que establece la obligacin de los funcionarios de gobierno de inscribir todos los inmuebles que deben ingresar al patrimonio del Estado por el art.590. Durante todo este lapso no hubo iniciativa para arreglar la situacin, lo que determin que muchos inmuebles pasaron a particulares los que aprovechando franquicias los inscribieron a su nombre. Otro factor de la deficiente constitucin del dominio de predios urbanos era aquel constituido por los predios brujos. La migracin de gente del campo a reas urbanas determin un gran crecimiento de la poblacin urbana con el agravamiento que en muchas ciudades las tierras de expansin son escasas y de gran valor, por lo que generalmente las obras de urbanizacin exigidas por la ley son costosas, como el costo de la tierra es alto, no puede procederse a la subdivisin por partes o lotes de un terreno sin que previamente se haya hecho la obra de urbanizacin o, a lo menos, garantizando dichas obras. Se hizo atractivo vender sitios sin cumplir normas sobre urbanizacin y, por ello se infringieron normas expresas sobre la materia, por lo que la Ley General de Construccin y Urbanizacin prohiba los contratos de venta y de promesa de venta de sitios no urbanizados y se establecieron prohibiciones a los notarios y conservadores, por ello, en las ventas de estos lotes irregulares se otorgaron por instrumentos carentes de toda eficacia legal, ya sea adoptando la forma de compraventa, cesin de derechos, pero sin cumplir con las obligaciones legales, y se hizo por instrumentos privados y sin cumplir con las inscripciones. Estos arbitrios se aplicaron a pesar de existir leyes que sancionaron como delitos los actos que tendan a estos loteos irregulares. Estos loteos crearon problemas en los servicios del Estado, porque se encontraron con amplios sectores de personas que haban pagado, pero que legalmente no eran dueos de los sitios y que adems carecan de las exigencias mnimas establecidas por la ley, lo que gener varios problemas: Dotar a los terrenos de la urbanizacin necesaria, lo que se hizo a costas del erario nacional. Adems, como los ocupantes carecan de ttulos legales o, tenindolos, estos eran imperfectos, debi enfrentarse a la necesidad de regularizar la situacin jurdica de estas personas. Pero, tambin hay otros arbitrios que contribuyen a esta situacin, uno de ellos es la situacin que crea el arrendamiento de 99 o ms aos, con rentas pagadas al contado, situacin que era claramente de simulacin en que el contrato de arrendamiento era aparente y se ocultaba un contrato de venta. Esta situacin se us para burlar normas que impedan la subdivisin de tierras. Se emple generalmente en las playas, balnearios y lugares de veraneo, y sucedi que como los seudoarrendatarios hicieron inversiones de valor, lo que despert la ambicin y la codicia de los seudoarrendadores, los que pensaron que era conveniente ir a la destruccin de los seudocontratos de arrendamiento, los cuales haban dejado a los arrendatarios aparentes en una situacin inferior frente a los arrendadores. Todo esto nos crea dos situaciones:

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los inmuebles sujetos al rgimen de posesin inscrita, que es todo lo ya visto en que la inscripcin es requisito, garanta y prueba de la posesin inmueble. los inmuebles no sujetos a rgimen de posesin inscrita. La gran cantidad de personas que teniendo la posesin material del inmueble y careciendo de ttulo, o tenindolo, pero que adolece de un vicio, lo que hara que todas estas personas estuvieran marginadas del rgimen establecido en el CC, motiv que el legislador se viera en la necesidad de establecer normas legales tendientes a regularizar esta situacin, lo que se ha denominado saneamiento de dominio. Saneamiento de dominio: En 1939 se dict la ley 6382 sobre Cooperativas de Pequeos Agricultores, la cual estableca un procedimiento para sanear el dominio de pequeos predios agrcolas, exigiendo posesin material, til e ininterrumpida de 10 aos, la cual debi ejercerse personalmente por el peticionario o sus antecesores. Tambin requera que el predio tuviera deslindes determinados y que no formara parte de otro predio inscrito a nombre de un tercero. Quienes reunan los requisitos deban concurrir a la justicia ordinaria para que sta ordenara inscribir el predio a su nombre. Es decir, el legislador estableci un procedimiento judicial para efectuar la inscripcin a nombre de un poseedor. Una caracterstica muy importante de esta norma es que ella no permita que se pudieran afectar con este procedimiento inmuebles ya inscritos. El paso siguiente, fue la dictacin del DFL 7 del 1963, que se hizo en virtud de las facultades que la ley 15020 concedi al Presidente de la Repblica, DFL que admiti el saneamiento de las pequeas propiedades agrcolas. Conforme a este DFL, la persona que estuviera en posesin material y exclusiva por ms de 5 aos de un inmueble, que acreditare no existir juicio pendiente y estar al da en el pago de contribuciones de bienes races, poda requerir el saneamiento de su ttulo de dominio a la Direccin de Tierras y Bienes Races, la cual poda solicitar al juez competente la inscripcin del inmueble a nombre del poseedor solicitante. Hay aqu mezcla de procedimientos administrativos y judicial. Con posterioridad, se dict el DFL 6 de 1968, que establece normas para el saneamiento de pequeas propiedades rsticas y urbanas. Subsiste aqu el procedimiento administrativo y judicial. Actualmente las normas vigentes sobre saneamiento de ttulos de dominio est en el DL 2695, publicado en el Diario Oficial el 21 de julio de 1979, modificado por la ley 18148 de 1982 y por la ley 19.455 de 1996. Este DL establece para el saneamiento de ttulos un procedimiento exclusivamente administrativo, con los riesgos inherentes de excluir a la administracin de justicia de un aspecto netamente jurdico, como lo es la regularizacin del dominio sobre inmuebles. Las principales caractersticas del DL 2695 son: 1.- Es un procedimiento administrativo que se sigue ante la Direccin de Tierras y Bienes Races. Consiste en solicitar a dicha Direccin que se le reconozca a los interesados la calidad de poseedores regulares del inmueble, a fin de poder ganar el dominio por prescripcin. Para ejercer este derecho deben cumplirse ciertos requisitos: Establece el legislador que si en esta fase de carcter administrativo se deduce oposicin al saneamiento pedido, el conocimiento del asunto se radica en los tribunales de justicia. Si no hay oposicin, por un simple procedimiento administrativo el poseedor material va a quedar en la situacin de requerir la inscripcin en el Registro Conservatorio. Bienes races a los que se aplica: estas normas no se aplican a todos los bienes races, si no que lo que determina la aplicacin de esta norma es el avalo para los contribuyentes. Se aplica tanto a los bienes races rurales como urbanos, cuyo avalo fiscal, para efectos de impuesto territorial sea inferior a 1200 o 480 UT respectivamente (art.1 DL). Requisitos para solicitar la inscripcin. Art.2 1. - Estar en posesin del inmueble en forma continua e ininterrumpida , sin violencia ni clandestinidad y exclusivo durante 5 aos a lo menos. Art.,2 N1 2. - Acreditar que no existe juicio pendiente en su contra en el que se discuta el dominio o la posesin del inmueble, iniciado con anterioridad a la presentacin de la solicitud de saneamiento, mediante una declaracin jurada del interesado. Art.2 N2.

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3. - La posesin material debe probarse en la forma del art.925. Art.4 El pago del impuesto territorial puede ser considerado como plena prueba de la posesin cuando por su regularidad, continuidad y duracin rene las caractersticas establecidas en el inc.2 del art.426 CPC. Esto tiene importancia para los predios forestales, ya que respecto de ellos es difcil probar posesin material, porque normalmente est n deshabitados y a su respecto no se ejercen actos reveladores de dominio, de tal manera que queda entregado al criterio de autoridad si el pago de contribuciones hecho en la forma sealada por el solicitante constituye plena prueba de la posesin material. El pago del mismo tributo durante los cinco aos anteriores a la presentacin de la solicitud har plena prueba de dicha posesin respecto del peticionario. Art. 4, modificado por la ley 19.455.

Oposicin a la inscripcin Puede suceder que haya personas que estimen o que tengan inters en oponerse a la solicitud de saneamiento y pueden hacerlo en los siguientes casos: 1. - Durante el procedimiento administrativo: este procedimiento exige al interesado que desee inscribir a su nombre, publicar su solicitud por dos veces en el peridico que seale la Direccin de Bienes Nacionales, elegido de entre los de mayor circulacin, y adems, en carteles que se fijan durante 15 das en lugares pblicos que el Servicio determina. Las publicaciones se hacen en los das 1 o 15 indistintamente de cada mes, o el da siguiente si el peridico no se publica ese da. Si el bien raz se ubica en una zona geogrfica de difcil acceso, la resolucin adems de publicarse se comunicar mediante mensaje radial en el medio que el servicio seale. 2. - La otra oportunidad, es que con posterioridad y una vez ordenada por el Servicio la inscripcin y practicada sta los interesados tambin podran oponerse a las inscripciones. En el primer caso, cuando se publica la solicitud en los das 1 o 15, la persona tiene un plazo de 30 das para oponerse a la solicitud de inscripcin, los que se cuentan desde la ltima publicacin y pueden fundarse en algunas de las causales del art.19 del DL 2695. (4 causales) En el segundo caso, los interesados disponen del plazo de un ao contado desde la inscripcin, para deducir ante tribunales competentes las acciones que crean convenientes (art.26 DL 2695). Transcurrido el plazo de 30 das o de 1 ao no existe posibilidad de oponerse a la inscripcin y en un primer tiempo podra alegarse su modificacin o que se deje sin efecto. Los derechos posteriores que la ley contempla tiene un carcter meramente patrimonial y no afectan el dominio. Efectos de la inscripcin ordenada por la Direccin de Tierras y Bienes Nacionales una vez practicada la inscripcin, ella ser considerada como justo ttulo y el tercero ser poseedor regular. Transcurrido un ao completo de posesin inscrita del inmueble no interrumpida, contado desde la fecha de la inscripcin de la resolucin, el interesado ser dueo del inmueble por prescripcin, la que no se suspender en caso alguno. Lo que tiene importancia, es que transcurrido un ao prescriben las acciones que hubieran emanado del derecho real de dominio, usufructo, uso o habitacin, servidumbre e hipoteca. Durante el mismo plazo de un ao contado desde la inscripcin de la resolucin, las personas a cuyo nombre se inscribi el inmueble, no lo pueden enajenar ni gravar; en el caso contrario, tal acto ser nulo absolutamente por adolecer de objeto ilcito. Es evidente que este sistema y plazo tan corto pueden causar problemas a personas que hayan tenido derechos legalmente constituidos sobre el inmueble, porque el DL 2695 no slo se aplica a los inmuebles no inscritos, sino que tambin a los inscritos (arts.4 y 2). La persona que se sienta afectada puede oponerse tanto en mbito administrativo como judicial (art.19), para lo cual tendr los plazos de 30 das y un ao respectivamente. Pero, puede darse el caso de que algunas personas tengan el dominio y que no hayan ejercido las acciones en forma oportuna; en tal situacin, la ley no los priva de todo derecho, pero no admite que obtengan la restitucin del inmueble, sino que les permite obtener una indemnizacin pecuniaria por haberles sido privado de ste. Pero esta accin tampoco tiene un plazo muy largo de ejercicio, pues debe ejercerse dentro de los dos aos siguientes a la inscripcin, es decir, los terceros que tengan derecho sobre el inmueble, transcurrido un ao desde la inscripcin, slo podr n exigir indemnizacin, sin entrar a poder recuperar el derecho de dominio sobre el inmueble. (Procedimiento sumario) El DL.2695 establece excepcionalmente que para exigir que se reconozca la calidad de poseedor regular a travs de sus normas, no es obstculo la existencia de inscripcin de dominio anterior sobre

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el inmueble (arts.2 y 4). Este, realmente es un aspecto novedoso y problemtico; hasta la dictacin del DL.2695 el legislador haba evitado inmiscuirse en la normas de la posesin del los arts.724 a 730 del CC, no obstante todo el problema que derivaba de ellos. En realidad, no es criticable que se pretenda una modificacin del sistema de la posesin inscrita para mejorarlo, porque si la solucin crea ms problemas como el entrar a discutir si el rol que habra de jugar la inscripcin, especialmente como garanta de la posesin inscrita, no pareciera aconsejable ni menos aun procedente, porque en la aplicacin prctica del DL.2695 se han visto numerosos casos en que derechos legalmente constituidos han sido vulnerados por un simple procedimiento administrativo y, an ms, se han vulnerado derechos consolidados por la prescripcin. Lo que sucede es que el campo de aplicacin del DL.2695 es confuso, no est delimitado, porque si su objeto es regularizar la posesin del inmueble con deficiente constitucin de su dominio, debiera entenderse que el DL no es aplicable a los inmuebles amparados por la inscripcin en el Registro Conservatorio, legislando slo para propiedades con ttulos no inscritos o con vicios en la constitucin del dominio. De distintas disposiciones de este DL se desprende una tendencia a desvirtuar el amparo que la posesin de los inmuebles tiene en la inscripcin del Registro Conservatorio, dando preferencia a la simple posesin material por sobre la inscrita, con lo cual se entra a desvirtuar totalmente el CC. Al respecto, hay que hacer presente que cuando estuvo vigente el DL.6 los tribunales de justicia haban resuelto en forma unnime que el saneamiento de ttulos contemplados por el DL.2695 proceda slo respecto de los inmuebles que carecan de ttulo, que tenan ttulo viciado o slo ttulo por acciones y derechos, pero no era aplicable respecto de inmuebles en que la propiedad haba mantenido una historia continuada en ininterrumpida de ttulos. El problema consiste en saber si, no obstante los arts.2 y 4, es posible aplicar el DL.2695 a inmuebles debidamente inscritos, porque a travs de ello se estara privando a alguien de una cosa, de su dominio, sin pago ni compensacin de ninguna especie. Se entiende que esto no es posible y que, en tal caso, seria posible pedir la inaplicabilidad por inconstitucionalidad, pues en ningn caso se admite que una persona pueda ser privada del inmueble que le pertenece y sin pago de indemnizacin (art.19 n.24 CPE 80). Pero, an m s, hay una sentencia de la Corte Suprema que ha estimado que ste no es un problema de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, sino que se trata de un problema de supervivencia de la ley, que le corresponde resolver a los jueces de fondo, pues la contradiccin que puede existir entre el DL.2695 y la CPE del 1980 debe dilucidarse teniendo en consideracin que el DL es anterior al 11 de marzo de 1981. Pero, hay otras soluciones y una es simplemente aplicando el art.9 del DL.2695, porque contempla el caso de la persona que maliciosamente obtenga una inscripcin a su nombre y especialmente si ha transcurrido ms de un ao contado desde la inscripcin. La Corte de Apelaciones de Santiago, conociendo un recurso de proteccin, resolvi que cuando la resolucin que ordena la inscripcin est fundada en antecedentes falsos, dicha resolucin constituye un acto ilegal, contrario al ordenamiento jurdico, y en esta oportunidad la Corte dispuso que se dejara sin efecto la resolucin que ordenaba la inscripcin, pero adems dispuso que se oficiara al juzgado del crimen para que instruyera proceso criminal contra quien obtuvo maliciosamente la inscripcin.