Repblica de Colombia

Corte Suprema de Justicia CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN LABORAL

MAGISTRADO PONENTE EDUARDO LPEZ VILLEGAS

Referencia: Expediente No.32639 Acta No. 41 Bogot D.C., veintisiete (27) de octubre de dos mil nueve (2009).

Resuelve la Corte el recurso de casacin interpuesto por el apoderado de ALFONSO LEN GIL MORALES, JOS NEFTAL GARCA ALZATE, LUIS ALBERTO CHAVARRA VILLA, OCTAVIO DE JESS JIMNEZ LPEZ, PORFIRIO ANTONIO LVAREZ, RICARDO LEN LONDOO MUOZ, JAIRO DE JESUS GIRALDO GIRALDO, EISENER VILLADA BARRAGN, HERNN ARTURO TALAGA, BERNARDO JESS ZULUAICA CESAR VLEZ GALVS, DE JESS VLEZ NESTOR MESA MEJA, MONTOYA OSORNO, MARIO DE DE JESS

ANTONIO

GALEANO,

HECTOR

Casacin: Rad.32639 2

OQUENDO ZAPATA, JOAQUN ABELARDO MENDIETA

FRANCO, HCTOR EUGENIO GARCA ESPITIA,

TADEO ENRIQUE

ALBERTO JIMNEZ

LVAREZ LPEZ, JOS

CASTILLO QUINTERO, LUS

NAVIA, JOS

GERARDO ZULUAICA

LVAREZ, JOS LUS TABARES RUIZ, JOS MATAS RODRIGO OSORIO, JOS ARCESIO ARIAS AGREDO Y JESS MARA VILLA LLANO contra la sentencia proferida el 2 de junio de 2005 por la Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medelln en el proceso seguido por los recurrentes S.A. contra ICA INGENIEROS DE MEXICO CIVILES S.A., ASOCIADOS

CONSOCRCIO ICA GRANDICON; CONSORCIO ICATERMOTCNICA, ISAGEN S.A. E.S.P; EMPRESA DE ACUEDUCTO Y ALCANTARILLADO DE BOGOT S.A. ESP; EMPRESA DE ENERGA DE BOGOT E.S.P.; CORPORACIN AUTNOMA REGIONAL DEL VALLE DEL CAUCA Y EL INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES. l-. AUTO.No se accede a la solicitud del apoderado de la Empresa de Energa de Bogot E.S.P., de correr traslado, del recurso de casacin a la entidad por l representada puesto que, visible a folio 50, se acredita por Secretara de la Sala el cumplimiento de dicho trmite.

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A folio 51 se establece, por la misma Secretara de la Sala, que el trmino de oposicin al recurso expir el 24 de octubre de 2008 sin que se presentara rplica alguna.

II.- ANTECEDENTES En lo que al recurso interesa es menester indicar que los demandantes pretenden se condene a las demandadas al pago de la cotizacin sancin por que pese a prestar sus servicios a stas no fueron afiliados a la seguridad social para la cobertura de los riesgos de invalidez, vejez y muerte; accidente y enfermedad; de manera subsidiaria reclaman el bono pensional; pago de perjuicios, si se dispusiere pensin de la cotizacin con o el 500 bono pensional, sancin indemnizacin que deber ser suficiente para adquirir la jubilacin semanas; moratoria del artculo 65 de del CST junto con los perjuicios morales ocasionados. Refiere en los hechos de la demanda que la empresa ICA es una sociedad de ingeniera de nacionalidad mexicana que desde los aos 70 ha realizado obras civiles a travs de consorcios, con la finalidad de eludir sus responsabilidades laborales, en los cuales han trabajado ms de diez mil personas, entre los cuales se cuentan los

Casacin: Rad.32639 4

demandantes que instauran este proceso respecto a cada uno de los cuales seala, su vinculacin a trmino indefinido con la demandada, ltimo salario, extremos de la relacin laboral la que termina, mediante despido unilateral e injusto por la demandada, al enviar a los trabajadores a vacaciones, como sola hacer al terminar una obra, y no llamarlos a laborar de nuevo. En el tiempo de servicios transcurrido en cada una de las relaciones laborales de cada uno de los demandantes la empresa se abstuvo de afiliarlos al ISS a los propsitos de amparar los riesgos de invalidez, vejez y muerte, as como tambin los de accidente de trabajo y enfermedad profesional. Las empresas demandadas diferentes a la aludida ICA, dicen los demandantes, son objeto de reclamacin al ser beneficiarias de los contratos celebrados con sta y sus consorcios. ICA no admite la prctica totalidad de los hechos de la demanda, seala que la relacin de los demandantes con la demandada correspondi a labores discontinuas e interrumpidas que se realizaron en diferentes obras y que en los municipios en los que trabajaron los demandantes no exista cobertura del ISS por lo que ICA y sus consorcios en cada caso asuman de manera directa los

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riesgos; opone a las pretensiones que se le plantean las excepciones de prescripcin; inexistencia de la obligacin; pago y ausencia de derecho sustantivo. Las dems empresas codemandadas manifiestan no constarles las circunstancias fcticas relatadas en la demanda; rechazan las peticiones de los demandantes y formulan, cada una de ellas, sendas excepciones que oponen a su prosperidad. En cuanto al Instituto de los Seguros Sociales, integrado los hechos como le son demandado ajenos y mediante al oponerse adicin a las posterior a la demanda manifiesta que la mayora de pretensiones presenta las excepciones de falta de agotamiento de la va gubernativa; inexistencia de la obligacin pasiva; prestacional; de falta la de legitimacin por caducidad accin; compensacin;

prescripcin y genrica. El Juez del conocimiento absuelve a las empresas demandadas de las reclamaciones que formularan los ex trabajadores.

III-. SENTENCIA DEL TRIBUNAL

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La

determinacin

de

la

primera

instancia

es

confirmada por el tribunal que asumi su examen ante la apelacin de los actores. La terminacin del contrato de trabajo; la seguridad social y el Ttulo pensional, son los aspectos que aborda el ad quem para concluir en la resolucin confirmatoria y que despliega de la manera que a continuacin se presenta: El artculo 177 del CPC, disposicin que consagra el principio de la carga de la prueba, le sirve al colegiado para indagar en torno a si se encuentra acreditada en el proceso la terminacin unilateral, por parte de la empleadora, de los diferentes contratos que vinculaban a los trabajadores. Resalta que cuando el trabajador afirma que fue despedido y el empleador niega este hecho por ello no se desplaza la carga de la prueba hacia ste puesto que esta simple circunstancia no lo obliga a asumir una carga que no tiene. La renuncia de todos y cada uno de los trabajadores se encuentra para el tribunal probada en el proceso con la afirmacin que estos hacen en el hecho tercero de la

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demanda al sealar que

todo este movimiento de

personal lo respald con profusa documentacin que le haca firmar al trabajador trasladado, donde le hace declarar que se retira voluntariamente o por terminacin total o parcial de la obra No es la renuncia de los trabajadores la que debe ser objeto de prueba, puesto que ella se da por cierta, sino el engao de que fue vctima el trabajador y hacia ese hecho en concreto debi dirigirse la prueba. No se puede ahora, en la segunda instancia, cambiar las reglas de juego porque ello violara los derechos de los demandados. Concluye entonces que debi demostrarse, y ello no ocurri, que las renuncias se produjeron en virtud a algn vicio del consentimiento que afect en su momento las correspondientes declaraciones de voluntad. Despus de transcribir el artculo 259 del CST seala que el el estado en descarg que el en ISS los patronos los una responsabilidad que no les competa cuyo lmite fij hasta momento asumiera riesgos pensionales determinados. El decreto 3041 de 1966, que aprueba el Acuerdo 224 del mismo ao, dice el colegiado, le impuso al ISS la

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obligacin pensionales paulatina.

de de

subrogarse los

en

las

responsabilidades pero de manera

empleadores

En el sub lite donde, con excepcin de cuatro los demandantes, dejaron de trabajar al servicio de la empresa antes de la vigencia de la Ley 50 de 1990, se establece la ausencia del derecho reclamado y quienes sobrepasaron la fecha en que entr en vigencia la norma indicada, presentan falta de prueba respecto a la forma en que termin el contrato. Respecto al ttulo pensional concluye en que ninguno de los demandantes tendra derecho al mismo por ser creacin este instrumento de la Ley 100 de 1993 que exige encontrarse prestando el servicio a diciembre 23 de 1993 a una empresa del sector privado de las que reconocan y pagaban pensiones.

IV-. DEMANDA DE CASACIN

La discrepancia de los demandantes con la decisin del juez de apelaciones determina la presentacin de la demanda de casacin con la finalidad de que esta Corte Case totalmente la sentenciay en sede de instancia, revoque totalmente la sentencia absolutoria dictada por el

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a quo y en su lugar profiera fallo de fondo que acoja favorablemente las pretensiones de la demanda, ya las principales o las accesorias. Tres oposicin, cargos de diferente la va, que de la encuentran sentencia

estructuran

acusacin

respecto a la violacin de unas mismas disposiciones e idntica finalidad por lo que se estudiarn de manera conjunta as: Primer cargo: La infraccin directa del artculo 260 del CST,; arts 1, 2, 6, 18, 74 y 75 de la Ley 90 de 1946; Decretos 3169 de 1964 arts 7 y 14 del decreto 3170 de 1964; decreto 3041 de 1966 arts 1 y 38; Decreto 1650 de 1977, arts 6, Decreto Ley 433 de 1971; art 36 decreto 1603 de 1988, Decreto 758 de 1990, Ley 20 de 1987, arts 2, 3, 33 de la Ley 100 de 1993, artculos 25, 46, 48, 53 de la Constitucin nacional, Convencin Americana de los Derechos Humanos , aprobada por la ley 16 de 1972 y la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre.

Con

propsito

demostrativo

resea

las

que

denomina caractersticas muy especiales de la demanda que promovi el proceso esto es, que fue iniciada por 24 demandantes que trabajaron por un perodo de ms de 23 aos en diferentes regiones de Colombia, de las cuales cita algunas, para un empleador comn ICA de Mxico que en algunos casos aparece en tal condicin y otras formando consorcios con otras entidades; que si bien todas las pretensiones son de carcter sancionatorio se

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plantean otras como el bono pensional y la cotizacin sancin. Para ilustrar el sentido de la accin que impetra seala que esta corresponde a la peticin de los demandantes al Juez para que se les conceda algn

efecto pensional a la relacin laboral que sostuvieron con la demandada ICA de Mxico: hganos sujetos activos del sistema pensional que rega para la poca en la cual prestamos los servicios. Analiza los mltiples resultados que pueden

derivarse de la accin judicial que describe, esto es, la prosperidad de frente a uno o varios, slo por una o varias pretensiones, slo en relacin a una poca o regin del pas; cualquiera de estas consecuencias habran sido satisfactorias para el ordenamiento jurdico, pues se habra precisado cules beneficios y en qu condiciones se aplican las normas pensionales a un grupo tan heterogneo; por lo que se sorprende de que ninguna de las pretensiones en relacin a alguno de los demandantes hubiese prosperado bajo cualquiera de las circunstancias posibles. Subraya que las normas cuya aplicacin solicita se caracterizan por encontrarse informadas por el principio de la universalidad de la afiliacin y cotizacin en que estn todos los empleadores de toda la nacin,

Casacin: Rad.32639 11

universalidad y obligatoriedad que ha sido pregonada por cada una de las normas que ha reglamentado la afiliacin y aportes al seguro social desde 1946 hasta la ley 100. Enfatiza que carece de sentido la decisin de la segunda instancia que, al confirmar la del juez del conocimiento, seala que los demandantes, a pesar de su heterogeneidad, ninguno de ellos se encuentre legitimado para reclamar algn derecho pensional de los que la ley ha establecido durante 40 aos ni de pretender la sancin a la empleadora por infringir las disposiciones que la ley establece por dicho perodo con carcter de universalidad. El error del Tribunal es la nica explicacin que el impugnante encuentra frente a la que denomina paradoja yerro que tuvo su fuente en el hecho de que su anlisis pretendi ser minucioso en lo relativo a las pretensiones en particular, pero equivocado en cuanto a que desconoci que la vigencia de la regulacin de seguridad social para la dcada de los 70, 80 y 90 era un hecho incontrovertible Ignora el fallador, dice el recurrente, la existencia, vigencia, obligatoriedad y universalidad de un sistema de seguridad social desde 1946, imperfecto en un principio pero absolutamente consistente bajo la ley 100 pero sistema pensional al fin y al cabo.

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El artculo 260 del CST, precisa el censor, consagr la pensin de jubilacin desde el ao de 1945 norma que slo vino a perder vigencia con la implantacin de un sistema de seguridad social, labor que fue iniciada por la ley 90 de 1946, mediante la cual se crea el seguro social con carcter obligatorio,norma que previ las consecuencias de no hacer los aportes obligatorios, mientras que en su art. 18 previ el rgimen que deba aplicarse a los contratistas, evento aplicable a las empresas citadas como propietarias de las obras que ayudaron a construir los demandantes. De los reglamentos del Seguro Social, aprobados por los Decretos 3169 y 3170 de 1974, el 3041 de 1966, el 1650 de 1977, el 433 de 1971, 1603 de 1988 y el decreto 758 de 1990, aprobatorio del acuerdo 049 de 1990, destaca que consagran la obligatoriedad en la afiliacin, la universalidad en el mbito de su aplicacin y el carcter forzoso del sistema, caractersticas estas que viol el superior de manera directa, lo mismo que la Ley 100 de 1993, de manera especial sus artculos 2 y 3 que consagran la universalidad de la seguridad social y el derecho a ella. Finaliza con la alusin a la violacin por parte de la sentencia de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y la Convencin de Derechos Humanos de San Jos de Costa Rica, Ley 16 de 1972.

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SEGUNDO CARGO: Atribuye a la sentencia la violacin indirecta, de la ley sustancial por aplicacin indebida de los artculos 260 del CST,; arts 1, 2, 6, 18, 74 y 75 de la Ley 90 de 1946; Decretos 3169 de 1964 arts 7 y 14 del decreto 3170 de 1964; decreto 3041 de 1966 arts 1 y 38; Decreto 1650 de 1977, arts 6, Decreto Ley 433 de 1971; art 36 decreto 1603 de 1988, Decreto 758 de 1990, Ley 20 de 1987, arts 2, 3, 33 de la Ley 100 de 1993, artculos 25, 46, 48, 53 de la Constitucin nacional, Convencin Americana de los Derechos Humanos , aprobada por la ley 16 de 1972 y la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre. Enuncia como errores de hecho los siguientes: Dar por demostrado, sin estarlo, que las relaciones laborales sostenidas por los demandantes con las demandadas, no daban lugar a reclamarlas sanciones de cotizacin sancin y ttulo o bono pensional e indemnizacin de perjuicios. No dar por demostrado, estndolo, que mediante estos documentos se estableca plenamente la existencia de las relaciones laborales que se dieron en la Repblicaen vigencia de las normas que creaban obligaciones en el campo de la seguridad social para los empleadores de vnculos laborales de esa naturaleza.

Advierte

que

el

Tribunal

se

equivoca

en

la

apreciacin de las certificaciones de trabajo expedidas por ICA de MEXICO S.A. y sus consorciadas (sic) sobre los tiempos laborados por los demandantes, aportados con la demanda, medio probatorio que fue apreciado

Casacin: Rad.32639 14

errneamente por el ad quem, el cual lo desfigur al asignarle un alcance contrario a su contenido objetivo. Ensea cmo debi apreciarse el documento al expresar que del estudio conjunto de los documentos sealadosse debi concluir que exista plena prueba de la existencia de la relacin laboral de estos 24 trabajadores con las demandadas a lo largo de un perodo de 23 aosen diversas regiones de la Repblica, en momentos en que rega una normatividad que impona unas obligaciones a todos los empleadores en materia pensional. El Tribunal debi dar por demostrado que todas las pretensiones objeto de la accin buscaban la aplicacin de instituciones aplicables a esa situacin de estos sujetos en materia de seguridad social Resume su disquisicin en el cargo al sealar que el tribunal debi ser consciente que en su fallo iba a definir la vigencia o no de las normas de seguridad social en medio pas en un lapso de casi cinco lustros Con este panorama, el estudio del juez no pudo limitarse a precisar que tiempo de servicio haba acumuladoen una u otra obra o en total al servicio de ICA y sus consorciadas (sic) y si por ese tiempo de

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servicio tena derecho o no a la cotizacin al ISS o al pago del bono pensional. Su anlisis deba ir ms all, hacindolo tan amplio que no slo incluyera asino tambin a sus 23 compaeros de demandaen el lapso comprendido entre 1971 y 1993. Finalmente el estudio debi ser tan amplio que examinara la procedencia de sanciones tales como la Cotizacin al ISS, el pago del bono pensional y el ttulo pensional Pero este estudio deba pasarlo por el filtro de unas disposiciones que tenan pretensiones universalizantes, esto es, con un mbito territorial y personal de vigencia que cubra a todo el territorio nacionalpasando por normas tan generales como el Cdigo Sustantivo del Trabajo en su artculo 260, hasta lo dispuesto en la ley 90 de 1946, que cre el Seguro Social.

TERCER CARGO: Acusa a la sentencia la violacin indirecta, de la ley sustancial por aplicacin indebida de los artculos 260 del CST,; arts 1, 2, 6, 18, 74 y 75 de la Ley 90 de 1946; Decretos 3169 de 1964 arts 7 y 14 del decreto 3170 de 1964; decreto 3041 de 1966 arts 1 y 38; Decreto 1650 de 1977, arts 6, Decreto Ley 433 de 1971; art 36 decreto 1603 de 1988, Decreto 758 de 1990, Ley 20 de 1987, arts 2, 3, 33 de la Ley 100 de 1993, artculos 25, 46, 48, 53 de la Constitucin nacional, Convencin Americana de los Derechos Humanos, aprobada por la ley 16 de 1972 y la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre.

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Dar por demostrado, sin estarlo, que mediante la demanda que dio origen al proceso los demandantes solo estaban reclamando la aplicacin de la cotizacin al ISS, el pago del bono pensional o ttulo pensional o el pago de perjuicios. No dar por demostrado estndolo que mediante la demanda los demandantes reclamaban la aplicacin de las normas de seguridad social vigentes para la poca en que rigi su contrato de trabajo con las demandadas. Dar por demostrado, sin estarlo, que el expediente adoleca de la prueba del despido de los trabajadores demandantes. No dar por demostrado, estndolo, que mediante la demanda y las afirmaciones contenidas en la misma, los 24 demandantes corroboran el dicho de cada uno de los codemandantes que el despido ocurri y en qu circunstancias.

Considera la demanda como la prueba mal apreciada por el Tribunal de la que dice debi deducirse, por la forma como estas peticiones fueron formuladas, as como por los fundamentos fcticos que la sustentan, lo pretendido por los accionantes era que se les incluyera como sujetos activos de los derechos a la seguridad social que regan entre 1971 y 1993. Destaca que el superior no establece que la

demanda contiene la afirmacin que hace cada uno de los demandantes en relacin a su propio vnculo laboral con las demandadas, pero adems contiene la afirmacin que

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hace cada uno de ellos de que la situacin all relatada era la misma que vivan los 23 compaeros de la demanda, muchos de los cuales fueron compaeros de obra.

Para la demostracin de este cargo reitera lo expuesto para el primero de ellos en el sentido de sealar las caractersticas muy especiales del presente proceso en razn a ser iniciado por 24 demandantes, de circunstancias fcticas diversas a lo largo de 23 aos al servicio de un empleador comn esto es ICA de Mxico, en diferentes lugares de la geografa que reclaman laboral. La verdadera inteligencia que debe drsele a la demanda, dice el recurrente, debe ser adecuada a quien slo reclamaba cotizacin por los 18 meses que trabaj como a quien con la misma pretensin labor por ms de 9 aos. Agrega que si el superior le hubiese dado a la demanda el entendimiento que le corresponda tena que confrontarla con el ordenamiento pensional como un todo y no con una disposicin en especial. El ad quem se qued esperando unas declaraciones o pruebas de otra ndole que le demostraran con del juez la concesin de algn efecto pensional a la relacin

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contundencia la ocurrencia de lo afirmado con cada uno de ellos, desdeando la demanda como documento declarativo y autntico referido a estos hechos y con pleno valor probatorio. Para finalizar subraya que del texto de la demanda se puede derivar la prueba del despido de los actores pues cada uno de ellos refiere como la demandada terminaba los contratos de trabajo.

LA RPLICA Observa el antagonista que el impugnante infringe las normas que regulan la casacin al plantear la acusacin en el contexto de un alegato ms propio de las instancias que del recurso extraordinario en el cual se exige concrecin y un razonamiento ajeno a cualquier consideracin subjetiva.

Reprocha igualmente una imperfecta formulacin del alcance de previsin la impugnacin que encuentra confuso, en instancia, esto es, si revocar, antitcnico e injurdico puesto que debe sealarse qu tomar modificar o confirmar la sentencia del juez y lo que deba disponerse en su lugar; lo que no se cumple en la impugnacin.

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V-. CONSIDERACIONES DE LA CORTE

Si bien

el recurso exige de una disertacin que sin

construya las diferentes argumentaciones en arreglo a las reglas de la lgica de manera concreta y concisa, dilatadas consideraciones como las que presenta esta demanda de casacin; debe decirse que tal imperfeccin por si misma no impide el examen propuesto al no oscurecerse su propsito y sentido. Igualmente lo propio debe decirse, para superar el dislate tcnico, del alcance de la impugnacin del que puede colegirse que lo perseguido por el recurrente radica en que esta Sala, despus de casar en su totalidad la del ad quem, en instancia, revoque la sentencia

determinacin del juez, as no se exprese literalmente y se proceda, en lugar de la anulada decisin, a acoger las pretensiones principales o subsidiarias de la demanda.

De otra parte y ya en cuanto a los tres cargos que conforman la impugnacin, que sealan error en el Tribunal al desconocer la vigencia y obligatoriedad , desde 1946, de las normas de seguridad social, de las que se desprenden las sanciones a los empleadores que las incumplan; esta acusacin que se hace de manera

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general no se compadece con los argumentos puntuales planteados por el Tribunal en torno a las exigencias del acuerdo 224 de 1966 para la subrogacin de las obligaciones pensionales por lo que se desestimaran para su examen pero si, por holgura, la Sala entrara a hacer consideraciones respecto a la acusacin por infraccin directa de la Ley 90 de 1946, aspecto puntual del ataque, reiterara los criterios expuestos en diversas oportunidades, de manera particular en procesos contra la misma demandada y en idntica controversia, como el desarrollado en sentencia de radicacin 28479 del 4 de junio de 2008 en el cual se expres:

La respuesta a estos argumentos impone, de entrada, recordar que el rgimen de prestaciones patronales fue concebido por el legislador colombiano con un indiscutible carcter de transitoriedad o temporalidad, en la medida en que se conservara hasta tanto los riesgos protegidos pasasen a ser asumidos por el entonces Instituto Colombiano de Seguros Sociales, con arreglo a la ley y dentro de la reglamentacin que dictase dicha entidad.
Tal impronta de transitoriedad o temporalidad del rgimen de prestaciones a cargo de los empleadores se consagr en los artculos 72 y 76 de la Ley 90 de 1946, 193 y 259 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, de estos tenores literales:
Artculo 72. Las prestaciones reglamentadas en esta que venan causndose en virtud de disposiciones

Ley,

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anteriores a cargo de los patronos, se seguirn rigiendo por tales disposiciones hasta la fecha en que el seguro social las vaya asumiendo por haberse cumplido el aporte previo sealado para cada caso. Desde esa fecha empezarn a hacerse efectivos los servicios aqu establecidos y dejarn de aplicarse aquellas disposiciones anteriores Artculo 76. El seguro de vejez a que se refiere la Seccin Tercera de esta Ley reemplaza la pensin de jubilacin que ha venido figurando en la legislacin anterior. Para que el Instituto pueda asumir el riesgo de vejez en relacin con servicios prestados con anterioridad a la presente Ley el patrono deber aportar las cuotas proporcionales correspondientes. Las personas, entidades o empresas que de conformidad con la legislacin anterior estn obligadas a reconocer pensiones de jubilacin a sus trabajadores, seguirn afectadas por esa obligacin en los trminos de tales normas, respecto de los empleados y obreros que hayan venido sirvindoles, hasta que el Instituto convenga en subrogarlas en el pago de esas pensiones eventuales. Artculo 193.- Regla general. 1. Todos los patronos estn obligados a pagar las prestaciones establecidas en este ttulo, salvo las excepciones que en el mismo se consagran. 2. Estas prestaciones dejarn de estar a cargo de los patronos cuando el riesgo de ellas sea asumido por el Instituto Colombiano de Seguros Sociales, de acuerdo con la ley y dentro de los reglamentos que dicte el mismo instituto. Artculo 259.- Regla general. Los patronos o empresas que se determinan en el presente ttulo deben pagar a los trabajadores, adems de las prestaciones comunes, las especiales que aqu se establecen y conforme a la reglamentacin de cada una de ellas en su respectivo captulo. 2. Las pensiones de jubilacin, el auxilio de invalidez y el seguro de vida colectivo obligatorio dejarn de estar a cargo de los patronos cuando el riesgo correspondiente sea asumido por el Instituto Colombiano de Seguros Sociales, de acuerdo con la ley y dentro de los reglamentos que dicte el mismo instituto

Lo que consagra este conjunto normativo es una subrogacin progresiva y gradual de riesgos del rgimen de seguridad social, con arreglo a los propios reglamentos del Instituto de Seguros Sociales, en un marco de respeto a la ley, desde luego.

Casacin: Rad.32639 22

Es decir, los riesgos cuya proteccin corresponda al empleador pasaron a ser progresivamente asumidos por el sistema de seguridad social, a cargo del Instituto de Seguros Sociales, conforme a la ley y dentro de los reglamentos que dictase dicho ente. De tal suerte que no puede hablarse de una modificacin o derogatoria de normas legales por los reglamentos de la entidad de seguridad social y, en trnsito por esa va, que una disposicin reglamentaria prevalezca sobre una norma legal. En realidad, lo que se presenta es el desaparecimiento de un rgimen legal sin vocacin de permanencia y su reemplazo por un rgimen de seguridad social permanente, con venero en la propia voluntad del legislador. Tal precisin jurdica la hizo la Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia, cuando cumpla las funciones de Guardiana de la integridad de los mandatos constitucionales, en sentencia de 9 de septiembre de 1982, (Rad. 971) con estas palabras:
No se trata por lo tanto a juicio de la Corte, como lo pretende la demanda de que los reglamentos del Instituto de Seguros Sociales, o ms exactamente los decretos aprobatorios de los mismos, expedidos por el gobierno, modifiquen o deroguen las normas legales en materia prestacional, sino que stas por voluntad del propio Congreso, autor de las mismas, dejan de regular los efectos de los contratos de trabajo en la materia correspondiente, desde el momento en que se haga la subrogacin del riesgo respectivo. Las normas legales nacieron de contera, en razn de la voluntad soberana del Congreso, manifestada en la forma prevenida en la Constitucin, sin una vocacin de permanencia, esto es, con un expreso alcance transitorio, al trmino del cual, sin que se trate de la prevalencia de una disposicin

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reglamentaria sobre una norma legal, desaparece dicho rgimen legal, para ser reemplazado por un rgimen de seguridad social permanente, plasmado directamente en los reglamentos del seguro aprobados por el gobierno, pero originado en ltimo anlisis, segn los trminos anteriores, en la propia voluntad del Congreso. Por otra parte, no puede dejar de observarse que la vigencia transitoria de la norma legal se conserva, con la posibilidad natural de su aplicacin en todos aquellos casos en que no se haya realizado la sustitucin de la misma por el rgimen del seguro social. No se trata por lo tanto, como ya se indic, de modificacin de normas legales, sino de una subrogacin de riesgos, en virtud de la regulacin integral de la respectiva materia, progresivamente asumida por el rgimen de la seguridad social

Se dej expresado que la asuncin de riesgos por parte del Instituto de Seguros Sociales fue progresiva y gradual, de conformidad con los reglamentos que expidiese dicho instituto. Ello traduce que la subrogacin del rgimen patronal de prestaciones por el rgimen de seguridad social no se produjo, de manera uniforme y total, en el tiempo y en el espacio, como que se fue dando, paulatinamente, por zonas geogrficas y fechas determinadas. Comportaba esa asuncin progresiva y gradual de riesgos una serie de pasos o etapas, a saber: la adopcin por parte del Instituto Colombiano de Seguros Sociales del reglamento del respectivo riesgo; la expedicin del reglamento de inscripciones, aportes y recaudo para ese riesgo; y, finalmente, la determinacin, mediante resolucin, de la fecha en que deban iniciarse las inscripciones para ese riesgo y la jurisdiccin o zona que comprende el nuevo servicio de seguridad social. De manera que la subrogacin del rgimen de prestaciones patronal y directo por el rgimen de seguridad social no se dio para todo el pas ni en una

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misma fecha. La cobertura se implant en las zonas y en las fechas que el Instituto de Seguros Sociales, en desarrollo de la facultad que le concedi el propio legislador, determinase en sus reglamentos. La que se dej doctrinaria de esta sentencia de 4 de Seccin Primera. Se expresada ha sido la orientacin Sala, vertida, entre otras, en la marzo de 1982, de su extinta dijo en aqulla:

Al sustituirse el rgimen prestacional del cdigo por el sistema de seguridad social, se opera una autntica regulacin ntegra de la materia en los riesgos que se van asumiendo por el seguro. Entre los efectos de esa regulacin ntegra debe recordarse que las normas anteriores sobre la misma materia dejarn de regir (Ley 153/87, art. 3). Y as lo previeron igualmente los artculos 193 y 259 del C.S.T. Sin embargo, los efectos de esa regulacin ntegra de la materia no se producen de manera uniforme y total en el tiempo y en el espacio, como ocurre generalmente con la insubsistencia de disposiciones legales, ya sea por declaracin expresa del legislador, ya sea por incompatibilidad con disposiciones especiales posteriores, ya sea por ese mismo fenmeno de regulacin ntegra. Desde el punto de vista de la vigencia especial de las nuevas normas, stas se van implantando por zonas determinadas. Una vez adoptado el reglamento respectivo de un riesgo, corresponde al Instituto expedir el reglamento de inscripciones, aportes y recaudos para ese riesgo, atendiendo los estudios actuariales, para que despus con el lleno de las formalidades reglamentarias se determine mediante resolucin la fecha en que deben iniciarse las inscripciones para ese riesgo y la jurisdiccin o zona que comprende el nuevo servicio de seguridad social. Entonces, la situacin de cambio normativo no afecta al pas entero sino exclusivamente a la zona que se determine. Y desde el punto de vista temporal de la vigencia de las nuevas normas, tampoco la regulacin ntegra de la materia sobre nuevos riesgos tiene un efecto general, ni siquiera dentro de la misma zona afectada por el cambio. Ello se debe a que la modalidad misma del seguro presupone para que vaya asumindose la prestacin sustituyente, el que se haya cumplido el aporte sealado para cada caso (Ley 90/46, art. 72). De all que para deducir en un proceso laboral consecuencias en relacin a la sustitucin prestacional que conlleva el rgimen de seguridad social, no slo hay necesidad de alegar el derecho o la excepcin respectivos, sino que es menester acreditar en el proceso el hecho de la afiliacin al Instituto de Seguros Sociales respecto de la empresa y respecto del trabajador individualmente en el riesgo

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correspondiente, as como el nmero de cotizaciones que el trabajador hubiese alcanzado a realizar por concepto de ese riesgo y la fecha en que el riesgo empez a regir para la zona donde se cumpli la relacin laboral. Pues en ningn caso los sentenciadores de instancia y el juez de casacin pueden deducir aquellas circunstancias particulares o especficas del reglamento general de un riesgo y del reglamento de inscripciones, aportes y recaudos del mismo, as tales reglamentos se hallen aprobados por una norma de vigencia nacional que se presuma conocida por los sentenciadores, como seran los decretos aprobatorios de esos reglamentos y que se basan en el artculo 9 de la Ley 90 de 1946. En el caso de autos no est demostrada la afiliacin del trabajador para los riesgos de invalidez, vejez y muerte, como no est acreditada la afiliacin de la sociedad demandada a esos mismos riesgos. Tampoco se ha demostrado el nmero de cotizaciones del trabajador y de la empresa al instituto para el riesgo de vejez, ni la fecha en que esos mismos riesgos empezaron a regir para la zona donde se cumpli la relacin laboral. Ahora bien, como se deja explicado, la prueba de todas estas circunstancias es la determinante para saber si la regulacin ntegra de la materia en los riesgos de invalidez, vejez y muerte tienen efectos en el caso particular que se estudia. () En defecto de esas pruebas, la situacin tiene que ser analizada por el sentenciador conforme a las normas del Cdigo Sustantivo del Trabajo y de sus leyes complementarias, porque no ha sido demostrada la sustitucin del seguro social.

En armona con lo hasta aqu expresado, importa precisar que la obligacin de afiliacin se radicaba en cabeza de los empleadores cuando en los lugares donde se desarrollaba la labor contratada hubiera cobertura del Instituto de Seguros Sociales. Para decirlo con otras palabras: la zona geogrfica en que se ejecutaba el contrato de trabajo determinaba la obligacin del empleador de afiliar a su trabajador a la entidad de seguridad social y la de sta de cubrir las contingencias correspondientes. Por lo tanto, si en el lugar donde se prest el servicio por parte del trabajador no exista cobertura del Instituto de Seguros Sociales, el empleador no

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estaba obligado a la afiliacin, ni le caba responsabilidad alguna en razn de las cotizaciones que no sufrag, desde luego que actu, por entero, aferrado al ordenamiento jurdico. No prosperan los cargos. No se casar la sentencia.

Costas en el recurso extraordinario a cargo de la parte recurrente. En mrito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Laboral, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley, NO CASA la sentencia proferida el 2 de junio de 2005 por la Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medelln en el proceso seguido por ALFONSO LEN GIL MORALES , JOS NEFTAL GARCA ALZATE, LUIS ALBERTO CHAVARRA VILLA, OCTAVIO DE JESS JIMNEZ LPEZ, PORFIRIO ANTONIO LVAREZ, RICARDO LEN LONDOO MUOZ, JAIRO DE JESUS GIRALDO GIRALDO, EISENER VILLADA BARRAGN, HERNN MONTOYA OSORNO, JESS ARTURO TALAGA, BERNARDO ZULUAICA CESAR GALVS, DE JESS VLEZ NESTOR MESA MEJA,

ANTONIO

MARIO DE JESS VLEZ GALEANO, HECTOR DE OQUENDO FRANCO, TADEO ALBERTO

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LVAREZ ABELARDO MENDIETA

ZAPATA, GARCA ESPITIA,

HECTOR

ENRIQUE JOS

JIMNEZ GERARDO ZULUAICA

LPEZ, JOAQUN EUGENIO CASTILLO NAVIA, JOS QUINTERO, LUS LVAREZ, JOS LUS TABARES RUIZ, JOS MATAS RODRIGO OSORIO, JOS ARCESIO ARIAS AGREDO Y JESS MARA VILLA LLANO contra INGENIEROS CIVILES ASOCIADOS S.A. ICA DE MEXICO S.A., CONSOCRCIO ICA GRANDICON; CONSORCIO ICATERMOTCNICA, ISAGEN S.A. E.S.P; EMPRESA DE ACUEDUCTO Y ALCANTARILLADO DE BOGOT S.A. ESP; CORPORACIN AUTNOMA REGIONAL DEL VALLE DEL CAUCA Y EL INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES.

Costas a cargo de la parte recurrente. Cpiese, notifquese, publquese y devulvase el expediente al Tribunal.

EDUARDO LPEZ VILLEGAS

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ELSY DEL PILAR CUELLO CALDERON

GUSTAVO JOS GNECCO MENDOZA

LUIS JAVIER OSORIO LPEZ GMEZ

FRANCISCO JAVIER RICAURTE

CAMILO TARQUINO GALLEGO