CAPTULO I MARCO REFERENCIAL

1.1 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

La mediacin es uno de los mtodos alternativos de solucin de conflictos al que pueden acudir las partes de forma voluntaria para que someter una controversia ante un tercero imparcial e independiente. Al respecto el artculo 190 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, establece: Se reconoce el arbitraje, la mediacin y otros procedimientos alternativos para la solucin de conflictos. Estos procedimientos se aplicarn con sujecin a la ley, en materias en las que por su naturaleza se pueda transigir. Es decir, en el mbito jurdico, cuando la Constitucin establece este tipo de procedimientos, se regula mediante la ley respectiva, en el presente caso ste procedimiento alternativo de solucin de conflictos se encuentra establecido en la Ley de Arbitraje y Mediacin. Con los antecedentes expuestos se manifiesta que la mediacin es la intervencin no forzada en un conflicto de una tercera persona neutral para ayudar a las partes implicadas a que lo transformen por s mismas, basndose en la voluntariedad, el esfuerzo de las partes por comunicarse, comprenderse y llegar a acuerdos justos y la intervencin de terceras personas, denominados mediadores. Sin embargo de lo expuesto, cabe indicar que el problema de la presente investigacin podra radicar en el hecho de que al igual que en los procesos judiciales, en los procesos de mediacin se puede interponer la accin de nulidad del acta de mediacin, cuando no se ha cumplido el debido proceso, y/o se han transgredido sus garantas constitucionales; en este caso las partes podran perder tiempo y dinero, por cuanto la aceptacin de la accin de nulidad por parte de una autoridad judicial, deja sin efecto los acuerdos a que
1

han llegado las partes en el proceso de mediacin, ya que la mediacin no solo que no ha cumplido con su objetivo de resolver en forma ms gil un conflicto, sino que ha retardado ampliamente la resolucin del mismo, por cuanto las partes finalmente tendrn que someter su controversia a los rganos jurisdiccionales de la Funcin Judicial.

1.2. FORMULACIN DEL PROBLEMA

De qu forma el debido proceso, influye jurdicamente en las resoluciones de nulidad de las actas de mediacin de las causas tramitadas en el Juzgado Segundo de lo Civil de Chimborazo, perodo 2008 - 2012?

1.3. OBJETIVOS
1.3.1 Objetivo General Determinar de qu forma el debido proceso, influye jurdicamente en las resoluciones de nulidad de las actas de mediacin de las causas tramitadas en el Juzgado Segundo de lo Civil de Chimborazo, perodo 2008 2012 1.3.2 Objetivos Especficos

1. Establecer las causas y consecuencias por las cuales los ciudadanos someten sus controversias a los mtodos alternativos de solucin de conflictos que establece la Constitucin de la Repblica del Ecuador. 2. Determinar los efecto jurdicos que ocasionan una acta de nulidad. 3. Efectuar un estudio de los mtodos alternativos de solucin de conflictos, a fin de determinar si estos mtodos representan una forma ms gil de solucionar las controversias que se presentan entre personas particulares en el Ecuador.
2

1.4. JUSTIFICACIN E IMPORTANCIA

El presente trabajo ser desarrollado con el objeto de determinar de qu forma el debido proceso, influye jurdicamente en las resoluciones de nulidad de las actas de mediacin de las causas tramitadas en el Juzgado Segundo de lo Civil y Mercantil de Chimborazo, perodo 2008 2012. En la actualidad, las partes que han intervenido en un proceso de mediacin, puedan ejercitar la accin de nulidad del Acta de Mediacin, ante los rganos jurisdiccionales de la Funcin Judicial, de manera particular cuando en ste procedimiento se han transgredido sus derechos, como el debido proceso que es uno de los derechos de proteccin que establece la Constitucin de la Repblica del Ecuador, en su artculo 76. Es decir que los Centros de Mediacin y Arbitraje, as como los mediadores, pueden cometer errores procedimentales que afectan los derechos de las partes en el proceso de mediacin; y, es en estos casos cuando la legalidad del acta de mediacin es sometida al control de legalidad de los rganos jurisdiccionales de la Funcin Judicial. Con los antecedentes expuestos se manifiesta por otra parte, que para cumplir con los objetivos del presente trabajo, se realizar una investigacin de campo, en relacin a las causas, que han sido tramitadas en el Juzgado Segundo de lo Civil y Mercantil de Chimborazo, con el objeto de determinar los motivos por los cuales se ha iniciado la accin de nulidad; y, si el Sr. Juez de lo Civil ha aceptado o negado stas demandas; y si esa sentencia ha cumplido con el principio de motivacin que se encuentra establecido en el artculo 76 numeral 7 literal de la Ley Suprema del Estado. Se indica adems, que la ejecucin de la presente investigacin beneficiar a los ciudadanos ecuatorianos que han decidido solucionar sus conflictos, no ante los rganos de la Funcin Judicial, sino en los Centros de Mediacin autorizados, a fin de que tengan presente que se pueden suscitar nulidades
3

procesales en los procesos de mediacin, es decir lstos proceso no siempre conllevan a la solucin de una controversia.

CAPTULO II MARCO TERICO

4

2.1 ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIN

Al haber realizado estudios doctrinarios y bibliogrficos en la Biblioteca de la Universidad Nacional de Chimborazo, se manifiesta que ha existido temas relacionados con La Mediacin, pero el presente proyecto de investigacin y/o estudios bibliogrficos se basan esencialmente en la influencia del debido proceso en las resoluciones de nulidad de las actas de mediacin de las causas tramitadas en el Juzgado Segundo de lo Civil y Mercantil de Chimborazo, manifestando que el trabajo es factible, por cuanto al investigadora puede acceder a las fuentes de informacin estadsticas y procesales, en sta judicatura del Cantn Riobamba.

2.1.1 FUNDAMENTACIN TERICA

El presente trabajo de investigacin se fundamenta epistemolgicamente, en la teora del racionalismo, debido a que todos los preceptos tericos, doctrinarios y legales sern analizados crticamente para llegar a la construccin de un conocimiento sobre el problema que se pretende investigar. En base de lo indicado precedentemente, se expresa que la investigacin se encontrar fundamentada en los siguientes artculos: Artculo 190 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, establece: Se reconoce el arbitraje, la mediacin y otros procedimientos alternativos para la solucin de conflictos. Estos procedimientos se aplicarn con sujecin a la ley, en materias en las que por su naturaleza se pueda transigir. Ley de Arbitraje y Mediacin. Artculo 43. La mediacin es un procedimiento de solucin de conflictos por el cual las partes, asistidas por un tercero neutral llamado mediador, procuran un acuerdo voluntario, que verse sobre materia transigible, de carcter extrajudicial y definitivo, que ponga fin al conflicto.

Segn las normas indicadas anteriormente, cabe indicar que la mediacin se caracteriza por crear un contexto ms flexible para la conduccin de disputas; siendo lo ms caracterstico de la mediacin, la inclusin de una tercera parte, el mediador, que acta para ayudar a las otras dos partes, disputantes, a alcanzar un acuerdo, pero cuyas intervenciones no tienen la obligatoriedad de ser aceptadas por las partes. La decisin de entrar en este tipo de procesos es voluntaria, as como tambin es voluntaria la decisin de continuar en l. La mediacin ha crecido rpidamente en los pases en los cuales se ha establecido como forma de conduccin de conflictos, y esto se debe a varias razones, entre las que se destacan y son: en la mediacin se tienen en cuenta dos aspectos del conflicto que fundamentalmente son; el tema en s por el que se discute y la relacin entre las partes. Para el tratadista Eduardo Zurita, La mediacin es la intervencin no forzada en un conflicto de una tercera persona neutral para ayudar a las partes implicadas a que lo transformen por s mismas, basndose en la voluntariedad de las partes, el esfuerzo de las partes por comunicarse, comprenderse y llegar a acuerdos justos y la intervencin de terceras personas, denominados mediadores. Para finalizar se manifiesta que el arbitraje y mediacin son formas alternativas de solucin de conflictos, que permiten a los ciudadanos acceder a una justicia ms pronta, gil y oportuna. Con los antecedentes expuestos, resulta importante indicar que el presente trabajo de investigacin se encuentra dividido en unidades, temas y subtemas, los mismos que se detallan a continuacin:

UNIDAD I 1 EL DEBIDO PROCESO

1.1 El debido proceso en la historia Doctrinariamente en la historia, el debido proceso se mencion por primera vez en la llamada Carta Magna, que era un documento firmado por el impopular y excomulgado Rey ingls conocido como Juan Sin Tierra, en el ao 1215, bajo
7

presin de los barones ingleses, como resultado de las contradicciones antagnicas entre los seores feudales, la monarqua absolutista, la iglesia y los hombres libres, que determinaron la desintegracin de la Edad Media y el surgimiento de la ideologa burguesa. La Carta Magna origin la apertura a los dems derechos fundamentales y tuvo el efecto de limitar el poder del estado monrquico ingls absolutista. (LEZCANO ORIETA, 2002, p.52) El referido documento reconoci por primera vez la necesidad del debido proceso legal al establecer que nicamente mediante el previo juicio legal y por sus iguales, el Estado poda restringir la libertad personal, el derecho de propiedad y de posesin de los libres; razn por la cual y en ese contexto histrico la ley adquiri una autoridad extraordinaria como instrumento de regulacin del procedimiento y limitacin del poder arbitrario del Estado. Posteriormente, la idea del debido proceso fue dilatndose cada vez ms y tomando fuerza a lo largo de la historia en numerosas legislaciones, etapas histricas y por supuesto en los diferentes pases; es as que en el siglo XIV, continu la expansin del pensamiento poltico - jurdico liberal, durante cuya evolucin tuvo innegablemente una destacada influencia el debido proceso legal. De esta forma en 1350 en Suecia, el debido proceso fue consagrado como una limitacin expresa del poder real. Para privar del derecho a la vida, a la integridad corporal o del derecho a la propiedad el Estado tena que hacerlo previo "proceso judicial en debida forma" (LEZCANO ORIETA, 2002, p.85) En el siglo XV, un hecho que sobresale es que en Polonia, en el ao 1430, a travs de la Constitucin Neminem Captivabimus, del Rey Wladislav Jagiello, declaraba que no se encarcelara a ningn noble, cualquiera que sea el crimen o la falta cometida, sin primero ser justamente condenado por los Tribunales de Justicia y los jueces de su propia provincia, a excepcin de un crimen de
8

derecho comn como el homicidio, la violacin o el robo en las carreteras reales; significando otro hito en el avance del debido proceso en cuanto exigi la condena justa y previa por los Tribunales. Durante el siglo XVI mediante el aparecimiento de las Leyes Nuevas de Indias, se origina una variable especial de la aspiracin hacia el debido proceso, tratndose del deber de simplificar el procedimiento y el deber de observar la celeridad en todos los procesos. Ms adelante, en el siglo XVIII, se destaca la Enmienda a la Constitucin de los Estados Unidos; en la cual se acentan los derechos ciudadanos, en especial respecto a la prdida de la vida, la libertad y la propiedad sin el procedimiento legalmente establecido bajo la tutela de un jurado establecido con el dictamen de una sentencia. A consecuencia de toda esta lucha por garantizar los derechos ciudadanos y de las personas, en el siglo XX se universaliz el debido proceso como un principio garantista que asume una designacin global, de tal forma que adquiere un carcter exigente, siendo necesario el requerimiento de la realizacin prctica y convergente de los dems principios garantistas. Finalmente, como resultado se ha asumido el desarrollo de la idea rectora del debido proceso en numerosos instrumentos jurdicos de diversas jerarquas, tales como, constituciones, tratados, declaraciones, convenciones y muchos cdigos procesales, ya que la idea de la necesidad de un proceso que otorgue todas las garantas posibles ha ido ganando en fuerza y amplitud, no solo en las legislaciones nacionales, sino como parte importante del Derecho Internacional. 1.2 Definicin

El Debido Proceso, conceptualmente hablando, puede ser definido como el conjunto de garantas que protegen al ciudadano sometido a cualquier proceso,
9

que le aseguran a lo largo del mismo, una recta y cumplida administracin de justicia, la libertad y la seguridad jurdica, la racionalidad y fundamentacin de las resoluciones judiciales conforme a derecho (VALLE MOLINA G., 2002, p.31) El criterio de Valle Molina es muy acertado, puesto que la base del debido proceso son las garantas que la normativa jurdica proporciona a las personas durante el desarrollo de un proceso legal con la finalidad de que no exista ningn tipo de transgresin al derecho de los ciudadanos, teniendo en cuenta siempre la justicia y la seguridad jurdica. En otro criterio doctrinal se define al debido proceso como: una institucin instrumental en virtud de la cual debe asegurarse a las partes en todo proceso legalmente establecido y que se desarrolle sin dilaciones justificadas oportunidad razonable de ser odas por un tribunal competente, predeterminado por la ley, independiente e imparcial, de pronunciarse respecto de las pretensiones y manifestaciones de la parte contraria, de aportar pruebas lcitas relacionadas con el objeto del proceso y de contradecir las aportadas por la contraparte, de hacer uso de los medios de impugnacin consagrados por la ley contra resoluciones judiciales motivadas y conformes a derecho, de tal manera que las personas puedan defender efectivamente sus derechos ( HOYOS A, 1996, p.54) En la opinin del tratadista colombiano Madrid Malo, el debido proceso es el que en todo se ajusta al principio de juridicidad propio del Estado de derecho y excluye, por consiguiente, cualquier accin contra legem o praeter legem. Como las dems potestades del Estado, la de administrar justicia est sujeta al imperio de lo jurdico, slo puede ser ejercida dentro de los trminos establecidos con antelacin por normas generales y abstractas que se vinculan en sentido positivo p.176) y negativo a los servidores pblicos. (MADRID, 1997,

10

El derecho al debido proceso es el que tiene toda persona a la administracin de justicia en un proceso justo; en el que no haya negacin o quebrantamiento de los que cada uno tenga jurdica y legalmente atribuidos o asignados; es decir que es un proceso que satisface todos los requerimientos, condiciones y exigencias necesarias para garantizar la efectividad del derecho material, y por consiguiente, se le debe a toda persona como parte de las cosas justas y exigibles que tiene por su propia subjetividad jurdica. En definitiva, se puede decir que el objeto del debido proceso, permite un real ejercicio del derecho a la defensa, de la presuncin de inocencia, de la igualdad de todos los ciudadanos ante la ley; de tal manera que constituye el eje fundamental del acceso a la administracin de justicia. 1.3 Caractersticas La necesidad de que el debido proceso resulte aplicable a las situaciones ms diversas ha conducido a formulaciones sumamente generales o a la enumeracin de las cualidades y caractersticas que debe reunir un procedimiento para que sea debido, razn por la cual se enuncian a continuacin algunas de esas caractersticas: a) Idoneidad Como se trata de un medio para proteger ciertos derechos bsicos, el debido proceso se conforma de tal modo que resulte adecuado para asegurarlos frente a un tipo especfico de amenaza. b) Neutralidad Dejara de ser debido un procedimiento concebido o estructurado de modo tal que con su sola aplicacin inclinase la balanza hacia uno de los lados; ya que la generalidad se convierte en condicin necesaria de neutralidad aunque a veces se presentan situaciones reales en las que se trata de evitar que la consideracin de la persona o personas involucradas en un determinado caso,
11

influya en el diseo del procedimiento; para ello el anlisis debe remitir de una situacin concreta a una confrontacin entre el procedimiento en cuestin y las dems situaciones del mismo gnero. La generalizacin viene a ser as condicin de igualdad y, por esa va, garanta de neutralidad. c) Imparcialidad Parecidas consideraciones deben hacerse con respecto al rgano encargado de administrar el proceso, ya que el debido proceso exige que sea un rgano imparcial. Esta es una condicin definida ordinariamente por la ausencia de vnculos con uno de los extremos de la confrontacin. d) Igualdad Las reglas de procedimiento deben constar enunciadas en normas de carcter general; puesto que como se enunci anteriormente, la generalidad es condicin de neutralidad y de imparcialidad, as la adopcin de medidas tendientes a afectar de cualquier modo un derecho mediante el ejercicio de potestades administrativas o jurisdiccionales, de ordinario pasar por la aplicacin de procedimientos previstos en normas generales, ya que el tratamiento discriminatorio es, en estos casos, ms fcil de advertir; pero no ocurre lo mismo cuando se trata de ejercitar facultades normativas por parte de los rganos legislativos o de los que ejercen potestad reglamentaria, y al hacerlo se retrotrae en el tiempo la aplicacin de las normas para afectar situaciones jurdicas ya definidas, y la retroactividad en esencia, es una amenaza contra la igualdad y, por consiguiente, contra la neutralidad y la imparcialidad en el ejercicio del poder. e) Transparencia Esta caracterstica tiene que ver con la posibilidad de conocimiento y todo interesado debera contar con la posibilidad de informarse no solamente del procedimiento que deber observarse para que se le pueda privar de su
12

derecho o limitarlo, sino tambin de las razones o motivos para hacerlo, as como de los fundamentos de hecho que se invocan y de las evidencias presentadas para sustentarlos. sta posibilidad de conocimiento es condicin indispensable para que puedan cumplirse otras exigencias del debido proceso, como la contradiccin. La transparencia, en cuanto principio aplicable al procedimiento, comprende tambin a la posibilidad de acceder a la evidencia existente, para tener la posibilidad de contradecirla. g) Evidencia No pueden afectarse derechos sin que se haya demostrado razonablemente que se han producido los supuestos de hecho exigidos por una norma de carcter general, estos supuestos deben ser probados, no simplemente invocados ya que de lo que se trata es de que la decisin no se tome sin considerar el punto de vista desde la perspectiva de los intereses que se contra ponen. h) Motivacin La manifestacin expresa de los criterios en los que la decisin se fundamenta, es una exigencia nacida del carcter responsable de la autoridad pblica, por un lado y de la sujecin del poder al derecho, por el otro. En virtud de lo primero, es posible exigirle a quien ejerce potestades pblicas que d cuenta de los motivos de sus acciones y, en virtud de lo segundo, es posible confrontar esos motivos con los referentes normativos que legitiman el ejercicio de la autoridad. 1.4 El debido proceso en la Constitucin de la Repblica del Ecuador Al referirse del debido proceso como garanta constitucional cabe hacer referencia, en el sentido de que apareci junto con la proteccin de los derechos humanos; esto es, el derecho a tener jueces imparciales, a ser odo
13

en todas las instancias y a tener un proceso justo y observando el respeto a todas las garantas fundamentales. El concepto del debido proceso ha evolucionado, es as que de un proceso legal se pasa a un proceso constitucional, es decir, que se ha dotado a esta garanta fundamental de principios y presupuestos que concilien con las garantas procesales, con el fin de que se haga efectivo el desarrollo de los derechos fundamentales de todo ciudadano. Al respecto, Osvaldo Gozani enuncia: Con la constitucionalizacin del proceso se evade y posterga la nocin de exigencia individual o derecho subjetivo pblico. Queremos significar, as, que el debido proceso es aquel que no tiene fronteras ni caractersticas por Estado. Es una nocin unvoca que obliga a adaptaciones singulares y estndares propios que afincan, al unsono, en la garanta procesal por excelencia. (GOZANI, 2004, p. 26) Al haberse incorporado el instituto del debido proceso a la Constitucin de la Repblica, se efectiviza este presupuesto; al ser una norma suprema, es obvio que las normas secundarias deben estar siempre sujetas a ella y, por lo tanto, al ser el debido proceso una garanta de rango constitucional, es de estricto cumplimiento en todos los mbitos de orden pblico, debiendo aplicarse a todos los casos y procedimientos, incluidos los administrativos. Desde esta perspectiva, todos los rganos de la administracin pblica estn en la obligacin de respetar y hacer respetar todos aquellos principios y derechos invocables en el mbito de la jurisdiccin comn o especializada y especficamente los contemplados en los Arts. 11, 75, 76, 77 y 82 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador. Adems, el Art. 168 de la Constitucin de la Repblica, en el numeral 6, consagra que: La sustanciacin de los procesos en todas las materias, instancias, etapas y diligencias se llevar a cabo mediante el sistema oral, de acuerdo con los principios de concentracin, contradiccin y dispositivo.. Y el Art. 169 ibdem, establece: El sistema procesal es un medio para la realizacin
14

de la justicia. Las normas procesales consagrarn los principios de simplificacin, uniformidad, eficacia, inmediacin, celeridad y economa procesal, y harn efectivas las garantas del debido proceso. No se sacrificar la justicia por la sola omisin de formalidades. En sntesis, se puede indicar que en relacin al debido proceso constitucional ninguna persona natural puede ser privada de los derechos y garantas fundamentales que consagra la Constitucin de la Repblica, esto es, a tener un procedimiento abreviado y simple, y a disponer del proceso por el cual se le est juzgando, pues no es un fin, sino un medio idneo para hacer prevalecer el principio de que el sistema procesal ser un medio para la realizacin de la justicia. El debido proceso es un principio fundamental constitucional que comprende el derecho que tiene una persona que est siendo procesada a ciertas garantas mnimas, que tienen la finalidad de obtener una sentencia justa luego de haber sido oda ante un tribunal imparcial, competente e independiente. 1.5 Garantas bsicas del debido proceso en la Constitucin de la Repblica del Ecuador De acuerdo a la Constitucin de la Repblica del Ecuador, las garantas bsicas del debido proceso se encuentran prescritas en el artculo 76, la mismas que deben ser observadas y cumplidas, no slo en el mbito judicial por los administradores de justicia, sino por toda autoridad pblica en todo tipo de procesos, es decir de cualquier naturaleza; y, en todas sus etapas o fases procesales. Las garantas del debido proceso son las siguientes: 1. Corresponde a toda autoridad administrativa o judicial, garantizar el cumplimiento de las normas y los derechos de las partes.

15

El Juez es el garantista del derecho de las partes en el proceso; es decir que es su deber, el de velar por el respeto de los derechos tanto del ofendido, y la Fiscala, como del acusado. Por estas razones el Juez no debe permitir que se transgredan los derechos de proteccin en un determinado procedimiento. 2. Se presumir la inocencia de toda persona, y ser tratada como tal, mientras no se declare su responsabilidad mediante resolucin firme o sentencia ejecutoriada. Mediante esta garanta se reconoce el derecho de la persona que viene siendo sujeto de una persecucin criminal. La presuncin de inocencia constituye la mxima garanta del imputado y uno de los pilares del proceso penal acusatorio, que permite a toda persona conservar un estado de, no autor, en tanto no se expida una resolucin judicial firme. La presuncin de inocencia exige que el procesado sea tratado como inocente, hasta que el Juez, con todo lo acontecido en el proceso adquiera certeza sobre su responsabilidad. Los efectos de la presuncin de inocencia son diferentes en cuanto al momento en que se los observe. Si se trata de un nivel extraprocesal, cabe indicar que es un derecho subjetivo por el cual al sindicado se le debe dar un trato de no autor; es decir, que nadie, ni la polica, ni los medios de comunicacin, pueden sealar a alguien como culpable hasta que una sentencia lo declare como tal, a fin de respetar su derecho al honor e imagen, derecho de libertad, que se encuentra consagrado en el artculo 66 numeral 18 de la Constitucin de la Repblica. Por el contrario a nivel procesal; el mismo trato de no autor hasta que un rgimen de pruebas obtenidas debidamente produzca sancin o condena.

16

3. Nadie podr ser juzgado ni sancionado por un acto u omisin que, al momento de cometerse, no est tipificado en la ley como infraccin penal, administrativa o de otra naturaleza; ni se le aplicar una sancin no prevista por la Constitucin o la ley. Slo se podr juzgar a una persona ante un juez o autoridad competente y con observancia del trmite propio de cada procedimiento. La garanta transcrita anteriormente se refiere al principio procesal y universal: nullum crime, nulla poena sine lege, que significa que la norma debe ser dictada por la Asamblea Nacional, previo a la comisin del hecho impugnado; dicho en otras palabras, nadie puede ser condenado sin ley previa que califique el hecho como delito, lo cual es competencia exclusiva del legislativo, es decir de la Asamblea Nacional. Por lo expuesto cabe decir que, no solo debe haber descripcin previa del delito, sino tambin debe tener el mismo una pena para que pueda condenarse al autor de dicho acto. Al tiempo en que lleva a cabo la comisin del hecho, si no hay una ley que lo describa y a su vez una pena adjudicada a ese acto, no puede hablarse de la existencia de una condena por esos hechos. Es requisito esencial del estado de derecho que la norma penal contenga expresamente la descripcin precisa del hecho y la pena que recae sobre el mismo. 4. Las pruebas obtenidas o actuadas con violacin de la Constitucin o la ley no tendrn validez alguna y carecern de eficacia probatoria. Este numeral se refiere al tema central del presente trabajo, que se refiere a la prueba ilcita; la cual no tendr ningn valor, por haberse obtenido quebrantando la ley o la Constitucin. Al respecto cabe indicar que la prueba ilcita, tiene ntima relacin con el concepto de medio de prueba prohibido, que es aquel medio de prueba que resulta, por s mismo capaz de proporcionar elementos que permiten llegar a constatar la existencia de un hecho deducido en proceso, pero que el ordenamiento jurdico, prohbe utilizar.
17

5. En caso de conflicto entre dos leyes de la misma materia que contemplen sanciones diferentes para un mismo hecho, se aplicar la menos rigurosa, an cuando su promulgacin sea posterior a la infraccin. En caso de duda sobre una norma que contenga sanciones, se la aplicar en el sentido ms favorable a la persona infractora. Este derecho, se refiere a la obligacin que tienen todos los Jueces de Garantas Penales, de aplicar el principio de indubio pro reo, el mismo que puede ser utilizado, nicamente cuando el Juez tenga duda sobre la aplicacin de una o ms normas jurdicas, por ser contradictorias, contrarias, o incompatibles entre s. La aplicacin de ste principio favorece al procesado. 6. La ley establecer la debida proporcionalidad entre las infracciones y las sanciones penales, administrativas o de otra naturaleza. Este derecho de proteccin, se lo conoce con el nombre de principio de proporcionalidad, que expresa que se deben imponer sanciones de acuerdo a la gravedad de las faltas; es decir no se debe aplicar una sancin muy rigurosa, en faltas menores; y viceversa, no se deber+ia aplicr una sancin leve ante una infraccin muy grave. 7. El derecho a la defensa, solo se enuncia ya que el mismo se lo trata a profundidad en el siguiente tem. 1.5.1 El Derecho a la defensa Se entiende por derecho de defensa a la garanta constitucional que le asiste a toda persona que posea un inters directo en la resolucin jurdica del proceso penal para poder comparecer ante los rganos de persecucin pertinentes, a lo largo de todo el proceso, a fin de poder resguardar con eficacia sus intereses en juego. (BADEN, 2006, p. 74)

18

Segn la cita doctrinaria indicada anteriormente, el derecho a defensa es comprensivo de la posibilidad que tienen todas las personas de obtener de los tribunales de justicia, una sentencia que dirima sus conflictos, cuyas consecuencias inmediatas son la seguridad y la certeza jurdica; en un segundo plano, aunque no menos importante, se considera adems que el derecho a defensa proporciona una serie de otras garantas, como es el acceso al procedimiento, la bilateralidad de la audiencia, la posibilidad de corregir irregularidades procedimentales que ocasionen indefensin, el uso de recursos. Por otra parte se manifiesta adems que el derecho de defensa es la facultad de las partes de sostener sus posiciones y de contradecir los fundamentos del contrario. Segn la Constitucin de la Repblica del Ecuador, el derecho de las personas a la defensa incluye las siguientes garantas: a) Nadie podr ser privado del derecho a la defensa en ninguna etapa grado del procedimiento. Es decir que una vez que se haya instaurado un procedimiento, la persona procesada, podr ejercer su derecho a la defensa, desde el inicio del procedimiento, hasta su finalizacin, o hasta que se dicte una sentencia que se encuentre ejecutoriada. b) Contar con el tiempo y con los medios adecuados para la preparacin de su defensa. Se refiere a la facultad que toda persona tiene para contar con el tiempo y los medios necesarios para ejercer su defensa en todo proceso donde se vea involucrado; ya que todo justiciable tiene derecho a ejercer una defensa adecuada de sus intereses en cualquier tipo de proceso. c) Ser escuchado en el momento oportuno y en igualdad de condiciones.
19

Es la facultad que tiene el acusado, de ser escuchado por el rgano competente (autoridad judicial, fiscal, polica). El derecho a ser odo se canaliza principalmente a travs de la llamada declaracin del imputado, acto predispuesto por las leyes procesales para que aqul decida libremente si prefiere ejercer su defensa material guardando silencio o a travs de manifestaciones verbales en descargo o aclaracin del hecho que se le atribuye y que se le ha hecho conocer previamente junto con las pruebas existentes en su contra, en forma detallada, y con el encuadramiento legal recado, porque slo as podr defenderse ntegramente. Si el imputado ejerce su defensa guardando silencio esta actitud no podr ser utilizada como presuncin en su contra (manifestacin del derecho al comportamiento procesal pasivo), aspecto del que deber ser informado debidamente por la autoridad judicial responsable del acto. d) Los procedimientos sern pblicos salvo las excepciones previstas por la ley. Las partes podrn acceder a todos los documentos y actuaciones del procedimiento. Con esta garanta del debido proceso, se asegura la transparencia de las decisiones judiciales, pues as estarn sometidas a un control popular. La publicidad tiende a asegurar la defensa en su sentido ms amplio. Los juicios deben ser pblicos porque no puede existir credibilidad en la justicia si el trmite de los expedientes es realizado a puertas cerradas. e) Nadie podr ser interrogado, ni an con fines de investigacin, por la Fiscala General del Estado, por una autoridad policial o por cualquier otra, sin la presencia de un abogado particular o un defensor pblico, ni fuera de los recintos autorizados para el efecto.

20

El imputado es libre para decidir si declara o no, antes o durante el proceso penal. Esta garanta se encuentra consagrada por los tratados internacionales que establecen el derecho de toda persona a no ser obligado a declarar contra s mismo, ni a declararse culpable; y, segn nuestra constitucin todas las declaraciones del procesado, deben rendirse con la presencia de su abogado defensor. Al respecto segn el tratadista ecuatoriano Jos Garca Falcon, expresa que: La Defensa Material, que realiza el propio imputado ante el interrogatorio de la autoridad policial o judicial. Consiste en la actividad que el imputado puede desenvolver personalmente hacindose or, declarando en descargo o aclarando los hechos que se le atribuyen, proponiendo y examinando pruebas y participando en los actos probatorios y conclusivos (GARCA FALCON, 2011, p. 105) f) Ser asistido gratuitamente por una traductora o traductor o intrprete, si no comprende o no habla el idioma en el que se sustancia el procedimiento. Esta garanta consiste en la asistencia de un traductor o intrprete. A fin de posibilitar el conocimiento y comprensin del hecho que se incrimina en casos en que el imputado habla un idioma diferente al del Tribunal. Este servicio debe ser proporcionado de forma gratuita por el Estado, tambin se trata de exista informacin del hecho. Con este derecho, se garantiza el conocimiento efectivo que debe tener el imputado del hecho que se le atribuye, el cual debe comprender la calificacin jurdica y la relacin histrica del hecho, con indicacin de las circunstancias de tiempo, lugar y modo. Posibilitndose as el ejercicio del derecho de defensa. (CUEVA CARRIN, 2010, p.71) Esta informacin debe ser previa o sin demora, es decir, realizarse antes de cualquier acto procesal.

21

g) En procedimientos judiciales, ser asistido por una abogada o abogado de su eleccin o por defensora o defensor pblico; no podr restringirse el acceso ni la comunicacin libre y privada con su defensora o defensor. Es un derecho pblico constitucional que asiste a toda persona fsica a quien se le pueda atribuir la comisin de un hecho punible, mediante cuyo ejercicio se garantiza al imputado la asistencia tcnica de un abogado defensor y se le concede a ambos la capacidad de postulacin necesaria para oponerse eficazmente a la pretensin punitiva y poder hacer valer dentro del proceso el derecho constitucional a la libertad del ciudadano Los pactos internacionales tambin regulan la defensa oficial, como el derecho irrenunciable del imputado, a ser asistido gratuitamente por un defensor proporcionado por el Estado, cuando no designare defensor. Cabe indicar que se puede transgredir esta garanta constitucional cuando: se niega la asistencia de un abogado al imputado, se impide al abogado comunicarse con su defendido, se realizan las notificaciones con retraso, y se niega el acceso al expediente o a las diligencias vinculadas al proceso. h) Presentar de forma verbal o escrita las razones o argumentos de los que se crea asistida y replicar los argumentos de las otras partes; presentar pruebas y contradecir las que se presenten en su contra. El derecho de contradiccin permite que una persona presente pruebas de descargo, es decir que demuestren actos que contradigan los hechos por los cuales se le acusan; o en su defecto contradecir la imputaciones que se realizan a una persona. i) Nadie podr ser juzgado ms de una vez por la misma causa y materia. Los casos resueltos por la jurisdiccin indgena debern ser considerados para este efecto.

22

Consiste en que nadie puede ser perseguido penalmente ms de una vez por el mismo hecho. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos. Nadie podr ser juzgado ni sancionado por delito por el cual haya sido ya condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo con la ley. j) Quienes acten como testigos o peritos estarn obligados a comparecer ante la jueza, juez o autoridad, y a responder al interrogatorio respectivo. Toda persona est obligada a comparecer a juicio, para rendir una declaracin testimonial, en caso de inasistencia, el Juez podr ordenar la detencin de la persona, es decir que por medio de la fuerza pblica se le puede obligar a una persona a rendir una declaracin con juramento ante el Juez. k) Recurrir el fallo o resolucin en todos los procedimientos en los que se decida sobre sus derechos. Este principio permite que todas las resoluciones de los poderes pblicos, puedan ser apelables, es decir que cuando existan sentencias, las misma puedan ser revisadas por un Tribunal o autoridad superior, encargada de enmendar errores en derecho cometidos por autoridades o jueces de primer nivel. 1.5.2 El principio de motivacin La doctrina ha definido a la motivacin como la exteriorizacin por parte del juez o tribunal de la justificacin racional de determinada conclusin jurdica. Partiendo de la aseveracin anterior, la ley manda que todas las resoluciones de los poderes pblicos debern ser motivadas, y no habr motivacin si en la resolucin no se enuncian las normas o principios jurdicos en que se funda y no se explica la pertinencia de su aplicacin a los antecedentes de hecho. Los actos administrativos, resoluciones o fallos que no se encuentren debidamente
23

motivados se consideraran nulos. Las servidoras o servidores responsables sern sancionados. Para el tratadista Alex Carocca Prez: La motivacin constituye un juicio lgico que se desarrolla alrededor de la pretensin. El juez al momento de sentenciar debe exponer a las partes y a la sociedad, las razones que ha tenido para resolver en la forma constante en la parte dispositiva de la sentencia. Para estimar o desestimar la pretensin punitiva, el juez debe ponerla en relacin con el derecho objetivo. Pero, adems en el caso que el juez estimare la pretensin punitiva, la motivacin o parte lgica de la sentencia debe comprender tambin las causas de la calidad y de la cantidad de la pena, es decir las razones por las cuales se impone el mximo o no se admite la variacin o, en su defecto, se atena la pena (CAROCCA PREZ, 1998, p. 97) Segn la cita doctrinaria indicada anteriormente se expresa que la motivacin exige adems el razonamiento de los elementos probatorios que sirven de base o premisa para las conclusiones a que llega el juez. Por otro lado, si se estima la pretensin se debe incorporar en la motivacin el fundamento adecuado para establecer la calidad de la pena y/o sancin, o en su defecto, la razn para que pueda proceder la imposicin de ciertas medidas de seguridad proyectadas inclusive para el tiempo posterior al de la ejecucin de la condena. Por otro lado, para que se pueda ejercer el respectivo control y hacer efectivo el respeto al debido proceso se requiere que en la respectiva sentencia se precise el contenido de la prueba, enunciando, describiendo o reproduciendo en concreto el indicio probatorio, a efectos de que sea posible verificar si la conclusin a que llega el Juez surge lgica y racionalmente de las pruebas que se invocan en su sustento.

24

La motivacin de las sentencias est contenida en dos partes: antecedentes de hecho y fundamentos de derecho. Los antecedentes de hecho tienen que ver con la obligacin del juzgador en consignar los presupuestos fcticos alegados por las partes, esto es, lo expresado en la demanda, as como la contestacin a la misma, ya que no debe presumirse que los antecedentes de hecho se refieren nicamente a los expuestos inicialmente por la parte actora, sino que tambin estn dados por las excepciones o contestacin formulada por la parte contraria, los que van a ser objeto de resolucin. A lo que debe adicionarse el estudio de la prueba aportada al proceso, sin adelantar valoracin de la misma, sino tendiente a establecer si existe o no vulneracin del debido proceso o las normas procesales aplicables al caso. Los fundamentos de derecho constituyen la obligacin del examinador en apreciar los argumentos de derecho estimados por los contendores, establecer los hechos que considera probados segn los resultados de las pruebas, sobre los que debe aplicar las normas jurdicas del caso, dando las razones y fundamentos que tiene para hacerlo, citando la normativa, la doctrina, la jurisprudencia que estime necesarios para resolver el caso aplicando la norma adjetiva que sea procedente al mismo. Para finalmente resolver aceptando o negando las pretensiones aludidas en forma clara, precisa, congruente y completa entre las pretensiones y el derecho aplicado. De producirse en forma opuesta, la sentencia resulta arbitraria, incongruente, incompleta, obscura, infundada, irrazonada, contraria al ordenamiento positivo constitucional y legal sustantivo y procesal. La finalidad de la motivacin, se resume en cuatro puntos:

1. Permite el control de la actividad jurisdiccional por parte de la opinin pblica, cumpliendo as con el requisito de la publicidad.
25

2. Hace patente el sometimiento del juez al imperio de la ley. 3. Logra el convencimiento de las partes sobre la justicia y correccin de la decisin judicial, eliminando la sensacin de arbitrariedad y estableciendo su razonabilidad al conocer el por qu concreto de su contenido. 4. Garantiza la posibilidad de control de la resolucin judicial por los tribunales superiores que conozcan de los correspondientes recursos. En este orden de ideas, la motivacin en la sentencia debe velar por que la misma no otorgue ms ni menos de lo que se ha demandado, mucho menos resolver cosas distintas sobre lo que se ha trabado la litis, omitiendo el pronunciamiento expreso de lo que efectivamente han reclamado las partes. 1.5.3 El derecho a ser juzgado por el juez natural Ser juzgado por una jueza o juez independiente, imparcial y competente. Nadie ser juzgado por tribunales de excepcin o por comisiones especiales creadas para el efecto. Este principio tiene un sentido garantizador que radica en la exclusiva determinacin legal de la competencia; sin embargo es necesario tambin que esta determinacin sea previa al hecho que motiva el juicio, es decir, que nadie puede ser sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Este principio, funciona como un instrumento necesario de la imparcialidad y como una garanta frente a la posible arbitrariedad de la actuacin del poder penal del Estado en perjuicio del acusado, que podra facilitarse mediante la asignacin posterior al momento del acaecimiento del hecho que se le imputa, de un juez especialmente designado, no para juzgarlo imparcialmente (es decir, libre de mandatos polticos, de prejuicios o de presiones sobre el caso), sino para perjudicarlo.

26

El rgano judicial debe presentar cuatro caracteres indispensables, a fin de dar cumplimiento con la garanta constitucional descrita en lneas anteriores los cuales son: Competencia o la aptitud que la ley le confiere para ejercer su jurisdiccin en un caso concreto. Independencia, implica que no se encuentre subordinado a ninguna de las partes del proceso. Imparcialidad, el Juez es un tercero neutral para decidir el proceso con objetividad; y estar establecido con anterioridad por la Ley, debe haber sido designado previamente al hecho que motiva el proceso, de acuerdo al mecanismo constitucional para su nombramiento.

UNIDAD II
27

2.

LOS

MTODOS

ALTERNATIVOS

DE

SOLUCIN

DE

CONFLICTOS SEGN LA CONSTITUCIN DE LA REPBLICA DEL ECUADOR.

2.1 Definicin de mtodos alternativos de solucin de conflictos Los mtodos alternativos de solucin de conflictos son los procedimientos establecidos en la ley, que permiten a las personas solucionar una controversia ante una autoridad distinta a la de los jueces que forman parte de los rganos jurisdiccionales de la Funcin Judicial. Al respecto el artculo 190. Se reconoce el arbitraje, la mediacin y otros procedimientos alternativos para la solucin de conflictos. Estos procedimientos se aplicarn con sujecin a la ley, en materias en las que por su naturaleza se pueda transigir. En la contratacin pblica proceder el arbitraje en derecho, previo pronunciamiento favorable de la Procuradura General del Estado, conforme a las condiciones establecidas en la ley Segn la norma constitucional, dentro de los mtodos alternativos de solucin de conflictos se encuentran: La mediacin El arbitraje Y otros de los mtodos de solucin de conflictos tales como: la conciliacin, la justicia de paz, etc. Por su parte el tratadista Ezequiel Dassie expresa: Estos mtodos alternativos de resolucin de controversias aplicados en algunos campos del Derecho, principalmente en el campo del arbitraje y la mediacin, llegan a resultados ms rpidos porque la intervencin de un tercero neutral, sea rbitro,
28

conciliador o mediador, puede ayudar a formular un resultado antes de que el proceso avance, inclusive previo o en su lugar, a que se inicie, suponiendo que se haya intentado la negociacin directa entre las partes y que ella haya fracasado (DASSIE,2005, p. 63) Con los antecedentes expuestos, se manifiesta que los mtodos alternativos de solucin de conflictos consagrados en la Constitucin de la Repblica del Ecuador, y reconocidos de manera particular en la Ley de Arbitraje y Mediacin, han permitido que los ciudadanos accedan a una justicia ms pronta y oportuna en relacin a la que se tramita en la Funcin Judicial, a fin de dar cumplimiento con los principios constitucionales de celeridad y economa procesal. A continuacin se desarrolla el arbitraje como uno de tales mtodos para solucionar controversias. 2.2 El arbitraje 2.2.1 Definicin del arbitraje Es un proceso mediante el cual dos personas, sean naturales o jurdicas, o en su defecto de derecho pblico o de derecho privado, se someten a la decisin de un Tribunal Arbitral, para que solucionen sus controversias. Este Tribunal Toma el nombre de Tribunal Arbitral o Tribunal de Arbitraje. Al respecto se expresa que el artculo 1 de la Ley de Mediacin y Arbitraje establece: El sistema arbitral es un mecanismo alternativo de solucin de conflictos al cual las partes pueden someter de mutuo acuerdo, las controversias susceptibles de transaccin, existentes o futuras para que sean resueltas por los tribunales de arbitraje administrado o por rbitros independientes que se conformaren para conocer dichas controversias (LEY DE ARBITRAJE Y MEDIACIN, 2013, artculo 1)

29

Segn la norma legal citada anteriormente cabe decir que el arbitraje es un procedimiento de carcter pacfico cuyo objeto es el de resolver un litigio, con sometimiento a un rbitro cuya decisin se tiene como obligatoria por las partes en conflicto. Por su parte el tratadista Patricio Aylwin Azca, manifiesta que el arbitraje es: Aquel a que las partes concurren de comn acuerdo o por mandato del legislador y que se verifica ante tribunales especiales, distintos de los establecidos permanentemente por el Estado, elegidos por los propios interesados o por la autoridad judicial en subsidio, o por un tercero en determinadas ocasiones. Para que se pueda dar el arbitraje, es indispensable en primer lugar que exista la apertura de las partes litigantes para llegar a acuerdos, y estar predispuesto a escuchar y analizar las propuestas que realiza la una parte a la otra, ya que si ello no ocurre difcilmente se podr conciliar. En este sentido, se constituye como un principio que rige al arbitraje, el de aceptar la decisin que sea tomada por un tercero imparcial, o por el Tribunal Arbitral. Una vez que se ha definido al arbitraje, a continuacin se anotan sus caractersticas: 2.2.2 Caractersticas del arbitraje Dentro de las principales caractersticas del arbitraje en general, se encuentran las siguientes: a) Es una forma de solucin de conflicto cuya decisin es emitida por un rbitro o rbitros neutrales y especficamente nombrados. Es decir que los rbitros necesariamente deben ser nombrados por el Centro de Mediacin y Arbitraje en el cual se va a tramitar las causas.

30

En base de lo indicado anteriormente cabe indicar que segn el artculo 16 de la Ley de Mediacin y Arbitraje, en el caso de que no exista acuerdo total en la audiencia de mediacin, llevada a cabo dentro del proceso arbitral, el director del centro de arbitraje enviar a las partes la lista de rbitros, para que de comn acuerdo designen en el trmino de tres das los rbitros principales y el alterno que deban integrar el tribunal. b) El arbitraje surge de la voluntad de las partes. Por cuanto las partes deben estar en completo acuerdo de someter su decisin a los Tribunales Arbitrales, es decir que si una de las partes no est de acuerdo, la controversia ser resuelta por los rganos jurisdiccionales de la Funcin Judicial. c) En el arbitraje hay ausencia de la competencia judicial. d) Su procedimiento se realiza con rapidez y en forma sencilla. Ya que el procedimiento es ms sencillo y menos burocrtico. e) Rige el principio de economa en el procedimiento arbitral. El principio de economa procesal se encuentra establecido en el artculo 169 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, y se refiere a que los procesos deben realizarse en el menor tiempo posible y sin que se generen costos para los litigantes. f) Se puede requerir la intervencin de expertos. Los cuales son los peritos, en los que se requiera efectuar un examen a la cosa litigiosa. g) Los rbitros tienen poder para actuar en virtud de la autoridad que le han otorgado las partes en el compromiso arbitral. h) El arbitraje es un sistema privado de pronunciar sentencia (laudo arbitral), son las partes y no el Estado quien controla los poderes y deberes de los rbitros.
31

i) La solucin o decisin de los rbitros es final y concluyente y pone trmino a la disputa de las partes. Es decir que el laudo arbitral tiene el efecto de sentencia ejecutoriada.
j) El laudo de los rbitros obliga a las partes en virtud de un compromiso

tcito

cuando

se

acord

el

arbitraje,

que

ellos aceptaran

voluntariamente daran efecto a la decisin de los rbitros . 2.3 Casos que pueden someterse a arbitraje Los casos que pueden someterse al arbitraje son aquellos en los cuales se pueda transar, o efectuar una transaccin, dentro de los mismos se encuentran los siguientes: a) Materia laboral. Conflictos individuales de trabajo; siempre y cuando la transaccin no transgreda los derechos constitucionales y legales del trabajador. b) Materia de la niez y adolescencia. Siempre y cuando se refiera a la fijacin de pensiones alimenticias que se encuentran en la Tabla Mnima de Pensiones Alimenticias. c) Materia Civil. En lo referente a las controversias suscitadas por la suscripcin de ttulos ejecutivos, contratos que contengan la voluntad de las partes de someterse al arbitraje, previa suscripcin de un convenio arbitral; entre otros casos civiles. d) Materia societaria. En lo referente a la liquidacin de acciones o participaciones segn el tipo de compaa que tengan los socios. e) Materia de inquilinato. Para solucionar el pago de los cnones de arrendamiento adeudados, las mejoras del inmueble, etc. Cabe indicar que no es susceptible de transaccin y consecuentemente de arbitraje, la materia penal, por cuanto se trata del cometimiento de delitos en
32

donde el fiscal est obligado a perseguir el delito y/o a los presuntos implicados. 2.4 Clasificacin de arbitraje Existen diversas clasificaciones del procedimiento arbitral, que han sido originadas en la ley, y en la doctrina que se anotan a continuacin. a) Segn la Ley de Arbitraje y Mediacin Se divide en: arbitraje administrado e independiente; y, en arbitraje en equidad o derecho. El arbitraje es administrado cuando se desarrolla con sujecin a esta Ley y a las normas y procedimientos expedidos por un centro de arbitraje, y es independiente cuando se realiza conforme a lo que las partes pacten, con arreglo a esta Ley. (LEY DE ARBITRAJE Y MEDIACIN, 2013, p. 83)

Arbitraje en derecho. Se da cuando el rbitro dicta su laudo ajustado con arreglo a la ley y procedimiento fijado. En este arbitraje se suele exigir que el laudo sea motivado

Arbitraje en equidad. Este se da cuando el rbitro resuelve o expide el respectivo laudo segn su leal saber y entender, dndole la ley en este caso mayor margen de discrecionalidad en la bsqueda de solucin de la controversia entre las partes. b) Arbitraje forzoso y el arbitraje voluntario Arbitraje forzoso. El arbitraje forzoso nace de la decisin del legislador cuando es impuesto para la solucin de determinadas cuestiones.

El arbitraje voluntario o convencional. Tiene su origen en la autonoma de la voluntad de las partes quienes eligen la va del arbitraje para la
33

solucin de sus controversias. Dentro de esta figura cabe desde la previsin arbitral que abarque la totalidad de controversias posibles, hasta la previsin arbitral de temas puntuales.

2.5 Procedimiento del arbitraje El procedimiento que se sigue en el arbitraje se encuentra establecido en los artculos 10 y siguientes de la Ley de Mediacin y Arbitraje, el mismo que se indica a continuacin, en el siguiente mapa conceptual.

PROCEDIMIENTO ARBITRAL

ARBITRAJE ADMINISTRADO O INDEPENDIENTE

ARBITRAJE DE EQUIDAD O DERECHO

34

CONVENIO ARBITRAL
- VOLUNTAD DE LAS PARTES A TRAVS DE CARTAS O DOCUMENTOS

MEDIDAS CAUTELARES

DEMANDA

CITACIN
- 5 DAS SUBSIGUIENTES

MODIFICACIN
- 5 DAS LUEGO DE PRESENTADAS - 3 DAS CONTESTAR

CONTESTACIN DEMANDA
- TRMINO DE 10 DAS

RECONVENCIN
- TRMINO 10 DAS

Contina mapa.

AUDIENCIA DE MEDIACIN

- SUSCRIPCIN ACTA
- EFECTO DE SENTENCIA Y DE COSA JUZGADA.

DESIGNACIN ARBITROS
- 3 DAS - LISTA PRESENTADA CENTRO DE MEDIACIN

-tres rbitros -un rbitro

35

CONSTITUCIN DEL TRIBUNAL

- TRES PRINCIPALES U ALTERNO

- PRESIDENTE Y SECRETARIO

AUDIENCIA DE SUSTANCIACIN
- RESOLVER COMPETENCIA - DETERMINAR TRMINOS PARA DILIGENCIAS PROBATORIAS

DILIGENCIA PARA MEJOR PROVEER

- ESCLARECIMIENTO DE HECHOS O PRACTICA

DE DILIGENCIAS

- DE OFICIO O PETICIN DE PARTE

Contina mapa.

AUDIENCIA DE ESTRADOS

TRANSACCIN
- MISMA NATURALEZA Y EFECTOS DE UN LAUDO ARBITRAL

LAUDO ARBITRAL
- 150 DAS - PRORROGABLES POR 150 DAS A PETICIN DE PARTE O DE oficio

- CONSTAR POR ESCRITO

36

ACCIN DE NULIDAD
- INTERPONER 10 DAS DE NOTIFICADO EL LAUDO - TRIBUNAL ARBITRAL - REMITE PROCESO CORTE SUPERIOR, DENTRO 3 DAS DE INTERPUESTO. - ARBITROS E DAS FIJAR CAUCIN SUSPENCIN LAUDO - CONSTITUIR CAUCIN 3 DAS DE SU NOTIFICACIN

CONOCIMIENTO DEL LAUDO

- ACLARACIN O AMPLIACIN - EJECUTORA 3 DAS.

EJECUCIN DEL LAUDO

- EFECTO DE SENTENCIA EJECUTORIADA Y DE COSA JUZGADA - va de apremio

Como se puede apreciar el procedimiento arbitral es complejo por cuanto se tiene que seguir varios pasos a fin de garantizar a las partes varios principios procesales de carcter constitucional, tales como: contradiccin, celeridad, inmediacin, concentracin dispositivo, celeridad y economa procesal. Cabe indicar que las resoluciones que dicte el tribunal arbitral, de igual manera deben cumplir con el principio constitucional de motivacin, es decir se debe argumentar el porqu de la resolucin, cuales normas fueron las que se aplicaron, las pruebas de las partes, de manera especial cuando se trata de un arbitraje en derecho. 2.6 La demanda arbitral Segn el artculo 66 del Cdigo de Procedimiento Civil, la demanda Es el acto en que el demandante deduce su accin o formula la solicitud o reclamacin que ha de ser materia principal del fallo (CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, 2013, artculo 66) Segn Couture, La demanda es el acto procesal inductivo de instancia por virtud del cual el actor somete su pretensin al juez, con las formas requeridas por la ley, pidiendo una sentencia favorable a su inters (COUTURE, s/a, p. 219)
37

Con los antecedentes expuestos, se enuncia que la demanda es el escrito que inicia la contienda judicial que tiene por como objeto el de determinar si las pretensiones del actor son valederas o en su defecto si es que existe o no un derecho subjetivo de una persona, que tiene que ser reconocido por los rganos jurisdiccionales de la Funcin Judicial. En tanto que la Demanda arbitral, no se encuentra definida en la Ley de Arbitraje y Mediacin, sin embargo de lo expuesto, se puede decir que la demanda arbitral es la peticin que se formula ante el Centro de Mediacin y Arbitraje o ante el Tribunal Arbitral, para resolver una controversia entre dos personas que tenga el carcter de transigible. Por lo expuesto, cabe indicar que la demanda que regula el Cdigo de Procedimiento Civil, es muy similar a la demanda arbitral, pero su principal diferencia radica en la competencia de quien conoce la causa, ya que por un lado en las demandas civiles la autoridad competente para sustanciar y juzgar una causa es el Juez de lo Civil y Mercantil, en tanto que la demanda arbitral la resuelven personas particulares como son los rbitros. Otra de las diferencias radica transcendentalmente en el trmite o los pasos que tiene la demanda arbitral. A continuacin se desarrolla en la siguiente Tabla, los requisitos de la demanda arbitral y los requisitos de la demanda que establece el Cdigo de Procedimiento Civil.

REQUISITOS DE LA DEMANDA ARBITRAL ARTCULO 10 DE LA LEY DE ARBITRAJE Y MEDIACIN

REQUISITOS DE LA DEMANDA CIVIL ARTCULO 66 DEL CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL

La designacin del centro o del rbitro ante quien se la propone.

38

La designacin de la jueza o el juez ante quien se la propone

La identificacin del actor y la del demandado.

Los nombres completos, estado civil, edad y profesin del actor y los nombres completos del demandado Los fundamentos de hecho y de derecho, expuestos con claridad y precisin

Los fundamentos de hecho y de derecho, expuestos con claridad y precisin La cosa, cantidad o hecho que se exige. La determinacin de la cuanta. La designacin del lugar en que debe citarse al demandado, y la del lugar donde debe notificarse al actor. Los dems requisitos que la ley exija para cada caso

La cosa, cantidad o hecho que se exige La determinacin de la cuanta La especificacin del trmite que debe darse a la causa

La designacin del lugar en que debe citarse al demandado, y la del lugar donde debe notificarse al actor

A la demanda se acompaar necesariamente el instrumento en que conste el respectivo convenio arbitral o copia autntica de ste. Adicionalmente, se adjuntarn las pruebas y se solicitar la prctica de las diligencias probatorias que justifiquen lo aducido en la demanda.

Los dems requisitos que la ley exija para cada caso

Como se ha indicado anteriormente son similares los requisitos de la demanda arbitral y la demanda civil, pero existen diferencias procedimentales tales como:
39

- En el proceso arbitral hay una audiencia de mediacin, en tanto que en el mbito civil, se dan las llamadas audiencia de conciliacin o juntas de conciliacin segn el tipo de trmite. - En el proceso arbitral, si es que no se consigue llegar a acuerdos en la audiencia de mediacin, se constituye el tribunal de arbitraje, en el mbito civil, no ocurre este particular por cuanto el Juez de lo Civil y Mercantil tramita y resuelve la causa desde que avoca conocimiento de la misma. - En el mbito civil, se pueden llevar a cabo todo los procesos civiles, en tanto que en el arbitraje nicamente aquellos procesos en los cuales se pueda transar o transigir. - En el arbitraje se dicta laudos arbitrales, los cuales producen el efecto de sentencia ejecutoriada, en los juicio civiles se dictan sentencias que pueden ser susceptibles de recursos, sean de ampliacin, aclaracin de apelacin o casacin segn el tipo de trmite. 2.7 Normas aplicables al procedimiento arbitral Para dar cumplimiento a los principios del sistema procesal que establece la Constitucin de la Repblica del Ecuador, el proceso arbitral se desarrollar en base del sistema oral. Ello quiere decir que las audiencias de mediacin dentro del proceso de arbitraje as como la audiencia de sustanciacin sern orales; motivo por el cual las actuaciones que hagan las partes por medio de sus abogados patrocinadores sern sentadas en las respectivas actas las mismas que debern ser firmadas por las partes. Para la designacin de rbitros, se tomar en cuenta y se fijarn de acuerdo a los rbitros designados por las partes, en caso de desacuerdo, ser el director del Centro que designar los rbitros por sorteo en un da y hora sealado, al mismo que podrn comparecer las partes.

40

En los procedimientos arbitrales se respetarn los derechos de proteccin establecidos en los artculos 76,77 y 78 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador. 2.8 El laudo arbitral 2.8.1 Definicin El laudo arbitral es la resolucin o pronunciamiento que pone fin al proceso arbitral, el mismo que al igual que una sentencia resuelve sobre los asuntos controversiales alegados por las partes en el proceso, es decir sobre las pretensiones, excepciones y las pruebas aportadas en el proceso arbitral. Al respecto el tratadista Jorge Pallares Bossa, manifiesta que el laudo arbitral es: La decisin que producen los rbitros tanto en derecho como en equidad o tcnico, se denomina Laudo Arbitral. Tambin se conoce con el nombre de sentencia arbitral, por cuanto no solo formalmente sino en su contenido es esencialmente idntica a la sentencia proferida por los jueces ordinarios. (PALLARES, 2004, p. 100) Por su parte el Doctor Ernesto Salcedo Verduga expresa: El laudo es la decisin emanada de los rbitros que pone trmino al proceso arbitral, resolviendo en forma definitiva la controversia que las partes sometieron a su conocimiento. Tanto por su contenido formal como por el sustancial, el laudo equivale a una verdadera sentencia y, por esta razn, su alcance y efecto son idnticos. Con los antecedentes expuestos, se indica que el laudo debe ser acatado en forma obligatoria por las partes que se sometieron al proceso arbitral, caso contrario pueden proceder en su contra las respectivas medidas cautelares. 2.8.2 Contenido del laudo arbitral El laudo arbitral, debe contener lo siguiente:
41

a) Nombres completos de las personas naturales o razn social y nombres completos de sus representantes, tanto del actor como del demandado; b) Nombres completos de los rbitros que conforman el tribunal arbitral c) El caso planteado y las circunstancias del mismo d) La formalizacin y argumentacin de la decisin especificando claramente los motivos de ella. e) La fijacin de costas y la determinacin de la parte que debe satisfacerlas, y, la liquidacin de los costos del arbitraje y f) La determinacin de la parte que debe satisfacerlos. 2.8.3 Efectos del laudo arbitral El principal efecto del laudo arbitral justamente es que produce el mismo efecto que la cosa juzgada, sentenciada y ejecutoriada. 2.8.4 Ejecucin del laudo arbitral Segn lo que establece el artculo 32 de la Ley de Arbitraje y Mediacin, se facultad a cualquiera de las partes sustanciales del proceso a solicitar a los Jueces de lo Civil y Mercantil, que ordenen la ejecucin del laudo o de las transacciones celebradas entre las mismas, para lo cual se deber presentar una copia debidamente certificada del laudo arbitral o acta transaccional, al Juez de lo Civil y Mercantil, esta copia certificada deber ser otorgada por el secretario del tribunal arbitral, con la respectiva razn de encontrarse ejecutoriada. El Juez de lo Civil que conozca la causa, en su primera providencia avocar conocimiento de la causa, y mandar a ejecutar el laudo arbitral solicitado por una de las partes.
42

2.9 La conciliacin Al pretender solucionar desacuerdos muchas veces, por costumbre, las personas se someten a la va tradicional; como es el hecho de recurrir a un Juez o a un rbitro para que resuelva un problema a travs de una resolucin judicial o arbitral. Con los antecedentes expuestos, se indica que el tiempo y la necesidad han demandado que se busquen diferentes alternativas que pongan fin a estos conflictos, de una manera rpida y eficaz; por lo que, de esta forma nace la conciliacin como un mecanismo que da solucin a una necesidad de justicia, buscando de manera pacfica solucionar los conflictos dentro o fuera de un juicio o de un procedimiento arbitral. 2.9.1 Definicin y caractersticas La Conciliacin est relacionada estrictamente con el arbitraje por cuanto constituye un proceso consensual de toma de decisiones en el cual una o ms personas imparciales (conciliador o rbitro) asisten a personas, organizaciones y comunidades en conflicto a trabajar hacia el logro de una variedad de objetivos. Para el tratadista Ivn Ormachea, "La Conciliacin es un sistema para la solucin directa y amistosa de las diferencias que puedan surgir de una relacin contractual o extracontractual, mediante la cual las partes en conflicto con la colaboracin activa de un tercero o conciliador, ponen fin al mismo, celebrando un contrato de transaccin". (ORMACHEA, 1999, p. 34) Tambin se tiene que, la conciliacin en el arbitraje se resuelve en la audiencia de mediacin, que viene a ser el trmite a travs del cual dos o ms partes en conflicto buscan solucionar sus diferencias transigibles. Se valen de la ayuda de un tercero neutral y calificado, llamado rbitro o tribunal arbitral, mediante la bsqueda de acuerdos lcitos, equitativos y de beneficio mutuo. La definicin de la conciliacin de acuerdo al autor Henry Cama Godoy en su obra, La conciliacin como mecanismo alternativo de resolucin de conflictos; se fundamenta en una concepcin, que se estructura en funcin de tres elementos:
43

Elemento subjetivo: seala la relacin entre los protagonistas del trmite arbitral, que son las partes en conflicto quienes deben gozar de capacidad y nimo para conciliar. Elemento objetivo: est determinado por la disputa cuya solucin se pretende. Esta debe ser susceptible de transaccin. Elemento metodolgico: se traduce en el trmite de mediacin dentro del procedimiento arbitral propiamente dicho, que debe estar orientado por el conciliador, como facilitador del dilogo entre las partes con fundamentos en el abordaje sistemtico y estratgico, a fin de optimizar los resultados. Una vez que se ha analizado al arbitraje como uno de los mtodos alternativos de solucin de conflictos que establece la Constitucin de la Repblica del Ecuador, a continuacin en la siguiente Unidad se hace el estudio de la mediacin como tema central de la presente investigacin.

44

UNIDAD III 3. LA MEDIACIN

3.1 Antecedentes de la mediacin en la legislacin ecuatoriana Al remontarnos al origen histrico de la Mediacin, debemos ir al origen mismo del hombre, ya que es tan antiguo como lo es el conflicto, siendo especfico al ser humano y a los grupos que integra, en consecuencia su origen es la de la vida en comunidad. La Mediacin tiene sus races histricas y culturales muy antiguas y tal como la conocemos ahora, constituye una adaptacin actualizada de lo que ya exista en otras culturas, y en otras pocas; as en China, desde la antigedad, la mediacin fue un recurso bsico en la resolucin de los desacuerdos y en Japn era un lder quien ayudaba a resolver las disputas y desavenencias personales, lo cual era legalmente reconocido desde antes de la segunda guerra mundial. As tambin en el frica se acostumbraba a reunir a una asamblea vecinal para la resolucin de conflictos interpersonales, con la ayuda de una persona con autoridad sobre los contendientes que por lo general eran los jefes de familia, los que ofrecan su experiencia y sabidura, para ayudarlos a coincidir en acuerdos pacificadores. En definitiva la tendencia hacia la mediacin se ha manifestado cada vez ms y muchas veces acoplada en la tradicin ancestral de cada cultura y sociedad; sin embargo depende del campo en que se aplique y que sus formas y objetivos sean equilibrados y cooperativamente constructivos.

45

En nuestro pas la Mediacin fue promovida por Pro Justicia, que fue creada en Agosto de 1995, publicado en el Suplemento del Registro Oficial N 772 de 1 de Septiembre de 1995, como unidad tcnica adscrita a la Presidencia de la Repblica, para la administracin y canalizacin de recursos internacionales para la Reforma de la Administracin de Justicia en el Ecuador; sin embargo, en abril de 1997, Pro justicia se adscribe a la Presidencia de la Corte Suprema de Justicia. La Constitucin Poltica del ao 1998, en su artculo 191 y la actual Constitucin del 2008, reconocen al arbitraje y la medicin y otros procedimientos alternativos, como mecanismos idneos para la solucin de conflictos, siendo de relevancia indicar que la aplicacin de estos mecanismos se encuentra regulada en la Ley de Arbitraje y Mediacin, promulgada el 4 de septiembre de 1997. En la actualidad de acuerdo a los registros de inscripcin del Consejo Nacional de la Judicatura, hasta la presente fecha se han creado en el pas ms de 100 centros de arbitraje y Mediacin o mediacin solamente, es decir un promedio de 10 centros por ao, a partir de la expedicin de la Ley de Arbitraje y Mediacin por parte del H. Congreso Nacional de conformidad con lo dispuesto en el Art. 160 de la Constitucin Poltica de la Repblica, codifica la Ley de Arbitraje y Mediacin, considerando las disposiciones de la carta magna se publica la Ley de Arbitraje y Mediacin en el Registro Oficial N 145 del 4 de septiembre de 1997 y posteriormente la Ley Reformatoria a la Ley de Arbitraje y Mediacin publicada en el Registro Oficial N 532 del 25 de febrero del 2005. Cabe indicar que en el Ecuador el Ministerio de Bienestar Social, mediante acuerdo Ministerial N 6621 de fecha 15 de noviembre del 2003 dio vida jurdica a la Fundacin Jurdica para la Vctima en el Ecuador, institucin que entre sus objetivos es brindar asistencia a las vctima de todo tipo brindando ayuda a travs de los Mtodos Alternativos de Solucin de Conflictos, por lo que aprob la Creacin de la Red de Centros de Mediacin Parroquiales, que

46

nacen a la vida jurdica con la autorizacin que otorga el Concejo Nacional de la Judicatura con fecha 30 de octubre del 2009. La mediacin no es slo aplicable a los casos derivados por el sistema judicial; su mbito de aplicacin es mucho ms amplio. Por ltimo no se puede dejar de mencionar que la prctica de la mediacin en todo el mundo ha tenido un inmenso crecimiento en lo que lleva de vida en estas dos ltimas dcadas, ya que su principal razn es que ha resultado ser muy efectiva. 3.2 Definicin de mediacin La Mediacin es un mecanismo en el cual interviene un tercero que ayuda a las partes para arribar a una solucin pero sin proponer frmulas de solucin. El papel del tercero, es mejorar la comunicacin entre las partes para que estas precisen con claridad el conflicto, descubran sus intereses y generen opciones para hacer realizable un acuerdo satisfactorio. (ACLAND, 1990, p. 68) Una definicin muy completa se encuentra en la obra titulada Manual operativo del Centro de Mediacin de la Procuradura General del Estado, que expresa: La Mediacin es un procedimiento voluntario, confidencial y flexible, para ayudar a que dos o ms personas o instituciones encuentren una solucin satisfactoria a un conflicto, en forma no adversaria, regido por principios de equidad y honestidad, en el que interviene un tercero imparcial llamado mediador (MANUAL OPERATIVO DEL CENTRO DE MEDIACIN DE LA PROCURADURA GENERAL DEL ESTADO, 2007, p.2) De una manera ms sencilla, se puede decir que la mediacin es un mtodo alternativo de solucin de conflictos por el cual las partes, asistidos por un mediador, procuran un acuerdo voluntario. El mediador es un tercero neutral e

47

imparcial que mediante la aplicacin de diversas tcnicas, especialmente de comunicacin, ayuda a que las partes puedan descubrir:

Sus verdaderos intereses Elaboren opciones de mutuo beneficio Seleccionen las mejores opciones Descubran su mejor alternativa posible a un acuerdo negociado Intenta que las partes logren por s mismas una solucin adecuada a su disputa.

Segn el Art. 43 la Ley de Arbitraje y Mediacin que rige en nuestro pas, define a la Mediacin de la siguiente manera: La mediacin es un procedimiento de solucin de conflictos por el cual las partes, asistidas por un tercero neutral llamado mediador, procuran un acuerdo voluntario, que verse sobre materia transigible, de carcter extrajudicial y definitivo, que ponga fin al conflicto. (LEY DE ARBITRAJE Y MEDIACIN, 1997, Art. 43) La mediacin se caracteriza por crear un contexto ms flexible para la conduccin de disputas; siendo lo ms particular de la mediacin, la inclusin de una tercera parte denominndose mediador, que acta para ayudar a las otras dos partes, llamadas disputantes, a alcanzar un acuerdo, pero cuyas intervenciones no tienen la obligatoriedad de ser aceptadas por las partes, adems que la decisin de ingresar en este tipo de procesos es voluntaria, as como tambin es voluntaria la decisin de continuar en l. 3.3 Caractersticas de la mediacin Entre las caractersticas que definen la mediacin se nombran las siguientes:

48

- Legalidad: La mediacin es un proceso amparado y garantizado por la Constitucin de la Repblica y tambin por la Ley de Mediacin y Arbitraje que regula su procedimiento a seguirse para la resolucin de los conflictos, sin la necesidad de acudir a los tribunales y juzgados de la justicia ordinaria. - Confidencialidad: Se refiere al nivel de confianza entre dos o ms personas, constituye un acto de seguridad por medio del cual una persona hace una revelacin de algo secreto o reservado, en este caso no quiere que sepa la contraparte, precisamente esta caracterstica en mencin es una de las ms importantes dentro del proceso de mediacin, puesto que sin ella muy difcil seria penetrar en los intereses subyacentes de las partes en conflicto con el propsito de llegar a una solucin acordada. - Voluntariedad: Al tratarse de la mediacin es fundamental que las partes integrantes del conflicto ingresen de una forma libre y voluntaria a la mesa de mediacin, puesto que esta caracterstica debe presentarse espontneamente sin ningn tipo de presin ni obligacin. En el caso de mediador, ste no impone nada, an pero la fuerza, simplemente facilita el dilogo entre las partes; en el caso de que decidan abandonar el proceso, no se les puede obligar a continuar; sin embargo el acuerdo a que lleguen las partes a travs del acta correspondiente s ser obligatorio para las mismas conforme lo dispone la ley. En definitiva, la mediacin es un procedimiento pacfico, totalmente voluntario, no coercitivo, tendientes a fomentar la cultura del dilogo, as como el respeto y la paz entre las personas. - Directa participacin de las partes: Existe la directa participacin de las partes, es decir en forma personal en el proceso, en especial en la audiencia que se realiza, lo que les permite enfrentar el problema y juntos tratar de lograr una solucin asistida, de tal manera que las partes no se miren como enemigos ya que el nico enemigo es el problema, juntos discuten el asunto y encuentran el camino ms conveniente para su solucin.

49

- Informalidad relativa y flexibilidad: Se trata de que el mediador no tenga que sujetarse al cumplimiento estricto de las solemnidades en los procesos de mediacin y las partes en conflicto pueden obviar pasos y convenir la forma en que se desarrollar el procedimiento; esto es debido a que en la mediacin las partes son las que llegan al acuerdo, el mediador nicamente fomentara esa va y las asistir en la creacin de opciones y propuestas que satisfagan los intereses de las dos partes litigantes. - Cooperativa y creativa: Debido a que la mediacin se basa en la bsqueda de soluciones para dar por terminado el inconveniente, por lo que las partes intervienen conjuntamente y con la colaboracin del mediador. - Rpida y econmica: Esta caracterstica se debe a la agilidad y prontitud que presentan los procedimientos de mediacin y a la vez son procedimientos que no requieren grandes inversiones econmicas como el caso de los litigios judiciales. - Neutralidad: En esta caracterstica el mediador no debe inclinarse a ninguna de las partes, es decir siempre actuar con imparcialidad, pero con el inters de que se llegue al acuerdo. - Autocomposicin: Son las propias partes que llegan a un acuerdo por medio de una tercera neutral. - Acento en el futuro: Debido a que la mediacin busca una solucin al problema que preserve las relaciones entre las partes. - No requiere patrocinio de Abogado: Porque son las partes quienes encuentran la solucin a su problema, sin embargo, si desean las partes para su seguridad pueden contratar los servicios de un profesional del derecho y acudan acompaadas de un Abogado.

50

- Celeridad: En s el proceso de mediacin dura poco tiempo, ya que la solucin al problema se la puede encontrar en una sola audiencia, en comparacin con el tiempo que tardan los juicios ordinarios. 3.4 El mediador El mediador es la persona que interviene en el proceso de mediacin a ms de las partes querellantes, el cual no decide en el conflicto sino que las partes conservan la autonoma de su solucin. Quien realice un proceso de mediacin debe ser un profesional especializado en diferentes tcnicas especialmente de negociacin, no plantea frmulas de solucin de la disputa, ms bien en reuniones conjuntas y privadas con las partes, orienta el proceso de mediacin en un estricto marco de neutralidad, imparcialidad y confidencialidad. El mediador debe lograr establecer una relacin entre las partes para facilitar el proceso de negociacin, teniendo en cuenta que el conflicto tiene un ciclo de evolucin. Adems debe contar con ciertos conocimientos y habilidades como por ejemplo conocimientos en sicologa, sociologa, antropologa, derecho, etc., sin que sea un experto en estas materias. El mediador siempre debe crear un lugar, una forma y un tiempo para que las partes se identifiquen y reconozcan, debe permitir la comunicacin entre las partes y desarrollar habilidades como: observar y percibir los diferentes tipos de lenguaje (verbal, analgico, etc.), cuestionar, motivar, crear opciones y promover la negociacin ayudando a las partes a encontrar su propia solucin. Con respecto a sus actitudes debe procurar ser siempre flexible, objetivo, respetuoso, paciente, creativo y emptico. grado de confianza de las partes. 3.4.1 Caractersticas del mediador profesional
51

Adems debe controlar sus

emociones y su lenguaje no verbal; en definitiva debe saber ganarse cierto

De acuerdo al tratadista Dr. Eduardo Len Quinde, el mediador perfecto debera poseer cualidades relevantes, con el fin de que pueda adoptar conductas adecuadas en la mediacin; motivo por el cual entre stas se enuncian: Neutralidad, porque debe tener la capacidad de mantener un papel imparcial y neutral en medio de las controversias. Capacidad, para abstenerse de emitir su propio juicio. Inteligencia, porque debe facilitar el camino a la solucin del conflicto dotado de una mentalidad gil y eficaz, de manera que pueda analizar hechos complejos. Paciencia, es importante mantener la calma y esperar el tiempo necesario para que las partes lleguen al acuerdo. Empata, debe ser capaz de valorar las percepciones, miedos e historia que cada parte exponga en discusin. Sensibilidad y respeto, ya que el mediador deber ser respetuosos con las partes y sensible a sus sentimientos valorativos que incluyen sexo, raza y diferencias culturales. Oyente activo, porque debe estar atento a las presentaciones y exposicin de cada una de la partes. Imaginativo y hbil en recursos, debe estar en la capacidad de generar y aportar con ideas nuevas que faciliten la solucin. Energtico y persuasivo, debe intervenir eficazmente para conseguir la flexibilidad de las partes, dirigir la dinmica y controlar la audiencia sin convertirse en autoritario.
52

Distancia en las crticas, es conveniente no actuar a la defensiva de lo contrario dar lugar a una nueva disputa.

Objetivo, debe permanecer desligado al aspecto emocional de la controversia.

Honesto, debe actuar con franqueza ante las partes. Confianza, ya que debe ser digno de confianza para guardar confidencias.

Sentido del humor, con el fin de aflojar las tensiones y crear un ambiente favorable.

Perseverante, porque debe soportar la espera y ansiedad de que al acuerdo no se llegue con lentitud.

En definitiva el mediador debe proyectar una personalidad que sin ser autoritaria, inspire respeto, autoridad para dirigir la audiencia, confianza no solo en cuanto a su imparcialidad, sino a la solvencia profesional en el manejo del mtodo, seguridad y una forma de liderazgo, que permita a las partes dejarse conducir por el camino ms adecuado de la comunicacin, con miras a obtener la mejor solucin. (LEN QUINDE F., 2011, p.33) 3.5 El procedimiento de la Mediacin En el siguiente diagrama se encuentra representado paso a paso el procedimiento de mediacin: PROCEDIMIENTO DE LA MEDIACIN

Centros de Mediacin
53

Mediadores Independientes

Solicitud de Mediacin

Procedencia: Convenio de mediacin Solicitud de las partes Solicitud juez ordinario

Audiencia de Mediacin

Firma de Acta Acuerdo final Acuerdo parcial Imposibilidad de acuerdo

Ejecucin de acuerdo Efecto de sentencia ejecutoriada y cosa juzgada Va de apremio 3.5.1 La solicitud de la mediacin La solicitud de mediacin puede ser efectuada por una sola de las partes o por las dos partes en forma conjunta o separada.

54

El procedimiento de mediacin puede iniciarse por las siguientes causas: Solicitud directa de las partes Derivacin de un juzgado o tribunal Por existir clusula de controversia que contemple a la mediacin como instancia previa. Es importante mencionar que los servicios de mediacin pueden ser solicitadas por personas jurdicas de derecho pblico a travs de sus mximas autoridades, adems por personas de derecho privado a travs de sus representantes legales y tambin por personas particulares que sean legalmente capaces para obligarse. La solicitud de mediacin de contener los siguientes datos: Debe dirigirse al Presidente o Director Nacional del Centro de Mediacin Nombres completos, direccin, nmero de telfono y fax del solicitante Nombres completos, direccin, nmero de telfono y fax, en caso de conocerlos Un resumen del conflicto Estimacin de la cuanta materia de la controversia o la indicacin de carcter de un valor determinado Peticin concreta que se convoque a mediacin Normas jurdicas en que se ampara la solicitud, Art. 43 y siguientes de la Ley de Arbitraje y Mediacin Firma del solicitante o representante legal. Cuando la solicitud sea presentada por una sola de las partes, el Director del Centro de Mediacin, mediante oficio corre traslado con la copia de la solicitud a la contraparte sealando el motivo de la controversia y pidiendo que exprese su voluntad de someterse o no, al proceso de mediacin solicitado, de conformidad con el Art. 45 de la Ley de Arbitraje y Mediacin.

55

En caso de que la contraparte no de contestacin a la peticin de mediacin, se dispondr que se oficie por una segunda ocasin, sealando que de no expresarse la voluntad de someterse al procedimiento de mediacin se archivar la solicitud. Por la falta de contestacin o por la negativa expresa de la contraparte a someterse al procedimiento de mediacin, se sentar una constancia de imposibilidad de mediacin y comunicar lo pertinente al peticionario. 3.5.2 La Audiencia de Mediacin La audiencia es la parte central del procedimiento, es la mediacin propiamente dicha. La audiencia puede desarrollarse en una o varias sesiones en das distintos, y cada sesin en una o ms horas. Lo recomendable es fijarse de antemano el tiempo de duracin de la sesin que se considera no debe prolongarse por ms de dos horas. Una de las principales caractersticas de la mediacin es la flexibilidad, lo cual significa que no se aplican criterios rigurosos y en el caso de que el mediador presienta que la solucin se aproxima, ser necesario prolongar el horario; as mismo, si la sesin se vuelve tensa y hay peligro de ruptura, es preferible postergar su continuacin. Cuando la relacin entre las partes es demasiado tirante y no hay disposicin para concurrir a la sesin conjunta, excepcionalmente el mediador podra manejar la audiencia a travs de sesiones privadas con cada una por separado. En la medida de lo posible, el lugar de reunin donde se va a realizar la mediacin debe ser suficientemente confortable, con espacio y luz, y asientos cmodos, evitar distracciones e interrupciones. El mediador puede distribuir los espacios y la ubicacin de las personas del modo que considere ms

56

conveniente; y en base a la prctica sera elegir dialogar en torno a una mesa redonda, donde el mediador debe establecer la ubicacin de los concurrentes. Cada parte puede concurrir a la audiencia sola o acompaada de otra persona o de su abogado, quienes, de considerarlo pertinente las partes, pueden tambin intervenir en los dilogos. Si las partes lo permiten, tambin pueden estar presentes observadores, quienes, en casos complejos, privadamente darn sus opiniones al mediador sobre el curso y manejo de la audiencia. El mediador invita a las partes a ingresar a la sala de mediacin, los ubica en los lugares previstos, procede a presentarse y solicita a los concurrentes se presenten respetuosamente, a continuacin se pide que cada una de las partes haga un breve relato de los hechos, el orden de las intervenciones puede ser determinado por el mediador, salvo que una de las partes solicite exponer en primer lugar o demuestre ansiedad. Sin perder el control de la audiencia, el mediador permitir que en sus narraciones las partes puedan desahogar sus emociones, manteniendo siempre el marco de respeto previsto. En la mediacin, es necesario que las partes se vean como asociados y en lugar de atacarse entre s, juntos ataquen el problema; es decir atacar vivamente el problema, pero sin culpar a la otra parte; teniendo presente y muy claro que el enemigo no es la otra parte, sino el enemigo es el conflicto y juntos van a encontrar soluciones. Es importante que durante el desarrollo de la audiencia el mediador ayude a generar posibles soluciones y pulir los detalles de un posible acuerdo entre las partes. 3.5.3 La suscripcin de las actas de mediacin
57

Todos los acuerdos de mediacin deben concluir con la suscripcin de un acta que pudiendo presentarse los siguientes tipos de acta: Acta de acuerdo total: cuando todos los aspectos de la controversia se han resuelto y no se requiere acudir a otra instancia en el futuro. Acta de acuerdo parcial: la controversia parcialmente resuelta y quedan aspectos pendientes a ser resueltos en otras instancias. Acta de imposibilidad de acuerdo: cuando las partes no han logrado llegar a un acuerdo o desisten de continuar con el proceso, en este caso el mediador sentar un acta de este tipo con las personas que deseen firmarla. 3.5.4 Ejecucin del acuerdo o efecto de la suscripcin del acta de mediacin El acuerdo al que han llegado las partes en el proceso de mediacin culmina con la suscripcin del acta, llegando a ser desde este momento procesal obligatorio, es decir de ejecucin legal, lo cual le proporciona la importancia legal respectiva y debida al proceso de mediacin, concretamente al acta de mediacin, ya que no se trata de un simple acuerdo, porque esta acta tiene fuerza legal, ms an la ley le da el carcter de sentencia ejecutoriada y de cosa juzgada. El Art. 47 de la Ley de Arbitraje y Mediacin, en el inciso cuarto, establece que: El acta de mediacin en que conste el acuerdo tiene efecto de sentencia ejecutoriada y cosa juzgada y se ejecutar del mismo modo que las sentencias de ltima instancia siguiendo la va de apremio, sin que el juez de la ejecucin acepte excepcin alguna, salvo que las que se originen con posterioridad a la suscripcin del acta de mediacin.

58

UNIDAD IV 4. EFECTOS DE LA NULIDAD DEL ACTA DE MEDIACIN

4.1 La nulidad procesal Antes de analizar la nulidad del acta de mediacin, se considera importante efectuar un estudio de las nulidades procesales, motivo por el cual se indica que doctrinariamente La nulidad procesal es el estado de anormalidad del acto procesal, originado en la carencia de alguno de sus elementos constitutivos o
59

de vicios existentes en ellos, que lo coloca en la situacin procesal de ser declarado judicialmente invlido, el cual puede ser declarado de oficio o a pedido de parte (TROYA, 2002, p.143) Segn la cita doctrinaria anteriormente expuesta, se manifiesta que las nulidades procesales son de derecho estricto; esto es, que nicamente son aquellas que el legislador ha establecido como tales y en ningn caso queda a criterio de las partes determinarlas por importante que pudiere ser el sector, autoridad o persona natural o jurdica que las alegue Con los antecedentes expuestos, se manifiesta que la nulidad de los actos procesales est regulada por el Pargrafo 2do, Seccin 10, Ttulo I, Libro Segundo del Cdigo de Procedimiento Civil y el artculo 1014 ibdem. Las nulidades de los actos procesales se producen por omisin de las solemnidades sustanciales numeradas en el Art. 346 del Cdigo de Procedimiento Civil, que son: 1. Jurisdiccin de quien conoce el juicio 2. Competencia del juez o Tribunal en el juicio que se ventila 3. Legitimidad de personera 4. Citacin de la demanda al demandado o a quien legalmente le represente 5. Concesin del trmino probatorio, cuando se hubieren alegado hechos que deben justificarse y la ley prescribiere dicho trmino 6. Notificacin a las partes del auto de prueba y la sentencia; y 7. Formarse el Tribunal del nmero de jueces que la Ley prescribe

60

Tambin se produce la nulidad de los actos procesales, segn el Art. 1014 del Cdigo de Procedimiento Civil, por la violacin del trmite correspondiente a la naturaleza del asunto o al de la causa que se est Juzgando, siempre que dicha violacin hubiese influido o pudiere influir en la decisin de la causa. La nulidad de los actos procesales puede declarase de oficio, emanada directamente de la autoridad del Juez, o por iniciativa de las partes que pueden ejercitarla por medio de un incidente de nulidad o por medio del recurso de apelacin, segn corresponda. Desde la vigencia de la Ley de Casacin puede tambin alegarse la nulidad de los actos procesales, mediante el recurso de casacin por la causal segunda del Art. 3 de esa ley, que dice: Aplicacin indebida, falta de aplicacin o errnea interpretacin de normas procesales cuando hayan viciado el proceso de nulidad insanable o provocado indefensin, siempre que hubieren influido en la decisin de la causa y que la respectiva nulidad no hubiere quedado convalidada legalmente En base de lo indicado anteriormente, cabe indicar que la finalidad de las nulidades procesales es la de asegurar la garanta de la defensa en el proceso, pudiendo configurarse nicamente en relacin con los actos procesales susceptibles de producir efectos jurdicos autnomos, como los actos emanados de un rgano judicial; en tal sentido, slo cuando la ineficacia sea resultado de un vicio es posible hablar de nulidad. Para el tratadista Rubn Morn La nulidad de los actos procesales puede solicitarse slo en el transcurso del Juicio, o sea, en line Litis (MORN, 1999, p. 162) 4.2 Caractersticas de la accin de nulidad Dentro de las principales caractersticas de la accin de nulidad, se anotan las siguientes:

61

a) Debe ser declarada por el juez que conoce la causa, de oficio o a peticin de parte. b) Debe reclamarse de ella dentro del mismo juicio c) Efecto extensivo: La nulidad de un acto del proceso tiene efectos extensivos a otras actuaciones del mismo. d) Existencia de un perjuicio: es menester que este perjuicio que afecte a alguna de las partes, sea slo reparable con la declaracin de nulidad. e) Debe influir en la decisin de la causa. f) Se produce la nulidad por la omisin de las solemnidades sustanciales comunes a todos los juicios e instancias, establecidas en el artculo 344 del Cdigo de Procedimiento Civil. g) Los jueces sern responsables por la no declaratoria de la nulidad procesal, cuando estn obligados a hacerlo.

4.3 La nulidad del acta de mediacin Una vez que se ha estudiado la nulidad procesal en general, a continuacin se hace el estudio de la nulidad del acta de mediacin, manifestando que dicha nulidad debe ser tramitada en juicio ordinario al tenor de lo que prescribe el artculo 59 del Cdigo de Procedimiento Civil, que expresa: Toda controversia judicial que, segn la ley, no tiene un procedimiento especial se ventilar en juicio ordinario. (CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, 2013, artculo 59) Para determinar si existe o no la nulidad del acta de mediacin, debe efectuarse un estudio de todo el procedimiento de mediacin, a fin de determinar si se han cumplido o no con todas sus fases, y por otra parte determinar, si es materia transigible el litigio; y, si las personas que se han
62

sometido a la mediacin tienen el poder suficiente para actuar o representar a otra persona, aspectos que se detallan en el siguiente tema: 4.4 Causas por las cuales se produce la nulidad del acta de mediacin La causas por las cuales se pude producir la nulidad del acta de mediacin, se especifican a continuacin: Cuando existe ilegitimidad de personera jurdica. Como en el caso de que se suscriba un acuerdo entre personas que no tienen la potestad legal para hacerlo; y cuya suscripcin del acta afecta el derecho de terceros. Cuando, en el proceso de mediacin, no intervienen todas las partes que deberan haber intervenido en el litigio. Como por ejemplo si los herederos de una persona quieren transar sobre algn punto de derecho, y no comparecen todos los herederos, como aconteci en el caso prctico que se analizar posteriormente. Cuando, la mediacin se haya efectuado sobre actos y/o materia que no sea transigible Cuando el proceso de mediacin se ha desarrollado, sin la comparecencia de una de las partes. Cuando en el proceso de mediacin se transgredan los derechos de otras personas. Como por ejemplo si un trabajador por jubilacin patronal debe recibir el valor de 30.000 dlares americanos, y en el proceso de mediacin le pagan 5000 dlares, se estara transgrediendo el principio de irrenunciabilidad de los derechos laborales. 4.5 Efectos jurdicos de la nulidad del acta de mediacin La nulidad del acta de mediacin, al ventilarse en juicio ordinario puede tardar mucho tiempo ya que el juicio ordinario tiene dos instancias y casacin, motivo por el cual cuando se inicia el proceso ordinario para que se declare la nulidad
63

del acta de mediacin, primeramente se puede ver transgredido el principio constitucional de celeridad y de economa procesal. Por otra parte si en ltima instancia se declara la nulidad del acta de mediacin, los acuerdos totales o parciales que llegaron las partes procesales sern nulos, es decir que regresarn al estado anterior; y, dichos acuerdos no surtirn los efectos jurdicos del acta de mediacin. Otro de los efectos que produce la nulidad del acta de mediacin radica en el perjuicio que se ocasiona a las partes, por cuanto el acta de mediacin ya produce efectos jurdicos, y luego de declarada la nulidad de dicha acta puede acarrear que se declaren nulos varios actos jurdicos que se generaron luego de la suscripcin de dicha acta de mediacin, es decir que los efectos jurdicos son y amplios, de manera especial para las partes procesales y terceros interesados. Vale la pena indicar que es necesario contar con la institucin jurdica de la nulidad del acta de mediacin, ya que dentro del proceso de mediacin, si existe la posibilidad de que se cometan arbitrariedades por parte del mediador, o que se transgredan los derechos del debido proceso. 4.6 Anlisis de un caso prctico del Juzgado Segundo de lo Civil y Mercantil del Cantn Riobamba JUZGADO SEGUNDO DE LO CIVIL Y MERCANTIL No. Causa: 2008-0567 Actor: Paredes Paredes Ricardo Hugo Demandados: Augusto Floresmilo Paredes Parra, Bertha Alicia Amaguaya Ruiz, Maldonado Rivera Juan Carlos, Manuel Antonio Paredes Paredes Y Mara Argelina Paredes Paredes, Paredes Paredes Blanca Leonor, Paredes Paredes Mara Targelia, Rosalva Paredes Paredes

64

Narracin del caso En el presente caso, los seores: Augusto Floresmilo Paredes Parra, Bertha Alicia Amaguaya Ruiz, Maldonado Rivera Juan Carlos, Manuel Antonio Paredes Paredes Y Mara Targelina Paredes Paredes, Paredes Paredes Blanca Leonor, Paredes Paredes Mara Targelina, Rosalva Paredes Paredes, concurrieron al Centro de Arbitraje y Mediacin Paz, Justicia y Equidad, de la ciudad de Riobamba, con el objeto de solucionar una controversia originada por el fallecimiento de la cnyuge del Sr. Augusto Floresmilo Paredes Parra, madre de los otros actores. Solicitaron dentro del procedimiento de mediacin que se invite a otro de sus hijos, el actor de la causa Sr. Paredes Paredes Ricardo Hugo, el mismo que no compareci al proceso de mediacin.

Materia transigible La materia transigible dentro de ste proceso de mediacin era la de la reparticin de los bienes hereditarios dejados por la madre de los comparecientes y esposa del Sr. Augusto Floresmilo Paredes Parra Proceso de mediacin Con los antecedentes expuestos se manifiesta que dentro del proceso de mediacin, los seores Augusto Floresmilo Paredes Parra, Bertha Alicia Amaguaya Ruiz, Maldonado Rivera Juan Carlos, Manuel Antonio Paredes Paredes Y Mara Targelina Paredes Paredes, Paredes Paredes Blanca Leonor, Paredes Paredes Mara Targelia, Rosalva Paredes Paredes, suscribieron una acta de acuerdo total, mediante la cual se repartan los bienes hereditarios, pero sin la comparecencia de uno de los herederos, en este caso el Sr. Ricardo Hugo Paredes Paredes

65

Inicio del juicio ordinario. Como se ha indicado anteriormente la nulidad del acta de mediacin se ventila en juicio ordinario, el mismo que fue interpuesto por el Sr. Ricardo Hugo Paredes Paredes, en contra de su padre y de sus hermanos que se repartieron los bienes hereditarios de su madre fallecida; dicha reparticin afectaba los intereses del Sr. Ricardo Hugo Paredes Paredes, por cuanto estaba en total desacuerdo por la particin efectuada, y sobre todo por el hecho de que no fue parte del proceso de mediacin. La demanda fue interpuesta adems en contra del Dr. Juan Patricio Maldonado Benitez, en su calidad de Director y Representante Legal del Centro de Arbitraje y Mediacin Paz, Justicia y Equidad El proceso mediante sorteo, fue conocido por el Sr. Juez Segundo de lo Civil y Mercantil de Chimborazo. Calificacin de la demanda El Sr. Juez Segundo de lo Civil y Mercantil de Chimborazo, calific la demanda de clara, y por reunir los requisitos de ley, fue aceptada a trmite ordinario, concedindoles el trmino de 15 das a los demandados para que interpongan las respectivas excepciones. Luego de la calificacin se efectu la citacin en debida y legal forma. Junta de Conciliacin Luego de que los demandados propusieron excepciones, entre ellas: la negativa pura y simple de los fundamentos de hecho y de derecho, la falta de derecho para demandar, etc., el Juez, seal da y hora a fin de que tenga lugar la junta de conciliacin, en la misma que las partes no llegaron a ningn acuerdo

66

Pruebas Dentro del trmino de prueba respectivo, las partes presentaron las pruebas a su favor, pero sobre todo cabe indicar que la principal prueba que se toma en cuenta en este caso, es la no comparecencia del actor al proceso de mediacin. Sentencia El Sr. Juez Segundo de lo Civil y Mercantil, dicta sentencia aceptando la demanda al Sr. Paredes Paredes Ricardo Hugo, y declarando la nulidad del acta de mediacin. Anlisis personal del caso En base de lo indicado anteriormente cabe indicar que no es posible que dentro de un proceso de mediacin se haya llegado a un acuerdo total, respecto de la reparticin de bienes hereditarios, sin que se haya contado con todos los herederos, motivo por el cual la sentencia dictada por el Juez Segundo de lo Civil y Mercantil, ha sido resuelta conforme a derecho.

67

UNIDAD V UNIDAD HIPOTTICA

5.1 SISTEMA DE HIPOTESIS 5.1.1 HIPTESIS GENERAL El debido proceso, ha influido jurdicamente en las resoluciones de nulidad de las actas de mediacin de las causas tramitadas en el Juzgado Segundo de lo Civil, perodo 2008 2012 5.1.2 VARIABLES 5.1.2.1 VARIABLE INDEPENDIENTE El debido proceso 5.1.2.2 VARIABLE DEPENDIENTE La nulidad del acta de mediacin 5.1.2.3 OPERACIONALIZACIN DE LAS VARIABLES
68

69

VARIABLE INDEPENDIENTE

CONCEPTO

CATEGORA

INDICADOR

TCNICA E INSTRUMENTO DE INVESTIGACIN

El debido proceso

Es el Procedimiento Civiles procedimiento en el cual se Penales respetan las garantas Administrativos fundamentales de las partes procesales, De mediacin previstas en la y arbitraje, etc. Constitucin de la Repblica del Ecuador Garantas Derecho a ser escuchado Derecho a contradecir las pruebas

Tcnica. Encuesta

Instrumento Cuestionario

Motivacin de las resoluciones judiciales Partes procesales Actor Demandado

Constitucin Artculo 76 y 77

VARIABLE DEPENDIENTE

CONCEPTO

CATEGORA

INDICADOR

TCNICA E INSTRUMENTO DE

70

INVESTIGACIN

La nulidad del Es la Resolucin acta de mediacin resolucin dictada por el juez competente, que deja sin Juez efecto los competente acuerdos que las partes han llegado en un proceso alternativo de solucin de conflictos. Dejar sin efecto

Sentencia

Entrevista

Juez de Civil mercantil

lo y

Las cosas vuelven a su estado anterior

Acuerdos

Acuerdo total Acuerdo parcial

Proceso alternativo solucin conflictos

de de

La mediacin y El arbitraje

2.2 DEFINICIN DE TRMINOS BSICOS

71

CENTRO DE MEDIACIN. El Centro de Mediacin es un establecimiento conformado por mediadores, los mismos que tienen por objeto contribuir a la solucin de conflictos sobre materia transigible a travs de la mediacin, fomentando la cultura del dilogo entre las partes. (SARMIENTO, 1996, p. 108) CONCILIACIN. Constituye un proceso consensual y confidencial de toma de decisiones en el cual una o ms personas imparciales (conciliador o conciliadores) asisten a personas, organizaciones y comunidades en conflicto a trabajar hacia el logro de una variedad de objetivos. (ZAMBRANO, 1996, p. 63) CONFLICTO DE DERECHOS. Se produce cuando dos personas adquieren facultades incompatibles en el ejercicio de ellas. Hace referencia a una situacin difcil, que conlleva un enfrentamiento de intereses y valores considerados importantes. (COUTURE, 1993, p. 144) CONSTITUCIN DE LA REPBLICA. En sentido formal, es Cdigo en nombre del pueblo soberano del Ecuador, por medio de sus representantes por l libremente elegidos, fije por escrito los principios fundamentales de su organizacin y, especialmente, los relativos a las libertades polticas del pueblo. (OSSORIO, 1994, p. 223) EFECTOS. Es la consecuencia, el resultado. (CABANELLAS, 2006, p. 152) MEDIACIN. Es un mtodo alternativo de solucin de conflictos establecido en la Constitucin de la Repblica del Ecuador, cuyo procedimiento se encuentra en la Ley de Mediacin y Arbitraje, lo cual permite llegar a acuerdos o soluciones en materia que sea transigible entre dos o ms personas que se hallen en conflicto, evitando as el reconocimiento de un derecho o la reparacin del mismo por parte de los rganos regulares de administracin de justicia. (SARMIENTO. 1996, p. 144) PROCESO. Un proceso (del latn processus) es un conjunto de actividades o eventos que se realizan o suceden (alternativa o simultneamente) con un fin

72

determinado. Este trmino tiene significados diferentes segn la rama de la ciencia o la tcnica en que se utilice. (ESCRICHE, 2001, p. 165) PRUEBA. La prueba normalmente trata de comprobar la verdad o falsedad, la certeza o la equivocacin de una proposicin, planteamiento o exposicin de algn dato, es decir, de una hiptesis. (ORTIZ, 2007, p. 104)

CAPITULO III MARCO METODOLGICO

73

3.1 MTODO CIENTFICO

La investigacin se ha realizado esencialmente fundamentada en el mtodo cientfico, el cual se vale de un conjunto de tcnicas y procedimientos que se han empleado para producir el conocimiento, sustentndose en una serie de etapas que se deben recorrer para obtener un conocimiento efectivo desde el punto de vista cientfico, utilizando para esto, instrumentos que resulten fiables, con la finalidad de proceder de una forma sistemtica para lograr buscar respuestas a problemas especficos de la realidad.

Mtodo Inductivo La aplicacin de este mtodo ha permitido a la investigadora analizar los motivos legales y jurdicos que ha utilizado el Juez de lo Civil y Mercantil para aceptar las demandas de nulidad de las actas de mediacin, es decir que, ha permitido analizar las partes de la sentencia, de manera especial la parte resolutiva de la misma, para determinar si la resolucin ha sido debidamente motivada, para de esta manera partiendo de casos particulares, llegar a conclusiones de carcter general. Mtodo Analtico Por medio de la utilizacin del mtodo analtico, se ha conseguido realizar una descomposicin de las partes o elementos del fenmeno en estudio para observar las causas, la naturaleza y los efectos del mismo; razn por la cual se ha realizado un anlisis crtico, jurdico y a la vez doctrinario del debido proceso en la nulidad de las actas de mediacin en el Juzgado Segundo de lo Civil y Mercantil del cantn Riobamba, con la finalidad de obtener resultados eficaces en la presente investigacin. 3.1.1 Tipo de Investigacin
74

El tipo de investigacin establece los pasos a seguir del estudio, sus tcnicas y mtodos que puedan emplearse de tal manera que se determina el enfoque del mismo; motivo por el cual la investigacin se caracteriza por ser de los siguientes tipos: Cualitativa La investigacin es de tipo cualitativa porque tiene como objetivo principal la descripcin de las cualidades del fenmeno que se investiga, de tal manera que se puedan descubrir tantas cualidades como sea posible; es decir que se ha logrado indagar y analizar a profundidad la manera en que el debido proceso influye jurdicamente en las resoluciones de nulidad de las actas de mediacin, logrando describir la realidad tal como la experimentan sus correspondientes protagonistas. Descriptiva Es de tipo descriptiva, por cuanto se ha conseguido narrar y describir el problema investigativo; al igual que se ha obtenido una descripcin de los hechos y del fenmeno tal como se ha presentado en la investigacin, a travs del estudio de los casos presentados en el Juzgado Segundo de lo Civil y Mercantil, en cuanto a la judicializacin de las actas de mediacin, as como la influencia que stas han proporcionado en el debido proceso durante el perodo comprendido entre el 2008 al 2012. De Campo La investigacin es de campo, debido a que se trata de una investigacin aplicada para comprender y resolver alguna situacin, necesidad o problema en un contexto determinado, de manera que el investigador trabaja en el ambiente natural en que conviven las personas y las fuentes consultadas, de las que se han obtenido los datos ms relevantes a ser analizados, debido a que el problema de investigacin parte de la observacin participativa existiendo un contacto directo con el fenmeno a investigarse, para lo cual, se
75

han realizado la aplicacin de instrumentos de recoleccin de informacin y datos como la encuesta y la entrevista. 3.1.2 Diseo de Investigacin La investigacin se ha encontrado basada dentro de un esquema de diseo no experimental, debido a las caractersticas y naturaleza que ha presentado, aunque tambin est sujeta y orientada a conclusiones . Adems, la investigacin ha resultado ser no experimental, porque el problema se ha investigado y observado tal como se presenta en su contexto, es decir, que no ha existido ningn tipo de manipulacin intencional de las variables que se han presentado en la investigacin.

3.2 POBLACIN Y MUESTRA

3.2.1 Poblacin La presente investigacin se encuentra realizada en la provincia de Chimborazo, cantn Riobamba, en base a la informacin suministrada por el Juzgado Segundo de lo Civil y Mercantil de Chimborazo, de acuerdo a las causas de mediacin que han sido judicializadas, durante el perodo del ao 2008 al ao 2012. El siguiente cuadro expone el universo poblacional tomado en consideracin para el desarrollo de la investigacin: CUADRO N 2 Poblacin POBLACIN Abogados en libre ejercicio profesional que han patrocinado las causas de mediacin que han sido judicializadas en
76

NUMERO 50

el Juzgado Segundo de lo Civil, perodo 2008 2012 Jueces de lo Civil y Mercantil del cantn Riobamba. TOTAL
Realizado por: Jimena Falcon

5 55

El universo poblacional que ha intervenido en la investigacin se encuentra representando por cincuenta y cinco implicados que intervienen en el estudio de campo. 3.2.2 Muestra Debido a que la poblacin involucrada es pequea, se descarta la aplicacin de alguna frmula estadstica para la determinacin de la muestra poblacional, motivo por el cual se ha procedido a trabajar con todo el universo poblacional en la investigacin de campo.

3.3 TCNICAS E INSTRUMENTOS DE RECOLECCIN Y ANLISIS DE DATOS

En base a la necesidad de la presente investigacin y tomando en cuenta la estructura, confiabilidad y objetividad de las tcnicas e instrumentos de investigacin, se han utilizado los siguientes: 3.3.1 Tcnicas Fichaje Constituye una tcnica importante de recoleccin de la informacin, ya que es utilizada por los investigadores como un modo efectivo de recolectar y almacenar toda la informacin trascendental para la investigacin, se pueden utilizar fichas de diversas clases como las ficha de sntesis o resumen y las fichas bibliogrficas que son las ms utilizadas en la presente investigacin,
77

puesto que nos ha permitido recolectar la informacin doctrinaria y bibliogrfica de carcter jurdico sobre el tema de la investigacin, es decir sobre la mediacin y la nulidad de sus actas. Encuestas Una encuesta recoge informacin de una muestra, la misma que es usualmente slo de una porcin de la poblacin que se encuentra bajo la mira de la investigacin; mediante la cual, la informacin es recogida utilizando procedimiento estandarizados, de manera que a cada individuo se realiza la misma pregunta, para ello es necesario disponer de un formato de encuesta realizado en base a los parmetros que se necesitan evaluar o conocer del problema de investigacin; por esta razn se ha realizado la aplicacin de las encuestas a los Profesionales del Derecho en libre ejercicio que han patrocinado las causas en las que se han emitido resoluciones de nulidad de las actas de mediacin en el Juzgado Segundo de lo Civil, tomando en consideracin el perodo de los aos 2008 a 2012. Entrevista Representa una tcnica de recoleccin de datos muy ventajosa, por cuanto, se establece un dilogo peculiar y asimtrico entre el entrevistador y el entrevistado, donde una de las partes busca recoger informaciones y la otra se nos presenta como fuente de estas informaciones; puesto que se la realiza con el fin de conocer mejor sus ideas, sus sentimientos, su forma de actuar y sobre todo su conocimiento en base a la experiencia prctica que ha tenido respecto al problema de investigacin, razn por la cual en la presente investigacin se ha realizado la entrevista a los seores Jueces de lo Civil y Mercantil del Cantn Riobamba. 3.3.2 INSTRUMENTOS: Fichas Bibliogrficas Cuestionario
78

 Gua de entrevista

3.4 TCNICAS DE PROCESAMIENTO E INTERPRETACIN DE DATOS

En la investigacin, el procesamiento, anlisis e interpretacin de resultados se ha realizado en base de la aplicacin de tcnicas estadsticas y lgicas, con la aplicacin del sistema informtico de Microsoft Office Excel que ha intervenido en el procesamiento de los datos. En cuanto a su interpretacin ha sido beneficiosa la utilizacin de la induccin, el anlisis y la sntesis de la informacin, con la finalidad de obtener resultados confiables y efectivos de la investigacin que representen la determinacin de la misma. Encuesta dirigida a los Abogados en libre ejercicio profesional que han patrocinado las causas en las que se han emitido resoluciones de nulidad de las actas de mediacin en el Juzgado Segundo de lo Civil, ao 2008 a 2012 1.- Considera usted, que en el Ecuador, sea necesario que exista mtodos alternativos de solucin de conflictos? Cuadro N 3 Mtodos alternativos de solucin Respuesta SI NO Total Frecuencia 50 0 50 Porcentaje 100.0% 0.0% 100%

Realizado por: Jimena Falcon

Grfico N 1 Diagrama de Mtodos alternativos de solucin

79

Realizado por: Jimena Falcon

La totalidad de la muestra analizada ha considerado que en nuestro pas es necesario que existan mtodos alternativos de solucin de conflictos ya que brinda soluciones rpidas y es una manera de descongestionar los juzgados.

2. Cul de los siguientes mtodos alternativos de solucin de conflictos, piensa usted que ms se aplica en el cantn Riobamba? Cuadro N 4 Mtodo que ms se aplica Respuesta Mediacin Arbitraje Justicia de paz Total Frecuencia 38 3 9 50 Grfico N 2 Diagrama de Mtodo que ms se aplica Porcentaje 76.0% 6.0% 18.0% 100%

Realizado por: Jimena Falcon

80

Realizado por: Jimena Falcon

De conformidad a los resultados obtenidos, el 76% de los profesionales encuestados afirman que la mediacin es el mtodo alternativo de solucin de conflictos que ms se aplica en el cantn Riobamba porque se puede llegar a un acuerdo entre las partes de una forma rpida; seguidamente el 18% ha mencionado que es la justicia de paz, ya que las intendencias y comisaras pueden resolver los conflictos y por ltimo el 6% ha considerado al arbitraje. 3.- Segn su experiencia profesional, la ciudadana riobambea, prefiere acudir a Centros de Mediacin o a los rganos Jurisdiccionales de la Funcin Judicial? Cuadro N 5 Preferencia de la ciudadana
Respuesta Frecuencia 21 29 50 Porcentaje 42.0% 58.0% 100%

Centros de Mediacin y arbitraje rganos Jurisdiccionales de la Funcin Judicial

Total
Realizado por: Jimena Falcon

Grfico N 3 Diagrama de Preferencia de la ciudadana

81

Realizado por: Jimena Falcon

De conformidad a la experiencia de los profesionales encuestados el 58% ha manifestado que la ciudadana prefiere acudir a los rganos Jurisdiccionales de la Funcin Judicial; y el 42% a los Centros de Mediacin y Arbitraje, la diferencia puede deberse a que hace falta informacin sobre estos centros. 4.- Considera usted, que la mediacin en un mtodo alternativo de solucin de conflictos que permite resolver las controversias entre particulares en forma ms gil y oportuna? Cuadro N 6 La mediacin es gil y oportuna Respuesta SI NO Total Frecuencia 45 5 50 Porcentaje 90.0% 10.0% 100%

Realizado por: Jimena Falcon

Grfico N 4 Diagrama de La mediacin es gil y oportuna

Realizado por: Jimena Falcon

82

De acuerdo al criterio de los encuestados, el 90% de ellos han manifestado que la mediacin constituye un mtodo alternativo de solucin de conflictos que permite resolver las controversias entre particulares en forma ms gil y oportuna, ya que existe celeridad, adems de que no se requieren requisitos ni solemnidades judiciales que dilaten el proceso porque se llega a un acuerdo voluntario; mientras que solo el 10% de los encuestados aseveran que puede ser gil y oportuna solo en el caso de que se llegue a un acuerdo entre las partes. 5.- Usted ha patrocinado, procesos de mediacin o arbitraje? Cuadro N 7 Regulacin del Cdigo Civil del Ecuador Respuesta SI NO Total Frecuencia 50 0 50 Grfico N 5 Diagrama de Regulacin del Cdigo Civil del Ecuador Porcentaje 100.0% 0.0% 100%

Realizado por: Jimena Falcon

Realizado por: Jimena Falcon

De los resultados obtenidos en la presente investigacin, se ha conseguido que la totalidad de la muestra encuestada conformada por profesionales del Derecho; es decir el 100% de ellos, afirman haber patrocinado procesos de mediacin y arbitraje para la solucin de conflictos, ya que las partes se han
83

encontrado con el afn de llegar al acuerdo y de poder solucionarlo de la mejor manera posible, tratando de evitar al mximo las controversias.

6.- Segn su punto de vista, la mediacin permite cumplir con el principio de economa procesal, que establece la Constitucin de la Repblica del Ecuador? Cuadro N 8 Principio de economa procesal Respuesta SI NO Total Frecuencia 50 0 50 Grfico N 6 Diagrama de Principio de economa procesal Porcentaje 100.0% 0.0% 100%

Realizado por: Jimena Falcon

Realizado por: Jimena Falcon

Conforme a los resultados, el 100% de los encuestados afirman que la mediacin es un proceso que permite cumplir con el principio de economa procesal, que establece la Constitucin de la Repblica, puesto que se trata de llegar al acuerdo y se lo determina en una sola audiencia, por lo que no exige demora en su tramitacin.
84

7.- Piensa usted que la ciudadana tiene confianza, para acudir a los Centros de Mediacin, antes que a los rganos jurisdiccionales de funcin judicial? Cuadro N 9 Confianza de la ciudadana Respuesta SI NO Total Frecuencia 19 31 50 Grfico N 7 Diagrama de Confianza de la ciudadana Porcentaje 38.0% 62.0% 100%

Realizado por: Jimena Falcon

Realizado por: Jimena Falcon

De acuerdo a la opinin de los encuestados, el 62% ha manifestado que la ciudadana no tiene la suficiente confianza para acudir a los Centros de Mediacin para buscar resolver su conflicto; sino que prefiere acudir tradicionalmente a los rganos jurisdiccionales de funcin judicial; debido a que ha hecho falta la difusin respectiva acerca de la existencia de estos centros, es decir que la gente no conoce que puede acudir a estos en busca de ayuda; mientras que el 38% ha afirmado que la ciudadana s puede tener la confianza de visitarlos. 8.- Considera usted que al mediador debe aplicarse las mismas sanciones que se aplican a los jueces, en el ejercicio de sus funciones?
85

Cuadro N 10 Sanciones al mediador Respuesta SI NO Total Frecuencia 23 27 50 Grfico N 8 Diagrama de Sanciones al mediador Porcentaje 46.0% 54.0% 100%

Realizado por: Jimena Falcon

Realizado por: Jimena Falcon

De acuerdo a los resultados obtenidos en la investigacin, existe un criterio muy fragmentado acerca de que al mediador debe aplicarse las mismas sanciones que se aplican a los jueces en el ejercicio de sus funciones; puesto que el 54% expresa que no debe ser as porque el mediador propone un acuerdo entre las partes; en cambio el 46% afirma que deben ser iguales sanciones porque el mediador asume las funciones de un juez, es decir juzga y sentencia. 9.- Considera usted que el debido proceso influye jurdicamente en las resoluciones de nulidad de las actas de mediacin? Cuadro N 11 Influencia del debido proceso
86

Respuesta SI NO Total

Frecuencia 49 1 50

Porcentaje 98.0% 2.0% 100%

Realizado por: Jimena Falcon

Grfico N 9 Diagrama de Influencia del debido proceso

Realizado por: Jimena Falcon

El 98% de la muestra encuestada, afirma que efectivamente el debido proceso influye jurdicamente en las resoluciones de nulidad de las actas de mediacin, porque todos los procesos tienen procedimientos establecidos por la ley, motivo por el cual en ningn mtodo alternativo debe transgredirse su procedimiento; en cambio solo el 2% ha considerado que no. 10.- Segn su punto de vista la declaratoria de nulidad de un acta de mediacin produce efectos jurdicos? Cuadro N 12 Efectos jurdicos de declaratoria de nulidad Respuesta SI NO Total Frecuencia 47 3 50
87

Porcentaje 94.0% 6.0% 100%

Realizado por: Jimena Falcon

Grfico N 10 Diagrama de Efectos jurdicos declaratoria de nulidad

Realizado por: Jimena Falcon

De acuerdo al punto de vista de 94% de los profesionales encuestados, la declaratoria de nulidad de un acta de mediacin, s produce efectos jurdicos porque se podra comparar a la nulidad de una sentencia, con lo cual toda declaratoria judicial produce efectos jurdicos; mientras que el 6% ha manifestado que no se presentan tales efectos porque todo el trmite vuelve a cero. Entrevistas dirigidas a los Jueces de lo Civil y Mercantil del Cantn Riobamba La presente investigacin de campo ha realizado la aplicacin de entrevistas con el objetivo de recolectar informacin significativa de personas consideradas expertas y especialistas en el tema de investigacin, motivo por el cual se ha aplicado la entrevista a los cinco Jueces de lo Civil y Mercantil del cantn Riobamba provincia de Chimborazo, ya que con sus criterios y opiniones han contribuido a la fundamentacin de la investigacin. 1. Considera usted, que en el Ecuador, sea necesario que exista mtodos alternativos de solucin de conflictos?

88

R: En la opinin de los jueces entrevistados, existe una concordancia al indicar que consideran que en nuestro pas sea necesaria la existencia de mtodos alternativos para la solucin de conflictos, puesto que las partes involucradas llegan a un acuerdo voluntario a travs de estos mtodos, que verse sobre materia transigible de carcter extrajudicial y definitiva que pongan fin a la controversia. 2. Segn su experiencia profesional, la ciudadana riobambea, prefiere acudir a Centros de Mediacin o a los rganos Jurisdiccionales de la Funcin Judicial? R: Existe un criterio dividido acerca de la preferencia de la ciudadana, pues algunos entrevistados han manifestado que la ciudadana prefiere acudir a los rganos Jurisdiccionales de la Funcin Judicial, porque la cultura no le ha permitido ir ms all y tambin la falta de informacin sobre el funcionamiento de estos centros; por otra parte el otro grupo de entrevistados han expresado que la gente se inclina ms por un centro de mediacin, ya que la diferencia de costos es muy apreciable en cuanto a los costos de un litigio que pueden ser muy altos porque requiere la contratacin de un profesional del derecho. 3. Considera usted, que la mediacin en un mtodo alternativo de solucin de conflictos que permite resolver las controversias entre particulares en forma ms gil y oportuna? R: Los entrevistados han manifestado que la mediacin se desarrolla en un ambiente de armona en el cual los involucrados tienen el deseo de llegar al mejor acuerdo, resultando eficaz para la resolucin de conflictos, porque el 95% de casos de mediacin terminan en un buen acuerdo. 4. Segn su punto de vista, la mediacin permite cumplir con el principio de economa procesal, que establece la Constitucin de la Repblica del Ecuador?
89

R: Efectivamente, los entrevistados admiten que se cumple con el principio de economa procesal, ya que permite obtener resultados en el menor tiempo posible, adems han manifestado que otro principio de la mediacin es la celeridad con que se tramitan los acuerdos. 5. Piensa usted que la ciudadana tiene confianza, para acudir a los Centros de Mediacin, antes que a los rganos jurisdiccionales de funcin judicial? R: Por una parte, se ha expresado que la ciudadana no tiene el suficiente conocimiento acerca de los centros de mediacin, su funcionamiento y su finalidad, adems de la falta de cultura de la gente, y por otra, se ha manifestado que las personas conocen los servicios que brindan los centros de mediacin lo que les crea confianza porque la solucin de su conflicto se realiza con celeridad, adems que la mediacin tiene como principio la confidencialidad. 6. Considera usted que al mediador debe aplicarse las mismas sanciones que se aplican a los jueces, en el ejercicio de sus funciones? R: De conformidad a la opinin de los entrevistados, no estn de acuerdo en que debe aplicarse las mismas sanciones que se aplican a los jueces, porque el mediador no est designado para obligar a las partes, por lo tanto no debera tener las mismas sanciones, adems que la funcin del mediador como tal no se encuentra regulada por la normativa jurdica; sin embargo existe el criterio de que, en efecto, se debera sancionar a los mediadores como a un juez, en el caso de que no acte en base a los principios legales como la imparcialidad. 7. Considera usted que el debido proceso influye jurdicamente en las resoluciones de nulidad de las actas de mediacin?

90

R: Se ha manifestado que el debido proceso es un conjunto de derechos propios de las personas, de acuerdo al Art. 76 y 77 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, si se transgreden estas normas se da lugar a la nulidad de todo lo actuado. 8. Segn su punto de vista la declaratoria de nulidad de un acta de mediacin produce efectos jurdicos? R: Los entrevistados han expresado que es necesario revelar que toda accin tiene sus efectos ms an cuando son legales, ya que el acuerdo logrado en la mediacin es de carcter obligatorio y tiene el efecto de cosa juzgada, por lo que puede ser definitivo, porque el acta de mediacin es sentencia ejecutoriada y el acuerdo al que lleguen las partes tiene que ser respetado en el ordenamiento jurdico porque tiene como caracterstica la legalidad. Adems la Constitucin de la Repblica en su artculo 168 y ms an el artculo 169 aduce que se harn efectivas las garantas del debido proceso.

3.5 ANLISIS Y DISCUSIN DE RESULTADOS

La presente investigacin se encuentra realizada fundamentalmente tomando en cuenta la necesidad real de la ciudadana en cuanto a las maneras que tienen para resolver los conflictos y controversias que se presentan en el normal desenvolvimiento de una sociedad, y una de ellas es la mediacin. La mediacin resulta a criterio de los profesionales encuestados y jueces entrevistados una manera eficaz, rpida y oportuna de resolucin de conflictos; sin embargo el desconocimiento de la ciudadana hacen que no se arraigue la confianza para acudir a los centros de mediacin que existen de acuerdo al ordenamiento jurdico y jurisdiccional, ya que por un lado la cultura de la gente produce esa desconfianza para resolver su problema en base a una mediacin, en el cual las partes llegan a un acuerdo voluntario con la ayuda de un mediador que demostrar su imparcialidad para culminar con xito el acuerdo
91

entre las partes, llegando de esta manera a la finalizacin del conflicto ya que se ha solucionado a la brevedad posible. Por otra parte, tambin existe la idea de la gente que solo puede llegar a solucionar su controversia en los rganos jurisdiccionales de funcin judicial, sin darse cuenta que les significa mayor tiempo y mayores recursos econmicos, por el contrario la mediacin es una alternativa que hace referencia al principio constitucional de economa procesal, de celeridad y tambin de imparcialidad, obteniendo un ahorro muy significativo de tiempo y dinero. Finalmente, la importancia del respeto al debido proceso es trascendental en los casos de mediacin cuya caracterstica principal es la legalidad, puesto que una transgresin de este principio produce totalmente la nulidad del trmite realizado; puesto que en un proceso de mediacin constituye una accin legal reconocida por la ley y la legislacin en nuestro ordenamiento jurdico.

3.6 COMPROBACIN DE LA HIPTESIS

El debido proceso ha influido jurdicamente en las resoluciones de nulidad de las actas de mediacin de las causas tramitadas en el Juzgado Segundo de lo Civil, perodo 2008 2012.

En el presente trabajo investigativo, del anlisis realizado de la aplicacin de las encuestas a los abogados en libre ejercicio profesional que han patrocinado las causas en las que se han emitido resoluciones de nulidad de las actas de mediacin en el Juzgado Segundo de lo Civil, durante el perodo 2008 a 2012; se ha logrado obtener que el 98% de la muestra encuestada, afirma que efectivamente el debido proceso influye jurdicamente en las resoluciones de nulidad de las actas de mediacin, porque todos los procesos tienen procedimientos establecidos por la ley, motivo por el cual en ningn mtodo alternativo debe transgredirse su procedimiento ya que son acciones con caractersticas legales.
92

Adems el 94% de los profesionales encuestados, han afirmado que la declaratoria de nulidad de un acta de mediacin, s produce efectos jurdicos porque es similar a la nulidad de una sentencia, con lo cual toda declaratoria judicial produce efectos jurdicos y tiene el efecto de cosa juzgada.

CAPTULO IV 4.1 CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

4.1.1 CONCLUSIONES
Se concluye que el debido proceso, si influye jurdicamente en las resoluciones de nulidad de las actas de mediacin de las causas tramitadas en el Juzgado Segundo de lo Civil y Mercantil de Chimborazo, por cuanto cuando se transgrede una de las fases del proceso de mediacin por ejemplo, esta podr influir en la sentencia que para tal efecto dicte el Juez de lo Civil y Mercantil, en los casos que se alegue la nulidad del acta de mediacin. Una de las causas por las cuales los ciudadanos someten sus controversias a los mtodos alternativos de solucin de conflictos que establece la Constitucin de la Repblica del Ecuador, es porque aspiran acceder a una justicia ms rpida y oportuna.

93

Los efectos jurdicos que ocasionan la nulidad de una acta de mediacin, pueden ser muy amplios, de manera particular porque se dejara sin efectos todos los derechos, obligaciones y actos jurdicos que se originaron con la suscripcin de dicha acta de mediacin, ya que las cosas volveran al estado anterior,

Por otra parte se concluye que los procesos de mediacin, si permiten dar cumplimiento al principio constitucional de celeridad y de economa procesal, siempre y cuando los mediadores no cometan errores de carcter procedimental que puedan afectar a las partes o a terceros interesados.

4.1.2 RECOMENDACIONES
Se recomienda a los mediadores que cuando conozcan casos de herencias se aseguren contra con todos y cada uno de los herederos incluso se debe citar a los herederos presuntos y desconocidos, para precautelar los derechos de las partes y evitar ocasionar perjuicios a terceros, porque se pueden originar juicios ordinarios para solicitar la nulidad del acta de mediacin, como ha ocurrido en el caso prctico analizado en la presente investigacin. Se recomienda a la ciudadana que cuando se presente un conflicto de carcter transigible, trate de solucionarlo mediante los mtodos alternativos de solucin de conflictos, para que puedan resolver con prontitud sus controversias, con la ayuda de un mediador; y, por otra parte para descongestionar las causas que se tramitan en la Funcin Judicial.

Es importante que los Centro de Mediacin, designen a mediadores que conozcan no solo del tema de la mediacin y el arbitraje, sino del debido proceso y sus efectos jurdicos que se generan en caso de incumplimiento.
94

Para dar cumplimiento al principio de celeridad y economa procesal, en una forma ms efectiva, los Centro de Mediacin deben ser financiados por el Estado, a fin de que los mismos sean gratuitos para el pblico.

4.2 MATERIALES DE REFERENCIA

4.2.1 BIBLIOGRAFA 1. ACLAND Andrew Floyer, Cmo Utilizar la Mediacin para Resolver Conflictos en las Organizaciones, Editorial Paids, Barcelona, 1990 2. AYLWIN AZCAR Patricio, El juicio arbitral, Quinta edicin actualizada y completada, 2004 3. BADEN Gregorio, Nuevos Derechos y Garantas Constitucionales, Editorial Ad-Hoc S.R.L., Buenos Aires, 2006 4. CABANELLAS Guillermo, Diccionario jurdico elemental, Editorial Eliasta, Dcimo Quinta Edicin, Buenos Aires Argentina, 2002 5. CAROCCA PREZ, Alex Garanta Constitucional de la Defensa Procesal, Editorial Bosch. Barcelona, Espaa. 1998 6. CORPORACIN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, Cdigo de

procedimiento Civil, Quito Ecuador, 2013 7. CORPORACIN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, Constitucin de la Repblica del Ecuador, Quito Ecuador, 2013
95

8. CORPORACIN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, Ley de Arbitraje y Mediacin, Quito Ecuador, 2013 9. Couture Etcheverry Eduardo Juan FUNDAMENTOS DEL DERECHO

PROCESAL CIVIL, editorial B&J, Montevideo, s/a 10. CUEVA CARRIN Luis, El Derecho Procesal Constitucional, Editorial Palomo S.A., Quito, 2010 11. DASSIE Ezequiel, 2005, La Cultura del Litigio, Editorial Braus S.A., Segunda edicin, Buenos Aires, 1998 12. GARCA FALCON, Jos, Los Nuevos Paradigmas en Materia

Constitucional en el Ordenamiento Jurdico Ecuatoriano, Nuestro Derechos Constitucionales, II, 2011 13. GOZANI Osvaldo Alfredo, Derecho procesal constitucional. El debido proceso, Buenos Aires, Editores Rubinzai-Culzoni, 2004 14. HOYOS Arturo., El Debido Proceso, Primera Edicin, Editorial Revista

Temis, Buenos Aires Argentina,1996 15. LEN QUINDE FERNANDO., La Mediacin. Teora y Prctica, Primera Edicin, Ediciones Carpol, Cuenca Ecuador, 2011 16. LEZCANO ORIETA Z., El Debido Proceso: Realidad o Ficcin, Biblioteca Avilaiuris, Casa del Jurista, Ciego de vila, Cuba, 2002. 17. MADRID-MALO, GARIZBAL M., Derechos Fundamentales, Segunda Edicin, 3R Editores, Bogot, 1997. 18. ORMACHEA CHOQUE, Ivn. La Conciliacin Privada como mecanismo de acceso a la justicia. Ediciones Justo Lima, 1999 Editorial

96

19. PALLARES BOSSA Jorge, Arbitraje conciliacin y Resolucin de Conflictos, Teora, Tcnicas y Legislacin, Colombia, 2007 20. SARMIENTO MORAN Rubn, Derecho Procesal Civil Prctico, Editorial Librera Cervantes Ca. Ltda. Guayaquil Ecuador, 1999 21. TROYA CEVALLOS Alfonso, 2002, Elementos del Derecho Procesal Civil, Editorial Pudeleco, tercera edicin, Quito Ecuador, 2001

22. VALLE MOLINA G., Las garantas constitucionales y el debido proceso penal en la repblica de Cuba, Editorial Biblioteca Avilaiuris. Casa del Jurista. Ciego de vila, Cuba, 2002. 23. ZAMBRANO PASQUEL Alfonso, Proceso penal y garantas

constitucionales, Quito,Corporacin de Estudios y Publicaciones, 2005

97

ANEXOS

98

Anexo No. 1

UNIVERSIDAD NACIONAL DE CHIMBORAZO

FACULTAD DE CIENCIAS POLTICAS Y ADMINISTRATIVAS ESCUELA DE DERECHO Encuesta dirigida a los Abogados inscritos en el Colegio de Abogados de Chimborazo. 1. Considera usted, que en el Ecuador, sea necesario que exista mtodos alternativos de solucin de conflictos? Si ( ) No ( ) Por qu?: 2. Cul de los siguientes mtodos alternativos de solucin de conflictos, piensa usted que ms se aplica en el Cantn Riobamba? La mediacin El arbitraje La justicia de paz () () ()

Por qu?:
99

3. Segn su experiencia profesional, la ciudadana riobambea, prefiere acudir a Centros de Mediacin o a los rganos Jurisdiccionales de la Funcin Judicial? Centros de Mediacin y arbitraje rganos Jurisdiccionales de la Funcin Judicial () ()

Por qu?: 4. Considera usted, que la mediacin en un mtodo alternativo de solucin de conflictos que permite resolver las controversias entre particulares en forma ms gil y oportuna? Si ( ) No ( ) Por qu?: 5. Usted ha patrocinado, procesos de mediacin o arbitraje? Si ( ) No ( ) Por qu?: 6. Segn su punto de vista, la mediacin permite cumplir con el principio de economa procesal, que establece la Constitucin de la Repblica del Ecuador? Si ( ) No ( ) Por qu?:

100

7. Piensa usted que la ciudadana tiene confianza, para acudir a los Centros de Mediacin, antes que a los rganos jurisdiccionales de funcin judicial? Si ( ) No ( ) Por qu?: 8. Considera usted que al mediador debe aplicarse las mismas sanciones que se aplican a los jueces, en el ejercicio de sus funciones? Si ( ) No ( ) Por qu?: 9. Considera usted que el debido proceso influye jurdicamente en las resoluciones de nulidad de las actas de mediacin? Si ( ) No ( ) Por qu?: 10. Segn su punto de vista la declaratoria de nulidad de un acta de mediacin produce efectos jurdicos? Si ( ) No ( ). Por qu?:

101

Anexo No. 2

UNIVERSIDAD NACIONAL DE CHIMBORAZO

FACULTAD DE CIENCIAS POLTICAS Y ADMINISTRATIVAS ESCUELA DE DERECHO

Entrevista dirigidas a los Jueces de lo Civil y Mercantil del Cantn Riobamba 1. Considera usted, que en el Ecuador, sea necesario que exista mtodos alternativos de solucin de conflictos?

2. Segn su experiencia profesional, la ciudadana riobambea, prefiere acudir a Centros de Mediacin o a los rganos Jurisdiccionales de la Funcin Judicial?

3. Considera usted, que la mediacin en un mtodo alternativo de solucin de conflictos que permite resolver las controversias entre particulares en forma ms gil y oportuna?

4. Segn su punto de vista, la mediacin permite cumplir con el principio de economa procesal, que establece la Constitucin de la Repblica del Ecuador?
102

5. Piensa usted que la ciudadana tiene confianza, para acudir a los Centros de Mediacin, antes que a los rganos jurisdiccionales de funcin judicial?

6. Considera usted que al mediador debe aplicarse las mismas sanciones que se aplican a los jueces, en el ejercicio de sus funciones?

7. Considera usted que el debido proceso influye jurdicamente en las resoluciones de nulidad de las actas de mediacin?

8. Segn su punto de vista la declaratoria de nulidad de un acta de mediacin produce efectos jurdicos?

103