La prescripcin adquisitiva o usucapin (*)

por Luis Moisset de Espans Jurisprudencia Argentina, 1998-80-A-320.

SUMARIO: 1) Nocin. Fundamentos. 2) Requisitos generales: capacidad, cosa prescriptible, posesin a ttulo de dueo, continua, ininterrumpida, sin suspensin, pblica y pacfica. 3) Curso de la prescripcin. Momento inicial. 4) Alteraciones del curso de la prescripcin: a) interrupcin, suspensin; b) dispensa; c) Renuncia. 5) Interrupcin natural e interrupcin civil. 6) Situaciones suspensivas: a) Vnculo matrimonial; b) Vnculo de potestad; c) El heredero beneficiario. 7) Accesin de posesiones. ____________

(*) Esta colaboracin ha sido preparada en conmemoracin de los 80 aos de Jurisprudencia Argentina. A lo largo de ms de treinta aos la Revista ha tenido siempre la gentileza de colaborar de distintas formas con mi actividad docente; por ello me ha parecido oportuno dedicarle unas pginas que corresponden a las clases que dict de Derechos Reales y que espero algn da lleguen a integrar un Curso sobre esa materia, que tengo en elaboracin.

1) Nocin. Fundamentos El tiempo ejerce influencia sobre las relaciones jurdicas, y los efectos de esa influencia son distintos segn se trate de relaciones jurdicas reales o de relaciones jurdicas personales. Una de las instituciones que tienen como elemento esencial el transcurso del tiempo es la prescripcin, y en ella pueden diferenciarse fundamentalmente dos especies: la prescripcin liberatoria (o extintiva), y la prescripcin adquisitiva (o usucapin). Muchos autores suelen afirmar que nuestro Cdigo ha incurrido en un defecto metodolgico al legislar conjuntamente ambas especies de prescripcin en la Seccin Tercera del Libro Cuarto, y que hubiese sido ms correcto tratar de la prescripcin liberatoria junto con las obligaciones, y de la prescripcin adquisitiva junto con los derechos reales1, como lo hacen algunos Cdigos modernos2, y tambin los planes de estudio de nuestras Facultades de Derecho. Paralelamente se generaliza, diciendo que la prescripcin liberatoria se aplica slo a los derechos personales, y la prescripcin adquisitiva a los derechos reales3. Sin embargo es conveniente observar que no todas las hiptesis de prescripcin en materia de derechos reales son de prescripcin adquisitiva. As, por ejemplo, vemos que las servidumbres se extinguen por el no uso durante diez aos (art. 3059), y lo mismo sucede en materia de usufructo (art. 2954).

. Es la posicin sostenida por Hctor LAFAILLE, "Tratado de los Derechos Reales", Ediar, Buenos Aires, 1943, T. I, N 763 y 764, p. 580 y 581. . Antonio LAQUIS menciona entre ellos a los Cdigos de Alemania, Suiza, Italia, Portugal, Brasil, y al Cdigo peruano de 1936 (ver "Derechos Reales", Depalma, Buenos Aires, 1983, T. III, p. 3), camino que siguieron tambin el Proyecto de 1936 y el Anteproyecto de 1954. A esta enumeracin podemos agregar lo dispuesto en los nuevos Cdigos de Bolivia, de 1975; Per, de 1984; y Paraguay, de 1986. . Por ejemplo Nstor J. MUSTO nos dice: "... el tiempo proyecta su incidencia tanto sobre los derechos reales, como sobre los personales, pero lo hace de forma distinta, ... unido a la posesin, posibilita la adquisicin de los derechos que se ejercen mediante ella, ...lo que se designa como prescripcin adquisitiva o usucapin. En cambio extingue la accin en los derechos personales por virtud de la prescripcin liberatoria" (Derechos Reales, ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1983, T. II, p. 221, y tambin T. I, p. 69).
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Ambas normas contemplan casos tpicos de prescripcin liberatoria. El propietario del fundo gravado por la servidumbre queda liberado, si no se hace uso de ella durante diez aos; y en el caso del usufructo el nudo propietario se libera de esa desmembracin del dominio y vuelve a reunir en sus manos la plenitud del derecho, si el usufructuario gravan el no usa del trae bien como durante diez aos; que el la falta de ejercicio de los mencionados derechos reales desmembrados, o que dominio, consecuencia propietario readquiera la plenitud de las facultades que integran su derecho de dominio. No es correcto, por tanto, decir que la prescripcin liberatoria se diferencia de la adquisitiva porque la primera se refiere a derechos personales y la segunda a derechos reales. La nota distintiva es otra. La prescripcin liberatoria es la consecuencia de dos elementos: 1) no ejercicio de las facultades propias del derecho respectivo o, en otras palabras, inactividad; y 2) transcurso del tiempo fijado por la ley. En la prescripcin adquisitiva, en cambio, vemos que una persona posee una cosa y ejercita sobre ella las facultades que corresponderan a determinado derecho real (aunque en verdad no sea titular de ese derecho), de manera que podemos sealar tambin dos elementos: 1) ejercicio de la posesin sobre una cosa (actividad); 2) transcurso del tiempo fijado por la ley. Vemos, pues, que ambas tienen de comn el transcurso del tiempo, pero se diferencian por la actitud de los sujetos, que es diametralmente opuesta: en un caso hay inactividad, y ello conduce a la prescripcin liberatoria, que puede poner fin tanto a derechos personales como a derechos reales; en el otro caso hay actividad, y el sujeto que se comporta como si fuese titular de un derecho, llega -con el transcurso del tiempoa adquirirlo definitivamente. El Cdigo, en el artculo 3948, seala estos elementos (posesin y tiempo), pero habla solamente de cosas "inmuebles". ya que a la poca de su sancin poda decirse -como regla generalque no haba prescripcin adquisitiva de cosas muebles. Sin embargo, despus de la incorporacin del artculo 4016 bis puede afirmarse

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sin lugar a discusionestanto a cosas muebles, adelante. En cuanto a los reproches que se le han dirigido a Vlez por haber legislado de manera conjunta la prescripcin liberatoria y la adquisitiva, es conveniente recordar que autores de prestigio afirman que una y otra pueden ser consideradas como el anverso y reverso de una misma moneda. En efecto, cuando uno se libera lo hace a expensas de otro que pierde su derecho; y cuando se gana un derecho por va de la prescripcin adquisitiva, ese derecho se pierde para el que lo tena anteriormente. As, por ejemplo, cuando se opera la prescripcin liberatoria en los derechos personales, el acreedor pierde el derecho de reclamar la prestacin, y el valor de esa prestacin queda definitivamente incorporado al patrimonio del deudor. Y en la prescripcin adquisitiva de dominio, frente al sujeto que lo adquiere por usucapin est el anterior propietario, que lo ha perdido. Adems, hay una cantidad de problemas que son comunes a ambas instituciones, como el curso de la prescripcin, y las alteraciones que puede sufrir por la interrupcin o suspensin4, como tambin la posibilidad de dispensa. Y esto lleva a que algunos Cdigos traten los puntos comunes en la Parte General; pero los hay quienes lo hacen junto con las obligaciones, y otros al ocuparse de los derechos reales... lo que produce un fraccionamiento que tambin podra ser criticado por excesivo. Entendemos, pues, que no se trata de un error metodolgico de Vlez, sino de una opcin consciente, justificada por la existencia de elementos comunes a ambas especies de prescripcin, caracterstica tenida en cuenta por nuestro codificador para colocarla en el Libro Cuarto, que se ocupa -precisamentede las disposiciones comunes a los derechos reales y personales. que la prescripcin adquisitiva alcanza como inmuebles, como estudiaremos ms

. Juan Antonio BIBILONI explica extensamente los puntos comunes de ambas especies de prescripcin, y por ello en su Anteproyecto mantiene el sistema del Cdigo, tratndolas conjuntamente (ver Reforma del Cdigo Civil, Anteproyecto, T. 3, ed. Kraft, Buenos Aires, 1940, p. 582 y 583). LAQUIS adhiere a esta posicin (obra citada, p. 2), y reproduce casi ntegramente en nota las ideas desarrolladas por B IBILONI.

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Fundamento.- En el fondo ambas instituciones tienen un fundamento comn de orden pblico: dar estabilidad a las relaciones jurdicas. La seguridad es un valor de importancia esencial en la bsqueda de la justicia, y para lograrla la ley -en este casopresta atencin a la exteriorizacin o falta de exteriorizacin del derecho, y sobre esta base nos dice si existe o no existe la relacin jurdica. En el mbito de los derechos de crdito, cuando hay inactividad de las partes, es decir cuando el derecho no se exterioriza, la ley priva de accin a esa relacin jurdica. En el campo de los derechos reales si alguien ejercita sobre una cosa facultades que corresponderan al titular del derecho (es decir la usa, y de all usucapin), y la posesin se prolonga durante los plazos previstos, ese hecho le permitir consolidar su posesin y transformarse en verdadero titular del derecho. Pero, en ambos casos se tiene en mira afianzar la seguridad jurdica5, como va para lograr que se haga efectiva la justicia. Debemos destacar, sin embargo, que el fundamento social de una y otra especie de prescripcin no es el mismo. La relacin jurdica obligacional tiene como caracterstica esencial la temporalidad y est destinada a extinguirse, lo que normalmente ha de suceder cuando se cumpla la prestacin; se considera que una persona no puede estar sujeta eternamente por el vnculo jurdico, y si hay inactividad de las partes durante cierto tiempo, es lgico que se produzca la extincin de la relacin jurdica obligacional, liberando al deudor de la sujecin patrimonial. En cambio las relaciones jurdicas reales estn destinadas a perpetuarse, a mantenerse, y -como ya hemos dichola prescripcin adquisitiva, al par que concede a uno el derecho, trae como consecuencia que lo pierda su anterior titular. Entonces: cul es el fundamento social de la prescripcin adquisitiva? Se castiga, acaso, al propietario indolente ejercita sus facultades? -como se ha dicho algunas vecesporque no

. Conf. MUSTO, obra citada, p. 226: "La prescripcin responde a fines de seguridad jurdica y de conveniencia social y por ello es una institucin de orden pblico".

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No; el simple no uso de un derecho real es insuficiente, como regla general, para extinguirlo. Para que se produzca la prescripcin adquisitiva ser menester algo ms. Al grupo social le interesa que los bienes sean utilizados de manera provechosa, porque las ventajas que de ellos se sacan no slo benefician al que los utiliza, sino que incrementan globalmente la riqueza de la colectividad. Entonces cuando un poseedor, aunque no sea propietario, se comporta durante largo tiempo como si lo fuese, y hace que los bienes rindan utilidad, la ley premia su actividad, por medio de la prescripcin adquisitiva, y termina concedindole la titularidad del derecho sobre ese bien. El orden jurdico protege a quienes con su actividad logran que los bienes cumplan la funcin social de productividad a que estn destinados, porque ello no slo redunda en provecho individual, sino tambin en beneficio de la sociedad, y por esa razn les brinda la seguridad que -transcurridos los plazos legales- no sern molestados en el ejercicio de esas facultades, porque habrn consolidado su situacin, adquiriendo definitivamente el derecho correspondiente. 2) Requisitos generales. Con frecuencia suele decirse que la prescripcin es "un modo de adquirir el dominio"6. Advertirn, sin embargo, que nosotros nos referimos a la "adquisicin de derechos reales", porque la prescripcin es un modo apto no slo para adquirir el dominio sino tambin cualquier otro derecho real de los que se ejercitan por va posesoria7. Podemos mencionar de manera especial el artculo 3017, que consagra la prescripcin adquisitiva de las servidumbres "continuas y aparentes", por la posesin de veinte aos. Para las "discontinuas"

. Ver, por ejemplo, LAQUIS, obra citada, T. I, p. 1. De manera similar Raymundo M. SALVAT nos dice que es un modo de adquirir la propiedad (Derechos Reales, 4 ed., TEA, Buenos Aires, 1952, T. II, N 912, p. 235). . En sentido coincidente Marina MARIANI DE VIDAL dice: "...este tipo de prescripcin es un modo, no slo para adquirir el dominio, sino tambin otros derechos reales" (Curso de Derechos Reales, 3 ed. actualizada, Zavala, Buenos Aires, 1995, T. 3, p. 276).
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y las "no aparentes", no bastar la posesin, aunque sea inmemorial (art. 3017), sino que ser menester la existencia de un ttulo, razn por la cual slo podr alegarse la prescripcin decenal (art. 3999), cuando existan justo ttulo y buena fe. Es interesante recordar lo que dispone el artculo 4015: "Prescrbese tambin la propiedad de cosa inmueble, y dems derechos reales por la posesin continua de veinte aos..." Esta norma corrobora nuestra afirmacin de que cualquier derecho real, y no slo el dominio, puede ser adquirido por prescripcin; en segundo lugar reafirma lo que manifestamos al estudiar la posesin en el sentido de que para Vlez Srsfield no se reduce nicamente a los casos en que haya "animus domini", sino que comprende a todos los casos en que se ejercite el poder efectivo sobre una cosa, con el nimo de tener un derecho real sobre ella, cualquiera sea ese derecho real. Insistimos en que el usufructuario, el usuario, el habitador, el titular de una servidumbre o de una prenda, tienen la posesin de esos derechos. Es cierto que la mayor parte de los tratadistas hablan en estos casos de "cuasi posesin"8; nosotros creemos, en cambio, que se trata de las distintas especies de posesin a que Vlez hace referencia cuando dice que "no pueden concurrir sobre la misma cosa dos posesiones iguales y de la misma naturaleza" (art. 2401). En alguna oportunidad hemos sealado que en los juicios de prescripcin adquisitiva, cuando el actor carece de ttulo o de buena fe, lo ms frecuente es que se pretenda adquirir el dominio; ello se debe a que los actos posesorios de un usufructuario, o de un usuario, son muy similares a los del dueo y -por tantoluego de veinte aos de poseer el bien, es muy poco probable que el actor se autolimite y manifieste que slo tena nimo de "usufructuario", o de "usuario"... En cambio, no suele haber lugar a confusin cuando el actor aduce que ha adquirido por prescripcin una servidumbre predial continua y aparente, porque los actos que exteriorizan esas servidum-

. Ver Hctor LAFAILLE, "Tratado...", T. I, N 770: " ... debe tenerse presente que los derechos reales susceptibles de cuasi-posesin, pueden tambin ser usucapidos".

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bres son muy distintos a los actos posesorios propios del dominio, por lo que -en tales casosel actor limitar su pretensin a la adquisicin de la servidumbre. Donde no cabe duda del derecho que se ejercitaba es en los casos de prescripcin decenal, pues en tales hiptesis los lmites y caractersticas del derecho estn fijados en el ttulo del prescribiente. y de all surgir si l pretenda ejercitar un dominio, un usufructo, una anticresis, etc. ... Capacidad.- Recordemos que la capacidad puede ser de hecho o de derecho, al igual que las incapacidades. La incapacidad de hecho no es obstculo para la adquisicin por prescripcin, porque el sujeto incapaz puede adquirir la posesin, y continuar poseyendo la cosa por medio de sus representantes necesarios, hasta que se cumpla el plazo de prescripcin9. Con mucho acierto manifiesta nuestro Cdigo que "todos los que pueden adquirir pueden prescribir" (art. 3950), y estudiado en Parte Generalrepresentantes (ver art. 56). Tambin el Estado y las personas jurdicas de carcter privado "estn sometidas a las mismas prescripciones que los particulares" (art. 3951); no slo porque los bienes que forman su patrimonio privado pueden ser adquiridos por terceros, sino tambin porque ellas mismas pueden adquirir por va de la prescripcin (parte final del art. 3951). En cambio, hay casos en que las personas estn afectadas por incapacidades de derecho, por las cuales se les prohibe el ejercicio de ciertos actos o la adquisicin de algunos derechos (nota art. 949), y en tal hiptesis esos sujetos tampoco podrn adquirir por medio de la prescripcin los derechos que les estn vedados. Vemos as que, pese a que la regla general es la absoluta igualdad civil entre nacionales y extranjeros, la ley de seguridad nacional establece zonas de seguridad en las fronteras del pas y en las -como se ha los incapaces de hecho pueden siempre

adquirir, aunque no lo hagan por s mismos, sino por medio de sus

. Conf. SALVAT, obra citada, N 914, p. 239; MUSTO, ob. cit., p. 228.

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inmediaciones de establecimientos militares (cuarteles, fbricas, aerdromos), dentro de las cuales no pueden ser propietarios de inmuebles los extranjeros. La mencionada prohibicin configura una incapacidad de derecho y esos inmuebles ubicados en zonas de seguridad no podrn ser adquiridos por extranjeros por ninguna va, ni por actos entre vivos, ni por disposicin de ltima voluntad, ni por prescripcin... Cosa prescriptible.- Antes de la ley 17.711 se discuta en nuestra doctrina la posibilidad de que los muebles fuesen objeto de prescripcin. Hoy ya no caben dudas, puesto que el artculo 4016 bis fija de manera expresa los plazos de prescripcin de dichos bienes. Es menester, sin embargo, que analicemos el problema vinculndolo con otras clasificaciones de las cosas. As, es frecuente que los autores, utilizando los trminos empleados por la nota al artculo 395210, nos digan que slo puede adquirirse por prescripcin el dominio de las cosas que estn en el comercio; y, por el contrario, que las cosas fuera del comercio son insusceptibles de prescripcin. Para analizar correctamente este punto es conveniente repasar los artculos 2336, 2337 y 2338 del Cdigo Civil; all veremos que en las cosas que se encuentran fuera del comercio hay varias subcategoras; en unos casos la venta o enajenacin est expresamente prohibida por la ley (art. 2337, inciso 1); en otros la prohibicin tiene su origen en la voluntad privada, expresada en actos entre vivos o en testamentos (art. 2337, inciso 2); y, finalmente, hay casos en que la inenajenabilidad es relativa, y puede ser salvada por una autorizacin previa (art. 2338). Ahora bien, cuando la prohibicin de enajenar ha sido impuesta por la voluntad privada, y cuando la inenajenabilidad es relativa, pese a que esos bienes estn fuera del comercio puede suceder que un tercero los posea con nimo de dueo, y que los adquiera por

. "Nota al art. 3952.... El Cd. Francs, art. 2226, declara que no puede prescribirse el dominio de las cosas que no estn en el comercio. ...". A continuacin la nota reproduce el comentario de T ROPLONG a dicho artculo. Recomendamos su lectura.

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prescripcin11. En realidad esos bienes son susceptibles de formar parte del patrimonio privado, y las prohibiciones de enajenar por lo dems slo son temporales-que se dirigen a los titulares del

derecho sobre el bien, pero no enervan la posibilidad de que un tercer poseedor los adquiera por prescripcin. Ello se debe a que la adquisicin por va de la prescripcin no es derivada del anterior derecho (y por eso no la alcanzan las limitaciones a su enajenacin), sino que es una adquisicin originaria, que goza de total independencia frente a la anterior situacin jurdica del bien. Para precisar los conceptos es menester determinar si la cosa es o no susceptible de formar parte del patrimonio privado de un sujeto, es decir debemos atender al concepto de patrimonialidad. As, por ejemplo, los bienes pblicos cin. Si existiese una prohibicin de enajenar respecto a persona determinada, esos bienes no podra ser adquiridos por prescripcin por ese sujeto, pues ello significara la posibilidad de burlar la prohibicin legal de adquisicin; pero, en tal caso, la imposibilidad de prescribir tendra su razn de ser en la incapacidad del sujeto, y no en las caractersticas de la cosa. Verbigracia: un extranjero no podra alegar que ha adquirido por prescripcin un inmueble ubicado en zonas de frontera. Posesin a ttulo de dueo.- Sealamos en primer lugar que PEA GUZMN, al hablar de las caractersticas de la posesin para que haya prescripcin, nos dice que debe ser "legtima"12; se trata de un error evidente. Por lo general el poseedor legtimo es el titular del derecho real y no necesita adquirirlo por prescripcin (salvo en la -como un puente, un camino, etc.no son susceptibles de posesin, ni de ser adquiridos por prescrip-

. Conf. Horacio VALDS, "Lecciones de derechos reales", Lerner, 1969, T. I, p. 287. Citamos esta obra como de autora exclusiva de VALDS porque el Tomo I, nico que apareci, reproduce literalmente los trabajos de ese profesor que ya haban sido publicados en el Boletn del Instituto de Derecho Civil de Crdoba. La obra concluye con el condominio, y estaba previsto la completase el Dr. Benito ORCHANSKY, pero la segunda parte nunca apareci. . Ver Luis A. PEA GUZMN, Derechos Reales, ed. Tea, Buenos Aires, 1973, T. II, N 632, p. 210.
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hiptesis agregada al artculo 2355, del poseedor de buena fe por boleto de compraventa). Al contrario, en la generalidad de los casos el que adquiere por prescripcin es un poseedor ilegtimo, que necesita consolidar su derecho, ya sea porque hay defectos en su ttulo, o en el modo de adquisicin, o porque carece totalmente de ttulo. En cuanto al requisito de que obre a "ttulo de dueo", se remonta al derecho romano, y en nuestro sistema jurdico es redundante, ya que se vincula con el "animus" del sujeto, en cuanto debe obrar como propietario y no reconocer en otro la posesin. Y decimos que es redundante, porque si no tuviese el mencionado "nimo" no sera poseedor, ni podra prescribir. En lo que s puede tener importancia ese "nimo" es para determinar cul es el derecho que adquirir el sujeto por prescripcin, pues si se demuestra que ha actuado como usufructuario, titular de una servidumbre, o acreedor prendario, sern esos derechos, y no otros, los que adquiera. Posesin continua.- Se trata de un concepto que suele analizarse con detenimiento al estudiar los requisitos de las acciones posesorias, por lo que no nos detendremos ahora en l y simplemente recordaremos que la "continuidad" no significa que el poseedor deba estar "constantemente" en contacto con la cosa, sino que basta con que ella est a su disposicin y que pueda ejercer sobre ella el poder efectivo cuando lo desee o necesite. As, por ejemplo, el dueo de un reloj puede dejarlo en el cajn de una cmoda, y no usarlo durante dos o tres aos, pero eso no le quita continuidad a su posesin, ya que en cualquier momento puede ejercitar el poder efectivo sobre el reloj. Incluso, la continuidad no se corta porque en determinadas pocas no sea posible ejercitar actos materiales sobre la cosa, siempre y cuando se mantenga el poder jurdico sobre ella; as, por ejemplo el que posee un campo que en la temporada de lluvias queda anegado y cubierto por las aguas, o un terreno en la cordillera, que en la temporada de invierno se vuelve inaccesible por las nevadas, hechos que imposibilitan que efecte en esas pocas actos materiales de posesin, conserva la posesin slo

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nimo, y la "continuidad" no se quiebra en tales casos. En cambio la posesin dejara de ser continua si el sujeto la abandonase durante algn tiempo, aunque luego la recobrase, pues se tratara de una "nueva adquisicin de la posesin". Posesin ininterrumpida y sin suspensin.- La posesin puede verse afectada tambin por la interrupcin y por la suspensin. La interrupcin pone fin a todo el plazo transcurrido hasta ese momento, y si el sujeto desea prescribir ser menester que a partir del instante en que cesen los efectos de la interrupcin se cumpla ntegramente un nuevo plazo de prescripcin (art. 3998 in fine), porque luego de producidos los hechos interruptivos el poseedor suele quedar transformado en mero tenedor (ver incisos 5 y 6 del art. 2462), por lo cual ser necesario que "intervierta" su ttulo y vuelva a colocarse en situacin de poseedor, y que a ello sume el tiempo durante el plazo correspondiente. En cuanto a la suspensin, sus efectos son menos graves, ya que se limita a abrir un parntesis en el curso de la prescripcin, haciendo que ella no corra durante algn tiempo; pero, desaparecida la situacin suspensiva se computar el tiempo anterior y se sumar al posterior, hasta integrar el total requerido para la prescripcin (ver art. 3983). Luego volveremos sobre estos problemas para analizar con ms detenimiento los hechos interruptivos, y las situaciones suspensivas. Posesin pblica y pacfica.- Estos requisitos han sido analizados tambin al estudiar las acciones posesorias. La exigencia de la "publicidad", como bien lo expresa Vlez en la nota al artculo 2479, no equivale al "conocimiento efectivo" por parte del propietario contra quien se produce la prescripcin, sino a la posibilidad que ha tenido de conocer la existencia de esa posesin. La publicidad, por tanto, requiere que el poseedor haga un uso normal de la cosa, sin ocultamientos ni tapujos, de manera que quienes tratan con l puedan apreciar que la emplea como si fuera

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suya, porque quien se oculta para usar de la cosa, no acta como verdadero dueo. Por eso, en materia de posesin de inmuebles, los trabajos subterrneos, o nocturnos, son considerados clandestinos, y quien slo procediere de esa manera no podr luego argir la prescripcin adquisitiva, porque le faltar a su posesin la publicidad requerida por el Cdigo en los artculos 2369 y 2370. Incluso vemos que la publicidad en la posesin se exige no slo en el momento inicial, sino tambin en su continuacin, y que una posesin pblica en su origen podra luego tornarse clandestina si el poseedor tomase precauciones para evitar que los dems adviertan que est actuando como tal13. Y cuando se trata de prescripcin de cosas muebles no podramos decir que la posesin es pblica si se las mantiene ocultas en un stano, o en habitaciones cerradas con llave, en las cuales no se permite el acceso a nadie. Pero, si estuvisemos frente a muebles registrables, como un automvil o un caballo pura sangre de carrera y se las hubiese inscripto en el registro respectivo, podra afirmarse que la posesin es pblica, aunque el vehculo estuviese encerrado en un garage. Se trata de una cuestin de hecho, donde lo que interesa primordialmente -insistimosno es tanto el "conocimiento efectivo" de que la cosa est en poder del poseedor, sino el comportamiento que ste asuma, que brinda a cualquiera la "posibilidad" de conocer esa posesin. En cuanto al requisito de que la posesin sea pacfica, se vincula con la necesidad de que no haya sido violenta en su origen, como tambin que no haya sido conservada por medios violentos. Por supuesto que no se podr calificar a la posesin de violenta cuando el comportamiento del poseedor se reduzca a la defensa extrajudicial, autorizada por el artculo 2470, contra los ataques arbitrarios de terceros. Adems debe tenerse en cuenta que la violencia es un vicio relativo, que slo afecta a la prescripcin si ha sido ejercida respecto a la persona contra quien se est prescribiendo (art. 2368), pero que no impide que la prescripcin se produzca cuando ha tenido lugar solamente respecto a terceros.

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. Conf. Horacio VALDS, "Lecciones...", p. 292.

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3) Curso de la prescripcin. Momento inicial. En ms de una oportunidad hemos insistido en sealar la importancia del acto adquisitivo de la posesin, porque en ese momento queda fijada la naturaleza de la posesin, y comienza a correr la prescripcin adquisitiva (y tambin la prescripcin de las acciones posesorias), lo que significa que a partir de ese instante empezarn a computarse los plazos de 10 20 aos inmueblescosas muebles. Esta es la regla general consagrada por el artculo 3961, que expresa: "La prescripcin de las acciones reales a favor de un tercero, tenedor de la cosa, comienza a correr desde el da de la adquisicin de la posesin o de la cuasi posesin que le sirve de base, aunque la persona contra la cual corriese, se encontrase, por razn de una condicin aun no cumplida o por un trmino aun no vencido, en la imposibilidad del ejercicio efectivo de sus derechos". La ltima parte de la norma que hemos transcripto reafirma el principio de que la prescripcin comienza a correr a favor del poseedor desde el momento en que su posesin se inicia, sin interesar para nada la situacin en que se encuentra la persona contra quien la prescripcin se produce. Para su mejor comprensin procuraremos ilustrarla con un ejemplo: supongamos que Enrique adquiere un inmueble a Pedro, pero esa adquisicin est sujeta a una condicin suspensiva; antes de que se cumpla la condicin, Juan usurpa el inmueble. Enrique todava no puede ejercitar sus derechos contra Juan, porque la condicin no se ha cumplido; pero la prescripcin adquisitiva a favor de Juan comienza a correr cuando l adquiere la posesin, y desde ese momento se contarn los 20 aos de la usucapin. La verdad es que siempre ha habido un sujeto en situacin de ejercitar las acciones: antes del cumplimiento de la condicin era Pedro (el enajenante), quien poda demandar a Juan; despus del cumplimiento de la condicin la accin correspondera a Enrique (el adquirente). Hay, sin embargo, algunos casos en que la prescripcin -si se trata de o los 2 3 aos correspondientes a la prescripcin de

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adquisitiva no comienza a correr en el momento de adquirir la posesin, y ello sucede en el algunas hiptesis de posesin viciosa pues si han mediado fuerza o violencia, es menester que previamente se purgue el vicio (art. 3959), y lo mismo sucede con respecto a la clandestinidad, pues -como ya hemos estudiadopara poder prescribir es menester que la posesin sea pblica (arg. art. 2479). Pero, cmo se purgan estos vicios? Numerosos autores, basndose en los artculos 2456 y 2478, afirman que el vicio queda purgado recin cuando ha transcurrido un ao de posesin pacfica o pblica14. Creemos que se incurre en un error; al cabo de un ao de posesin pblica y pacfica se extinguen las acciones posesorias del anterior poseedor (art. 4038), y se cumple el requisito de la "posesin anual", para que el nuevo poseedor goce a su vez de acciones... pero, hace ya un ao, precisamente, que se ha purgado el vicio! La norma anloga, que nos permite comprender el problema, la encontramos tambin en materia de prescripcin, cuando el legislador determina el momento en que comienza a correr el plazo cuando hubo vicios de la voluntad, y se refiere a hiptesis paralelas a la del ocultamiento, es decir la simulacin (falsa causa), y de fuerza (violencia o intimidacin). All se determina, con toda claridad, que la accin comienza su curso cuando el vicio ha cesado, es decir cuando se conoci la falsa causa, o cuando concluy la violencia. De manera similar, a los efectos de la prescripcin adquisitiva el vicio de la posesin se purgar cuando cese la violencia y, por tanto, la posesin se mantenga de manera pacfica, o cuando termine la clandestinidad, y la posesin se haga pblica. A partir de ese instante comienza a correr tanto la prescripcin de las acciones posesorias, como de las petitorias.

4) Alteraciones del curso de la prescripcin. a) Interrupcin y suspensin. El cmputo del plazo de prescripcin puede verse alterado

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. ver VALDS, "Lecciones...", p. 296; MUSTO, obra citada, p. 236.

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por distintas causas, y en algunos casos quedar sin efecto todo el plazo que ya haba transcurrido (interrupcin), mientras que en otros, una vez cesada la situacin que la modifica, podr sumarse el tiempo anterior, con el posterior, hasta integrar el plazo que la ley fija (suspensin). Hemos dicho ya que los actos interruptivos demuestran la existencia de una "actividad" de las partes, que tiende a poner de manifiesto que la anterior relacin jurdica mantiene vigencia, y que la actual situacin de hecho que liga a un sujeto con la cosa, no es realmente una posesin, sino una mera tenencia. La mayor parte de estos actos, que corresponden a la interrupcin civil, han sido estudiados en el Curso de Obligaciones, pero aqu nos encontramos con algo nuevo, la llamada interrupcin natural. Una y otra forma de interrupcin ponen fin a la prescripcin ya cumplida. No slo se da muerte totalmente al plazo de prescripcin transcurrido, sino que con frecuencia arriba-como lo hemos expuesto ms el poseedor queda en la situacin de tenedor (art. 2462,

incisos 5 y 6), y si desea prescribir tendr que "intervertir" su ttulo y convertirse nuevamente en poseedor y, a partir del momento en que se convierta en poseedor deber cumplir el plazo ntegro, y sin alteraciones. La suspensin, en cambio, como muy grficamente ha dicho algn autor, adormece el curso de la prescripcin y hace que deje de computarse el tiempo mientras subsistan los efectos del hecho que provoca la suspensin; pero el lapso transcurrido permanece vivo, intacto, y al desaparecer las causas que originaron la suspensin, continuar computndose el plazo de prescripcin y se sumarn el perodo anterior y el posterior a la suspensin, hasta completar el total (art. 3983). Generalmente la ley concede el beneficio de la suspensin cuando se producen situaciones que justifican la inactividad de las partes, de manera que, aunque en teora sea a veces posible que se ejerciten las acciones, el legislador considera inconveniente el planteo de una situacin litigiosa, que perjudicara la relacin que existe entre ambas partes (como sucede, por ejemplo, cuando existe un vnculo matrimonial). Sobre el punto retornaremos al ocuparnos de las

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situaciones suspensivas. b) Dispensa. Aqu, a diferencia de lo que sucede cuando ha mediado una interrupcin o suspensin, el plazo de prescripcin se cumple de manera ntegra y -en principio- la accin se extingue (prescripcin liberatoria), o el derecho se adquiere (usucapin). La ley, sin embargo, toma en cuenta la posibilidad de que ciertas circunstancias de hecho pueden haber impedido al propietario el ejercicio de sus derechos en el momento en que ese plazo se cumpli, y si las mencionadas circunstancias tienen suficiente gravedad permite que el juez libere al sujeto de los efectos de la prescripcin cumplida, o -en otras palabrasprescripcin . El juez, sin embargo, no puede obrar discrecionalmente, sino que debe atender al cumplimiento de ciertas exigencias fijadas por la propia ley; en primer lugar, la accin debe ser instaurada dentro de los tres meses de cesado el acontecimiento que impeda el ejercicio de la accin (art. 3980). El plazo de tres meses es fatal, o de caducidad; transcurrido ese lapso no se podr admitir ningn pedido de "dispensa". Esto no significa que todo pedido efectuado dentro de ese lapso deba ser admitido; el juez deber analizar, en cada caso, si se cumplen los otros requisitos que exige el art. 3980. El cmputo de los tres meses se efecta a partir del momento en que ces el impedimento; por ejemplo, el propietario sufri un accidente y se encontraba en coma al momento de cumplirse los 20 aos desde que fue desposedo del inmueble; tiempo despus recupera el conocimiento. La accin deber ser entablada dentro de los tres meses de recuperado el conocimiento. El ejemplo que hemos puesto nos plantea otro problema: las caractersticas que deben reunir esas "dificultades o imposibilidad de hecho" que impidieron el ejercicio de la accin. Algunos autores opinan que debe ser un acontecimiento de carcter general, que
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ejercite su accin como si no hubiese mediado

. MUSTO seala con acierto que no debe confundirse la dispensa de la prescripcin cumplida, con la suspensin (ver obra citada, T. II, p. 242).

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hubiese provocado las mismas dificultades a cualquiera, o por lo menos a un grupo numeroso de sujetos; por ejemplo, una situacin de guerra, que impide las comunicaciones entre dos pases, sumada al hecho de que el propietario se encontrase en el pas en guerra y no pudiese trasladarse al lugar donde deba deducir la demanda; o tambin una inundacin u otra catstrofe similar, de caractersticas generales. Nosotros, en cambio, pensamos que aunque el hecho slo afecte al sujeto que deba entablar la accin, siempre que est acreditada la imposibilidad o dificultad insalvable, deber ser tomado en cuenta por el juez que, valorando las circunstancias del caso, y la diligencia con que haya obrado despus que el impedimento desapareci, podr conceder o negar la dispensa de los efectos de la prescripcin y admitir la accin. Un accidente, como hemos ejemplificado ms arriba, una enfermedad, un secuestro, encuadran dentro de la nocin de aquellos hechos que producen "dificultades o imposibilidad", a pesar de que no tienen carcter general, y slo han afectado al sujeto que deba interponer la accin. Tambin podr hacerse lugar a la dispensa cuando el propietario no hubiese deducido la demanda en razn de "maniobras dolosas" del poseedor, tendientes a demorar el ejercicio de la accin (ver ltimo prrafo del art. 3980). Finalmente, deseamos recordar que el artculo 3986, en su nueva redaccin, hace una remisin al artculo 3980: "La prescripcin corre contra los incapaces que tuvieran representantes legales. Si carecieren de representacin, se aplicar lo dispuesto en el art. 3980". Una lectura atenta de la norma nos persuade de que la prescripcin corre siempre contra los incapaces, tanto si poseen representantes prraforefiere a -porque as lo dispone de manera expresa el primer en que la prescripcin corre, hasta cumplirse como si carecen de ellos, porque el artculo 3980 se casos

ntegramente... De manera que la incapacidad en ningn caso suspende

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la prescripcin16. En cambio, si el incapaz careca de representante, la ley le concede el beneficio de la dispensa, prevista en el artculo 3980, permitiendo que el juez lo libere de los efectos de la prescripcin cumplida. Cmo funciona esta remisin? El "impedimento o imposibilidad de hecho" ha sido la carencia de un representante que pudiese entablar la accin en su nombre; por tanto el plazo de tres meses deber computarse a partir del momento en que se le designe representante, o en que cese la incapacidad, sea porque llegue a la mayoridad (caso de los menores), o en que se levante la interdiccin, por haber desaparecido la enfermedad mental (caso de los dementes). La existencia del impedimento se acreditar con la prueba de la incapacidad, y de la falta de representacin. c) Renuncia Hemos dicho que la prescripcin est fundada en razones de orden pblico y persigue el fin de lograr la seguridad jurdica; ello no impide, sin embargo, que una vez cumplida, e incorporada de esa manera al patrimonio del poseedor, se convierta en un derecho del que puede disponer, incluso renuncindolo. As vemos que el Cdigo dispone que "todo el que puede enajenar, puede remitir la prescripcin ya ganada, pero no el derecho de prescribir para lo sucesivo" (art. 3965)17; y es lgico que as sea, pues la renuncia de una prescripcin ya sucedida slo afecta el inters individual de ese poseedor, mientras que la renuncia de la posibilidad de adquirir por prescripcin en el futuro atentara contra el inters de seguridad jurdica que, por razones de orden

. Conf. LAQUIS, quien expresa: " ... la prescripcin sigue su curso, sin suspensin alguna, sea que los incapaces tengan o no representantes" (obra citada, T. III, p. 82). . Esta norma tiene como antecedente el artculo 2220 del Cdigo Civil Francs, cuyo texto se inspira en las ideas sostenidas por Bigot-Prameneu, en la Exposicin de motivos al Cuerpo Legislativo, cuando deca que "la prescripcin es necesaria para mantener el orden social, y por ello forma parte del derecho pblico, que nadie tiene la libertad de derogar por su voluntad: jus publicum pactis privatorum mutari non potest" (ver Thephile HUC, "Commentaire du Code Civil" T. 14, p. 375 y ss. N 319).
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pblico, ha llevado al legislador a consagrar la prescripcin18. La capacidad necesaria para que la renuncia sea vlida es la de disponer19, y no exige ningn requisito especial de forma. El poseedor que renuncia a la prescripcin queda transformado en mero tenedor, que reconoce en otro el derecho de poseer, y para pretender posteriormente la adquisicin por prescripcin tendra que convertirse otra vez en poseedor, por medio de una interversin del ttulo. 5) Interrupcin natural e interrupcin civil. Hemos dicho ms arriba que a las causales de interrupcin civil sumarse -ya estudiadas en nuestro Curso de Obligaciones20en materia de prescripcin adquisitiva la debe interrupcin

natural, que tiene su causa en una prdida de la posesin. Podemos, entonces, esquematizar las causales de interrupcin de la prescripcin de la siguiente manera: Prdida de la posesin, por el hecho a) Interrupcin natural: de que otro la toma, y se prolonga por lo menos un ao (art. 3984)

1) Demanda judicial (art. 3986) 2) Reconocimiento de los derechos del b) Interrupcin civil: propietario (art. 3989); 3) Sometimiento del problema a rbitros (art. 3988); Procuraremos analizar cada una de las causales de interrupcin.

. MARIANI DE VIDAL dice que la renuncia a la "prescripcin futura" equivale a reconocer que no se tiene posesin, lo que exigira luego una interversin del ttulo si se quiere llegar a prescribir (obra citada, T. III, p. 286). Esta idea ya fue expuesta por LAFAILLE ("Tratado...", N 771, p. 585).
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. Conf. PEA GUZMN, obra citada, N 668, p. 235.

. ver Curso de Obligaciones, Advocatus, Crdoba, 1993, T. II, p. 388 y siguientes.

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a) Interrupcin natural. El primero de los artculos del Captulo II (interrupcin de la prescripcin), establece como causal de interrupcin el que se haya privado al poseedor durante un ao del goce de la cosa, hecho que puede provenir del antiguo propietario o de un tercero. La interrupcin tiene efecto aunque la nueva posesin sea ilegtima, injusta o viciosa (art. 3984). Advertimos que en esta hiptesis el poseedor ha dejado de serlo, porque la cosa ha pasado a manos de otro, pero en estos casos la posesin puede conservarse slo "nimo", y se considerar que no sufre alteracin en su curso si, antes del ao ejercicio de las acciones posesoriasrecuperar el "corpore". En tal caso, aunque -que es el plazo de la privacin del acude a los tribunales para

"corpore" se prolongue durante el trmite del juicio, si triunfa en su accin y se le restituye la posesin, se considerar que en ningn tiempo estuvo privado de ella (arg. art. 3985, primera parte); lo mismo ocurrir, sin necesidad de una demanda, si el nuevo poseedor reconoce que no tiene derecho, pues en tal caso se coloca en la situacin de tenedor, en nombre del desposedo (ver tambin art. 3985). Insistimos en que para que pueda hablarse de "interrupcin natural" es menester que otra persona prive de la posesin al sujeto que pretende prescribir. Otra cosa sucede en la hiptesis de "abandono", donde se pone fin a la posesin por un hecho voluntario de quien tiene la cosa, y si luego la readquiriese se tratara de una nueva posesin, y faltara "continuidad" entre la primera y la segunda posesin. En tal caso no estaramos frente a una "interrupcin", sino a la falta de "continuidad". No creemos que exista mayor problema en armonizar los artculos 3984 y 3985, que acabamos de resear, con el artculo 2455, que establece que la posesin se pierde "cuando por el hecho de un tercero sea desposedo el poseedor o el que tiene la cosa por l", porque esta ltima norma tiene carcter genrico, y no indica en qu momento queda consolidada esta prdida de la posesin. La verdad es que al perderse el "corpore" ya no se tiene ms la posesin, y que la conservacin "animo" slo producir sus

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efectos en virtud de una ficcin legal, siempre y cuando se interpongan las acciones en tiempo propio, para recuperar la posesin que se "perdi", y luego se "recupere"; la ficcin legal consiste en tener como no sucedido ese corte en la posesin, cuando ha habido diligencia del poseedor en accionar para lograr la restitucin de la posesin. b) Interrupcin civil. Ya hemos dicho que las hiptesis de interrupcin civil son tres: demanda judicial, reconocimiento, y sometimiento a juicio de rbitros. Aqu no hay una prdida material de la posesin (interrupcin natural), sino que actitudes de las partes. Vemos as que cuando el anterior poseedor, o el actual, desarrollan ciertas actividades que tienden a mantener vigente la primitiva relacin posesoria, o a deslindar a quien pertenece realmente la posesin, la ley considerar que la actual posesin se ha interrumpido, porque al mantenerse viva la anterior relacin que jurdica, ello impide que se establezca una nueva posesin sobre la misma cosa, e impide tambin -al faltar el elemento posesoriopueda lograrse una prescripcin adquisitiva. Los actos interruptivos pueden emanar: 1.Del anterior poseedor (demanda judicial, art. 3986); el Cdigo habla del propietario, pero a nosotros nos parece ms correcto hablar del anterior poseedor, pues l tambin est legitimado 2.3.-aunque no pruebe el derecho de dominio(reconocimiento del derecho del otro, a interrumpir la prescripcin por va de una demanda. Del actual poseedor art. 3989). De ambos sujetos interesados (sometimiento por escritura pblica a juicio de rbitros, art. 3988). Los dos sujetos, ante la falta de acuerdo de quien tiene derecho a poseer, deciden someter el problema a "rbitros" para que ellos determinen a quien, o en qu medida les corresponde la posesin de la cosa. -pese a que la cosa contina bajo el poder efectivo del sujeto- la ley acuerda trascendencia jurdica a ciertas

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a) Demanda judicial De la interrupcin de la prescripcin por demanda judicial en el campo de los derechos personales nos hemos ocupado con detenimiento en un pequeo libro21, al que remitimos. El Cdigo establece en el artculo 3986 que: "La prescripcin se interrumpe por demanda contra el poseedor o deudor, aunque sea interpuesta ante juez incompetente, o fuere defectuosa y aunque el demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en juicio. ...". En primer lugar sealamos que debe tratarse de una demanda judicial, como lo expresa Vlez en la nota al mencionado artculo22, donde afirma que los reclamos extrajudiciales dirigidos contra el poseedor de un inmueble no cambian el carcter de la posesin, ni interrumpen la prescripcin, y que slo cuando el hecho se somete a los jueces el reclamo tiene suficiente seriedad. Sentada la premisa de que el vocablo "demanda" se refiere a una actividad del poseedor o propietario ante los jueces, veremos que la doctrina y la jurisprudencia admiten que el artculo 3986 al referirse a la "demanda" no limita su alcance al primer escrito del pleito, sino que comprende tambin otros actos judiciales que, si bien no constituyen estrictamente una "demanda" en el lenguaje del derecho procesal, son sin embargo claramente demostrativos de la intencin del propietario de hacer valer sus derechos, e interrumpir la prescripcin23. Entre esos actos que pueden equipararse a la demanda podemos mencionar la reconvencin, o sea la accin que despliega el demandado, contra el actor (o, en otras palabras, la contrademanda). Tambin tienen efecto interruptivo las medidas cautelares previas a la demanda, como ser un embargo preventivo, o la solicitud de "carta de pobreza" para litigar, o la accin dirigida contra quien ocupa el bien, diciendo ser slo tenedor, para que diga

. Ver nuestro "Interrupcin de la prescripcin por demanda", Imp. Univ. Nacional, Crdoba, 1966.
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. La lectura de la nota al artculo 3986 resulta interesante y til. . Ver nuestro "Interrupcin..." (Extensin de la palabra demanda), p. 19

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y ss.

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en nombre de quien posee, de manera de poder dirigir la demanda contra el poseedor. En segundo lugar advertimos que el artculo 3986 hace referencia a algunos defectos de la demanda, que no la privan de su efecto interruptivo, como ser el que se haya entablado ante juez incompetente, fuere defectuosa, o la hubiese interpuesto una persona incapaz. Creemos que Vlez Srsfield ha adoptado un criterio acertado al establecer que esos vicios de la pretensin accionable no la privan de su eficacia interruptiva, pues pese a ellos es innegable que existe una actividad del propietario que demuestra su intencin de impedir la extincin de su derecho, y que esa actividad es suficientemente seria, puesto que ha sido deducida ante los organismos jurisdiccionales. En lo que se refiere a las demandas iniciadas ante juez incompetente, la solucin coincide con la adoptada en el Derecho Comparado por el Cdigo francs y el Cdigo italiano. No interesa, para el caso, que la incompetencia sea en razn de la materia, o de las personas contendientes, ni tampoco la falta de competencia territorial; en cualquier caso la demanda tendr efecto interruptivo, ya que para el legislador lo importante es que el propietario ha manifestado su voluntad de impedir que se extinga su derecho por prescripcin24. Respecto a las demandas defectuosas, entendemos que el nuevo giro empleado por la ley 17.711 slo puede referirse a lo que anteriormente el Cdigo caracterizaba como la existencia en la demanda de vicios de forma. Basndose en estas expresiones de la ley nuestros tribunales han juzgado que, declarada la nulidad de la demanda por razones procesales, la prescripcin voluntad de mantener en vigencia el derecho. El efecto interruptivo de una demanda defectuosa dura hasta la resolucin que disponga no aceptarla en razn de esos defectos; cuando ella quede firme comenzar a correr nuevamente el plazo de -sin embargose habra interrumpido, porque ha existido una positiva manifestacin de

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. Ver nuestro "Interrupcin...", p. 48 y ss.

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prescripcin. La tercera hiptesis prevista por el artculo 3986 es la ausencia de capacidad legal del actor para presentarse en juicio. La norma se refiere a la incapacidad de hecho, o de obrar, que puede afectar al propietario, como lo establece la jurisprudencia, y no a la falta de poder habilitante en el presunto mandatario25. Hay sin embargo algunas discrepancias en los autores nacionales cuando se trata de determinar si todos los incapaces de hecho pueden interrumpir la prescripcin por medio de una demanda, o si esta posibilidad se limita solamente a los incapaces relativos de hecho, mientras que quienes padecen incapacidad absoluta, como los menores impberes o los dementes, no podran interrumpir la prescripcin porque carecen de discernimiento. Pero, qu razn habra para negarle efecto interruptivo a la demanda interpuesta por un demente, siempre que de ella surgiera ntidamente el derecho cuyo cumplimiento pretende exigir? Se brindara con ello mayor proteccin al incapaz o, antes por el contrario, se le causara un dao al permitir que se extinga la accin por inactividad de su representante necesario? Compartimos la tesis sustentada por Colombo y pensamos que al no efectuar ninguna distincin, el artculo 3986 ser aplicable a todos los incapaces de hecho26. Casi parece innecesario decir que la demanda, para tener efectos interruptivos, debe dirigirse contra el poseedor, y que debe individualizarse con claridad la cosa objeto del derecho reclamado, exponindose claramente los hechos. Aclaremos tambin que la interrupcin opera sus efectos cuando se trata de una prescripcin en curso, y no cuando la prescripcin ya se ha cumplido, aunque todava no haya sido declarada; una vez transcurridos ntegramente los plazos habra ya hechos definitivamente consumados, que no pueden modificarse ni borrarse. Y, por ltimo, la interrupcin slo aprovecha a aquel de quien emana la

25

. Ver "Interrupcin...", p. 58 y ss.

. Ver Leonardo A. COLOMBO, "Interrupcin de la prescripcin por acciones deducidas en juicio. Los casos previstos en el art. 3986", L.L. 101-1045.

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demanda, y no daa sino a quien ella se dirige, porque es una manifestacin de voluntad de carcter personal (ver artculos 3991, 3992 y 3993). Causas que dejan sin efecto la interrupcin. El artculo 3987 contempla tres supuestos en los cuales la interrupcin de la prescripcin se tendr por no sucedida: a) el desistimiento; b) la perencin o caducidad de la instancia; y c) la absolucin definitiva. En todos estas hiptesis desaparecen los efectos de la interrupcin, como si nunca hubiese existido, ni se hubiese interpuesto la demanda, y el plazo de prescripcin deber computarse desde el momento que comenz a correr originariamente. Se plantea un problema cuando se trata del "desistimiento" de una demanda entablada ante juez incompetente, para reiniciarla ante el juez que realmente debe entender el litigio; consideramos que tal "desistimiento" no encuadra dentro de la previsin del artculo 3987, y as lo han interpretado nuestros tribunales; en tal caso la demanda conserva su efecto interruptivo27.

b) Reconocimiento. Otro de los actos interruptivos de la prescripcin es el reconocimiento que hace el poseedor de los derechos del propietario lo que significa 3989: "La prescripcin es interrumpida por el reconocimiento expreso o tcito, que el deudor o el poseedor hace del derecho de aquel contra quien prescriba". Ya hemos dicho que quien reconoce se transforma en tenedor, y para prescribir nuevamente tendra que intervertir su ttulo, readquiriendo la posesin. c) Compromiso arbitral. Aqu concurren la voluntad del poseedor originario, y la -sin dudaasumir la posicin de simple tenedor (art. 2462, inciso 5). Al respecto el Cdigo expresa en el artculo

27

. Ver nuestro "Interrupcin...", p. 75.

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del actual poseedor, que con el propsito de aclarar definitivamente cul es el alcance de sus respectivos derechos, aceptan que la situacin sea dirimida en un laudo arbitral. En este caso se exige como requisito de forma que el compromiso se efecte por escritura pblica (art. 3988)28. Algunos autores29, opinan que esta exigencia no tiene carcter solemne, y que si se hubiese efectuado en instrumento privado valdra como compromiso de otorgar la pertinente escritura pblica. Por nuestra parte pensamos que si no se ha cumplido con el requisito de la escritura pblica el mencionado compromiso no tendra efectos interruptivos. 6) Situaciones suspensivas. Hemos anticipado que la minoridad, y en general la incapacidad, no es una situacin suspensiva, a partir de las reformas que la ley 17.711 introdujo al Cdigo Civil. Para evitar confusiones repetimos ahora que la incapacidad slo dar lugar a la dispensa (y no a la suspensin), cuando se careca de representacin en el momento de integrarse el plazo de prescripcin. En materia de prescripcin adquisitiva, en consecuencia, slo mantienen aplicacin las siguientes situaciones suspensivas: a) Vnculo matrimonial (entre los esposos, art. 3970); b) Vnculo de potestad (entre tutores y curadores, y sus representados (art. 3973); c) Heredero beneficiario (cuando es administrador de la sucesin, art. 3974 y concordantes). Al hablar de la interrupcin nos hemos referido a "actos interruptivos"; aqu utilizamos el vocablo "situacin", para poner de relieve que se trata de hechos que tienen proyeccin temporal. En efecto, un hecho instantneo no abrira ningn parntesis en el curso de la prescripcin, ni permitira descontar el tiempo durante el cual

. Puede consultarse la exposicin que sobre este tema realiza Laquis (obra citada, T. III, p. 244). . Ver MARIANI Represas y Borda.
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DE

VIDAL, T. III, p. 303; cita all, en nota 100, a Trigo

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existi la causa de suspensin; forzosamente para que se produzcan los efectos propios de la suspensin es menester que estemos frente a "situaciones" que se prolongan durante un perodo ms o menos largo. Hemos adelantado que en estos casos la ley, aunque no exista imposibilidad de ejercitar las acciones, considera que hay justificativos suficientes para que no se entable la demanda entre las partes, y por ello acepta que la prescripcin no se compute durante ese perodo; aqu podemos sealar una nota distintiva con las situaciones de "dispensa", porque para que pueda liberarse de una prescripcin cumplida es menester que haya habido "imposibilidad" de deducir la demanda. Adems, en la "dispensa" la imposibilidad tiene que presentarse en el momento en que se completa el plazo de prescripcin; en cambio la situacin suspensiva puede presentarse en cualquier momento, mientras la prescripcin se encuentra en curso, e incluso cesar antes del momento en que deba cumplirse el plazo. Ilustremos el problema con un ejemplo; en una prescripcin de 20 aos el hecho de guerra, o la enfermedad, o la prdida de conocimiento ocurridos en cualquier momento del curso de ese plazo no tendrn ningn efecto, y slo provocarn la dispensa si se producen en el momento en que se cumplen los 20 aos. En cambio una situacin suspensiva puede presentarse al cabo del segundo o tercer ao de prescripcin30, y prolongarse 7 aos31; en tal caso, como los siete aos deben deducirse y no computarse, la prescripcin recin completar su trmino cuando hayan transcurrido 27 aos desde el momento inicial32. Veamos ahora cada una de las situaciones suspensivas. a) Vnculo matrimonial Recordemos, en primer lugar, que en el sistema establecido

. Por ejemplo, mientras la prescripcin est corriendo, contraen matrimonio el anterior poseedor y el poseedor actual.
31

30

. Momento en el que se produce la muerte de uno de los cnyuges, o se

divorcian.

.Los veinte aos del plazo total, ms los siete en que ese plazo estuvo suspendido.

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por Dalmacio Vlez, y mantenido por la vieja ley de matrimonio civil, el vnculo matrimonial slo se disolva por la muerte de uno de los cnyuges, y que el entonces llamado "divorcio" limitaba sus efectos a aspectos patrimoniales y a la separacin de cuerpos. Aun en esos casos el legislador tena en vista siempre la posibilidad de una reconciliacin y procuraba que no existiesen obstculos que impidiesen un acuerdo que pusiera fin al distanciamiento que se haba producido entre los esposos. La verdad es que no existe imposibilidad material de que uno demande al otro, pero el amor y el respeto que deben existir entre los cnyuges hacen totalmente inconveniente que se entablen estas acciones, pues ello afectara gravemente la armona que debe reinar en el matrimonio. De manera congruente con esa idea central se dispone en la primera parte del artculo 3969 que: "La prescripcin no corre entre marido y mujer, aunque estn separados de bienes". En cambio, como ya lo hemos expuesto en nuestro Curso de Obligaciones, creemos que debe suprimirse la ltima frase del artculo 3969, que tambin concede la suspensin de la prescripcin entre los cnyuges "... aunque estn divorciados por autoridad competente". Esta posicin la hemos sostenido aun antes de la sancin de la ley 23.515 que introdujo el "divorcio vincular". Hemos dicho que "en las actuales condiciones de vida no se justifica la suspensin de la prescripcin cuando los cnyuges estn separados judicialmente; el conflicto planteado ante los tribunales pone de relieve que se ha quebrado totalmente la armona y ha desaparecido el afecto; tampoco puede aducirse, en la actualidad, que el marido conserve un ascendiente sobre la mujer, que le impida a sta actuar libremente ante la justicia para reclamar lo que legtimamente le corresponde"33. Adems la vigencia de la ley 23.515 ha cambiado sustancialmente el panorama, pues a la mera "separacin de cuerpos", que el Cdigo denominaba "divorcio", se ha agregado el verdadero divorcio vincular, que disuelve los lazos jurdicos matrimoniales, segn lo

33

. Ver las razones que exponemos en nuestro Curso de Obligaciones, T. II,

p. 380.

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dispone el inciso 3 del artculo 213. Frente a esta reforma del rgimen matrimonial entendemos que el artculo 3969 debe interpretarse de la siguiente manera: a) La prescripcin se suspende durante el matrimonio (primera parte del artculo); b) Se suspende tambin, aunque haya separacin personal, que es la situacin de hecho que actualmente corresponde a lo que el Cdigo llamaba divorcio. Entendemos que la solucin es inadecuada, pero el texto legal subsiste; c) no hay suspensin entre cnyuges divorciados vincularmente, porque en tal caso ya no hay matrimonio. Producida una suspensin por matrimonio, cundo retoma su curso la prescripcin? Cuando el vnculo se ha disuelto, sea por la muerte de uno de los esposos, sea por la declaracin judicial de un divorcio vincular. Procuremos ejemplificar: Pedro usurpa un inmueble de Josefina, quien tiene un plazo de 20 aos para intentar la accin reivindicatoria; al cabo de cinco aos Pedro y Josefina se casan y la prescripcin queda suspendida mientras dure el matrimonio. Josefina, en atencin al afecto que siente por su marido, prefiere no demandarlo. Luego de 20 aos de matrimonio muere uno de los cnyuges, o se divorcian, y a partir de esa circunstancia la prescripcin retoma su curso. Pueden presentarse entonces dos alternativas: a) el que falleci fue Pedro; en tal caso Josefina dispondr todava de 15 aos (el plazo de prescripcin que faltaba), para demandar a la sucesin de Pedro la restitucin del bien. b) Si quien falleci es Josefina, sern sus herederos quienes gozarn de ese plazo para demandar a Pedro por reivindicacin del bien. El artculo 3970 extiende el beneficio de la suspensin no slo a los casos en que la accin deba ser dirigida contra el marido, sino tambin a los supuestos en que pese a que la demanda se entablara contra un tercero, de manera indirecta resultara responsable el marido, porque el tercero podra hacerlo citar en garanta (por ejemplo en razn de eviccin), o porque podra recaer sobre l la responsabilidad de daos y perjuicios, etc.34.

34

. Ver nota al artculo 3970.

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Advirtase que el artculo 3970 habla de la "accin de la mujer", pero nosotros entendemos que tambin es aplicable a los casos en que "la accin del marido" expone a la mujer a las mencionadas contingencias. Insistimos en que la suspensin de la prescripcin, en caso de vnculo matrimonial, es consecuencia de la intencin del legislador de evitar que se quiebre la paz conyugal en los casos de divorcio vincular. b) Vnculo de potestad. Sobre el particular dispone el artculo 3973: "La prescripcin de las acciones de los tutores y curadores contra los menores y las personas que estn bajo curatela, como tambin las acciones de estos contra los tutores y curadores, no corren durante la tutela o curatela". El codificador, en la nota a este artculo, se refiri a los fundamentos de esta suspensin diciendo que son "iguales" al caso de la suspensin de la accin entre los cnyuges. Tampoco el tutor, ni el curador, padecen una imposibilidad material de accionar, pero la naturaleza del vnculo que los une con sus representados hace inconveniente que entre ellos se plantee un litigio, que colocara sus intereses en abierta contraposicin. Imaginemos que el incapaz est poseyendo un campo que el representante cree que le pertenece a l, y lo demanda; sin duda esta situacin plantea un conflicto que hace inconveniente que esa persona contine representando al incapaz. En el caso inverso, si es el representante quien posee un campo del incapaz: puede imaginarse que se demande l mismo, en nombre de su representado? No slo se planteara una situacin de conflicto, sino que la naturaleza humana hace poco probable que tal hecho suceda. En atencin a estas circunstancias la ley suspende la prescripcin de todas las acciones que pudieran existir entre representantes y representados. Debemos sealar, sin embargo, que la norma no menciona a la
35

, y exige como

requisito la subsistencia del vnculo, por lo que resulta inaplicable

35

. Ver nota al artculo 3969.

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relacin de potestad existente entre padres e hijos. Deber, acaso, entenderse que -pese a la omisinla prescripcin se suspende tambin en esa hiptesis? Antes de las reformas introducidas por la ley 17.711, que suprimieron el beneficio de la suspensin que antiguamente el Cdigo conceda en su artculo 3966 a favor de todos los incapaces, no se suscitaban problemas, pues esa norma general cubra todos los casos de incapacidad y la doctrina interpretaba que la prescripcin de las acciones entre padres e hijos tambin se encontraba suspendida. Hoy el problema es ms serio, sobre todo porque suele entenderse que las normas en materia de prescripcin son de interpretacin estricta; sin embargo, en atencin a las razones que dan fundamento al artculo 3973, que son las mismas cuando la potestad es ejercida por los progenitores, entendemos que el mencionado dispositivo debe ser interpretado de manera amplia y que la norma comprende a todas las hiptesis de "representacin necesaria". c) El heredero beneficiario. Recordemos, en primer trmino, que en la actualidad toda aceptacin de herencia se presume hecha bajo beneficio de inventario (art. 3363), y que este beneficio se pierde si no se efecta el inventario dentro de los tres meses, a partir del momento en que se lo intimase judicialmente, por parte interesada (art. 3366). Debemos coordinar estas normas con lo que dispone el artculo 3978, respecto al momento a partir del cual comienza a producir efectos la suspensin: "La prescripcin corre a favor y en contra de la sucesin durante el tiempo concedido para hacer inventario y para deliberar sobre su aceptacin". En consecuencia slo mediar suspensin si el heredero ha sido intimado a realizar el inventario, y luego que hayan vencido los 30 das para deliberar que fija el artculo 3366, contados a partir del momento en que haya efectuado el inventario. La opinin emitida por Mariani de Vidal de que la prescripcin se suspende a partir de

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la muerte del causante36, no tiene fundamento jurdico, y est en pugna con las razones que dan lugar a la suspensin en esta hiptesis, pues -como veremos luegono slo es menester que se trate de un heredero beneficiario, sino que adems sea "administrador" de la herencia (art. 3974). En efecto, el artculo 3972 concede el beneficio de la suspensin a las acciones provenientes de "crditos" del heredero contra la sucesin; Vlez se encarga de aclarar en la nota que el artculo habla solamente de crditos, y no comprende los derechos reales, agregando: "... o No quedan, pues, de suspendidas las que acciones el de

reivindicacin

confesorias

servidumbres,

heredero

beneficiario habra podido ejercer contra la sucesin". En cambio si se trata de derechos reales de la sucesin, en contra del heredero, la prescripcin se suspender, siempre y cuando el mencionado heredero sea el "administrador" de la sucesin, tal como lo dispone el artculo 3974: "El heredero beneficiario no puede invocar a su favor la prescripcin que se hubiese cumplido en perjuicio de la sucesin que administra". En la nota al mencionado artculo el codificador recuerda que, en su carcter de administrador, el heredero debera efectuar todos los actos conservatorios en inters de los dems acreedores. Si no lo ha hecho, no puede obtener beneficios de su actitud negligente, consolidando una prescripcin a su favor, en evidente perjuicio de los Para restantes mayor acreedores del difunto, que veran es de esa forma de un disminudo el haber hereditario por la inactividad del administrador. claridad, ejemplifiquemos: Domingo dueo inmueble; su sobrino Enrique toma posesin de l y comienza a prescribir. Muerto Domingo, Enrique lo hereda, solicita beneficio de inventario y se lo designa administrador de la herencia. En su carcter de administrador debi ejercer la accin reivindicatoria que le corresponda a Domingo, para recuperar el inmueble y poder pagar a los acreedores de su to con el importe de ese bien, pero no lo hace. Sin embargo la accin no prescribe, porque su curso se

36

. Ver MARIANI

DE

VIDAL, Tomo III, p. 291.

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encuentra suspendido, en virtud de lo dispuesto por el artculo 3974, y los terceros interesados podrn pedir judicialmente que se ejercite la accin, para que el bien reingrese al patrimonio del difunto, y puedan hacerse efectivos sus crditos. En resumen: las acciones del heredero, en materia de derechos reales, no se suspenden; y las acciones de la sucesin se suspenden, cuando el heredero beneficiario es el administrador de la herencia. Si la herencia se encuentra vacante, la prescripcin corre -tanto a su favor, como en contra de ellade curador (art. 3977). 7) Accesin de posesiones. Concepto. Ocurre con frecuencia que los derechos del ocupante originario pasan a otra persona, sea en virtud de fallecimiento, o de cesin, sobre todo en la prescripcin larga. De esta suerte el derecho que en definitiva se obtiene es el resultado de sucesiones a ttulo universal, o a ttulo singular. Es posible unir la posesin del ocupante actual con la de su antecesor? He aqu el supuesto de accesin de posesiones. El criterio de nuestra ley es diverso, segn se trate de sucesin a ttulo singular, o de sucesin a ttulo universal. Sucesin a ttulo universal. En esta hiptesis, como el Cdigo establece que el heredero contina la persona del causante, sea testamentario o ab intestato, se coloca en el mismo lugar y grado que su autor y es reputado poseedor de todo lo que aquel tena en su poder (ver art. 3418 y su nota). Consecuencia rigurosa de este postulado es la del artculo 4004: "El sucesor universal del poseedor del inmueble, aunque sea de mala fe, puede prescribir por diez aos cuando su autor era de buena fe; y recprocamente, no es admitida la prescripcin en el caso contrario, a pesar de su buena fe personal". El Cdigo, al mantener inflexiblemente el dogma de la continuacin de la personalidad, ha llegado a la misma consecuencia que los romanistas, apartndose del concepto que rega en derecho aunque no est provista

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cannico, sistema que abraz Vlez al legislar sobre la prescripcin de los frutos (art. 2358). Iniciada una usucapin de buena fe, es indiferente que ms tarde haya cambiado el espritu del ocupante (art. 4008), o que su heredero tenga conocimiento de los defectos del ttulo. Es la mxima de los glosadores: "mala fidens superveniens non nocet" (la mala fe sobreviniente no causa perjuicio). Pero tambin la inversa es exacta, en el sentido de que el sucesor universal no puede prevalerse de la prescripcin decenal aunque l sea de buena fe, si su antecesor no se encontraba en igual caso; le quedar, s, el recurso de adquirir la cosa pasados los veinte aos. Sigue, pues, en todo, la suerte de su autor. Sucesin a ttulo singular. Cuando la sucesin es a ttulo singular el adquirente no recibe sino objetos determinados (art. 3263); no contina la persona del autor, sino que la reemplaza o la subroga con relacin a esas cosas nicamente. La ley permite al comprador de un inmueble, o de los derechos sucesorios sobre el mismo, que pueda unir su ocupacin a la precedente o comenzar una usucapin nueva. Ello queda librado, entonces, al mero arbitrio del interesado. A este respecto dispone el artculo 4005: "El sucesor particular de buena fe puede prescribir, aunque la posesin de su autor hubiese sido de mala fe. Cuando el sucesor particular es de mala fe, la buena fe de su autor no lo autoriza para prescribir. Puede unir su posesin a la de su autor, si las dos posesiones son legales". Aqu la mala fe originaria no liga al sucesor. Cada uno de los poseedores conserva su individualidad, segn lo explica la nota. El texto, al hablar en la primera parte de que "puede prescribir", y en la segunda de que no puede hacerlo, contempla nicamente la prescripcin breve y no por cierto la extraordinaria, que est abierta para toda clase de poseedores.