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CoNSTITUCIONAL
Quito, D. M., 05 de enero del2012
SENTENCIA N.o 001-12-SIC-CC
CASO N.o 0008-10-IC
CORTE CONSTITUCIONAL PARA EL PERIODO DE TRANSICIN
Juez constitucional sustanciador: Dr. Manuel Viteri Olvera
l. ANTECEDENTES
El seor economista Rafael Correa Delgado, presidente constitucional de la repblica, al
amparo de lo dispuesto en el numeral 1 del artculo 155 de la Ley Orgnica de Garantas
Jurisdiccionales y Control Constitucional, solicita la interpretacin del contenido de los
artculos 313, 315 y 316 de la Constitucin de la Repblica.
Resumen de admisibilidad
La presente solicitud de interpretacin constitucional fue planteada ante esta Corte
Constitucional el 12 de agosto del 20 1 O a las 11 h5 5.
De conformidad con lo establecido en el artculo 17 del Reglamento de Sustanciacin de
Procesos de Competencia de la Corte Constitucional, publicado en el Suplemento del
Registro Oficial N.
0
127 del 10 de febrero del 2010, el secretario general del Organismo
certifica que no se ha presentado otra demanda con identidad de objeto y accin.
La Sala de Admisin de la Corte Constitucional, para el periodo de transicin, conformada
por los doctores Patricio Pazmio Freire, Alfonso Luz Yunes y Patricio Herrera
Betancourt, mediante auto del O 1 de diciembre del 201 O a las 18h 14, califica la
admisibilidad de la solicitud de interpretacin constitucional, indicando que la misma, en
cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 80, literal e de la Ley de la ~ a t e r i a , norma
jurdica aplicable al caso, se dispone remitir a la Secretara General el extracto de la
solicitud de interpretacin presentada, con el fin de que se publique en el Registro Oficial
y en el portal electrnico de la Corte Constitucional, y que se proceda al sorteo
correspondiente para la sustanciacin de la presente misma que es publicada en el
.Registro Oficial N.
0
360 del 11 de enero del2011.
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De conformidad con el sorteo efectuado por el Pleno del Organismo, en sesin ordinaria
del 16 de diciembre del 2010, le correspondi al Dr. Manuel Viteri Olvera actuar como
juez sustanciador de la causa, quien mediante providencia del 08 de febrero del 2011 a las
08h30, avoca conocimiento de la presente accin de interpretacin constitucional, y se
dispone notificar con el contenido de la misma al economista Rafael Correa Delgado,
presidente constitucional de la repblica.
Norma constitucional objeto de interpretacin
Constitucin de la Repblica del Ecuador
(Registro Oficial N.o 449 del20 de octubre del2008)
"Art. 313.- El Estado se reserva el derecho de administrar, regular, controlar y
gestionar los sectores estratgicos, de conformidad con los principios de
sostenibilidad ambiental, precaucin, prevencin y eficiencia ( ... ).
Art. 315.- El Estado constituir empresas pblicas para la gestin de sectores
estratgicos, la prestacin de servicios pblicos, el aprovechamiento sustentable de
recursos naturales o de bienes pblicos y el desarrollo de otras actividades
econmicas. ( ... ).
Art. 316.- El estado podr delegar la participacin en los sectores estratgicos y
servicios pblicos a empresas mixtas en las cuales tenga mayora accionada. La
delegacin se sujetar al inters nacional y respetar los plazos y lmites fijados en
la ley para cada sector estratgico.
El Estado podr, de forma excepcional, delegar a la iniciativa privada y a la
economa popular y solidaria, el ejercicio de estas actividades, en los casos que
establezca la ley".
Razones por las cuales se solicita la interpretacin constitucional
El seor economista Rafael Correa Delgado expone las razones por las cuales requiere la
interpretacin:
Indica que durante la dcada de los noventa en que se inici la tendencia privatizadora del
Estado, los servicios pblicos cuya prestacin era responsabilidad estatal (agua potable,
riego, saneamiento, fuerza elctrica, telecomunicaciones, vialidad, etc.) podan ser
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prestados directamente o por delegacin a empresas mixtas o privadas, sin dar prioridad a
ninguno de estos actores. Es decir, daba exactamente igual si los servicios pblicos eran
prestados por el Estado o por el sector privado; por lo tanto, no exista preferencia alguna a
favor de ninguno de ellos.
Que esta tendencia fue recogida en el artculo 249 de la Constitucin Poltica de 1998, y
fue radicalmente revertida por nuestra actual Constitucin, que establece que la
administracin y gestin tanto de los sectores estratgicos como de los servicios pblicos,
corresponden prioritariamente al Estado.
As, el artculo 313 de la Constitucin seala que corresponde al Estado "el derecho de
administrar, regular, controlar y gestionar los sectores estratgicos", y el artculo 314
ibdem seala que "el Estado ser responsable de la provisin de los servicios pblicos de
agua potable y de riego, saneamiento, energa elctrica, telecomunicaciones, vialidad,
infraestructuras portuarias y aeroportuarias, y los dems que determine la ley ... ".
Que para la gestin de los sectores estratgicos y prestacin de los servicios pblicos, la
Constitucin establece en su artculo 315 que el Estado debe constituir empresas pblicas,
con lo cual queda claro que la gestin de estos sectores corresponde, en primer lugar, a las
empresas pblicas.
Que de manera secundaria, el Estado puede delegar la participacin en los sectores
estratgicos y en los servicios pblicos a empresas mixtas en las cuales tenga mayora
accionara, y solo de manera excepcional se puede delegar a la iniciativa privada y a la
economa popular y solidaria el ejercicio de estas actividades (artculo 316 Constitucin).
Que est claro entonces, que la administracin, regulacin y control de lo sectores
estratgicos y de los servicios pblicos, corresponde exclusivamente al Estado, mientras
que la gestin de estos corresponde prioritariamente a las empresas pblicas,
secundariamente a las compaas de economa mixta en las que el Estado tenga mayora
accionara, y excepcionalmente a la iniciativa privada o a la economa popular y solidaria.
Que en virtud de la facultad administradora que la Constitucin de la Repblica le confiere
al Estado sobre los sectores estratgicos y los servicios pblicos, es a este a quien le
corresponde autorizar a las empresas pblicas para la gestin de los mismos. En otras
palabras, el Estado autoriza y las empresas pblicas gestionan.
el anteriormente planteado, _que
rsas publicas, al ser parte del Estado, tendnan tamb1en facultades adJministrativ(!S;
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y de regulacin y control sobre los servicios pblicos y sectores estratgicos, cosa que es
contraria a la esencia misma de las empresas pblicas, cuya misin consiste
exclusivamente en la gestin de aquellos.
Que, asimismo, pueden presentarse situaciones en las que entidades del Estado distintas a
las empresas pblicas, necesiten, con motivo de la presentacin de los servicios pblicos
que les son inherentes, la gestin de algn sector estratgico. Por citar un ejemplo, el
ministro de Defensa necesita gestionar parte del espectro radioelctrico (sector estratgico)
para las comunicaciones requeridas en la coordinacin de las actividades de defensa entre
las diferentes fuerzas. Sin embargo, el Ministerio de Defensa no es una empresa pblica ni
una compaa de economa mixta, y por lo tanto una interpretacin restrictiva de la norma
constitucional podra generar que se le niegue el ttulo habilitante para el uso del espectro
radioelctrico, ocasionando as graves perjuicios al funcionamiento normal de la
Administracin Pblica.
Peticin concreta
En virtud de lo expuesto, considera que es necesario que se interpreten los artculos 313,
315 y 316 de la Constitucin de la Repblica, en el sentido de que la administracin,
regulacin y control de los sectores estratgicos y la prestacin de los servicios pblicos
corresponde, exclusivamente, al Estado, lo cual incluye la potestad de ste para autorizar a
las empresas pblicas o delegar a la iniciativa privada la gestin de los sectores
estratgicos y de los servicios pblicos.
11. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS DE LA CORTE
CONSTITUCIONAL
Competencia
La Corte Constitucional, para el perodo de transicin, es competente para conocer y
resolver el presente caso, de conformidad con lo previsto en el artculo 27 del Rgimen de
Transicin, publicado con la Constitucin de la Repblica de del Ecuador, en el Registro
Oficial N.
0
449 del20 de octubre del2008 y la Resolucin publicada en el Suplemento del
Registro Oficial N.
0
451 del22 de octubre del2008.
Asimismo, mediante sentencia interpretativa N.
0
001-08-SI-CC del 28 de noviembre del
2008, los integrantes del ex Tribunal Constitucional asumieron el ejercicio provisional de
las atribuciones constitucionales referentes al control, interpretacin constitucional y
administracin de justicia constitucional.
(
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De conformidad con lo dispuesto en el numeral 1 del artculo 436 de la Constitucin de la
Repblica, a la Corte Constitucional le Compete "1. Ser la mxima instancia de
interpretacin de la Constitucin, de los tratados internacionales de derechos humanos
ratificados por el Estado ecuatoriano, a travs de sus dictmenes y sentencias. Sus
decisiones tendrn carcter vinculante".
El numeral 1 del artculo 3 del Reglamento de Sustanciacin de Procesos de Competencia
de la Corte Constitucional, para el periodo de transicin, aplicable a la presente causa,
establece la competencia de la Corte Constitucional cuando dice: Efectuar la interpretacin
de la Constitucin, tal como lo dispone el numeral 1 del artculo 436 antes referido.
La presente accin ha sido tramitada de conformidad con el ordenamiento jurdico
constitucional y legal aplicable al caso.
Caracterstica de la interpretacin constitucional
La importancia de la interpretacin constitucional se fundamenta, segn Luis Prieto
Sanchs: " ... la Constitucin como verdadera norma jurdica, como fuente de derechos y
obligaciones susceptible de generar controversias que han de ser dirimidas por un rgano
jurisdiccional. Como es obvio, si la Constitucin siguiera siendo un documento poltico en
manos del legislador y carente de garanta jurisdiccional dificilmente podra hablarse de
problemas hermenuticos, pues solo en un sentido muy lato cabe decir que el desarrollo
legislativo constituya un acto de interpretacin constitucional".
Este mismo autor dice que si bien la interpretacin constitucional es una modalidad de la
interpretacin jurdica, ofrece caractersticas especiales, como que:
a) Las normas constitucionales son "en general esquemticas, abstractas,
indeterminadas y elsticas" y se adecan ms a los principios que a las reglas.
b) La misin de la jurisdiccin constitucional no es tanto buscar la respuesta
correcta en un caso determinado "sino ms bien la de indicar qu interpretaciones
resultan intolerables. En otras palabras, el intrprete constitucional ha de asumir
que se halla en presencia de un sujeto -libre- el legislador, y, por tanto que su tarea
ha de ser ms bien delimitar el camino dentro del cual la -interpretacin poltica-
resulta admisible o no arbitraria" .1
1 Luis Prieto Sanchs, artculo citado, p. 177.
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La esencia de la interpretacin constitucional no es buscar la decisin de un caso, sino,
como dice el autor citado, la delimitacin de un campo de licitud dentro del cual otros
operadores jurdicos adoptarn la solucin con arreglo a criterios polticos (legislador) o
jurdicos Guez); por eso, su modo de argumentar no puede ajustarse a los cnones de
subsuncin, sino a los de la razonabilidad, que implican necesariamente un juicio
valorativo y prudencial de) que solo puede ser responsable el propio intrprete.
Alguna parte de la doctrina considera a la interpretacin constitucional "como actividad
identificable en relacin al sujeto que la practica: el Tribunal Constitucional"2.
Alonso Garca3 considera que la esencia de la interpretacin es la elaboracin de normas
subconstitucionales en tanto resultado de la aplicacin judicial de la Constitucin.
Rodolfo Luis Vigo4 dice que la interpretacin constitucional "tiene, en principio, un doble
objeto posible: o bien se procura con ella fijar el sentido de una norma constitucional; o
bien interesa para fijar el sentido de una norma o de un comportamiento en relacin a la
Constitucin".
Expresa Hesses que solo puede hablarse de interpretacin constitucional "cuando debe
darse contestacin a una pregunta de Derecho Constitucional que, a la luz de la
Constitucin, no ofrece una solucin clara".
Gadamer6 dice que "la interpretacin no es un acto complementario a la comprensin, sino
que comprender es siempre interpretar y, en consecuencia, la interpretacin es la forma
explcita de la comprensin".
Expresa Lief H. Carten que "La Corte no descubre el derecho constitucional, lo hace. El
problema surge porque interpretacin implica descubrir algo preexistente y explicarla sin
cambiarlo (Dworkin, 1982)".
2 Francisco J. Ezquiaga Ganuzas, La argumentacin en la justicia constitucional espaola, Instituto Vasco de
Administracin Pblica, Oati, 1987, p. 30.
3 Enrique Alonso Garcia, La interpretacin de la Constitucin, p. 5.
4'Rodolfo Luis Vigo, Interpretacin constitucional, Abeledo-Perrot, p. 83,
5 Hesse, Grundzuge des Verfassungsrecht der Bundesrepublik Deutschland, (11 ed.,l978), pp. 20-2 l. Cita de Enrique
Alonso Garcia, La Interpretacin de la Constitucin, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1984, p. l.
6Gadamer Fl. G, Verdad y Mtodo, Ed. Sfgueme, Salamanca, 1984, p. 383.
H. C-. De<ooho oontih>Oioruol oonlemporimoo, Bu"'"' AU.., 1995, pp. 38-39.
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Antonio Lpez Pinas dice que el problema de la interpretacin constitucional es esencial
para la Ciencia del Derecho y del Estado. Expresa que los aspectos fundamentales de la
interpretacin constitucional son los siguientes:
a) Se parte del reconocimiento que la Constitucin como norma directamente
aplicable, a pesar de que no todos los principios o preceptos de la Constitucin
tienen el mismo alcance desde el punto de vista de su eficacia;
b) Todos los rganos quedan vinculados por la Constitucin y el resto del
ordenamiento jurdico;
e) Los rganos judiciales deben hacer una interpretacin del ordenamiento jurdico
conforme a la Constitucin;
d) El dogma de la ley inatacable y poderosa qued en entredicho por el control de
constitucionalidad, la excepcin de inconstitucionalidad, y la cuestin de
constitucionalidad en los Estados que la consagran como Espaa en el artculo 163
de la Constitucin;
e) Todos los preceptos de la Constitucin, programticos o no, tienen idntico
valor;
f) No se acepta la tesis de la Constitucin entendida como una serie de mandatos
dirigidos al Legislador, pero incapaces de ser invocados directamente por los
ciudadanos; y,
g) Los derechos fundamentales no estn al arbitrio del legislador, sino que se
encuentran consagrados en la Constitucin.
Es as que el mtodo de interpretacin constitucional participa de los mtodos de
interpretacin del derecho en general9.
De la interpretacin de la Corte Constitucional
Anlisis
En primer lugar, el presente anlisis se desarrolla alrededor de la creacin de las empresas
pblicas, y cmo el Estado Central, de manera exclusiva, ejerce su derecho prioritario; as
cmo de manera excepcional, el Estado Central puede delegar la gestin de sectores
estratgicos y/o prestacin de servicios pblicos a la iniciativa privada o a la economa
popular y solidaria.
A partir de la vigencia de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, el rgimen de la
prestacin de servicios pblicos y sectores estratgicos, como por
&Antonio Lpez Pina, Divisin de poderes e interpretacin. Tecnos, Madrid, 1987, pp. 132 y ss ..
9 'o Gerardo Monroy Cabra, Duodcima ed., Edit. Temis 2001, pp 285 yss
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telecomunicaciones, se modifica, puesto que conforme el artculo 313, el Estado se reserva
el derecho de administrar, regular, controlar y gestionar los sectores estratgicos. Este
derecho prioritario del Estado comprende la gestin de los sectores estratgicos, que
evidentemente implica la operacin de los mismos, lo cual concuerda con el artculo 315
de la Norma Fundamental, que delimita la creacin de empresas pblicas tanto para la
gestin de sectores estratgicos como para la prestacin de servicios pblicos, entre otros
aspectos, tales como el aprovechamiento sustentable de recursos naturales o de bienes
pblicos y el desarrollo de otras actividades econmicas estando las telecomunicaciones,
comprendidas en estos dos mbitos, es decir, son un sector estratgico y constituyen un
servicio pblico. En consecuencia, las empresas pblicas prestarn servicios pblicos, en
uso del derecho prioritario sealado en la Constitucin de la Repblica, pero siempre bajo
los trminos y condiciones que los rganos competentes del Estado determinen; pudiendo
aquellas, a su vez, constituir empresas de economa mixta en las cuales tengan mayora
accionaria. No obstante, el artculo 316 de la Carta Magna establece los casos de
delegacin para la gestin de los sectores estratgicos y/o para la prestacin de los
servicios pblicos. El primer caso es para las empresas mixtas en las cuales el Estado
tenga mayora accionaria. Estas empresas mixtas podran ser constituidas por empresas
pblicas, conforme lo prev el inciso final del artculo 315 de la Constitucin, o por otras
entidades del Estado. El segundo caso es para la iniciativa privada -no se incluyen las
empresas mixtas antes detalladas-, o para la economa popular y solidaria; pero este
proceso de delegacin es de carcter excepcional y siempre en los casos que establezca la
ley, con los requisitos que ah se determinen.
Es preciso entender que los casos de excepcionalidad se deberan establecer para cada
sector estratgico y/o para cada servicio pblico, pues son mbitos conceptuales muy
amplios que podran ameritar distinciones o particularidades especficas para cada sector,
y si algunas leyes especiales de un sector no establecieren estos casos de excepcionalidad,
en la actualidad, por ser cuerpos normativos anteriores a la Constitucin de la Repblica
del 2008, podra ser viable una reforma legal, o, en todo caso, se estar a las leyes que
regulen y manden en cada sector, en donde se determinen los casos de excepcin y los
requisitos correspondientes. No obstante, el Cdigo Orgnico de la Produccin, Comercio
e Inversiones, en su Libro V, Ttulo I, regula el fomento y promocin de los sectores
estratgicos, y en cuyo artculo 96 dice: "El Estado podr delegar excepcionalmente, a la
iniciativa privada y a la economa popular y solidaria, las inversiones en los sectores
estratgicos en los casos que se establezcan en las leyes de cada sector y,
subsidiariamente, en el presente Cdigo"; y la delegacin de la gestin de los sectores
estratgicos y/o la prestacin de los servicios pblicos a la iniciativa privada o a la
economa popular y solidaria se la hace deforma excepcional, en los casos previstos en el
artculo 100 de este cuerpo normativo, el mismo que, en lo pertinente, dispone: "Art. 100.-
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Excepcionalidad.- En forma excepcional, debidamente decretada por el Presidente de la
Repblica cuando sea necesario y adecuado para satisfacer el inters pblico, colectivo o
general, cuando no se tenga la capacidad tcnica o econmica o cuando la demanda del
servicio no pueda ser cubierta por empresas pblicas o mixtas, el Estado o sus
instituciones podrn delegar a la iniciativa privada o a la economa popular y solidaria, la
gestin de los sectores estratgicos y la provisin de los servicios pblicos de electricidad,
vialidad, infraestructuras portuarias o aeroportuarias, ferroviarias y otros ... "; bien podra
entonces aplicarse esta disposicin legal, hasta que la ley de la materia o del sector
correspondiente determine los casos de excepcionalidad de delegacin a la iniciativa
privada o a la economa popular y solidaria en cada materia o sector.
En conclusin, respecto a este primer punto, se considera necesaria la interpretacin
constitucional en el sentido de que la administracin, regulacin, control y gestin de los
sectores estratgicos y servicios pblicos corresponde prioritariamente al Estado; dicha
prioridad incluye la potestad o prerrogativa que tiene el Estado para: a) "autorizar" a las
empresas pblicas la gestin de dichos sectores estratgicos y/o la prestacin de los
servicios pblicos -se habla de "autorizacin" para los casos de empresas pblicas cuyo
objeto o fin, de acuerdo al instrumento legal de su constitucin (estatuto, ordenanza,
decreto, resolucin, etc.) sea la gestin o actividades relacionadas a la gestin del
respectivo sector estratgico, puesto que el derecho preexistente que nace de la
Constitucin de la Repblica lo podrn ejercer nicamente para dicho sector estratgico
especfico y/o la prestacin del servicio pblico correspondiente, y no para otros o no para
todos aquellos sectores y servicios que no se hallen catalogados en su objeto; caso este
ltimo que los organismos competentes regularn a travs de los ttulos habilitantes
respectivos), b) o para "delegar" a otras empresas que no fueren las empresas pblicas, la
participacin en dichos sectores estratgicos y/o en la prestacin de los servicios pblicos.
Por ejemplo, al hablar del espectro radioelctrico, corresponderan al Estado Central las
competencias exclusivas sobre el mismo, de conformidad con lo preceptuado por el
numeral 1 O del artculo 261 de la misma Carta Magna; por lo que solo dicho Estado -
entindase a travs de los organismos pertinentes de regulacin y control creados
legalmente para el efecto- autorizara el uso de frecuencias a las empresas pblicas que las
requieran, y solo delegara a otras empresas como las mixtas, y excepcionalmente a la
iniciativa privada (siguiendo el ejemplo: a travs de una concesin) o a la economa
popular y solidaria, en los casos sealados en la ley. Por ende, el Estado autoriza en unos
casos, o delega en otros.
Se deja en claro que las empresas pblicas gestionan los sectores estratgicos y servicios
r-..... / ~ : : c o s -entindase por gestin del sector estratgico la prestacin del servicio pblico
~ ionado con el respectivo sector estratgico-, y el Estado delimitar a travs de una
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autorizacin dicha gestin, bajo los lineamientos sealados en el prrafo precedente, lo
cual halla tambin consistencia en los objetivos plasmados en la Ley Orgnica de
Empresas Pblicas (artculo 4). No debe entenderse entonces que las empresas pblicas,
siendo pblicas, son el Estado en s mismo y no requeriran de autorizacin alguna -segn
ttulo habilitante que corresponda-, puesto que no les compete a aquellas, la regulacin y
control de los sectores estratgicos y servicios pblicos, siendo contrario a la naturaleza de
las normas constitucionales consultadas, puesto que a ellas les corresponde la gestin, cosa
distinta a las competencias propias del Estado en general.
Para el caso especfico de la delegacin por excepcin (segundo caso de delegacin aqu
analizado), es importante determinar que los casos de excepcionalidad estarn regulados
por la ley de la materia o del sector estratgico pertinente.
Del anlisis realizado se concluye:
Las empresas pblicas tienen competencia de gestin de aquellos sectores
estratgicos y servicios pblicos para los cuales hayan sido autorizadas, -por parte
de los organismos competentes-.
La gestin implica necesariamente operacin de los sectores estratgicos, y se
entender como la prestacin del servicio pblico relacionado con el respectivo
sector estratgico.
Las empresas pblicas no regulan ni controlan los sectores estratgicos y/o la
prestacin de servicios pblicos para los cuales se les ha autorizado o se les
autoriza gestionar.
El Estado Central, mas no las empresas pblicas, podr delegar a empresas mixtas
-en las cuales tenga mayora accionara- la participacin en aquellos sectores
estratgicos y servicios pblicos que considere pertinente, por razones de inters
nacional, dentro de plazos y lmites fijados en la ley. Bien podrn las empresas
pblicas constituir empresas de economa mixta.
Entonces, el primer caso de delegacin es a las empresas mixtas en las que el
Estado tenga mayora accionara; dichas empresas mixtas pueden estar constituidas
por empresas pblicas, que al amparo de la Ley Orgnica de Empresas Pblicas
sern denominadas "subsidiarias", o constituidas por otras entidades del Estado.
El Estado, excepcionalmente, mas no las empresas pblicas, podr delegar a la
iniciativa privada y a la economa popular y solidaria, el ejercicio de estas
actividades (las de participacin en sectores estratgicos y/o prestacin de servicios
pblicos).
Consecuentemente, el segundo caso de delegacin es para la iniciativa privada y
para la economa popular y solidaria, teniendo en cuenta que deben confluir 2
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aspectos sustanciales: 1) que esta delegacin es de carcter excepcional; y, 2) que
dicha excepcionalidad debe estar regulada mediante la ley de la materia o de cada
sector.
Las Empresas Pblicas dentro del mbito y/o sector que les corresponda, conforme
el objeto por el cual se constituyen, son entidades que forman parte del Estado; en
tal sentido, respecto de los ttulos habilitantes de los servicios de
telecomunicaciones, por ejemplo, y de uso o asignacin del espectro radioelctrico
no cabe la suscripcin de contratos de concesin con las autoridades pblicas
competentes, puesto que la figura jurdica de concesin implica delegacin por
parte del Estado, siendo adems que los contratos de concesin se celebran entre el
Estado o una entidad de derecho pblico y los particulares o personas sujetas al
derecho privado.
Si bien las Empresas Pblicas, dentro del mbito y/o sector que les corresponda,
tienen un derecho prioritario que nace de la Constitucin -de gestionar los sectores
estratgicos y prestar servicios pblicos-, es necesario que el Estado, como
responsable de los mismos y siendo competente para su administracin, regulacin
y control, autorice el ejercicio de dicho derecho, estableciendo los parmetros,
condiciones y requisitos necesarios para que la gestin obre correctamente.
En segundo lugar, el presente anlisis se centra en la potestad del Estado Central, de que a
travs de sus instituciones pblicas pueda gestionar cada sector estratgico para poder
prestar servicios pblicos, acogiendo el ejemplo determinado en la consulta realizada. Esto
nos lleva a una conclusin simple, ya que dichas instituciones, como puede ser cualquier
Ministerio o Cartera de Estado, no necesitan constituir empresas pblicas ni mixtas,
entendindose, en este caso, que el derecho del Estado Central al que se refieren los
numerales 1 O y 11 del artculo 261 de la Norma Fundamental, por ejemplo, lo ejercera de
manera directa, siempre bajo los parmetros y condiciones sealados en los respectivos
ttulos habilitantes que el Estado confiera, a travs de los organismos pertinentes de
regulacin y control creados legalmente para el efecto.
111. DECISIN
En mrito de lo expuesto, administrando justicia constitucional y por mandato de la
Constitucin de la Repblica del Ecuador, el Pleno de la Corte Constitucional, para el
periodo de transicin, emite la siguiente:
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SENTENCIA INTERPRETATIVA
l. De conformidad con lo manifestado en los considerandos que anteceden, el Pleno
de la Corte Constitucional interpreta los artculos 313, 315 y 316 de la
Constitucin de la Repblica, en los siguientes trminos: Debe entenderse que las
empresas pblicas nicamente gozan de la facultad de gestionar los sectores
estratgicos y/o prestar los servicios pblicos, para los que hubieren sido
autorizadas, sin que les est permitido a su vez, a dichas empresas pblicas,
delegar a la iniciativa privada la gestin de los sectores estratgicos y/o la
prestacin de los servicios pblicos, lo cual es competencia de los organismos
pertinentes conforme lo establecido en la ley.
2. Por lo tanto, solo el Estado Central puede autorizar a las empresas pblicas la
gestin de los sectores estratgicos y/o la prestacin de los servicios pblicos.
Dicha autorizacin se realizar a travs de las autoridades de control y regulacin
competentes de la Administracin Pblica o gobierno central, que tengan dicha
atribucin legal. Interprtese la gestin del sector estratgico como la prestacin
del servicio pblico relacionado con el respectivo sector estratgico.
3. Por otra parte, debe interpretarse que el Estado Central, a travs de las autoridades
de control y regulacin competentes de la Administracin Pblica o gobierno
central, que tengan dicha atribucin legal, podr delegar a empresas mixtas, o
excepcionalmente a la iniciativa privada o economa popular y solidaria, la gestin
de los sectores estratgicos y/o la prestacin de los servicios pblicos, en los casos
contemplados en la ley de la materia o sector pertinente.
4. Tambin debe interpretarse que cuando las instituciones del Estado requieran
gestionar algn sector estratgico como medio para poder prestar los servicios
pblicos que les son inherentes, como en el ejemplo que expone el seor presidente
de la repblica en la solicitud de interpretacin constitucional, respecto al
Ministerio de Defensa, aquellas no necesitan constituir empresas pblicas ni
compaas de economa mixta para poder acceder a los ttulos habilitantes
respectivos, a travs de las autoridades de control y regulacin competentes de la
Administracin Pblica o gobierno central, que tengan dicha atribucin legal. As,
para concederle frecuencias dentro del espacio radioelctrico al Ministerio de
Defensa para la gestin de sus comunicaciones, dicha entidad podra ser
directamente beneficiaria de un ttulo habilitante, sin necesidad de tener que
constituir una empresa pblica.
,
CoRTE
CoNSTITUCIONAL
Caso N. 0008-10-IC Pgina 13 de 13
5. Asimismo, se interpretar en lo atinente a casos de excepcin indicados en el punto
3 de esta sentencia esto es, para que la iniciativa privada y la economa popular y
solidaria puedan gestionar sectores estratgicos y/o prestar servicios pblicos en el
mbito de las disposiciones constitucionales consultadas, debern ceirse a lo
establecido en la ley correspondiente y a lo regulado por las autoridades
competentes de la Administracin Pblica o gobierno central, que tengan dicha
atribucin legal.
6. De Conformidad con lo establecido en el artculo 52 del Reglamento de
Sustanciacin de Procesos de Competencia de la Corte Constitucional, para el
periodo de transicin, aplicables a la presente causa, esta sentencia interpretativa
tiene carcter normativo y rige hacia el futuro, as como el carcter vinculante
general, de conformidad con lo sealado en el artculo 159 de la Ley Orgnica de
Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional, publicada en el Segundo
Suplemento del Registro Oficial N.
0
52 del22 de octubre del 2009.
7.
Razn: Siento po tal, q la sentencia interpretativa que antecede fue aprobada por el
Pleno de la Cort ituci<;>nal, para el perodo de transicin, con seis votos de los
doctores: Patricio rrera Betancourt, Roberto Bhrunis Lemarie, Ruth Seni Pinargote,
Manuel Viteri Olvera, Edgar Zrate Zrate y Patricio Pazmio Freire, un voto salvado del
doctor Hemando Morales Vinueza y sin contar con la presencia de los doctores Fabin
Sancho Lobato y Alfonso Luz Yunes, en sesin extraordinaria del da jueves cinco de
enero de dos mil doce. Lo certifico. -----
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CoNSTITUCIONAL
CAUSA N.o 0008-10-IC
Razn: Siento por tal, que la Sentencia que antecede fue suscrita por el doctor
Patricio Pazmio Freire, Presidente, el da lunes diecisis de enero del dos mil doce.-
Lo certifico.
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, , Av 12 de OctL.be N16- 114 y pasil ~ N coi:Jc J 11en
PARA EL PERIODO DE TRANSICIQN frente ai,J, '''"'E Abolrt
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CoRTE
CoNSTITUCIONAL
Quito D. M.,enero 5 de 2012
CASO N o. 0008-1 0-IC
Voto Salvado del Dr. Hernando Morales Vinueza.
Me aparto del criterio de mayora, para lo cual consigno mi Voto Salvado en los
siguientes trminos:
I
CONSIDERACIONES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
1.- Competencia de la Corte Constitucional.-
El Pleno de la Corte Constitucional para el periodo de transicin es competente
para conocer y resolver el presente caso, de conformidad con lo previsto en los
Arts. 429 y 436 numeral 1 de la Constitucin de la Repblica, en concordancia
con el artculo 154 de la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control
Constitucional, y artculo 3 numeral 1 del Reglamento de Sustanciacin de
Procesos de Competencia de la Corte Constitucional para el periodo de
transicin.
2.- Naturaleza jurdica y finalidad de la interpretacin de normas
constitucionales o de tratados internacionales de derechos humanos.-
La actual Constitucin de la Repblica define al Ecuador como un Estado
Constitucional de Derechos y Justicia (artculo 1), estableciendo marcadas
diferencias respecto de la Carta Poltica de 1998; de esta manera, la vigente Carta
Suprema de la Repblica, al crear la Corte Constitucional como mximo
organismo responsable de asegurar el respeto del principio de supremaca
constitucional, le confiere varias atribuciones, entre ellas, la de interpretar las
normas contenidas en la Constitucin de la Repblica, atribucin que estaba
reservada, anteriormente, al extinto Congreso Nacional
1

Mediante la presente causa, corresponde a la Corte Constitucional emitir
dictamen interpretativo, fijando, mediante reglas, el alcance de las normas
constitucionales objeto de interpretacin, a partir de la explicacin de los
argumentos constitucionales y los mtodos hermenuticos que sirvan para
fundamentarla, conforme lo dispuesto en el artculo 158 de la Ley Orgnica de
Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional.
1
La Carta Poltica de 1998 atribua al ex Congreso Na nal facultad de interpretacin de normas
constitucionales (arts. 130 numeral4 y 284)
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PARA EL PERODO DE TRANSICIN rtrcntc ,11,"1rq rP E
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Ecua
3.- Mtodos de interpretacin constitucional.-
En el mbito jurdico, una definicin clsica de interpretacin considera a esa
actividad como un hacer mediador, por el cual, el intrprete comprende el sentido
de un texto que se ha convertido en problemtico. Esta problemtica puede surgir
de la falta de claridad lingstica del texto, o bien de la constatacin de que las
consecuencias jurdicas establecidas en dos normas, frente a un mismo hecho, se
excluyan o sean contradictorias. Segn esta perspectiva, la misin de
interpretacin es evitar la contradiccin de normas, a travs del descubrimiento
del sentido latente u oculto de los textos (Larenz Karl.- Obra "Metodologa de la
Ciencia del Derecho"- Editorial Ariel- Barcelona- Ao 1994, pp. 308 a 309).
En la tarea de interpretacin de normas constitucionales, se observar el
contenido del artculo 427 de la Carta Suprema, que dispone: " ... Las normas
constitucionales se interpretarn por el tenor literal que ms se ajuste a la
Constitucin en su integralidad. En caso de duda se interpretar en el sentido
que ms favorezca a la plena vigencia de los derechos y que mejor respete la
voluntad del constituyente, y de acuerdo con los principios generales de la
interpretacin constitucionaf'. Por tanto, queda claro que solo en caso de duda
respecto del contenido de la norma constitucional en cuestin, ste deber ser
interpretada en el sentido que ms favorezca a la plena vigencia de los derechos y
respete la voluntad del constituyente, de acuerdo con los principios generales de
la interpretacin constitucional; por el contrario, cuando no exista duda u
oscuridad en las normas constitucionales, stas se interpretarn por su tenor
literal que ms se ajuste al sentido integral de la Constitucin.
El artculo 3 de la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control
Constitucional seala los siguientes mtodos y reglas de interpretacin jurdica
constitucional, "sin perjuicio de que en un caso se utilicen: uno o varios de
ellos": 1) Reglas de solucin de antinomias; 2) Principio de proporcionalidad; 3)
Ponderacin; 4) Interpretacin evolutiva o dinmica; 5) Interpretacin
sistemtica; 6) Interpretacin teleolgica; 7) interpretacin literal; y, 8) Otros
mtodos de interpretacin (atendiendo los principios generales del derecho y la
equidad, as como los principios de unidad, concordancia prctica, eficacia
integradora, fuerza normativa y adaptacin).
Sealados los distintos modos de interpretacin constitucional, la Corte
Constitucional estima que no es apropiado elegir solo uno de ellos, prescindiendo
de los dems, para dar respuesta a la solicitud de interpretacin formulada por el
Primer Mandatario. No basta ajustarse al tenor literal de las normas
constitucionales enunciadas (Arts. 113, 115 y 116); hay que tomar en cuenta la
realidad histrica, as como la finalidad perseguida por el Constituyente al dictar
dichas normas constitucionales; y sobre todo, analizar el texto de las citadas
normas supremas, no de manera aislada, sino en el contexto de toda la Carta
CoRTE
CoNsTITUCIONAL
Magna, esto es, un anlisis sistemtico de las referidas disposiciones
constitucionales.
4.- Problemas jurdicos a ser analizados en el presente dictamen.-
Para dar respuesta a la presente solicitud de interpretacin, la Corte
Constitucional estima pertinente plantear los siguientes problemas jurdicos:
a) Qu se entiende por "sectores estratgicos" previstos en nuestra
Constitucin?
b) Existe confusin respecto de los conceptos de los trminos
"administracin" y "gestin" de los sectores estratgicos, contenidos en
nuestra Carta Suprema?
e) Qu papel juega el Estado en la administracin y gestin de los sectores
estratgicos?
a) Qu se entiende por "sectores estratgicos" previstos en nuestra
Constitucin?
El artculo 313 de la Constitucin de la Repblica identifica a los sectores
estratgicos como "aquellos que por su trascendencia y magnitud tienen decisiva
influencia econmica, social, poltica o ambiental", aadiendo que los mismos
"debern orientarse al pleno desarrollo de los derechos y al inters social".
Seguidamente, la citada norma suprema seala que se considera como sectores
estratgicos a la energa en todas sus formas; las telecomunicaciones; los
recursos naturales no renovables; el transporte y la refinacin de hidrocarburos;
la biodiversidad y el patrimonio gentico; el espectro radioelctrico; el agua y los
dems que determine la ley.
Debido a la importancia que tiene en la vida econmica del Estado, nuestra Carta
Suprema le ha conferido a aquel la potestad de administrar, regular, controlar o
gestionar todo lo relacionado con los sectores estratgicos, teniendo como
finalidad contribuir al desarrollo social y garantizar el ejercicio de derechos a
todos los ciudadanos y ciudadanas.
b) Existe confusin respecto de los conceptos de los trminos
"administracin" y "gestin" de los sectores estratgicos, contenidos ne
nuestra Carta Suprema?
Guillermo Cabanellas, en su Diccionario Jurdico Elemental, define al trmino
administracin como "gestin, gobierno de los intereses o bienes, en especial de
l
los pblicos"; en tanto que el trmino gestin, lo define como "accin o efecto de
gestionar o administrar".
De ello se infiere que ambos trminos (administracin y gestin) son sinnimos,
pues dicen relacin con las actividades de organizacin, operacin, direccin,
toma de decisiones que el Estado hace respecto de los sectores estratgicos.
Obviamente que la administracin o gestin de los sectores estratgicos, debe
efectuar el Estado atendiendo los principios de sostenibilidad ambiental,
precaucin, prevencin y eficiencia, conforme lo dispuesto en el artculo 313 de
la Constitucin de la Repblica.
e) Qu papel juega el Estado en la administracin y gestin de los sectores
estratgicos?
De conformidad con el artculo 315 del texto constitucional, el Estado constituir
empresas pblicas para la gestin de sectores estratgicos, la prestacin de
servicios pblicos, el aprovechamiento sustentable de recursos naturales o de
bienes pblicos y el desarrollo de otras actividades econmicas.
Como lo seala el seor Presidente de la Repblica, la Carta Poltica de 1998
constituta el marco jurdico que permiti a la iniciativa privada la administracin
y gestin de los sectores estratgicos, as como la prestacin de servicios
pblicos, considerando a dichos servicios como simples mercancas sometidas a
las leyes del mercado. Esta realidad fue sustituida con la expedicin de la actual
Constitucin de la Repblica, que otorga al Estado la potestad de administrar y
gestionar los sectores estratgicos y la prestacin de servicios pblicos.
Para el efecto, el Estado debe constituir empresas pblicas, las cuales estarn
sujetas a la regulacin y control especfico de los organismos pertinentes y
funcionarn "como sociedades de derecho pblico, con personalidad jurdica,
autonoma financiera, econmica, administrativa y de gestin ... ", conforme lo
dispuesto en el artculo 315 de la Carta Suprema de la Repblica.
Obviamente que las empresas pblicas que se crearen por la Constitucin o la
ley, delimitarn su campo de accin y el cumplimiento de sus objetivos y fines
respetando el ejercicio de competencias que la misma Carta Magna otorga a los
distintos niveles de gobierno, contenidas en el Captulo Cuarto (Rgimen de
Competencias) del Ttulo V (Organizacin Territorial del Estado) de la
Constitucin (artculo 261 y siguientes).
El seor Presidente de la Repblica seala que podran presentarse situaciones en
las que, entidades del Estado, distintas a las empresas pblicas, necesiten, con
motivo de la prestacin de los servicios pblicos que les son inherentes, la
gestin de algn sector estratgico; y cita, como ejemplo, al Ministerio de
Defensa, que al decir del Primer Mandatario, necesita gestionar parte del espectro
1
CoRTE
CoNsTITUCIONAL
radioelctrico (sector estratgico) para las comunicaciones requeridas en la
coordinacin de las actividades de defensa entre las diferentes fuerzas. Y, aade
el seor Presidente de la Repblica que, debido a que el Ministerio de Defensa no
es empresa pblica ni compaa de economa mixta, una interpretacin restrictiva
de la norma constitucional (no menciona cul norma) "podra generar que se le
niegue el ttulo habilitante para el uso del espectro radioelctrico, ocasionando
as graves perjuicios al funcionamiento normal de la Administracin Pblica".
Bajo este anlisis, estima el seor Presidente de la Repblica que la
administracin de los sectores estratgicos compete exclusivamente al Estado, el
cual autorizar a las empresas pblicas y delegar (excepcionalmente) a la
iniciativa privada la gestin de dichos sectores estratgicos. Sin embargo, ello
contradice lo previsto en el artculo 315 de la Carta Magna, que otorga a las
empresas pblica personalidad jurdica, autonoma financiera econmica,
administrativa y de gestin. Por tanto, si bien el Estado es el responsable de la
administracin, regulacin, control y gestin de los sectores estratgicos, as
como de la prestacin de servicios pblicos, dicha potestad la ejerce a travs de
las empresas pblicas, que son organismos o entidades creadas por la
Constitucin o la ley, conforme lo previsto en el artculo 225 numeral 3 de la
Carta Suprema de la Repblica. Estas empresas se autogobiernan a travs de sus
respectivas autoridades, y en virtud de su personalidad jurdica y autonoma,
tienen la facultad de administrar, regular y gestionar los sectores estratgico y la
prestacin de servicios, y an delegar a la iniciativa privada el ejercicio de estas
actividades.
Con relacin al ejemplo citado por el Presidente de la Repblica, respecto de que
el Ministerio de Defensa, al no ser empresa pblica ni compaa de economa
mixta, podra correr el riesgo de que se le niegue el ttulo habilitante para el uso
del espectro radioelctrico, vale destacar que la Corte Constitucional, mediante
Sentencia Interpretativa No. 0006-09-SIC-CC (Caso No. 0012-08-IC) de fecha 1
de octubre de 2009, en relacin al sector estratgico "espectro radioelctrico",
resolvi lo siguiente:
"1.- El espectro radioelctrico resulta ser un recurso natural y tambin un
sector estratgico, de conformidad con los artculos 408 y 313 de la
Constitucin de la Repblica.
2.- El espectro radioelctrico, considerado como recurso y sector estratgico,
no puede ser utilizado y aprovechado por empresas ajenas al sector pblico,
razn por la cual, la regla prevista en el inciso segundo del artculo 408 de la
Constitucin no se aplica respecto al espectro frecuencial radioelctrico. Bajo
esas circunstancias, la empresa pblica, constituida por el Estado, podr
delegar excepcionalmente la participacin en el sector. estratgico y servicio
pblico telecomunicaciones a la iniciativa pr "
Si bien no queda duda respecto de que la administracin, control, regulacin y
gestin de los sectores estratgicos corresponde al Estado, que lo hace a travs de
los organismos competentes y, en el caso del espectro radioelctrico, por medio
del Consejo Nacional de Radiodifusin y Televisin (CONARTEL) y la
Superintendencia de Telecomunicaciones, es evidente que la Sentencia
Interpretativa No. 0006-09-SIC-CC, al disponer que el espectro radioelctrico
solo puede ser utilizado y aprovechado por empresas pblicas, contradice el
contenido del artculo 16 de la Constitucin de la Repblica, que dispone: "Todas
las personas, en forma individual o colectiva, tiene derecho a: (. . .) 3.- La
creacin de medios de comunicacin social, y al acceso en igualdad de
condiciones al uso de las frecuencias del espectro radioelctrico para la gestin
de estaciones de radio y televisin pblicas, privadas y comunitarias, y a bandas
libres para la explotacin de redes inalmbricas".
Si bien este criterio difiere del contenido en la Sentencia Interpretativa No. 0006-
09-SIC-CC, la Corte Constitucional, en ejercicio de la atribucin contenida en el
artculo 2 numeral 3 de la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control
Constitucional, alejndose del precedente contenido en la referida sentencia,
estima que, el Ministerio de Defensa, de requerir acceso a las frecuencias dentro
del espectro radioelctrico para la gestin de las comunicaciones necesarias para
la coordinacin de sus actividades de defensa entre las diversas fuerzas, bien
puede ejercer este derecho en igualdad de condiciones que otras personas
naturales o jurdicas, para lo cual se sujetarn a las normas legales pertinentes,
sin que para el efecto deban constituir empresas pblicas; este criterio se
encuentra debidamente justificado en la necesidad de garantizar el respeto a los
derechos reconocidos en la Carta Suprema de la Repblica y en los tratados
internacionales de derechos humanos suscritos por el Ecuador, respecto del uso
de frecuencias del espectro radioelctrico, lo que redundar en beneficio de los
ciudadanos y ciudadanas, quienes tienen derecho a buscar, recibir, intercambiar,
producir y difundir informacin, conforme lo previsto en el artculo 18 numeral 1
de la Constitucin de la Repblica.
11
DECISION
En mrito de lo expuesto, Administrando Justicia Constitucional y por
Mandato de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, la Corte
Constitucional para el periodo de transicin, expide la siguiente:
SENTENCIA INTERPRETATIVA:
1.- Corresponde al Estado la administracin, regulacin, control y gestin de los
sectores estratgicos, atribuciones que las ejercer mediante los organismos o
entidades creadas por la Constitucin o la ley, conforme lo previsto en el artculo
225 numeral 3 de la Constitucin de la Repblica.
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CoNSTITUCIONAL
2.- Corresponde al Estado constituir empresas pblicas para la gestin de
sectores estratgicos, la prestacin de servicios pblicos, el aprovechamiento
sustentable de recursos naturales o de bienes pblicos y el desarrollo de otras
actividades econmicas; estas empresas pblicas, por poseer personalidad
jurdica y autonoma financiera, econmica, administrativa y de gestin, estarn
dirigidas por sus respectivas autoridades, y podrn delegar la participacin en el
sector estratgico y en la prestacin de servicios pblicos a empresas mixtas en
las que el Estado tenga mayora accionada y, excepcionalmente, a la iniciativa
privada, conforme lo resuelto en la Sentencia Interpretativa No. 0006-09-SIC-CC
del 1 de octubre de 2009.
3.- De existir alguna institucin del Estado, que no sea empresa pblica, o
cualquier persona natural o jurdica, que requiera acceder al uso de frecuencias
del espectro radioelctrico para el cumplimiento de sus objetivos y fines, podrn
hacerlo en igualdad de condiciones, previo el cumplimiento de los requisitos y
condiciones que prev la ley, sin que sea preciso constituir empresas pblicas
para el efecto.
4.- Esta Sentencia Interpretativa constituye jurisprudencia constitucional
obligatoria y precedente vinculante para todas las servidoras y servidores
pblicos y para los particulares, conforme lo previsto en el artculo 159 de la Ley
Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional.
5.- Notifiquese y publquese el en el Registro Oficial.
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Dr. Hemari 1M Vinueza
JUEZ .
A1 12 eJe OctcJbre N16- 114 v NICOicJs J,men
PARA EL PERODO DE TRANSICIN (rento at '''""uc E'tArbo''
Telb ,5J3-2) 2:'65 -1'7 '2553 1
WWW corteconstitucional.gob.ec en a1l COn" U' IC lliOil1'l CC8 JOb
Ecuad
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