BOLILLA VII D. CIVIL INTERN. LAS OBLIGACIONES Y SU REGULACION INTERNACIONAL Obligaciones. Concepto.

. Concepto de los derechos del crdito . Regulacin internacional de los derechos de crdito. Obligaciones que nacen de los contratos. Obligaciones extracontractuales. Lex loci celebrationis. Lex loci executionis. Rgimen jurdico nacional de los contratos. Rgimen aplicable a los contratos internacionales. En los tratados de Montevideo de 1940. Contrato entre ausentes. El Art. 42 del Tratado de Montevideo de 1940. Contratos por internet. Legislacin comparada. El principio de la autonoma de la voluntad. Autonoma material. Autonoma conflictual. El depecage. Alcance en el Cdigo Civil Paraguayo. Contratos Internacionales en D.I.P. CIDIP. Obligaciones nacidas sin convencin. Rgimen jurdico. En el Cdigo Civil y los Tratados de Montevideo. OBJETIVO: Definir el derecho creditorio y su regulacin internacional. Criterio para definir la resolucin de conflictos de los contratos. Tratado de Montevideo y las Convenciones de la OEA referidos al tema. BOLILLA VII LAS OBLIGACIONES Y SU REGULACION INTERNACIONAL OBLIGACIONES CONCEPTO Comnmente a la obligacin se le conceptualiza como un vnculo de derecho por el cual una persona est constreida al cumplimiento de una prestacin de carcter pecuniario respecto de otra. Esta relacin obligacional constituye un derecho personal, o sea, es un derecho conferido a una persona frente a otra persona determinada que es la obligada. Esta obligacin se contrapone al derecho real establecido sobre bienes corporales, y oponible a toda persona, es decir erga omnes. Se ha dicho anteriormente que los derechos patrimoniales de las personas abarcaban tanto a los derechos reales, a los derechos de crdito u obligacionales y a los derechos intelectuales. Obligacin o crdito que dicho de otro modo, es el derecho que tiene una persona llamada acreedor, de exigir de otra persona llamada deudor, una prestacin apreciable en dinero y aquel se halla facultado a exigirla. Las obligaciones pueden ser de dar, hacer o no hacer. El empleo de la voz crdito envuelve la misma idea, pero se pone ms nfasis en la potestad que tiene el acreedor con respecto al deudor. Las obligaciones resultan fundamentalmente de dos tipos de acontecimientos: Las contractuales, son las que bsicamente se originan en un acto jurdico que sean bilaterales (como en las convenciones hechas en los contratos) y en la voluntad unilateral como lo son las promesas unilaterales exigibles, las que son tratadas en el cdigo civil a partir del artculo 1800 y siguientes, pudiendo serlo tambin a travs de la donacin o el legado. En el segundo grupo tenemos a las obligaciones que tienen como fuente no a los contratos sino a los daos imputables y que comnmente se los denominan como obligaciones extracontractuales. Estas obligaciones extracontractuales bsicamente se originan en los daos producidos por los actos ilcitos, y que habiendo dao de por medio, poco importa si hubo culpa o no. Lo importante es resarcir ese dao salvo caso que se pruebe que el hecho se produjo por causa exclusiva de la vctima. Este tipo de fuente creadora de las obligaciones lo hallamos en la responsabilidad por hecho propio (artculo 1.833 y siguientes del C.C.), responsabilidad por hecho ajeno o responsabilidad vicaria (artculo 1842 y siguientes), y la responsabilidad sin culpa (art. 1846 en adelante). Tambin son considerados obligaciones extracontractuales las nacidas a consecuencia de la gestin de negocios ajenos, del enriquecimiento sin causa y del pago de lo indebido. Para concluir entonces debemos mencionar que las fuentes de las obligaciones son los actos jurdicos contractuales o los contratos, y los extracontractuales que son los daos imputables, las promesas unilaterales y la ley. Otra distincin como fuente creadora de las obligaciones podra ser las voluntarias (los contratos y las promesas unilaterales) y las involuntarias (la ley y los daos imputables)

DERECHO DE CREDITO. CONCEPTO En realidad, el empleo del trmino crdito envuelve el mismo concepto del trmino obligacin, slo que se pone ms nfasis en la potestad del acreedor sobre un hipottico deudor con aquel trmino. Por lo tanto crdito sera entonces la facultad o potestad que tiene una persona denominada acreedor a exigir a otra persona denominada deudor el cumplimiento o entrega de una obligacin o prestacin previamente establecida en un instrumento. Antes de ahondar en la cuestin debemos aclarar que la norma de conflicto aplicable a los derechos de crdito lo encontramos en el art. 17 del Cdigo Civil que establece: Los derechos de crdito se reputan situados en el lugar donde la obligacin debe cumplirse. Si ste no pudiere determinarse, se reputarn situados en el domicilio que en aquel momento tena constituido el deudor. Los ttulos representativos de dichos derechos y transmisibles por simple tradicin, se reputarn situados en el lugar donde se encuentren. Como se vio en el artculo precedente, los derechos de crdito se reputan situados en el lugar donde la obligacin debe cumplirse y los ttulos representativos de dichos derechos (que son los ttulos de crdito), se encuentran situados en el lugar donde se encuentren. Y qu importancia tiene saber el lugar de situacin de los mismos?, y mucho, ya que tanto los derechos de crdito y los ttulos de crdito son bienes, y como regla general, a los bienes cualquiera sea su naturaleza se rigen por la ley del lugar donde estn situados. As dispone el artculo 16 del C.C., al respecto. REGULACION INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS DE CREDITO. En doctrina al hablar de obligaciones o derechos de crdito se han adoptado varias soluciones, como que: Para determinar la ley aplicable, se debe distinguir tres supuestos: capacidad, forma y efectos. CAPACIDAD: Puede ser regida por la ley del lugar de celebracin como sucede en los EE.UU, por la ley nacional como sucede en Ecuador o por la ley del domicilio como regula el Tratado de Montevideo. FORMA EXTERIOR: Rige el principio locus regit actum,o sea, el lugar rige al acto. NATURALEZA Y EFECTOS: en doctrina varias tesis: 1) En algunos pases se adopta la ley nacional comn (ley italiana). En caso de que los contratantes no tengan la misma nacionalidad, se proponen varias soluciones, entre ellas, aplicar la ley de situacin de los bienes, la ley nacional del deudor, la ley donde debe cumplirse la obligacin o la ley de celebracin del contrato. 2) En los pases que no aceptan la ley nacional, se aplican estas teoras: Ley del lugar donde debe celebrarse el contrato. Ley de celebracin del contrato, o autonoma de la voluntad. En cuanto a la regulacin internacional de los derechos de crdito u obligaciones, tenemos que en la Unin Europea se ha elaborado una convencin al respecto y que es el CONVENIO DE ROMA de 1980 sobre la ley aplicable a las obligaciones nacidas en los contratos. En el continente americano no tenemos una regulacin especfica sobre derechos de crdito u obligaciones, sin embargo, tenemos captulos referentes a los contratos en los Tratados de Montevideo, tanto de 1889 como la de 1940. Tambin se tiene la Convencin sobre Contratacin internacional, CIDIP V, llevada a cabo en 1994 Mxico. El Cdigo de Bustamante tambin trae reglas al respecto. OBLIGACIONES QUE NACEN DE LOS CONTRATOS

Al mencionar a las obligaciones que nacen de los contratos lo estamos haciendo teniendo en mira siempre a los contratos internacionales, y al hablar sobre contrataciones internacionales, estamos aludiendo a los actos, pactos o acuerdos que conllevan algn elemento extranjero, por oposicin a los contratos nacionales cuyos elementos aparecen vinculados a un nico ordenamiento jurdico. El primer problema que se plantea en estos casos es indagar si el contrato debe ser sometido a una legislacin nica o si est sujeta a varias legislaciones al mismo tiempo. En general, debe decirse que los sistemas de Derecho internacional Privado tienden a concentrar la regulacin del contrato internacional en un nico ordenamiento jurdico, por obvias razones. Sin embargo y como se ha dicho anteriormente, hay elementos de ese contrato que de ordinario escapan a ese rgimen uniforme . Son los que aluden a la capacidad de los contratantes y a las formas del contrato. En nuestra legislacin nacional y en la mayora de los Tratados internacionales, la capacidad de los contratantes esta comnmente sometida a la ley personal o a la ley del domicilio, establecidas en los artculos 11 y 12 del C.C., y las formas estn sometidas a la ley del lugar de celebracin (lex loci celebrationis), conforme al art. 23 del Cdigo Civil. OBLIGACIONES EXTRACONTRACTUALES Las obligaciones extracontractuales, son aquellas que no tienen naturaleza contractual, es decir las que no derivan de un acuerdo comn de voluntades, pero que sin embargo determinan consecuencias jurdicas y obligaciones. La multiplicidad de supuestos que abarcan este tipo de obligaciones comprende la responsabilidad por la afectacin de intereses difusos, la responsabilidad derivada de productos defectuosos, las derivadas como consecuencias de la afectacin del medio ambiente asi como la gestin de negocios ajenos y el enriquecimiento sin causa. La obligacin tpica no contractual o extracontractual deviene de una obligacin legal de reparar como consecuencia de haber ocasionado un dao, no proviene de una relacin contractual o acuerdo entre las partes. No todas las obligaciones derivan de una convencin entre las partes, multitud de ellas nacen de hechos en donde no interviene la voluntad de las personas que se obligan. Siguiendo a la moderna doctrina debemos decir que las obligaciones extracontractuales se originan comnmente en los hechos ilcitos, en la voluntad unilateral y en la ley. Mayormente esas obligaciones resultan de los llamados daos imputables o resarcibles, por los perjuicios que causamos a nuestros semejantes y que la ley nos obliga a reparar. A su lado se encuentran aquellas que resultan del enriquecimiento sin causa o de otras circunstancias, es decir de hechos lcitos o ilcitos. LEGISLACION APLICABLE EXTRACONTRACTUALES EN MATERIA DE OBLIGACIONES

Existen diferencias legislativas entre los Estados respecto de cuestiones fundamentales vinculadas a las obligaciones extracontractuales, tales como el alcance de la responsabilidad objetiva y la responsabilidad por culpa, que varian en las legislaciones internas de los Estados. La mayor parte de los Estados utiliza como elemento de conexin la lex loci delicti commissi, por la cual son sometidas las consecuencias de los ilcitos civiles a la ley del lugar en que ocurriere el hecho. TRATADO DE MONTEVIDEO A diferencia de lo que sucede en el ordenamiento interno, los Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889 y 1940 posee una norma especial para regular la cuestin de la ley aplicable de las obligaciones que no nacen de una convencin.

En efecto, los Tratados de Montevideo en sus artculos 38 (TM89) y 43 (TM40), conforme la solucin tradicional, disponen que la ley aplicable a las obligaciones extracontractuales es la ley del lugar donde se produjo el hecho. La ultima parte del Art. 43 del Tratado de 1940 luego de la citada regla, agrega, y, en su caso, por la ley que regula las relaciones jurdicas a que responden., es decir situaciones en las cuales el acto ilcito se presenta en el marco de otras relaciones preexistentes, en cuyo caso la ley aplicable ser la de la relacin preexistente. LEX LOCI CELEBRATIONIS Lex loci celebrationis o contractus: es una locucin latina que indica ley del lugar, por este sistema la ley aplicable a los actos jurdicos es la ley del lugar de celebracin y se fundamenta en la territorialidad, lo que segn sus defensores impiden innmeros de problemas, ya que el lugar de celebracin es siempre nico. A estos argumentos les hace el tratadista colombiano CALCEDO CASTILLA, dos observaciones: 1. La teora de la territorialidad, aunque sea adoptada en el derecho anglosajn, no es de ninguna manera la solucin ms cientfica y racional para los conflictos de leyes. 2. No siempre se obtiene que haya una sola ley del lugar de celebracin; desde luego que en muchos casos existe la duda a cerca del lugar donde se ha celebrado el contrato. As, es posible citar el contrato que no se perfecciona sino por el cumplimiento de varias condiciones, cada una de las cuales se verifica en un Estado distinto. Adems, esta LEX LOCI CONTRACTUS no sera aplicable en dos casos: Cuando el contrato se celebra a bordo de un buque mercante en alta mar. Cuando se celebra en un territorio sobre el cual no se ha ejercido actos de soberana por ningn Estado. Normalmente es aplicable a la formalidad de los actos jurdicos la ley del lugar de celebracin, salvo la de los celebrados ante funcionarios diplomticos o consulares competentes. As lo dispone el artculo 23 del C.C. paraguayo. LEX LOCI EXECUTIONIS lex loci executionis o solutionis: es otra modalidad de la lex loci, por este sistema las obligaciones se rigen por la ley del lugar donde se deba ejecutar las mismas. Si no se estableci lugar de cumplimiento, se aplica la ley del tribunal o jurisdiccin especial llamada a decidir. Es el Sistema de SAVIGNY, este autor analiza estos aspectos: . Primero se indaga el lugar que debe considerarse como asiento de la obligacin, dndole preferencia al lugar de cumplimiento por ser cierto y concentrar la esperanza de las partes. La jurisdiccin de la obligacin debe fijarse en el lugar de su cumplimiento. La determinacin del lugar de ejecucin puede resultar de la voluntad expresa de las partes. Ahora bien, si las partes no han determinado el lugar de cumplimiento, hay que buscar su voluntad tcita, que puede surgir de circunstancias accidentales, como el pago, trabajos a ejecutarse, sobre el inmueble, etc. Por ltimo, en ausencia de toda indicacin expresa o tcita sobre el lugar de ejecucin, sera necesario admitir que el deudor cumplir la obligacin en su domicilio. SAVIGNY enunci varias reglas aplicables para buscar el lugar de ejecucin, segn el mismo, el derecho local aplicable se coloca: 1) Cuando hay lugar fijado para el cumplimiento de la obligacin, en el LUGAR DE SU CUMPLIMIENTO. 2) Cuando la obligacin se refiere a una gestin de negocios emprendida por el deudor, en el lugar donde est el ASIENTO PERMANENTE DE LAS GESTIN.

3) Cuando la obligacin resulta de un acto particular verificado por el deudor en su domicilio, en el lugar donde el ACTO SE HA REALIZADO. De suerte que un cambio ulterior de domicilio no tiene aqu ninguna influencia; 4) Cuando la obligacin resulta de un acto particular realizado por el deudor fuera de su domicilio (en el lugar que segn las circunstancias debe ser tambin el de la ejecucin), en el lugar donde el acto SE HA VERIFICADO; 5) Fuera de todas las hiptesis, EN EL DOMICILIO DEL DEUDOR. REGIMEN JURIDICO NACIONAL DE LOS CONTRATOS A los contratos en general, el Cdigo Civil lo dedica todo el Libro Tercero con el ttulo de DE LOS CONTRATOS Y DE OTRAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES. Abarca desde los artculos 669 hasta 1.871. El C.C., consagra la regla de conflicto aplicable a los derechos de crditos en el art. 17 que expresa: Los derechos de crdito se reputan situados en el lugar donde la obligacin debe cumplirse. Si ste no pudiere determinarse se reputarn situados en el domicilio que en aquel momento tena constituido el deudor. Los ttulos representativos de dichos derechos y transmisibles por simple tradicin se reputarn situados en el lugar donde se encuentren. La primera parte de este precepto es conforme con el principio consagrado por el artculo 1209, del Cdigo argentino. Lo que sigue lo es con la regla del artculo 1212 del mismo Cdigo. Y la tercera parte con la LEX REI SITAE aplicado, en este caso, a los uti singuli, por oposicin a la regla mobilia seguntur personam, consagrado por la segunda parte del artculo 11 del Cdigo argentino, que desde la antigedad estuvo limitado en su aplicacin slo a las sucesiones". La disposicin del artculo 17 es clara y terminante. Su texto coordina con el del artculo anterior. Los derechos de crditos tambin son bienes y por lo tanto se regirn por la ley del lugar donde estn situados. Esta norma aplica el principio "Lex loci Solutionis" al establecer que la ley aplicable a los derechos de crdito es la del lugar de cumplimiento de la obligacin. El Prof. Silva Alonso observa oportunamente, que el precepto contempla la posibilidad (el del cumplimiento) de que pudiere no estar determinado. En tal caso, si ste no pudiere determinarse, se tendr como lugar de cumplimiento de la obligacin el del domicilio del deudor al tiempo de la constitucin de ella. Por ltimo, los ttulos representativos del crdito transmisible por simple tradicin se juzgan situados en el lugar donde se encuentren, aplicndoseles a los mismos la "lex rei sitae" del artculo anterior del Cdigo. Entre los ttulos representativos de crditos transmisibles por simple entrega o tradicin se encuentran la letra de cambio, el cheque o los conocimientos que sirven de instrumentos de pagos y cuya principal caracterstica es la de representar un valor por s mismo independientemente de la causa que la origina. Los pagars al portador tambin integran los ttulos de crditos. REGIMEN APLICABLE A LOS CONTRATOS INTERNACIONALES Es innegable la importancia que la regulacin de la Contratacin Internacional tiene para la creacin de un espacio jurdico comn entre los Estados. Y consientes de la importancia de esa regulacin, los pases de la Unin Europea han celebrado convenios internacionales al respecto: El Convenio de Roma de 1980 sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales. Convencin sobre Contratos de Compraventa internacional de Mercaderas, Viena 1980.

 Convencin sobre ley aplicable a los Internacional de Mercaderas, La Haya 1986.

Contratos

de

Compraventa

Protocolo de Buenos aires sobre jurisdiccin contractual internacional de 1994, en el mbito del Mercosur. A su vez en 1994, los pases que conforman la O.E.A., han suscripto la Convencin sobre Contratacin Internacional en el marco de la V Conferencia Especializada de Derecho Internacional Privado, llevada a cabo en el ao 1994 en la ciudad de Mxico. A ms de eso, tenemos como se ha dicho, a los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940 y que se refieren a la ley del lugar de cumplimiento de los contratos. En relacin al Protocolo de Buenos Aires de 1994 en el mbito del Mercosur, ste permite la eleccin de la jurisdiccin para solucionar los conflictos que surjan en materia contractual y que las partes hayan elegido por escrito. En lo referente a las Convenciones relativas a los ttulos de crditos como lo son los cheques, pagars, letras de cambio y otros, lo abordaremos en otros captulos referentes al comercio internacional. EN LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO DE 1.940 Tanto los Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889 como la de 1940, desde los artculos 33 al 37 disponen que: Art. 37: La ley del lugar donde los contratos deben cumplirse rige: Su existencia Su naturaleza Su validez Sus efectos Sus consecuencias Su ejecucin En suma, todo cuanto concierne a los contratos por cualquier aspecto que sea. Art. 38: En consecuencia, los contratos sobre cosas ciertas o individualizadas, por la del lugar del domicilio del deudor al tiempo de su celebracin. Lo referente a cosas fungibles, por la del lugar del domicilio del deudor al tiempo de la celebracin del contrato. Los que versen sobre prestacin de servicios: Si recaen sobre cosa, por la del lugar en donde ellas existan al tiempo de su celebracin Si su eficacia se relaciona con algn lugar especial, por la de aquel en donde hayan de producirse sus efectos.

Fuera de todos estos casos, por la del lugar del domicilio del deudor al tiempo de la celebracin del contrato. Art. 40: Se rigen por la ley del lugar de su celebracin, los actos y contratos en los cuales no pueda determinarse, al tiempo de ser celebrados y segn las reglas contenidas en los artculos, el lugar de su cumplimiento. Art. 41: Los contratos accesorios se rigen por la ley del contrato principal. CONTRATO ENTRE AUSENTES Como sabemos, lo normal en la celebracin de los contratos es que ese acto jurdico celebrado sea como mnimo bilateral o de otra ndole y que se cumpla los requisitos requeridos en el art. 673 del C.C., sobre los contratos. En el caso del artculo precedente se requiere el consentimiento de las partes, el objeto y determinadas formas cuando la ley as lo establece. El consentimiento entre presentes se exterioriza con la oferta y aceptacin que se realiza habitualmente por escrito, a fin de que ese contrato sea una prueba idnea sobre la manifestacin de voluntad de las partes. Sin embargo, en nuestra legislacin positiva y en la

comparada tambin es admitida que los contratos sean perfeccionadas entre ausentes, as lo disponen varios artculos del cdigo civil paraguayo y son algunos: Artculo 676: Entre personas ausentes, el consentimiento podr manifestarse por medio de agentes, por correspondencia epistolar o telegrfica, u otro medio idneo . Artculo 678: La oferta hecha sin plazo a una persona ausente deja de ser obligatoria si hubiere transcurrido tiempo suficiente para que su respuesta llegue a conocimiento del oferente, en circunstancias normales, sin que ste la reciba . Artculo 688: Los contratos entre ausentes se perfeccionan desde que la aceptacin sea expedida, salvo que haya sido retractada oportunamente, o no llegase en el plazo convenido . Como veremos ms adelante, los contratos entre presentes y que sean perfeccionados por escrito se estn convirtiendo en caducos, por la globalizacin de la economa y principalmente por el uso creciente y hasta dependiente de la tecnologa (llmese informtica o telemtica), en el perfeccionamiento de los contratos. EL ARTCULO 42 DEL TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1940 Art. 42: La perfeccin de los contratos celebrados por correspondencia o por mandatario, se rige por la ley del lugar del cual parti la oferta aceptada. Como se habr notado, el Tratado de Montevideo de 1940 ha incorporado a los contratos entre ausentes al admitir la celebracin de esos contratos por correspondencia. En esos casos, la ley aplicable es la ley del lugar de donde parti la oferta aceptada, o sea, la ley del lugar de donde parti la oferta. CONTRATOS POR INTERNET En la era actual o posmoderna como ya se acostumbra llamar a la actualidad, ha aparecido o irrumpido, en forma casi violenta o abrasadora, primero en la aparicin y luego en el uso de tecnologas abarcadoras que ya casi es imposible el da a da sin la utilizacin de esa novel invencin que constituye la informtica. Desde el ltimo rincn del mundo y a travs de INTERNET se pueden ordenar compras y pagar mercaderas o servicios, sin importar que sean desde Tokio, Shangai, Nueva York o Nueva Deli. En palabras ms o palabras menos, internet ha revolucionado nuestras vidas cotidianas y est por revolucionar el derecho, ya que ste (el derecho), a ms de regular la vida en la sociedad no es sino la manifestacin cultural de esa misma sociedad que regula. Con la aparicin de INTERNET, la tan mentada soberana estadual ha quedado en entredicho ya que los navegadores, internautas o cibernautas traspasan las fronteras internacionales a doble va, en un abrir y cerrar de ojos. Con los adelantos electrnicos se ha creado un nuevo tipo de sociedad, la sociedad de los cibernautas. Y los miembros de esta sociedad a travs de internet compran, venden, se divierten, escuchan canciones, celebran contratos y se comunican por el ciberespacio. Ahora, este ciberespacio no es un espacio territorial sino un espacio virtual, un espacio que ocupa todo lugar y que tampoco est en ningn lugar especifico y que por esta misma circunstancia es necesario que el derecho lo regule y casi con urgencia. Es que este medio de comunicacin telemtica adems del aporte positivo para la sociedad, tambin trae aparejada circunstancias o conflictos todava difciles de solucionar por el derecho tradicional. Tal es as que por medio de Internet y por ser esta una herramienta social se cometen numerosos abusos del mismo, quebrantando la paz social de la cibersociedad. Varios son los ilcitos que se cometen por intermedio de INTERNET como por ejemplo la piratera, el robo de informaciones confidenciales de las empresas, transferencias de fondos de los bancos, incumplimientos de contratos celebrados por esta va, pornografa infantil y muchos otros ms. Sin embargo, el derecho est llegando tarde a la fiesta por la dificultad que acarrea regular esta forma de comunicacin social, por el tipo de relacin, por la dificultad que ofrece para conocer su ubicacin en el espacio y por lo difcil que es armonizar normas de carcter internacional ya que los contactos que se realizan a travs del mismo son mayormente transfronterizos. Ya algunos doctrinarios manifiestan que la cibersociedad o la sociedad telemtica debe auto regularse por sus usos, costumbres y tribunales especiales, algo as como una lex mercatoria de la edad media, una lex informtica alejado del derecho tradicional. Por lo

tanto, los conflictos que puedan suscitar este tipo de relacionamiento de los cibernautas serian ajurdicos, un vaco legal, un no legal o una actividad que escape del mbito jurdico estadual. Otros tratadistas sin embargo y acertadamente se inclinan responsablemente por la teora de que a los conflictos que puedan surgir de las ciberelaciones, comunicaciones electrnicas o telemticas deben ser reguladas por el derecho y especficamente por las normas del derecho internacional privado pero con algunas que otras modificaciones que sean necesarias. De todas maneras, largo es el camino y arduo pero urgente el trabajo que les espera a los doctrinarios y a los legisladores para tratar de restablecer la paz social de los navegadores de la net. En cuanto a los contratos que puedan celebrarse a travs de INTERNET y de los conflictos que aquello pueda acarrear y necesitar ser solucionado, para estos casos y antes que nada es necesario esclarecer algunos puntos que todava estn en la nebulosa del ciberespacio y son: Cual jurisdiccin sera el competente para entender en los conflictos que se susciten entre los usuarios o contratantes de la net, ya que muchas veces no es fcil conocer el lugar o domicilio de los cibercontratantes. Si debe ser el Juez del lugar de donde parti la oferta, o el Juez del lugar donde se acepto la oferta o la ley del lugar de ejecucin del contrato.? De igual manera y teniendo siempre presente que los contactos o contratos a que nos referimos son siempre internacionales, necesitamos saber la ley aplicable a estos conflictos. Algunos estudiosos de la materia se inclinan por la ley del domicilio, el problema a veces radica en conocer el domicilio de las partes ya que poseer un correo electrnico en un lugar no significa que all este residiendo efectivamente. Inclusive desde mi correo en un Estado puedo obtener otro correo electrnico en otro Estado diferente. Debera de aceptarse la prorroga de jurisdiccin y la eleccin de la ley aplicable en los contratos celebrados va internet, en suma debera admitirse la autonoma de la voluntad.? Los contratos pactados a travs de internet deben ser considerados contratos entre ausentes o en su defecto deben ser considerados contratos entre presentes?. Advertimos que en muchos casos existe inmediatez en las comunicaciones y en otros no. La dificultad que ofrece las legislaciones actuales al exigir que ciertos contratos deban de realizarse por escrito. Y cuando mencionamos que sea por escrito automticamente nos viene en la mente que el soporte de ese escrito sea el papel y no en otra forma. Aqu faltara nada ms un cambio de mentalidad y algunos ajustes en la legislacin, como lo establece la ley espaola en su artculo 23, numeral 3 al respecto. LEGISLACION COMPARADA En la legislacin comparada todava no es bastante las normas relativas a las contrataciones por internet, sin embargo, entendemos que esto se ir acrecentando ms rpidamente ya que el comercio internacional y las relaciones de las personas tanto fsicas como jurdicas se han incrementado considerablemente a travs de los medios electrnicos o telemticos. Los Estados que no adecuen sus normativas a fin de regular las contrataciones electrnicas se estaran arriesgando a que la cuestin relativa a estos tipos de contratos se les escape de su control. De Europa, tenemos que el 8 de junio del ao 2000 la UE aprob una directiva relativa a ciertos aspectos jurdicos de los servicios de la sociedad de informacin, en especial el comercio electrnico en el mercado interior. As por ejemplo, la Ley de la Sociedad de Informacin y el Comercio Electrnico de Espaa, que es la Ley 34 del 11 de julio de 2002, que transpone la directiva de la UE mencionada en el derecho espaol, y que pone de manifiesto el arbitraje electrnico o virtual, siendo un instrumento adecuado para resolver los conflictos que surjan de las relaciones del comercio electrnico. Se transcribir aqu los puntos ms importantes a fin de dar una nocin aunque sea somera de la cuestin. La ley 34/2002 espaola consta de VII Ttulos y de 45 artculos, y los ms importantes son:

Ttulo IV. Contratacin por va electrnica. Artculo 23. Validez y eficacia de los contratos celebrados por va electrnica. 1. Los contratos celebrados por va electrnica producirn todos los efectos previstos por el ordenamiento jurdico, cuando concurran el consentimiento y los dems requisitos necesarios para su validez. Los contratos electrnicos se regirn por lo dispuesto en este Ttulo, por los Cdigos Civil y de Comercio y por las restantes normas civiles o mercantiles sobre contratos, en especial, las normas de proteccin de los consumidores y usuarios y de ordenacin de la actividad comercial. 2. Para que sea vlida la celebracin de contratos por va electrnica no ser necesario el previo acuerdo de las partes sobre la utilizacin de medios electrnicos. 3. Siempre que la Ley exija que el contrato o cualquier informacin relacionada con el mismo conste por escrito, este requisito se entender satisfecho si el contrato o la informacin se contiene en un soporte electrnico. 4. No ser de aplicacin lo dispuesto en el presente Ttulo a los contratos relativos al Derecho de familia y sucesiones. Los contratos, negocios o actos jurdicos en los que la Ley determine para su validez o para la produccin de determinados efectos la forma documental pblica, o que requieran por Ley la intervencin de rganos jurisdiccionales, notarios, registradores de la propiedad y mercantiles o autoridades pblicas, se regirn por su legislacin especfica. Artculo 24. Prueba de los contratos celebrados por va electrnica. 1. La prueba de la celebracin de un contrato por va electrnica y la de las obligaciones que tienen su origen en l se sujetar a las reglas generales del ordenamiento jurdico y, en su caso, a lo establecido en la legislacin sobre firma electrnica. 2. En todo caso, el soporte electrnico en que conste un contrato celebrado por va electrnica ser admisible en juicio como prueba documental. Artculo 26. Ley aplicable.Para la determinacin de la ley aplicable a los contratos electrnicos se estar a lo dispuesto en las normas de Derecho internacional privado del ordenamiento jurdico espaol, debiendo tomarse en consideracin para su aplicacin lo establecido en los artculos 2 y 3 de esta Ley. Artculo 28. Informacin posterior a la celebracin del contrato.1. El oferente est obligado a confirmar la recepcin de la aceptacin al que la hizo por alguno de los siguientes medios a) El envo de un acuse de recibo por correo electrnico u otro medio de comunicacin electrnica equivalente a la direccin que el aceptante haya sealado, en el plazo de las veinticuatro horas siguientes a la recepcin de la aceptacin, o b) La confirmacin, por un medio equivalente al utilizado en el procedimiento de contratacin, de la aceptacin recibida, tan pronto como el aceptante haya completado dicho procedimiento, siempre que la confirmacin pueda ser archivada por su destinatario. 2. Se entender que se ha recibido la aceptacin y su confirmacin cuando las partes a que se dirijan puedan tener constancia de ello. En el caso de que la recepcin de la aceptacin se confirme mediante acuse de recibo, se presumir que su destinatario puede tener la referida constancia desde que aqul haya sido almacenado en el servidor en que est dada de alta su cuenta de correo electrnico, o en el dispositivo utilizado para la recepcin de comunicaciones. Artculo 29. Lugar de celebracin del contrato. Los contratos celebrados por va electrnica en los que intervenga como parte un consumidor se presumirn celebrados en el lugar en que ste tenga su residencia habitual. Los contratos electrnicos entre empresarios o profesionales, en defecto de pacto entre las partes, se presumirn celebrados en el lugar en que est establecido el prestador de servicios. Artculo 5. Servicios excluidos del mbito de aplicacin de la Ley. 1. Se regirn por su normativa especfica las siguientes actividades y servicios de la sociedad de la informacin a) Los servicios prestados por notarios y registradores de la propiedad y mercantiles en el ejercicio de sus respectivas funciones pblicas. b) Los servicios prestados por abogados y procuradores en el ejercicio de sus funciones de representacin y defensa en juicio. EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD

La doctrina mas autorizada en sta materia da por sentada el principio de la autonoma de la voluntad en D.I.P., y que es recogida por las ms recientes y actualizadas corrientes contemporneas, especialmente en nuestro continente. As, la consagracin de este principio tanto en legislaciones como en convenciones internacionales transforma en subsidiarias el rgimen de derecho internacional en materia contractual. Beale y Pillet han criticado esta teora, manifestando que con este argumento se constituye a las partes en un Poder Legislativo y hace a las leyes imperativas en facultativas. En cuanto a los contratos celebrados por internet la doctrina admite que las partes elijan la ley aplicable y el Juez competente para entender en los conflictos que aparezcan entre los contratantes telemticos, inclusive en Amrica tenemos a la ciberarbitraje peruana que se encarga de entender exclusivamente en los conflictos ciberneuticos cuando las partes as lo decidan. LA AUTONOMIA DE LAS PARTES Las partes pueden, ejerciendo la autonoma conflictual propia del D.I.P., elegir el derecho aplicable al contrato. Siguen as el mtodo de la eleccin, elaborando la norma de conflicto individual que seleccionar el derecho aplicable. Mediante tal eleccin, excluyen la aplicacin del derecho que las normas de conflicto del juez indican como aplicable al contrato. Las normas de conflictos legales, susceptibles de exclusin por las partes, resultan dispositivas y subsidian la determinacin del derecho competente cuando las partes omiten convertir dicha eleccin. Ahora bien: la exclusin del derecho elegido por las normas de conflicto concierne tanto a las normas dispositivas cuanto a las normas coactivas del derecho privado excluido, operando la sumisin del contrato al derecho elegido, incluso las normas coactivas de ste. Queda entendido, entonces, que las partes pueden desplazar ntegramente las normas del derecho privado elegido por el legislador en sus normas de conflicto. Advirtiendo aqu, sin embargo, una posible limitacin, que examinaremos ms adelante. RIGE EN CONTRATOS INTERNACIONALES La facultad de elegir el derecho aplicable solo puede admitrsela en contratos vinculados a mltiples sistemas jurdicos, esto es, en contratos multinacionales, y no en contratos absolutamente internos. Un contrato es internacional tanto si su celebracin se vincula a varios sistemas jurdicos, por los domicilios de oferentes y aceptantes, como si su ejecucin sea multinacional. En cuanto a obligaciones contractuales tienden mediante las prestaciones, al enriquecimiento o beneficio de las partes, tales atribuciones econmicas pueden vincularse a diversos pases y generar as un negocio cuya funcin pone en contacto diversos sistemas jurdicos nacionales. Las partes pueden acordar en cualquier tiempo la eleccin del derecho aplicable antes, al momento de la celebracin del contrato o con posterioridad a ste. El cambio de eleccin requiere un nuevo pactum de lege utenda, sometido a las mismas condiciones que el acuerdo inicial. En cuanto a los lmites impuestos a la autonoma conflictual, cabe tener en cuenta el conjunto de principios fundamentales que constituyen el orden pblico de la lex fori del pas. La solucin que el derecho elegido por las partes asigne a la controversia no pude lesionar aquellos principios. El art. 9 del cdigo civil dispone: Los actos jurdicos no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia estn interesados el orden pblico y las buenas costumbres. Las partes tampoco pueden desplazar mediante esta autonoma conflictual, aunque s, por la autonoma material las normas coactivas del derecho privado elegido. Las partes pueden elegir el derecho aplicable a un contrato internacional (fundada en la autonoma de la voluntad que el legislador les concede); por consiguiente, cabe pensar en una eleccin tcita de la lex fori en el proceso. La jurisprudencia suiza, habituaba a enfrentarse con problemas de contratos internacionales, ha elaborado muy refinados criterios para apreciar esta cuestin, tan importante por sus implicancias prcticas y conceptuales.El tribunal federal suizo ha juzgado que no es suficiente que las partes invoquen el mismo derecho en el curso del proceso. La eleccin de la ley a la cual se someten supone, como la conclusin de todo contrato, que las dos partes tengan la conciencia y la voluntad de ligarse por sus declaraciones, o, al menos, que cada parte haya podido admitir de buena fe que la

otra ha hecho sus declaraciones con esta conciencia y esta voluntad. Es necesario una eleccin consciente. Sin embargo, el tribunal federal ha matizado el principio, en s exacto, pero que no significa que el comportamiento comn de las partes no debe ser tomado en consideracin. Segn las circunstancias, puede ser la expresin o la consecuencia de una eleccin consciente tcita del derecho, o al menos un indicio.... A juicio de BOGGIANO, ste es el aspecto que adquiere relevancia: la manifestacin real, expresa o tcita, de un acuerdo procesal sobre la eleccin del derecho aplicable al contrato. Si ambas partes han fundado sus pretensiones y defensas en normas del mismo derecho, cabe juzgar que admiten de comn acuerdo la aplicacin de este derecho, aunque sea la lex fori. Todava puede resultar que ese derecho, aunque no quepa considerarlo elegido mediante una voluntad real, pueda considerrselo elegido por una voluntad hipottica de las partes, si no aparecen circunstancias que desvirten esta voluntad. Es el derecho que hubieran elegido las partes si se hubiesen planteado conscientemente la cuestin. AUTONOMIA MATERIAL La autonoma material se distingue de la autonoma conflictual. Por la autonoma material, las partes no eligen un derecho aplicable por medio de las normas de colisin o de conflicto, que rige el contrato tal como el derecho elegido est estructurado, incluyendo sus normas coactivas de derecho privado, que las partes no pueden desplazar por la mera eleccin de un derecho. La autonoma material supone la creacin de la norma sustancial, material, del contrato, o dicho de otro modo, es la facultad que tienen las partes de celebrar sus contratos y elaborar sus clausulas libremente De ah que las partes puedan inclusive hacer prevalecer sus clusulas contractuales aun frente a normas coactivas opuestas del derecho privado aplicable. AUTONOMIA CONFLICTUAL Mediante la autonoma conflictual, las partes eligen un derecho aplicable por un pactum de lege utenda. La eleccin impone atenerse al derecho elegido tal cual es, sin modificar sus normas coactivas y mediante la eleccin, las partes excluyen la aplicacin del derecho que las normas de conflicto del Juez indican como aplicable al contrato. En este caso, las normas de conflicto excluidas se convierten en subsidiarias cuando las partes omiten convenir dicha exclusin. Entonces nos damos cuenta de que la autonoma material es diferente de la conflictual, y lo es por la naturaleza de los mtodos que sigue: de eleccin la conflictual y de creacin la material. Son distintas por los lmites que tienen. La autonoma conflictual debe sujetarse a las normas coactivas del derecho privado elegido; la material puede desplazarlas por clusulas convencionales contrarias. Empero, ambas funcionan en el D.I.P. y slo en controversias multinacionales. FORMA: Las partes pueden elegir, para la forma del contrato, un derecho aplicable distinto del que seleccionaron para regir la sustancia del negocio. Tal facultad queda excluida, sin embargo, cuando normas de polica especficas imponen inflexiblemente una forma como por ejemplo la forma de instrumento pblico. Ahora bien: la calificacin precisa del instrumento pblico queda sujeta a la lex loci celebrationis. Los contratos inter. asbsente estn regidos en su forma por el derecho ms favorable a su validez. Si se los efecta por instrumento privado firmado por una de las partes con indicacin de lugar en su fecha, el derecho del lugar indicado rige la forma. Como criterio general, los contratos celebrados entre presentes se rigen, en cuanto a sus formas y solemnidades, por la lex loci celebrationis. EL DEPEAGE El trmino francs dpeage alude a la posibilidad de fraccionarse el contrato a fin de que le sea aplicable ms de un derecho. Evidentemente, constituye un elemento a disposicin de las partes para una mejor regulacin de sus intereses, si as lo estiman conveniente. La Convencin de Mxico admite la figura (Convencin sobre Contratacin Internacional, Mxico 1994), lo cual segn Herbert podra parecer una hereja en el esquema de Montevideo. La amplitud de recepcin de la autonoma de la voluntad,

enmarcadas dentro de las tendencias preponderantes en el mundo de hoy. Se confirma, pues, con sta posibilidad, que si ha habido eleccin del derecho aplicable, ella podr referirse a la totalidad del contrato o a una parte del mismo.* La tcnica del depeage se establece en el artculo 3 del Convenio de Roma de 1980 que dice: Para esta eleccin las partes podrn designar la ley aplicable a la totalidad o solamente a una parte del contrato. Tambin lo encontramos en el artculo 7 de la Convencin de La Haya de 1985. * Jos Antonio Moreno Rodrguez Temas de contratacin internacional.ALCANCE EN EL CODIGO CIVIL PARAGUAYO Nuestro Cdigo Civil no contiene una regla conflictual sobre la autonoma de la voluntad en los contratos internacionales. Sin embargo, en su art. 715 dispone: Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma, y deben ser cumplidas de buena fe. Ellas obligan a lo que est expresado, y a todas las consecuencias virtualmente comprendidas . A ms de eso, en el art. 708 del mismo cuerpo legal reza: al interpretar el contrato se debe indagar cual ha sido la intencin comn de las partes y no limitarse al sentido literal de las palabras. Para determinar la intencin comn de las partes se deber apreciar su comportamiento total, an posterior a la conclusin del contrato. Tambin se debe tener presente lo establecido en el art. 9 del C.C.P., sobre la prohibicin de dejar sin efecto las leyes de orden pblico o las buenas costumbres. En cuanto a la buena fe, nuestro cdigo trae disposiciones al respecto en el art. 1994. Es importante tener presente lo establecido en el Cdigo de Organizacin Judicial en su art. 17 que dice: en las acciones personales ser competente el juez del lugar convenido para el cumplimiento de la obligacin y a falta de ste, a eleccin del demandante, el del domicilio del demandado, o el del lugar del contrato, con tal que el demandado se halle en l aunque sea accidentalmente. CONTRATOS INTERNACIONALES EN EL DIP CIDIP V En la Quinta Conferencia Especializada de Derecho Internacional Privado llevada a cabo en la ciudad de Mxico, se aprobaron dos convenciones a saber: Convencin Interamericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales. Convencin Interamericana sobre Trfico Internacional de Menores.

En cuanto a la Convencin sobre Derecho Aplicable a los Contratos internacionales mencionaremos a los artculos mas importantes que son: Art. 1: DEFINICION DEL CONTRATO INTERNACIONAL: Es contrato internacional como aquel en que las partes del mismo tienen su residencia habitual o su establecimiento en Estados Parte diferentes, o si el contrato tiene contactos objetivos con ms de un Estado parte. Por este artculo se establecen tres puntos de conexin para los contratos internacionales que son: 1. Residencia habitual en Estados parte diferentes. 2. Su establecimiento en Estados diferentes, y 3. Contrato que tenga contactos objetivos con ms de un Estado parte. Art. 7: DERECHO QUE RIGE EL CONTRATO INTERNACIONAL: El contrato se rige por el derecho elegido por las partes. El acuerdo de las partes sobre esta eleccin debe ser expreso o, en caso de ausencia de acuerdo expreso, debe desprenderse en forma evidente de la conducta de las partes y de las clusulas contractuales, consideradas en su con junto. Dicha eleccin podr referirse a la totalidad del contrato o a una parte del mismo. La eleccin de un determinado foro por las partes no entraa necesariamente la eleccin del derecho aplicable.

Leyendo el artculo precedente se colige que la Convencin ha admitido la autonoma conflictual en la celebracin de los contratos internacionales. Inclusive en el mismo se ha incorporado el dpeage voluntario, ya que tal eleccin del derecho aplicable puede referirse a la totalidad del contrato o a una parte del mismo. En la ltima parte de dicho artculo se lee que la eleccin del foro por las partes no entraa necesariamente la eleccin del derecho aplicable. En el artculo 8 de la Convencin se expresa que: En cualquier momento, las partes podrn acordar que el contrato quede sometido en todo o en parte a un derecho distinto de aquel por el que se rega anteriormente, haya sido o no este elegido por las partes . Art. 9: Si las partes no hubieran elegido el derecho aplicable, o si su eleccin resultara ineficaz, el contrato se regir por el derecho del Estado con el cual tenga los vnculos mas estrechos. OBLIGACIONES NACIDAS SIN CONVENCIN REGIMEN JURIDICO Como se ha hecho notar anteriormente, no todas las obligaciones o contratos se originan en la convencin, y entendida esta como manifestacin bilateral o multilateral de voluntades tendientes a producir efectos jurdicos entre los mismos. De todas maneras el derecho trata de prever en lo posible las consecuencias jurdicas que nacen de las obligaciones o contratos sin convencin. EN EL CODIGO CIVIL Nuestro Cdigo civil, en lo que se refiera a las obligaciones extracontractuales trata en su art. 1800 y siguientes, a las promesas unilaterales. En el art. 1808 que habla de la gestin de negocios ajenos y el art. 1817 que habla del enriquecimiento sin causa y del pago de lo indebido. A ms de eso, en cuanto a los daos imputables establecidos en la ley tenemos el art. 1833 que trata sobre la responsabilidad por hecho propio. En el art. 1842 se establece sobre la responsabilidad por hecho ajeno (responsabilidad vicaria), y en el art. 1846 sobre la responsabilidad sin culpa. A esto se debe sumar las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos ya sean civiles o penales. De todas maneras nuestro Cdigo Civil no contiene norma conflictual alguna sobre las obligaciones extracontractuales a pesar de haberse inspirado en los Tratados de Montevideo. EN LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO Los Tratados de Montevideo traen la regla universal al respecto. Las obligaciones que nacen sin convencin se rigen por la ley del lugar donde se produjo el hecho lcito o ilcito del que proceden, y en su caso, por la ley que regula las relaciones jurdicas a que responden. ( art. 38 del Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo, ao 1889 Titulo 10 de los actos jurdicos.