SOCIEDADES ANONIMAS.

ANTECEDENTES.-. La Revolucin Industrial debi fatalmente introducir al campo de las actividades comerciales, profundas y trascendentales modificaciones. Despus de haber anotado en forma ligera las predominantes en el campo de la asociacin, ms de defensa y cooperacin, por el mismo hecho de que las actividades estn circunscritas en el campo individual y familiar, se hace necesario buscar la forma de responder a ese creciente desarrollo comercial o industrial que no se amoldaba a las asociaciones que eran agrupaciones de comerciantes que perseguan la cooperacin y la forma de respetar ciertas reglamentaciones fuera de que buscaban como finalidad esencial el monopolio en determinadas zonas. Tal situacin demandaba la aparicin de nuevos instrumentos comerciales, capaces de responder a ese creciente incremento de actividades econmico-financieras. Muchos tratadistas creen encontrar el origen de las sociedades annimas en Roma, mientras que otros indican que fue en la Edad Media en las instituciones denominadas "Montes de Piedad" o en las incipientes organizaciones bancarias. Otros aseguran que fue all por el ao 1507 cuando se instal la primera sociedad annima de carcter bancario. Mac Nall Burras, refiere la existencia de una sociedad inglesa denominada "Los comerciantes Aventureros" fundado con el fin de traficar con los pases Bajos y Alemania. Fue en el siglo XVII, donde este tipo de organizacin comercial, tom su verdadero incremento, implantndose la emisin de acciones que comprenda a un gran nmero de personas que daban su dinero para formar un fondo comn que sirviera para realizar grandes empresas, sus caractersticas empezaron a definirse clara y concretamente. Los accionistas podan o no tomar parte en las labores de la compaa, siendo de todos modos copropietarios, respondan cada uno con lo aportado, percibiendo como utilidad lo que corresponda de las ganancias globales en relacin al monto de su capital, en caso de prdidas respondan nicamente con lo aportado. La sociedad no sufra modificaciones en caso de que un socio dejara de existir o se retiraba de ella. La direccin se entregaba a elementos con experiencia y capacidad para la gestin del negocio que se deba realizar, siendo indudablemente responsables por la labor que ejecutaban. La forma como reunan enormes capitales que facilitaban la realizacin de grandes negocios imposibles antes de la aparicin de esta clase de sociedades, le dio el enorme impulso que tienen en la actualidad. Las primeras sociedades annimas se dedicaron a la explotacin de carcter comercial, ms tarde abarcaron tambin la industria y despus todo gnero de actividades. Se seala como la primera de estas sociedades la holandesa de "Las Indias Orientales" (1602), a las que siguieron otras dedicadas a la explotacin de colonias ultramarinas: "La East India Company" inglesa; la "Compaa de las Indias Orientales", francesa; aunque ya en 1555 se haba fundado la "Russia Company".

Tambin se indica por los tratadistas la organizacin de la "Compaa Britnica de las Indias Orientales" que gobern y explot el territorio de la India como algo particular hasta 1784 y despus en forma encubierta hasta 1858. Con el desenvolvimiento constante del comercio, se presentaron empresas y negocios imposibles de ser atendidos por sociedades de tipo de las colectivas o en comandita. Se precisaban capitales tan ingentes que solo el aporte de miles de personas podan reunir para responder a la solucin de empresas de gran aliento. Se indica y con razn, de que la formacin de estas sociedades ha sido y es medio singularmente apto para la creacin de Trust y Monopolios que muchas veces se han dedicado a la opresin de pueblos y hasta de naciones o a la perpetracin de defraudaciones en dao de terceros y socios que no pertenecen a las minoras financieras dominantes o en perjuicio de intereses fiscales. As en nuestro medio las imposiciones de estas empresas, crean hambre y desolacin, ya que imponen sus condiciones en los prstamos otorgados con grave detrimento para la economa nacional. CARACTERISTICAS ESPECIALES .A las sociedades annimas las caracteriza: 1.La responsabilidad limitada de los socios, que solo responden hasta el monto de lo aportado. 2.Implantacin de la administracin Indirecta, por medio de elementos capacitados, responsables y movibles. 3.Asociaciones de capitales y no de personas.

4.La denominacin enteramente impersonal y correspondiente al objetivo de la entidad misma. 5.Ausencia de firma social, desde el momento en que la representacin se encuentra atribuida al Consejo de Administracin y al Director Gerente. 6.Rendicin de cuentas en fechas adecuadas, donde los socios pueden hacer las observaciones del caso para el mejor manejo de la sociedad. 7.8.La aprobacin de los estatutos que representa la ley interna de la sociedad. Libre transmisin de acciones.

9.Que las acciones pueden estar representadas por ttulos negociables, ya sean nominativos o al portador. DEFINICION.Encontramos la definicin en el D.S. de 8 de marzo de 1860 y dice: "La sociedad annima es una persona jurdica, formadas por la creacin de un fondo comn que suministra accionistas responsables slo hasta el monto de sus acciones, administrada por mandatarios revocables y conocida por la denominacin del objeto al que se propone". Csar Vvante propone la siguiente definicin: "Persona jurdica que ejerce el comercio con el patrimonio que le han conferido los socios y le proporcionan las utilidades acumuladas y cuya

caracterstica esencial est en la responsabilidad limitada de todos lo socios, ninguno de los cuales est personalmente obligada por el dbito social". J.R. Rodrguez lo define: "Como la sociedad mercantil con denominacin, de capital fundacional dividido en acciones, cuyos socios limitan su responsabilidad al pago de las mismas". ORGANOS PRINCIPALES: DE GESTION Y DE CONTROL.En las sociedades annimas por su complicado sistema de organizacin, administracin y funcionamiento, necesariamente tiene que contar con rganos que coadyuven de sus objetivos y fines para el cual se han propuesto. As la sociedad annima cuenta con el principal rgano denominado Junta General de Accionistas o Asamblea General de Accionistas como tambin se lo denomina, siendo el mismo, colegiado; y es el mximo organismo que representa la voluntad social. Es el rgano soberano de la sociedad annima. Es la reunin de accionistas legalmente convocada y reunida para expresar la voluntad social en asuntos de su competencia (Cit. por Fernndez y Rodrguez). Las funciones de la Junta General de Accionistas es variada y de las resoluciones depende la vigencia de la sociedad. La Junta General de Accionistas, tiene como misin especial el de designar a los rganos de Gestin y de Control, cada uno de ellos con atribuciones propias que se hallan normadas por la propia legislacin y por los estatutos debidamente aprobados, que en si constituyen la ley interna de la sociedad. El Consejo de administracin, consecuentemente se halla a cargo de un Directorio compuesto por un mnimo de tres socios, accionistas o no, designados por la Junta de Accionistas. Los estatutos pueden sealar un nmero mayor de Directores que no exceda de doce. El rgano de Control, constituido por los sndicos, quienes se hallan encargados de la fiscalizacin interna de la sociedad annima, tambin con atribuciones propias, encargndose principalmente de supervigilar el manejo de la sociedad efectuada por los miembros del Consejo de Administracin. Sus funciones son varias y son quienes tienen que precautelar la buena marcha y funcionamiento de la sociedad, para informar en asambleas ordinarias y extraordinarias a los socios sobre el desenvolvimiento de la sociedad. CLASES DE JUNTAS GENERALES.Las Juntas Generales de Accionistas sern ordinarias y extraordinarias: - La Junta Ordinaria se reunir por lo menos una vez al ao para considerar diversos aspectos entre ellos, la memoria anual e informe de los sndicos, la distribucin de utilidades nombramiento y remocin de administradores, considerar la responsabilidad de los directores y sndicos, etc. La Junta Extraordinaria considerar todos los asuntos que no sean de competencia de las juntas ordinarias y entre sus atribuciones tenemos la modificacin de los estatutos, emisin de nuevas acciones, emisin de bonos o debentures, aumento de capital, disolucin anticipada de la sociedad, transformacin o fusin, nombramiento, remocin y retribucin de liquidadores, etc., etc. O sea, que en estas asambleas deliberan todos los aspectos concernientes a la vida y marcha de la sociedad conforme a sus estatutos y conforme a las prescripciones del Cdigo de Comercio. Asimismo, en las asambleas se decidirn la forma de eleccin de los representantes de la sociedad, dando participacin a las minoras, con el objeto de que se evite la acumulacin desmedida de acciones en determinados socios que tienen el privilegio de dirigir la sociedad,

si tenemos en consideracin que cada accin da derecho a un voto y lgicamente quienes tienen mayor capital aportado a la sociedad, tienen mayores votos y mayores probabilidades de ser elegidos representantes de la sociedad. PATRIMONIO, CAPITAL Y FONDO DE RESERVA.No podemos dejar de mencionar, que en este tipo de sociedades por ser considerados de capitales, necesario es determinar lo que se entiende por capital, patrimonio y fondo de reserva, ya que dar una idea de que los intereses de la sociedad es la consecucin de incrementar el capital aportado de la sociedad. Capital social, que tambin se llama fondo social es la cifra con la cual la sociedad inicia sus actividades, el cual no puede ser menor al cincuenta por ciento del capital autorizado. Fondo de reserva, es el fondo que por disposicin de la ley se destina de las utilidades para formar un fondo que respalde la gestin o labor de los negocios de la sociedad. Este fondo de reserva fijado en nuestra legislacin es del cinco por ciento de las utilidades hasta una suma que no sea superior al 25% del capital social, considerado capital inamovible y congelado. DENOMINACION DE LA SOCIEDAD.La sociedad annima llevar una denominacin referida al objeto principal de su giro, seguida de las palabras "Sociedad annima" o su abreviatura S.A. Ejemplo: Banco Santa Cruz S.A., "Plasmar" S.A., etc. Respecto a la denominacin el tratadista Fernndez, indica: a) Que no induzca a error sobre el objeto, perjudicando a terceros, b) que no se confunda con otras similares o con reparticiones pblicas, c) que no constituya una razn social; porque la ley cuando exige o permite su uso, lo establece expresamente, y d) que no sea contrario al orden pblico, a la moral o las buenas costumbres. FORMA DE CONSTITUCION.La sociedad annima puede constituirse por acto nico por los fundadores o mediante suscripcin pblica de acciones. REQUISITOS PARA CONSTITUIR POR ACTO UNICO.Para constituir una sociedad annima por acto nico, la escritura de constitucin debe contener adems de los indicados anteriormente. Los siguientes requisitos: 1.Que la integren tres accionistas por lo menos.

2.Que el capital social se haya suscrito en su totalidad, el cual no puede ser menor al cincuenta por ciento del capital autorizado. 3.Que de cada accin suscrita se haya pagado por lo menos un veinticinco por ciento de su valor en el momento de celebrarse el contrato de constitucin. 4.Que los estatutos de la sociedad sean aprobados por los accionistas.

Los accionistas fundadores, abrirn una cuenta corriente en un banco a nombre de la sociedad en formacin y depositarn en ella sus aportes en dinero. Con cargo a esta cuenta pueden realizarse los gastos de constitucin de la sociedad, segn se establezcan en la escritura social.

CONSTITUCION POR SUSCRIPCION PBLICA.Si la constitucin de la sociedad annima fuera por suscripcin pblica, los promotores deben formular un "programa de fundacin", suscrito por los mismos, que se someter a la aprobacin de la Direccin de Sociedades por Acciones y que debe contener: 1.Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio de los promotores y el nmero de su cdula de identidad. 2.Clase y valor de las acciones, monto de las emisiones programadas, condiciones del contrato de suscripcin y anticipos de pago a los que se obligan los suscriptores. 3.4.5.Nmero de acciones correspondientes a los promotores. Proyecto de estatutos. Ventajas o beneficios eventuales que los promotores proyectan reservarse.

6.Plazo de suscripcin, que no exceder de seis meses computables desde la fecha de aprobacin del programa por la Direccin de Sociedades por Acciones. 7.Contrato entre un Banco y los promotores, por el cual aquel tomar a su cargo la preparacin de la documentacin correspondiente, la recepcin de las suscripciones y los anticipos de pago en dinero. Para ofrecer al pblico la suscripcin de acciones debe obtenerse de la Direccin de Sociedades por Acciones, previo el cumplimiento de las disposiciones legales y reglamentarias la aprobacin del programa de fundacin y autorizacin para su publicidad. Aprobado el programa, ste debe inscribirse en el Registro de Comercio en el plazo de quince das, caso contrario, la autorizacin caduca automticamente. Una vez obtenida la autorizacin, se suscribir el contrato de suscripcin preparado por el Banco, debiendo los suscriptores depositar los aportes en dinero en el banco asignado para recibir suscripciones. CONVOCATORIA A JUNTA GENERAL DE CONSTITUCION.Una vez suscrito el capital requerido en el programa, se convocar por los promotores a Junta General Constitutiva que se celebrar con la presencia del representante del Banco Interviniente, un personero de la Direccin de Sociedades por Acciones y la concurrencia de por lo menos de la mitad ms una de las acciones suscritas. Luego del resultado de esta reunin y comprobado la existencia de depsitos se proceder a aprobar la valoracin de los bienes aportados, aprobar o rechazar las gestiones y gastos efectuados por los promotores, aprobar las ventajas o beneficios, analizar y aprobar los estatutos, designar directores o administradores de la sociedad, nombrar sndicos, designar dos suscriptores para firmar el acta de la junta general, considerar el plazo para el pago del saldo de las acciones suscritas, etc. Cada suscriptor tiene derecho a tantos votos como acciones haya suscrito y pagado el anticipo que le corresponde. Las decisiones se adoptarn por la mayora de los suscriptores presentes que representen no menos de la tercera parte del capital suscrito con derecho a voto sin lugar a estipulacin distinta. Aprobada la constitucin de la sociedad annima por la Junta General Constitutiva se proceder a la publicidad e inscripcin de la sociedad en el Registro de Comercio.

FUNDADORES DE LA SOCIEDAD.Son fundadores de la sociedad annima: 1.Las personas que otorguen la escritura de constitucin de la sociedad cuando se efecte en acto nico, y 2.En la formacin por suscripcin pblica, los que firmen el programa.

Los promotores estn obligados a entregar a los directores toda la documentacin relativa a la organizacin de la sociedad. Los fundadores responden en forma solidaria e ilimitada por las obligaciones contradas para la constitucin y formacin de la sociedad, inclusive de los gastos y comisiones del Banco fiduciario, aun en caso de haber fracasado el programa. Constituida la sociedad, sta asume las obligaciones contradas legtimamente por los fundadores, reembolsndoseles los gastos efectuados, previa aprobacin de la Junta-General de Accionistas. BENEFICIO DE LOS FUNDADORES.Los promotores o fundadores no pueden recibir ningn beneficio que disminuya el capital social. La retribucin que se conceda a los promotores y fundadores de las utilidades anuales, no exceder en ningn caso del diez por ciento, ni podr extenderse por ms de diez aos a partir de la constitucin de la sociedad. SOCIEDADES ANONIMAS: ACCION.Definicin.- Indivisibilidad de las acciones.- Prohibicin de emitir acciones "bajo la par".- Contenido de los ttulos o certificados provisionales.- Responsabilidad por la emisin de ttulos o certificados.- Libro de Registro de Acciones.- Transmisin de acciones.- Clases de acciones: nominativas y al portador.- Derecho preferente.- Acciones ordinarias y preferidas.- Redencin y transformacin de las acciones preferidas.- Accionistas.- Calidad de accionista.- Derechos del accionista.- Arts. 238 al 278 del Cdigo de Comercio. DEFINICION.Diremos en principio que la palabra "accin" significa cada una de las partes en que se divide el capital social, dividida en partes de igual valor. Segn el autor Paul y Pic (norteamericano) diremos "Que accin es el ttulo de una porcin de capital social transferible, que da derecho a las utilidades o ganancias en forma proporcional, cuando ellas existen, limitando las prdidas al valor que representa dicho ttulo". La accin es el ttulo que representa la calidad de miembro de una sociedad annima con los derechos y obligaciones inherentes a ella. Es el conjunto de derechos y obligaciones que se dan a los socios. Las acciones tienen un valor nominal de cien bolivianos o mltiplos de cien. INDIVISIBILIDAD DE LAS ACCIONES.Las acciones son indivisibles con relacinala sociedad.

En caso de existir varios copropietarios (condominio), la sociedad slo reconoce a un representante comn para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones sociales. Por tanto, cuando varias personas son propietarias de una de ellas, deben nombrar un representante comn que ejerza los derechos que sta le confiera. PROHIBICION DE EMITIR ACCIONES "BAJO LA PAR".Las sociedades annimas no pueden en caso alguno emitir acciones por un precio inferior a su valor nominal. La ley no permite la emisin de acciones a un precio inferior al valor nominal. Vvante, dice: "No se puede emitir acciones bajo la par, esto es por un precio inferior a su valor nominal, porque as no se podra constituir ntegramente el capital social". CONTENIDO DE LOS TITULOS O CERTIFICADOS PROVISIONALES.Los ttulos representativos de las acciones o certificados provisionales, se desprendern de cuadernos talonarios y contendrn los siguientes requisitos: Nombre del accionista, en caso de ser nominativo. Denominacin y domicilio de la sociedad, fecha y lugar de su constitucin y duracin. Fecha de inscripcin en el Registro de Comercio. Monto del capital social y del autorizado. Valor nominal de cada accin, serie a la que corresponde, sea ordinaria y preferida, nmero total de acciones en que se divide la serie y derechos que correspondan. Nmero de acciones que representa el ttulo. Lugar y fecha de su emisin y nmero correlativo. - En los certificados provisionales, la anotacin de los pagos que se efecten. Firmas autgrafas de no menos dos directores o administradores y el sndico. RESPONSABILIDAD POR LA EMISION DE TITULOS Y CERTIFICADOS.Quienes suscriben los ttulos o certificados provisionales, son responsables solidarios por la omisin de los requisitos esenciales o por la infraccin de disposiciones legales o estatutarias, adems del pago de daos y perjuicios a sus tenedores. Los ttulos de las acciones, pueden llevar cupones adheridos, destinados al cobro de dividendos, pudiendo ser aquellos al portador an cuando las acciones sean nominativas. LIBROS DE REGISTRO DE ACCIONES.Las sociedades annimas llevarn un libro de Registro de Acciones con todas las formalidades de los libros de contabilidad, de libre consulta para los accionistas y que contendr: Nombre, nacionalidad y domicilio del accionista. Nmero, series, clase y dems particularidades de las acciones. Nombre del suscriptor y estado del pago de las acciones. Si son al portador, los nmeros y si son nominativas, el detalle de las transmisiones con indicacin de las fechas y nombres de los adquirentes.

Gravmenes que se hubieran constituido sobre las acciones. Conversin de los ttulos con los datos que correspondan a los nuevos. Cualquier otra mencin que deriva de la situacin jurdica de las acciones y sus eventuales modificaciones. TRANSMISION DE ACCIONES.La transmisin de acciones ser libre, empero la escritura social puede imponer condiciones a la transmisin de acciones nominativas, que en ningn caso signifique limitacin, debiendo dichas condiciones contar en el propio ttulo. CLASES DE ACCIONES.Las acciones pueden ser ordinarias o preferidas. La escritura social establecer los derechos y obligaciones que cada clase de acciones atribuya a sus tenedores con respecto a la ley. ACCIONES ORDINARIAS.Se indica que son acciones ordinarias aquellas determinadas para designar a las que dan a sus titulares los derechos corrientes que la ley atribuye a los accionistas, derechos que estn ya concretados en la ley o en los estatutos. Cada accin ordinaria consecuentemente da un derecho a un voto en las juntas generales de accionistas. A su vez las acciones ordinarias pueden ser: nominativas o al portador. ACCIONES NOMINATIVAS.Consisten en que cada ttulo est expedido a nombre de determinada persona que se registra con el nombre del poseedor. ACCIONES AL PORTADOR.Son ttulos negociables que la sociedad annima expide sin indicacin expresa del titular, sin indicacin del nombre del accionista ya que la posesin vale por ttulo. La transmisin de las acciones nominativas se perfeccionan mediante endoso y produce efectos jurdicos ante la sociedad y terceros a partir de su inscripcin en el Libro de Registro de Acciones. La transmisin de las acciones al portador se perfecciona por la simple tradicin. ACCIONES PREFERIDAS.Las acciones preferidas son las que establecen beneficios preferenciales, aquellas que tienen derechos especiales, ya sea patrimonialmente o en cuanto al derecho de voto, extendidas a los fundadores como premio a su iniciativa, su trabajo o inters en la sociedad. Los poseedores de estas acciones no tienen voto en las asambleas ordinarias, sino exclusivamente en las extraordinarias. Podrn asistir a las asambleas ordinarias solamente con derecho a voz. REDENCION Y TRANSFORMACION DE ACCIONES PREFERIDAS.Las acciones preferidas son redimibles y pueden transformarse en ordinarias, en las condiciones y plazos establecidos a tiempo de su emisin, esto es cuando se asigne a las

acciones preferidas un dividendo no mayor al establecido en los estatutos, antes de fijar dividendos a las acciones preferidas. ACCIONISTAS.La condicin de accionistas se determina cuando stos participan de la sociedad desde el momento en que han efectuado su aporte a la misma, sujetados a las normas indicadas en los estatutos de la sociedad, cualquiera sea su calidad de tal, debiendo inscribirse en el registro de acciones de la sociedad. DERECHOS DEL ACCIONISTA.Son derechos fundamentales del accionista el de intervenir en las juntas generales con derecho a voz y voto integrar los rganos electivos de administracin y fiscalizacin interna, participar de las utilidades, participar en la distribucin del haber social en caso de liquidacin, gozar de preferencia en la suscripcin de nuevas acciones, impugnar las resoluciones de las juntas generales y negociar libremente sus acciones, todo de conformidad con lo determinado en las leyes y especialmente en los estatutos de la sociedad. FISCALIZACION INTERNA DE LA SOCIEDAD ANONIMA.SINDICOS.El rgano de control de la sociedad annima se halla conformado por los sndicos quienes se hallan a cargo de la fiscalizacin interna y permanente de la sociedad, sean estos accionistas o personas ajenas a la sociedad, designados por las Juntas Generales de Accionistas, pudiendo su designacin ser revocada por la misma junta. En la eleccin para los sndicos, tienen participacin tanto las mayoras como las minoras de socios de acuerdo al capital social aportado a la sociedad, ya que siendo elegidos dos sndicos uno de ellos necesariamente representar a las minoras para velar por la correcta administracin de la sociedad, debiendo adems designarse sndicos suplentes. REQUISITOS Para ser sndico se requiere tener capacidad para ejercer el comercio y estar domiciliado en el lugar de la sede de la sociedad y no tener impedimento y prohibicin alguna para ejercer el comercio. IMPEDIDOS Y PROHIBIDOS PARA SER SINDICOS.No pueden ejercer el cargo de sndicos: 1.1.- Los impedidos y prohibidos para ejercer el comercio, o sea, los que tengan sentencia judicial ejecutoriada, los quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin, los directores, gerentes o administradores o representantes legales de sociedades declaradas en quiebra culpable o fraudulenta mientras dure el tiempo de su condena, y los funcionarios o empleados pblicos que tengan relacin o vinculacin funciones de entidades oficiales o semioficiales. 2.Los directores, gerentes y empleados de la sociedad.

3.Los cnyuges de los directores y gerentes, as como los parientes consanguneos hasta el cuarto grado y los afines hasta el segundo grado inclusive. ATRIBUCIONES Y DEBERES DEL SNDICO.-

El cargo de sndico es personal e indelegable. Sus atribuciones y deberes son las siguientes: Fiscalizar la administracin de la sociedad, sin intervenir en la gestin administrativa. Asistir con voz, pero sin voto a las reuniones del directorio y concurrir necesariamente a las juntas generales de accionistas. Examinar los libros, documentos, estados de cuenta y practicar arqueos y verificacin de valores que lo juzgue conveniente. Puede exigir la confeccin de balances de comprobacin. Verificar la constitucin de fianza para el ejercicio del cargo de director informando a la sociedad sobre irregularidades, sin perjuicio de adoptar las medidas para corregirlas. Revisar el balance general e informar en forma escrita a la junta general de accionistas. Convocar a juntas extraordinarias cuando lo juzgue conveniente y a juntas ordinarias y especiales cuando omitiera hacerlo el directorio. Exigir el cumplimiento de las leyes, estatutos, reglamentos y resoluciones de la junta general. Supervigilar la liquidacin de la sociedad. Atender las denuncias que presenten por escrito los accionistas e informar a la junta general sobre las investigaciones, sugerencias, conclusiones, etc. que se haya producido sobre irregularidades en la administracin de la sociedad. SINDICATURA PLURAL.Dentro de las sociedades annimas, pueden designarse dos o ms sndicos y estos actuaran como un cuerpo colegiado, bajo la denominacin de "Comisin Fiscalizadora", sujetndose en cuanto a sus funciones a las normas establecidas en los estatutos, debiendo llevar un Libro de Actas. Estos sndicos debern reunirse en forma peridica y a dichas reuniones debern asistir todos los sndicos, salvo razn justificada para no hacerlo. En cuanto a las resoluciones tomadas por este cuerpo colegiado, estas deben cumplirse, empero de existir disidencia de cualquiera de ellos, se har constar en el acta correspondiente, debidamente fundamentada FALTA DE SNDICO.El sndico titular ser reemplazado por el suplente, en caso de existir vacancia, impedimento y prohibicin legal del titular. De producirse la misma situacin con el suplente, el directorio convocar de inmediato y bajo su exclusiva responsabilidad a junta general de accionistas con la finalidad de elegir y completar el perodo para el cual fue designado, pues, la fiscalizacin no puede quedar interrumpida. REMUNERACION Y RESPONSABILIDAD.El cargo de sindico, necesariamente debe ser remunerado, exista o no utilidades en la sociedad, remuneracin por el trabajo que debe cumplir sujeto a los estatutos. Los sndicos son ilimitada y solidariamente responsables por el incumplimiento de sus obligaciones de conformidad con la ley, estatutos y reglamentos de la sociedad.

Esta responsabilidad ser incoada con la aprobacin previa de la Junta General de Accionistas, quien designar a los encargados para hacer cumplir sus decisiones. Los sndicos son tambin solidariamente responsables con los miembros del directorio u rgano de gestin por los actos u omisiones de estos, aunque no se produzca dao. "La responsabilidad de los sndicos emana de la negligencia en el cumplimiento de sus obligaciones ya sea considerados en forma individual y colegiadamente o de la falsedad de sus atestaciones" (F.Messineo). FUNDAMENTO JURIDICO DEL ORGANO DE CONTROL.La vigilancia de la sociedad se encarga directamente a los sndicos que constituyen el rgano de control de la sociedad, ya que son los encargados de supervigilar de las actividades internas de la administracin. El rgano de control o consejo de vigilancia que tambin se los denomina, tiene que estar necesariamente integrado por los sndicos, nombrados como dijimos por la Junta General de Accionistas, tanto por los que representan a las mayoras como tambin a las minoras, y de esta manera ejecutar una buena labor, y evitar excesos de parte de los miembros del consejo de administracin. SOCIEDAD ACCIDENTAL O EN PARTICIPACION.DEFINICION.El Cdigo Mercantil abrogado lo tipificaba como Sociedad Accidental o de Cuentas en Participacin y el actual como Asociacin, aspecto terminolgico que en realidad no tiene mayor importancia, dado que en cuanto a sus caractersticas, no cambia el fondo de la misma. El Prof. Vctor Pelez Vacaflor da la siguiente definicin: "Que las sociedades accidentales o de cuentas en participacin son las que se forman por la reunin de dos o ms personas para la realizacin de una o ms operaciones determinadas, sin domicilio, ni firma social, trabajando, una, algunas o todas, a nombre propio". El tratadista Csar Vvante define: "Forma impropia de sociedad, por la cual una persona toma parte en los negocios comerciales de otra, aumentando la potencialidad financiera de aquella con el aporte de sus bienes o de sus obras, para dividir con ella las utilidades y las prdidas en los negocios, realizados en inters comn". Es necesario anotar que este tipo de asociacin accidental o de cuentas en participacin, no tiene ninguna analoga con las Asociaciones Civiles, ya que la ley civil le concede personalidad jurdica, en cambio esta asociacin comercial "carece de la individualidad de derechos que se otorga a las sociedades mercantiles y a las asociaciones civiles". El legislador, al haber incluido dentro de las normas comerciales, ha tenido que analizar la realidad en la que se vive, pues, en forma constante y, a diario se ve como hechos reales y evidentes la efectivizacin de negocios, ya sea por escrito, verbalmente o por conferencias radiotelefnicas, telex, etc. que representan indudablemente grandes intereses econmicos. El mismo nombre de accidental, parece sealar de antemano que se trata de algo momentneo, rpido, que no hace necesario llenar formulismos, sin que esto signifique no tener una responsabilidad entre las partes contratantes. Nuestro Cdigo al referirse a este punto indica: "Por el contrato de asociacin accidental o de cuentas en participacin, dos o ms personas toman inters en una, o ms operaciones determinadas y transitorias, a cumplirse mediante aportaciones comunes, llevndose a cabo las operaciones por uno o ms o todos los asociados, segn se convengan en el contrato".

CARACTERISTICAS.Dentro de las principales caractersticas de este tipo de asociacin, podemos indicar las siguientes: Pueden celebrarse por cualquier clase de documento, si acaso las partes desearen, sin exigirse precisamente escritura pblica. Pueden efectuarse en forma verbal, dependiendo solamente de la buena fe de las partes contratantes. No estn sometidas a publicidad, a inscripcin en el Registro de Comercio, no precisando de denominacin o razn social y no constituye sujeto de derecho, porque carece de personalidad jurdica Su duracin depende de la voluntad de las partes contratantes. Este tipo de asociacin carece de domicilio. AUSENCIA DE FORMALIDADES.Como consecuencia de las caractersticas anteriormente indicadas, las asociaciones accidentales no estn sometidas a los requisitos que regulan la constitucin de las sociedades comerciales. Su existencia se puede acreditar por todos los medios de prueba necesarios. DERECHOS Y OBLIGACIONES FRENTE A TERCEROS.El o los asociados encargados de las operaciones, actan en su propio nombre. Los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones solamente con respecto a dichos asociados, cuya responsabilidad es solidaria y mancomunada. Los asociados no encargados de las operaciones carecen de accin directa contra terceros. CONSENTIMIENTO DE LOS ASOCIADOS.Cuando, contando con el consentimiento de los dems asociados, el o los encargados de las operaciones hacen conocer los nombres de stos, todos los asociados quedan obligados, ilimitada y solidariamente responsables, frente a terceros. RENDICION DE CUENTAS.Todo asociado no encargado de las operaciones tiene derecho a pedir la rendicin de cuentas de las mismas, al trmino de la asociacin accidental o de cuentas en participacin, el o los socios encargados de las operaciones, sern liquidadores y rendirn cuentas a los dems asociados. Si acaso quiera efecta la operacin comercial no rinde cuentas a los dems asociados, stos podrn solicitar al juez dicha rendicin valindose de todos los medios probatorios, obligndose adems al pago de daos y perjuicios ocasionados por ste en perjuicio de los dems. CONTROL DE LA ASOCIACION.Sin perjuicio de que el contrato designe al o los asociados para que ejerzan el control de la gestin todos los dems tendrn derecho a examinar, inspeccionar, verificar y vigilar las operaciones encomendadas al o los asociados encargados de la operacin. DISOLUCION, LIQUIDACION, TRANSFORMACION Y FUSION DE SOCIEDADES.-

DISOLUCION Todas las sociedades mercantiles, insertan clusulas en la escritura constitutiva, sus estatutos o reglamentos, motivos o causas por las cuales pueden las mismas disolverse. Sin embargo de estas inserciones, existen causas determinantes indicadas en nuestra legislacin, para que una sociedad pueda disolverse, an sin que estn contemplados en la escritura correspondiente. Dentro de las causa de disolucin indicada en el Cdigo de Comercio, tenemos: 1.2.3.Por acuerdo de los socios. Vencimiento del trmino, salvo prrroga o renovacin. Cumplimiento de la condicinala cual se supedit su existencia.

4.Obtencin del objeto para el cual se conoce por la imposibilidad sobreviniente de lograr el mismo. 5.Prdida del capital social, conforme se haya estipulado en el contrato constitutivo. En las sociedades annimas se aplicar lo dispuesto en el artculo 354. 6.7.Declaratoria de quiebra, salvo la celebracin de convenio preventivo o resolutorio. Fusin, conforme presenta el artculo 405.

8.Reduccin del nmero de socios a uno solo, y en las sociedades annimas, a menos de tres, siempre que no se incorporen nuevos socios en el trmino de tres meses. 9.Por otras causas estipuladas expresamente en el contrato constitutivo de la sociedad.

DISOLUCION DECLARADA JUDICIALMENTE.La disolucin declarada, judicialmente, tendr efecto retroactivo al da en que se produjo la causa motivadora de la disolucin. El efecto de la disolucin judicial cuando las sociedades comerciales, se constituyen contraviniendo las normas legales, as por ejemplo cuando existe una sociedad atpica se podr anular la misma cuando existen vicios insubsanables, etc. y en consecuencia el juzgador tiene la imperativa obligacin de disolver la sociedad luego de conocer el funcionamiento anmalo del mismo. EFECTO RESPECTO A TERCEROS.La disolucin surte efecto respecto a terceros, desde la fecha de su inscripcin en el Registro de Comercio y, en caso de las sociedades por acciones, desde el momento de su publicacin. LIQUIDACION.Una vez se haya producido la disolucin de la sociedad, sta necesariamente deber procederse a la liquidacin, manteniendo su propia personalidad jurdica para este solo fin. La liquidacin de la sociedad se efecta mediante un conjunto de operaciones necesarias para concluir los negocios pendientes de la sociedad disuelta, as por ejemplo: cobrar deudas, pagar stas, vender todo el activo para luego recin repartirse el remanente, caso de existir, entre los socios.

NOMBRAMIENTO DE LIQUIDADORES.La sociedad deber designar liquidadores de entre los mismos socios que la componen y caso de no aceptar, ser la autoridad judicial quien designe. La liquidacin generalmente est a cargo del rgano administrativo de la sociedad o en su caso los liquidadores sern nombrados por simple mayora de entre todos los socios que componen la sociedad, debiendo una vez nombrados, proceder a la inscripcin en el Registro de Comercio y tambin en caso de que estos sean removidos por cualquier causa o motivo. OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES DE LOS LIQUIDADORES.Los liquidadores, asumen las obligaciones y responsabilidades sealadas para los administradores de la sociedad, ya que su funcin depende de lo determinado en la escritura de constitucin en los estatutos, muchas veces obligndose a stos, a prestar fianza para el desempeo de sus funciones y lgicamente tambin ser remunerados de acuerdo con la labor que efecten. INVENTARIO Y BALANCE.Los liquidadores levantarn un inventario completo y elaborarn un balance de liquidacin, tomando en consideracin los documentos de la sociedad ponindose a disposicin y conocimiento de los socios, dentro de los treinta das de haber asumido el cargo. El plazo que determina la Ley podr ser ampliado a ciento veinte das por acuerdo mayoritario de los dems socios. Su incumplimiento es causal de remocin del liquidador o liquidadores, hacindose responsables por los daos y perjuicios que ocasionen a la sociedad. . Segn el tratadista Rodrguez, citado por Morales Guilln, "los primeros actos de los liquidadores, est en la ocupacin de los bienes e inmuebles que forman parte de los negocios sociales entendindose por bienes, todos los libros y papeles de la sociedad". El inventario y balance deber practicarse con la intervencin de los socios o sndicos en su caso. FACULTADES DE LOS LIQUIDADORES.Estos tienen todas las facultades inherentes al desempeo de sus funciones como el de celebrar actos necesarios con objeto de realizar el activo y cancelar el pasivo, debiendo tambin en su caso, seguir las instrucciones de los socios o ajustarse en cuanto a sus funciones lo que determine la escritura de constitucin o estatutos. Su incumplimiento, les hace responsables y consecuentemente debern pagar por los daos y perjuicios que ocasionaran a la sociedad. ADITAMENTO A LA RAZON SOCIAL O DENOMINACION.Los liquidadores actuarn empleando a la razn social o denominacin de la sociedad con el aditamento "en liquidacin". La omisin los hace responsables en forma solidaria e ilimitada. Este aspecto es importante, con objeto de garantizar a los socios y a terceros que pudieran tener inters en efectuar transacciones con la sociedad y con fines de publicidad. Los liquidadores deben informar en forma peridica a los socios sobre el estado de la liquidacin para evitar posibles reclamaciones.

PARTICIPACION Y DISTRIBUCION.Ningn socio podr recibir el haber que le corresponda, mientras no queden extinguidas las obligaciones de la sociedad, o estn suficientemente garantizadas las pendientes. Una vez concluida la liquidacin recin y previo informe circunstanciado, podrn los socios recibir remanentes en caso de existir o pagar las obligaciones sociales en proporcin igualitaria conforme a la clase de sociedad que se liquida. BALANCE FINAL Y DISTRIBUCION.Extinguido el pasivo de la sociedad, los liquidadores elaborarn el balance final y el proyecto de distribucin del patrimonio, previa aprobacin de los socios. De no estar stos de acuerdo, podrn impugnar dentro de '15 das o procederse a una accin judicial dentro del plazo de sesenta das siguientes. Aprobado el balance final y el proyecto de distribucin, debern inscribirse en el Registro de Comercio y procederse a su ejecucin. TRANSFORMACION.Una sociedad puede transformarse adoptando cualquier otro tipo previsto en nuestra legislacin. Con la transformacin, no se disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones. La transformacin es un fenmeno jurdico del cambio de forma de una sociedad comercial, por el cual una sociedad deja la forma que tiene para asumir cualquiera de las otras permitidas por ley. "La transformacin en s, consiste en el cambio de la forma social en las sociedades comerciales esto es en convertir una sociedad de un tipo determinado, en otro de diferente tipo, ejemplo: Una sociedad annima en sociedad limitada, una colectiva, en comanditaria por acciones, etc." (Morales Guilln). RESPONSABILIDAD ANTERIOR DE LOS SOCIOS.La responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios, existente bajo el tipo anterior de sociedad, no se modifica con la transformacin salvo que los acreedores la consientan. El consentimiento se presume: Si el acreedor, luego de notificado personalmente, no se opone a la transformacin dentro de los treinta das siguientes, y Si el acreedor contrata con la sociedad, despus de haberse producido la transformacin. REQUISITOS PARA LA TRANSFORMACION.Para efectuarse la transformacin de las sociedades, debern llenarse los siguientes requisitos: l.- Acuerdo unnime de los socios, salvo estipulacin distinta en el contrato de sociedades. 2.- Elaboracin de un balance especial que ser aprobado por los socios y puesto a disposicin de los acreedores en la sede social o domicilio, durante treinta das a partir de la notificacin personal o legal.

Publicacin del instrumento de transformacin en un peridico de circulacin nacional. Escritura pblica de transformacin otorgada por los rganos competentes de la sociedad y por los nuevos otorgantes, si los hubiere, con especificacin de los socios que pueden retirarse, capital que representen e inclusin de una copia firmada del balance especial, debiendo cumplirse con las formalidades correspondientes al nuevo tipo de sociedad. Inscripcin en el Registro de Comercio de todos los actos y documentos pertinentes a la transformacin. FUSION.Existe fusin cuando dos o ms sociedades se disuelven, sin liquidarse, para constituir una nueva, o cuando una de ellas se incorpora a otra u otras que se disuelven sin liquidarse. La nueva sociedad creada o la incorporante, adquirir los derechos y obligaciones de las disueltas al producirse la transferencia total de sus respectivos patrimonios, como consecuencia del convenio definitivo de la fusin. La fusin segn Caizarse "es la reunin de una sola sociedad, de dos o ms sociedades. Implica que se funden sus elementos patrimoniales y personales para formar una sola" (citado por Malgarriga). Existen muchas causas para la fusin de sociedades y podramos "sealar a las crisis econmicas que afectan a dichas sociedades". Tambin al deseo de eliminar la competencia. "La fusin consiste en la disociacin, seguida de la asociacin. Por medio de la fusin puede tener lugar la transmisin del patrimonio de una sociedad annima a otra que la recibe igualmente como una universalidad" (Armando Zamora A.). REQUISITOS PRELIMINARES.Para operarse la fusin, debern cumplirse los siguientes requisitos: Compromiso de fusin suscrito por los representantes de las sociedades, aprobado por la mayora de votos necesarios que se requieran para la modificacin del contrato constitutivo de sociedad. Preparacin de balances especiales, a la fecha del acuerdo de cada una de las sociedades participantes en la fusin. ACUERDO DEFINITIVO.Cumplidos los requisitos preliminares al acuerdo definitivo contendr: Las resoluciones aprobatorias de las sociedades participantes. La nmina de los socios que se acojan al derecho de retiro y capital que representan los mismos. La nmina de los acreedores que formulen su oposicin y el monto de sus crditos. Las clusulas para la ejecucin del acuerdo, acordndose las participaciones que correspondan a los socios de las sociedades que se disuelvan y sus caractersticas. Inclusin de los balances especiales. CONSTITUCION DE LA NUEVA SOCIEDAD La nueva sociedad se constituir de acuerdo con las normas legales que le corresponda segn su tipo. Para el caso de la sociedad incorporante, se proceder a la reforma estatutaria conforme a las disposiciones legales pertinentes.

INSCRIPCION El acuerdo definitivo de fusin, se inscribir en el Registro de Comercio y se publicar en un peridico de circulacin nacional. La administracin de la nueva sociedad o de la incorporante, sern los representantes de las sociedades disueltas. Asimismo podr revocarse el compromiso de fusin, mientras no se suscriba el acuerdo definitivo y no exista perjuicio a las Sociedades, a los socios y a terceros. Contrato de Underwriting

I) Marco Terico. El contrato de underwriting es superficialmente tratado por la legislacin nacional. As, la autonoma de la voluntad cobra un rol fundamental en su desarrollo, y el estudio del derecho comparado resulta esencial para conocer la variedad de contenidos del convenio en cuestin. Marco de actuacin. La financiacin es fundamental para la vida de las empresas. Ya sea para ampliar sus actividades, o la adquisicin de nueva tecnologa (en bsqueda de una produccin ms rpida y menos costosa), o la ampliacin de su oferta a otros territorios, o cualquier otro motivo dentro de los varios posibles, es necesario que esta aumente su capital de trabajo. Para ello, se cuenta con fuentes de financiamiento, que suelen ser clasificadas como internas (las tradicionales) o externas, segn provenga de los propios socios o de terceros ajenos a la sociedad. La fuente interna, tambin denominada autofinanciamiento, puede materializarse mediante el aumento de capital o la constitucin de reservas libres o facultativas. Dentro de las primeras podramos incorporar a los llamados aportes irrevocables a cuentas de futuros aumentos de capital y la capitalizacin de dividendos. La fuente externa surge en los casos en los que el aumento necesario supere las posibilidades econmicas de los socios. El financiamiento externo se sustenta dentro del amplio espectro ofrecido en los sistemas bancarios y de capitales. En este ltimo caso, la empresa puede recurrir al ahorro pblico, emitiendo documentos de deuda (debentures, obligaciones negociables, papeles comerciales, etc). En este punto pasa a jugar el art. 16 de la ley 17.811, que define a la oferta pblica. Los elementos esenciales que se distinguen son: 1) La oferta debe ser realizada por la sociedad emisora de los ttulos o por sociedades que en forma exclusiva o parcial realicen con habitualidad negociaciones con ttulos valores. 2) El ofrecimiento debe estar dirigido a personas en general o a sectores o grupos determinados; queda por tanto fuera del contrato en examen la oferta dirigida a una determinada persona. 3) La oferta debe tener por finalidad, la realizacin de cualquier acto jurdico con ttulos valores del mercado de capitales (quedando por tanto excluidos aquellos ttulos que se adscriben al mercado de dinero: como las letras de cambio, pagars, etc). Segn dijimos, una forma de obtener financiamiento es aumentar el capital societario mediante la emisin de acciones o bien recurriendo al crdito emitiendo debentures, obligaciones negociables o ttulos valores en serie y que luego son colocados en la oferta pblica de ttulos valores. Pues bien, el marco de actuacin del contrato de underwriting se vincula con estas modalidades de obtencin de crdito empresarial. Es decir, emisin de ciertos ttulosvalores y su posterior colocacin en la oferta pblica. Finalidad econmica. La operacin econmica del underwriting se estructura entonces de la siguiente: a) Una sociedad autorizada emite ttulos-valores (es decir: acciones, debentures, obligaciones negociables o ttulos valores emitidos en serie) ofertables pblicamente en el mercado de capitales;

b) Una entidad financiera (underwriter) que podra ser un banco de inversin o compaa financiera, adelanta los fondos para prefinanciar dichas operaciones; c) Esa entidad financiera ofrece y vende esos ttulos en el mercado de capitales; d) Los fondos adelantados se recuperan con la referida venta de los ttulos con una ganancia para la entidad financiera. De este modo, la sociedad emisora se asegura con la prefinanciacin la obtencin de ciertos recursos que le hubiera sido difcil conseguir con los medios tradicionales de financiamiento. Por su parte, la entidad financiera obtiene su ganancia de la diferencia resultante entre la suma entregada en la prefinanciacin y la obtenida por la venta de los ttulos en el mercado de valores a un precio de cotizacin. Concepto. Teniendo entonces en cuenta la finalidad econmica perseguida, definimos al underwriting como aquel contrato celebrado entre una entidad financiera y una sociedad comercial, por medio de la cual la primera se obliga a prefinanciar, en firme o no, ttulos valores emitidos por la sociedad para su posterior colocacin, ofreciendo adems servicios de asesoramiento, consultora y gestin. Caracteres. La caracterizacin de todo contrato debe hacerse desde el punto de vista de su estructura y de la funcin que est llamado a cumplir. Los caracteres estructurales del underwritting son: - Bilateral: desde su perfeccionamiento ambas partes asumen obligaciones recprocas. La sociedad emisora se obliga a emitir ttulos en legal forma, entregarlos al underwriter y a reconocerle la comisin pactada; la entidad financiera se obliga a prefinanciar y colocar la emisin de dichos ttulos. - Oneroso: estamos frente a una prestacin que es seguida por una contraprestacin (el underwriter percibe una comisin a cambio de la prefinanciacin y dems servicios de asesoramiento, consultora y gestin que realiza). - Consensual: el contrato queda perfeccionado por el solo consentimiento de las partes, siendo la entrega de ttulos que hiciere la emisora a la entidad prefinanciadora un acto de ejecucin del contrato que no lo torna de carcter real. - Atpico/ innominado: es un vnculo que no se halla regulado en el ordenamiento jurdico argentino. - No formal: no existe disposicin legal alguna que exija una solemnidad especial para su existencia, o para la prueba. Sin embargo, en la prctica internacional es comn y, adems necesario, la instrumentacin del contrato. Los caracteres funcionales son: Es un contrato financiero. Se trata de una tcnica bancaria de financiamiento empresario. El costo de la operacin estar dado por el monto de la inversin que el underwriter debe afectar a la prefinanciacin; el plazo estimado de recupero, y el spread que obtenga por la diferencia que se produzca entre el valor de suscripcin y el precio de posterior venta de acciones. Se aplica para la canalizacin de recursos. La entidad financiera logra la transferencia de capitales desde los oferentes hacia los demandantes, con lo cual se consigue la capitalizacin, desarrollo y expansin de las empresas. Es un contrato de servicios. Como lo habamos mencionado, y sin perjuicio de que el financiamiento constituye el aspecto central del contrato, su celebracin trae aparejada para la entidad financiera una serie de servicios que tambin ataen a la esencia del contrato. Sujetos. El consorcio colocador. Derechos y obligaciones. Ventajas y desventajas para las partes. Son parte del contrato un sujeto activo o emisor, y un pre-financiador o underwriter. El emisor podr ser cualquier persona que tenga autorizacin legal para emitir ttulos valores (acciones, debentures, esto es: sociedades annimas, sociedades con participacin estatal mayoritaria y sociedades en comandita por acciones) u obligaciones negociables (se agregan as las cooperativas, asociaciones civiles y las sociedades del Estado).

El underwriter pueden ser los bancos de inversin, compaas financieras autorizadas por la Ley de Entidades Financieras y los bancos comerciales (art. 20, Ley Entidades Financieras). Lo normal, es que quienes ofician de underwriters sean bancos y eventualmente compaas financieras. Esto es as, ya que se requiere de ciertas capacidades y habilidades profesionales que pueden reunir solamente algunos bancos, compaas financieras o sociedades de inversin. El tema no se agota all. Es posible que el underwriter no sea una sola entidad, sino que varias renen la calidad de tal. Es el caso del llamado sindicato financiero o consorcio colocador. ste se forma con la finalidad de repartir los riesgos del rol de underwriter, como tambin para poder disponer de los recursos suficientes para realizar la prefinanciacin. Este tipo de sindicato se da con frecuencia en los casos de grandes inversiones. En cuanto al anlisis puramente jurdico, la doctrina ha formulado cuestionamientos sin llegar a soluciones pares, respecto al vnculo entre los sujetos que forman el consorcio colocador. Algunos sostienen que se trata de una sociedad accidental, otros que es una Unin Transitoria de Empresas (UTE), o bien una sociedad de hecho. Lo cierto es que en la prctica se formula un texto en el que a la par de las obligaciones entre el emisor y los underwriters, se conviene que stos asumen obligaciones simplemente mancomunadas y no solidarias. El problema habitual aqu para los consorcistas es que no desean quedar vinculados solidariamente frente al emisor, pues afectara la ecuacin econmica del contrato (). En cuanto a los efectos del contrato para las partes, ya hemos observado que la obligacin de la empresa es emitir los ttulos valores conforme al compromiso celebrado y en condiciones aptas para su comercializacin en el mercado de capitales. En cuanto al underwriter, est obligado a adelantar los fondos (en caso que as lo hubiese pactado) y a gestionar la venta de los ttulos valores en el mercado de capitales haciendo la publicad necesaria. Ambas partes, adems, tienen deberes colaterales de colaboracin e informacin. Cabe tambin mencionar los beneficios recprocos que conlleva esta actividad. Para la sociedad emisora, la principal ventaja consiste en la obtencin de recursos que no pueden ser aportados por sus accionistas ni obtenidos por otros de los caminos de financiacin tradicionales que hemos visto al comienzo de este informe. Para el underwriter, la ventaja radica en la obtencin de un lucro o ganancia derivada de la diferencia entre el valor de suscripcin y el precio ulterior de colocacin de los ttulos emitidos en el mercado de que se trate14. Asimismo, sola afirmarse que existe una gran desventaja para las sociedades en los casos de emisin de acciones. Tal desventaja surgira por la inclusin de nuevos socios en la sociedad emisora y la consiguiente posibilidad de que se licue la participacin de los accionistas originarios. sta crtica merece algunos comentarios. Primero, en caso que la decisin de emitir acciones haya sido tomada por Asamblea unnime, no habra tal perjuicio ya que los mismos accionistas consintieron la posibilidad de relegar sus porcentajes de participacin en la toma de decisiones de la sociedad. El segundo comentario consiste en que no toda emisin de acciones, por ms que sea importante, licua la participacin de los accionistas originarios, ya que puede darse el caso que las acciones emitidas no tengan derechos polticos, mantenindose de esa forma el control de la sociedad a los accionista originarios. Objeto. Antes de abordar el tema en cuestin, cabe recordar que en materia de contratos podemos distinguir dos tipos de objeto: el objeto inmediato y el objeto mediato. As las cosas, el objeto inmediato de los contratos son las obligaciones que de l surgen para los co-contratantes (en nuestro caso, ya fueron desarrolladas en el punto anterior) y el objeto mediato son las cosas que son objeto de las obligaciones nacidas del contrato15. Siguiendo esta clasificacin, en el presente acpite desarrollaremos el objeto mediato del contrato bajo anlisis. El objeto del contrato de underwriting es una operacin compleja de crdito y servicios, mediante ttulos valores comercializables en bolsa, que pueden ser: a) acciones, b) debentures, c) obligaciones negociables o d) ttulos valores en serie, ofertables pblicamente, emitidos por sociedades de capital y cooperativas. Adems es perfectamente factible considerar a otros ttulos valores causales como objeto de este contrato. Pero como el underwriting es una operacin tpica del mercado de capitales, quedan

descartados todos aquellos ttulos que operan en el mercado de dinero e instrumentan operaciones cuyo destino es la financiacin del giro de las empresas. Ejemplos de ttulos de esta ltima clase son las letras de cambio y los pagars. Antecedentes. La Ley de Entidades Financieras. La ley de entidades financieras (ley 18.061), de enero de 1969, es el primer antecedente legislativo del underwriting. En la doctrina, Linares Bretn fue el primero en tratar el tema17. El autor sostena que de la ley 18.061 surga la nica reglamentacin del underwriting en el mbito nacional. Son slo esas normas legales las nicas de nuestro ordenamiento jurdico que introducen en la prctica financiera del pas a esta operacin18. En efecto, la norma del artculo 17, inciso h) autorizaba a los bancos comerciales (en concordancia con la prohibicin del art. 24, inc. d) a realizar inversiones en nuevas emisiones de acciones u obligaciones, conforme a la reglamentacin que se establezca. El artculo 18, inciso d) autorizaba a los bancos de inversin a realizar inversiones en valores mobiliarios vinculados con operaciones en que intervinieren, prefinanciar sus emisiones y colocarlos. En los mismos trminos el artculo 19, inciso f) prevea idntica posibilidad respecto de las compaas financieras. La actual Ley de Entidades Financieras 21.526, aun en su texto modificado y ordenado por la ley 24.144, mantiene aquella autorizacin para los bancos de inversin (art. 22 inc e)), y para las compaas financieras (art. 24). La Carta Orgnica del Banco Nacional de Desarrollo (ley 21.629). La ley 21.629 en su art. 32 inc ll) autoriza al banco a: Comprar, vender, suscribir, prefinanciar, integrar o garantizar la integracin de ttulos valores pudiendo actuar como agente colocador en forma directa o en consorcio, tratando as la operacin de underwriting. La reglamentacin de la Comisin Nacional de Valores. La CNV dict en 1983 una resolucin general en la que, con el propsito de promover el crecimiento del mercado de capitales, trat la operacin financiera de underwriting. Tal resolucin, que era la nmero 78, ofreca una fuerte reglamentacin, lo que termin causando efectos contrarios a los buscados. Por tal motivo la resolucin fue derogada al poco tiempo de su publicacin. Sin embargo, el mismo ao la CNV volvi a dictar una resolucin relativa al tema, pero en relacin al rgimen de obligaciones negociables, debentures y bonos convertibles. Formacin del contrato. Etapas. Se pueden distinguir tres fases en la formacin del contrato: i. En una primer etapa, el underwriter estudia la situacin econmica y financiera de la sociedad emisora de ttulos y la rentabilidad de la emisin a realizarse. Es evidente que el underwriter prefinanciar una emisin dada siempre y cuando estime, a travs de un anlisis histrico y de un estudio de probabilidades de desarrollo de la empresa, que las acciones a prefinanciar se valorizarn con respecto al precio de emisin originario. En esta etapa suele suscribirse el contrato, pero siempre de manera posterior al xito de la auditoria legal. Tambin es usual que la obligatoriedad del acuerdo se condicione a: la no verificacin de una situacin negativa o cambio adverso de importancia en el mercado (market out clause), la no verificacin de una situacin negativa o cambio adverso importante respecto de la emisora (material adverse change), el no mantenimiento de la veracidad de las declaraciones y garantas que la emisora o los socios formulan en el acuerdo de underwriting y/o la no entrega de la documentacin prevista en el contrato (como opiniones legales, cartas de auditorias, aprobacin de cotizaciones de acciones, etc.). ii. En la segunda etapa el acuerdo formalizado adquiere fuerza obligatoria. iii. En la tercer y ltima etapa distinguimos dos momentos: 1) la emisin en debida forma de los ttulos valores por la sociedad, y 2) el underwriter procede a la colocacin de aquellos ttulos emitidos en el mercado de capitales. Modalidades y funcionamiento del contrato.

Como habamos adelantado, existen varias modalidades de este contrato que surgen de la experiencia internacional. No existe en la doctrina una clara divisin entre ellas: para algunos autores se reduciran a tres supuestos importantes, mientras que para otros habra an ms casos. Incluso algunos autores entienden que algunas modalidades no son rigurosamente operaciones de underwriting. En la doctrina nacional Linares Bretn que distingue tres modalidades. Tres son las formas conocidas en los mercados extranjeros y que podrn ser practicadas en el nuestro () Dichas formas o modalidades son: a) underwriting con compromiso en firme, b) underwriting con compromiso stand-by, y c) underwriting con compromiso best- effort. Della Sala sostiene que en realidad las modalidades son infinitas, pero que la prctica internacional ha caracterizado algunos tipos. El autor trata las tres modalidades antes citadas y agrega una cuarta que llama Sistema mixto de underwriting. Litwak, por su parte, cree que se destacan cuatro modalidades: en firme, no en firme, stand-by y best- effort. Lorenzetti a su vez trata tres formas: en firme, no en firme y de colocacin o best- effort (aunque sta ltima, sostiene, no es considerada por algunos autores como una operacin rigurosamente de underwriting). Cacio, en cambio, destaca: en firme, modalidad intermediadora, stand-by, best-effort y otras. La cuestin es que en cada modalidad el funcionamiento del contrato ser distinto, ya que la entidad financiera o underwriter asume distintas obligaciones en cada supuesto. Underwriting con compromiso en firme. Semejanzas y diferencias al contrato de suscripcin. El Underwriting con compromiso en firme es aquel en virtud del cual el underwriter se obliga a prefinanciar la totalidad de la emisin y a efectuar su colocacin en el pblico por su cuenta y nombre. Es decir que por esta modalidad, la emisora se garantiza tener cubierta la totalidad de la emisin en el mismo acto de la creacin y entrega de los ttulos. El underwriter por su parte ofrece los ttulos en el mercado a precio de cotizacin, y si ste es sobre la par, la diferencia lo beneficia; si, en cambio, es a la par o bajo la par la diferencia constituye el riesgo asumido al haber garantizado en firme la emisin. Vemos que los riesgos del underwriter son grandes, ya que no puede recuperar el dinero invertido ni devolver las acciones que no alcance a colocar. En este caso el contrato se asemeja muchsimo al de suscripcin, pero no se identifica ya que la adquisicin del primero se conviene con anterioridad a la emisin y con expresa estipulacin de su posterior e inmediata colocacin al pblico. La semejanza radica en que tanto suscriptor como underwriter en firme pagan el valor nominal de los ttulos y se c onvierten en titulares de los mismos con todos los derechos inherentes. Underwriting con compromiso stand-by. Esta modalidad se caracteriza porque el underwriter se obliga a prefinanciar los ttulos-valores que durante un determinado tiempo no haya podido colocar directamente la sociedad emisora. As, acaecido el vencimiento del plazo estipulado para la auto-colocacin por parte de la emisora, se hacen exigibles las obligaciones correlativas de las partes: la entrega de los ttulos sobrantes por la empresa a la entidad financiera y sta, a recibirlos prefinanciando el valor nominal y a colocarlos en el pblico. En cierto modo esta modalidad se asemeja a la anterior en cuanto existe una adquisicin, tambin en firme, pero en este caso slo de los ttulos que en un determinado lapso de tiempo no se han podido colocar en manos de inversores. Estas primeras dos modalidades slo sern de inters para la entidad prefinanciadora si los ttulos emitidos son, a su juicio, de fcil y rpida colocacin Underwriting con compromiso best-effort. En este caso, la obligacin asumida por el underwriter es muy distinta a las dos anteriores. En efecto, no se obliga a un financiamiento inmediato o diferido de la emisin, sino que se compromete a poner su mejor esfuerzo para colocarla en el pblico; es decir, una vez obtenido el inversor, el underwriter financia los ttulos necesarios para satisfacer ese caso particular.

Dentro de esta modalidad es muy importante la fijacin de un plazo dentro del cual subsistir ese compromiso del mejor esfuerzo. Esta modalidad sin dudas ofrece menores riesgos al underwriter. Sistema mixto de Underwriting. En este caso el underwriter se obliga a ocuparse de la colocacin de las acciones en el mercado, dando o no un anticipo en prstamo, pero no comprando en firme, aunque s garantizando que comprarn por s todas las acciones que no hayan podido colocarse. Esta modalidad es tratada en el dictamen 209:101 de la PTN (Procuracin del Tesoro de la Nacin). Underwriting con compromiso no en firme. Se caracteriza porque el underwriter efecta una entrega de dinero a la sociedad emisora en calidad de prstamo, que sta aspira a devolver mediante la afectacin del precio de venta de los valores. De esta manera quedan bien diferenciados dos negocios jurdicos: por un lado, existe un mutuo comercial y, por el otro, habra un mandato por el que el underwriter se encargue de colocar los ttulos emitidos. Al igual que el caso anterior, el supuesto es contemplado en el dictamen 209:101 de la PTN. Underwriting de colocacin. Aqu no hay un adelanto de fondos y consecuentemente no hay compra ni prstamo. Es el mismo caso que el underwriting best-effort. El underwriter solamente compromete una obligacin de hacer profesional que consiste en colocar los ttulos en el mercado de capitales. Como dijimos, algunos autores no encuentran en este supuesto un underwriting porque no existe ningn financiamiento. La funcin del underwriter es la de un corredor, agente colocador o mandatario. Modalidad intermediadora En este caso, el underwriter adelanta los fondos de la emisin y luego de encarga de la colocacin de los ttulos, cobrndose el importe por l adelantado, sea con los dineros que recaude en la colocacin o de acuerdo a lo que haya pactado con el emisor. Observamos que, en rigor, se trata del underwriting no en firme. Otras. Es posible imaginar combinaciones de las variaciones anteriores, o aun hallar nuevas formas. Todo depender de las necesidades que haya que satisfacer y la voluntad de las partes. Contenido habitual del contrato. El contenido habitual del contrato es el siguiente: a) clase de underwriting que se contrata; b) esquema de financiacin programado (montos, plazos de suministro de fondos); c) condiciones de restitucin de los fondos percibidos; d) tipo y caractersticas de los ttulos objeto del underwriting; e) garantas; derechos y obligaciones de cada parte; f) facultad de la sociedad financiera de proponer directores y sndicos a la compaa emisora para su designacin; g) condicionamientos para la transferencia o venta de acciones suscriptas e integradas durante la vigencia del contrato; h) detalle de los trmites administrativos y registrales que deber llevar a cabo ante organismos pblicos de control la sociedad emisora; i) las clusulas market out clause, material adverse change. Comparacin con otras figuras. Con los fondos comunes de inversin. A pesar de asemejarse en cuanto que ambos tienen por objeto operaciones vinculadas a ttulos-valores, se diferencian en tanto que el fondo comn de inversin es un condominio

constituido sobre patrimonio formado por la acumulacin indefinida de aportes individuales, recibidos por sociedades contra la emisin de certificados, con la finalidad de adquirir ttulos y valores mobiliarios, que se depositen en poder de una tercera persona. Con las sociedades de inversin. Las sociedades de inversin son las instituciones dedicadas a concentrar en su capital, los ahorros de un nmero de individuos para invertirlos en valores mobiliarios con el fin de obtener la mayor renta posible y acrecentar su valor. En el contrato de underwriting, en cambio, la prefinanciacin de las acciones es unitaria, en cuanto deben ser de una sola emisora y tienen por finalidad una inversin de capital a favor de sta; adems la posterior colocacin que debe realizar la entidad financiera comprende un desprendimiento obligatorio de esos ttulos valores, mientras que tanto en la sociedad de inversin como en el fondo comn de inversin, ellas permanecen en su poder hasta tanto sean vendidas para ser sustituidos por otras de otras empresas, en busca de aquel mayor rendimiento. Cuestiones societarias. La operacin de underwriting (y mas precisamente la modalidad en firme) ha trado en el mbito nacional, desde sus mismos inicios, una serie de problemas en el mbito societario. En las Primeras Jornadas Bancarias sobre la Ley de Entidades Financieras, celebradas en Crdoba, en marzo de 1969, se trat, entre otros temas, a este del underwriting. La comisin nmero 2 que lo estudi, concluy que este contrato puede ser vlidamente celebrado, aun cuando puedan existir dificultades jurdicas de aplicacin total, en virtud de los derechos de suscripcin preferente de los viejos accionistas, que se podran obviar con la combinacin con el instituto del banco suscriptor provisional, a ttulo reductible que cubra los intereses del viejo accionista y de la empresa, en cuanto le asegura la cobertura de su emisin o prefinanciamiento. Por ende, el underwriter se transforma en un suscriptor provisional sin ninguna participacin en la vida societaria. La cuestin ha suscitado criterios dismiles en la doctrina. Antes de desarrollarlos, conviene hacer una breve explicacin del derecho de suscripcin preferente. El mismo est regulado en los arts. 194 a 197 de la Ley de Sociedades (LS), y puede concluirse que la finalidad que busca el instituto es la proteccin de la integridad de la participacin social de los antiguos accionistas, ya que con el ejercicio de dicha opcin recuperan por medio de las nuevas acciones lo que pierden sobre las viejas, por efecto de la nueva emisin. Este derecho de preferencia, segn reza el art. 197, solo puede limitarse en casos muy puntuales. En efecto, para que este derecho sea dejado de lado se requiere, en primer lugar, una decisin en tal sentido de una Asamblea Extraordinaria debiendo incluirse en el orden del da el tratamiento de ese tema. Adems de este requisito formal, la limitacin del derecho debe realizarse a un caso particular y debe exigirlo el inters de la sociedad. El problema en relacin al contrato de underwriting radica en compatibilizar este derecho de preferencia en el plazo que puede ser ejercido con la modalidad llamada en firme ya que con estos casos la entidad prefinanciadora se convierte en accionista hasta tanto coloque los ttulos en el mercado. Como lo habamos dicho, varios son los intentos de solucin que han sido propuestos por la doctrina, adems del arriba desarrollado en las primeras Jornadas de la ley de Entidades Financieras. Por una parte se sostiene que el derecho preferente del viejo accionista no dificulta la celebracin de este contrato, ya que sera suficiente convenir que la colocacin deber hacerse ofreciendo en primer trmino a esos viejos accionistas. Solamente en caso que no hubiesen suscripto todas las acciones, stas restantes se procedern a ofrecer al pblico. Esta solucin tiene un problema. Si finalmente los accionistas adquieren todas las acciones emitidas, deberan hacerlo al valor nominal, perdiendo la entidad prefinanciadora la posibilidad de obtener el lucro que legtimamente le corresponde y que es nada menos que el fin que persigui al firmar el contrato. Puede entenderse tambin que habra una manifestacin tcita de voluntad, en el sentido de abdicar su derecho de suscripcin preferente por parte de los socios, en el momento de decidir la formalizacin de un contrato de underwriting. Si bien lo apuntado es generalmente cierto, ello no siempre es as ya que bien puede suceder que no todos hayan votado favorablemente la

emisin de que se trate, o haya habido accionistas ausentes, u otros que no puedan o no quieran prestar su renuncia. Creemos que la solucin correcta debe partir del ineludible respeto que debe tenerse por el derecho de suscripcin preferente. Con tal fin, debemos considerar al underwriter como suscriptor provisional a ttulo reductible (solucin ofrecida por las Jornadas de la ley de Entidades Financieras de 1969) ms la inclusin de una condicin suspensiva o aun una resolutoria parcial, por la cual el underwriter slo pueda considerarse suscriptor al vencimiento del plazo sealado en la ley (treinta das) o el estatuto, y en la medida que resulte una vez ejercidos los derechos de los accionistas. Fuera de las posibles soluciones desarrolladas, ser la autonoma de la voluntad las que finalmente vuelque en el contrato las soluciones ms convenientes a los intereses de las partes. Conclusin. El contrato de underwriting es una herramienta eficaz para la evolucin de los sistemas de financiamiento de la empresa en el mercado de capitales. La rapidez y la eficiencia son valores esenciales de la circulacin econmica que debe tener en cuenta toda sociedad a la hora de ofertar pblicamente los ttulos valores que fuera a emitir. Por ello deberan tener muy presente, antes de decidir por su colocacin directa y no recurrir al mecanismo de underwriting, las ventajas que ste ltimo le confiere. En tal sentido, el conocimiento del mercado que tienen las entidades financieras es sin dudas esencial, pues una colocacin en un mal momento podra originar muchsimas prdidas a la empresa. Por ltimo, y como hemos observado a lo largo de este informe, el contrato presenta una serie de puntos conflictivos que ni la prctica comercial ni la doctrina han podido solucionar acabadamente. Por ello, y por su importancia en las operaciones de financiacin, creemos que el legislador debiera atender de manera expresa y acabada este instituto. Con un marco regulatorio claro y con la seguridad jurdica que le es consecuencia, se dar un mayor y mejor uso a esta beneficiosa herramienta.

joint venture es un tipo de acuerdo comercial de inversin conjunta a largo plazo entre dos o ms personas (normalmente personas jurdicas o comerciantes). Un joint venture no tiene por qu constituir una compaa o entidad legal separada. En castellano, joint venture significa, literalmente, aventura conjunta o aventura en conjunto. Sin embargo, en el mbito de lo jurdico no se utiliza ese significado: se utilizan, por ejemplo, trminos como alianza estratgica y alianza comercial, o incluso el propio trmino en ingls. El joint venture tambin es conocido como riesgo compartido, donde dos o ms empresas se unen para formar una nueva en la cual se usa un producto tomando en cuenta las mejores tcticas de mercadeo. El objetivo de una empresa conjunta puede ser muy variado, desde la produccin de bienes o la prestacin de servicios, a la bsqueda de nuevos mercados o el apoyo mutuo en diferentes eslabones de la cadena de un producto. Se desarrollar durante un tiempo limitado, con la finalidad de obtener beneficios econmicos para su desarrollo. Para la consecucin del objetivo comn, dos o ms empresas se ponen de acuerdo en hacer aportaciones de diversa ndole a ese negocio comn. La aportacin puede consistir en materia prima, capital, tecnologa, conocimiento del mercado, ventas y canales de distribucin, personal, financiamiento o productos, o, lo que es lo mismo: capital, recursos o el simple know-how (saber cmo). Dicha alianza no implicar la prdida de la identidad e individualidad como persona jurdica. Caractersticas del joint venture: La idea base de formar un joint venture es el unir conocimiento, aptitudes y recursos, compartiendo a su vez las ganancias y los riesgos.

No existen requisitos sobre la forma de actuar conjuntamente. Las empresas pueden firmar un contrato de colaboracin, constituir una UTE (reconocidas por el Derecho espaol y argentino), o incluso una sociedad participada por ambas. Este tipo de asociacin son generalmente establecidas a mediano o largo plazo, toda vez que los objetivos que buscan no son sencillos de alcanzar y requieren mucha planeacin y ejecucin, por lo que hacerlo a corto plazo representara demasiados costos y difcilmente realizable. Es caracterstica distintiva de un joint venture el que sus integrantes (denominados venturers) mantienen su identidad e independencia para con el joint venture, as como para con los dems venturers, no existe ni fusin ni absorcin para implementar el joint venture, salvo que ese haya sido uno de los compromisos conjuntos pactados entre las partes. El joint venture tambin puede darse en el caso de que los venturers se unan solo para la creacin de un nuevo producto o la agilizacion de una lnea de ensamblaje. La diferencia entre un joint venture y una fusin es que en el caso del joint venture, las empresas A y B se juntan para crear una empresa C; existen ahora tres empresas; a este fenmeno se le identifica como un joint venture corporativa o incorporada. En cambio en una fusin (merger en ingls), la empresa A (fusionada) se fusiona con la empresa B (fusionante); existe ahora solamente la empresa fusionada. En una empresa conjunta, los socios suelen seguir operando sus negocios o empresas de manera independiente. La empresa conjunta supone un negocio ms, esta vez con un socio, cuyos beneficios o prdidas reportarn en la cuenta de resultados de cada uno en funcin de la forma jurdica con la que se haya estructurado la propia empresa conjunta. Se debe aclarar si el joint venture implica solamente la sociedad estratgica entre empresas de generacin privada o si el concepto es aplicable a empresas privadas en conjunto con organizaciones de la administracin pblica de orden nacional, provincial o municipal. Si esto es posible la integracin de capitales privados con inversin pblica acarreara beneficios de caractersticas imponderables para los estados, especialmente cuando estas acciones conjuntas tengan lugar en el rea de las ciencia y la tecnologa. Motivos para constituir una empresa conjunta Hay muchas ventajas que contribuyen a convencer a las compaas para realizar empresas conjuntas. Estas ventajas incluyen el compartir costos y riesgos de los proyectos que estaran ms all del alcance de una sola empresa. Son muy importantes las empresas conjuntas en aquellos negocios en los que hay necesidad de fuertes inversiones iniciales para comenzar un proyecto que reportar beneficios a largo plazo (como, por ejemplo, el sector petrolfero o algunas grandes obras). Para las firmas pequeas, medianas y grandes, la empresa conjunta ofrece una oportunidad de actuar de forma conjunta para superar barreras, incluyendo barreras comerciales en un nuevo mercado o para competir ms eficientemente en el actual. Es muy habitual, por tanto, encontrar la creacin de empresas conjuntas para acceder a mercados extranjeros que requieren de importantes inversiones y de un know-how especfico del pas en el que se intenta entrar (para lo cual uno de los socios suele ser una empresa nacional que conozca el mercado, y el otro aquel que pretende introducir sus productos).