El Mundo Procesal rinde Homenaje al Maestro Adolfo Alvarado Velloso

LAS PARTES EN EL PROCESO

Por: Jorge Horacio Zinny jhzinny@ciudad.com.ar 1. INTRODUCCIN
El proceso judicial, en cuanto mtodo racional de debate para la solucin pacfica de los conflictos intersubjetivos de intereses de naturaleza jurdica, est conformado por un elemento subjetivo, un elemento objetivo y un elemento teleolgico.El elemento subjetivo lo constituyen sujetos sin cuya existencia resulta inconcebible la idea de proceso, a los cuales llamamos esenciales, y por otros que pueden o no tener algn tipo de intervencin, a los cuales llamamos eventuales.Los sujetos esenciales son, por un lado, el rgano jurisdiccional, esto es, la persona que tiene como misin resolver la cuestin que ha sido trada a su conocimiento, dictando una decisin que la dirima definitivamente, en concreto, el juez, y otro lado, aquel que hace valer una pretensin ante el rgano jurisdiccional y aquel contra quien ella se hace valer, en definitiva, las partes.-Desde este punto de vista, el proceso es un sistema reglado de discusin entre dos personas con intereses contrapuestos, colocados en un plano de absoluta igualdad jurdica, frente a un tercero que tiene como funcin definir los derechos invocados.El elemento objetivo est constituido por la actividad que despliegan los sujetos procesales, tanto los esenciales cuanto los eventuales, en el ejercicio de sus facultades y derechos y el cumplimiento de sus cargas y deberes, que se plasma en los actos procesales, conformando la serie gradual, progresiva y concatenada en que consiste, desde este punto de vista, el proceso judicial.El elemento teleolgico lo constituye la finalidad que se persigue con este mtodo racional de debate, esto es, la solucin pacfica del conflicto intersubjetivo de intereses mediante una resolucin jurisdiccional que acte el derecho en el caso concreto planteado.- Desde este punto de vista, el proceso judicial es un instrumento para la realizacin indirecta del derecho.En este trabajo, nuestra preocupacin est dirigida a determinar quienes son las partes en el proceso judicial, cuales son las condiciones que deben reunir para serlo, cuales son sus facultades y cargas procesales y a quienes alcanzan los efectos de la decisin.-

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2.

CONCEPTO
2.1.Para Prieto Castro, el proceso supone la existencia de dos o ms personas en posicin

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contrapuesta, a las que se denominan partes, una de las cuales ejercita la accin (actor) pidiendo al rgano del Estado un acto jurisdiccional de tutela y otra frente a la cual tal acto se solicita (demandado o acusado).-Cualquiera que no ocupe una de estas posiciones originariamente, son denominados terceros, an cuando estos, en determinadas circunstancias, puedan incorporarse posteriormente asumiendo el carcter de partes.2.2.Mximo Castro afirma que parte es el sujeto que en su inters reclama, o en cuyo nombre se reclama, o contra quien se reclama, la actividad jurisdiccional.-Sostiene que todo juicio supone dos partes, actor y demandado, cuyas posiciones son totalmente distintas ya que, por un lado, la del demandado es ms favorable en cuanto al actor le corresponde la carga de la prueba toda vez que es quien intentan modificar el statu quo, pero en cambio- el actor, como tal, nunca puede ser condenado, salvo en las costas.2.3.Para Chiovenda, parte es aquel que demanda en nombre propio, o en cuyo nombre se demanda, una actuacin de la ley, y aquel frente a la cual sta es demandada.-La idea de parte, entonces, es netamente procesal porque surge del mismo pleito, esto es, de la relacin procesal, ya que, por un lado, puede haber sujetos de una relacin jurdica sustancial con intereses contrapuestos que no estn en pleito, y por otro, se puede deducir en pleito una relacin sustancial por una persona o frente a una persona que no es el sujeto de aquella relacin.-El requerimiento de una actuacin de la ley, en concreto, una demanda, supone dos partes: el que la hace y aquel frente a quien se hace, en definitiva, actor y demandado.- Un proceso judicial sin estas dos partes es inconcebible.2.4.Carnelutti sostiene que, al ser un conflicto intersubjetivo de intereses, el litigio no puede existir sin dos sujetos distintos.-Precisamente, porque el conflicto trascendente para el derecho tiene dos sujetos, cada uno de ellos recibe el nombre de parte, con lo que se indica ms bien su posicin que su individualidad, o sea, que es uno de los dos sujetos del conflicto y, por lo mismo, forma parte de un todo.2.5.En esta misma lnea de pensamiento se pronuncia Goldschmidt, sosteniendo que las partes son los sujetos de los derechos y de las cargas procesales, agregando que en todo proceso deben intervenir dos agregamos, enfrentados- porque es inconcebible una demanda contra si mismo.2.6.Palacio afirma que es parte toda persona (fsica o de existencia ideal) que reclama en nombre propio, o en cuyo nombre se reclama, la satisfaccin de una pretensin y aquel frente a la cual se reclama dicha satisfaccin.-Agrega que la nocin de parte implica un enfrentamiento y por ello slo es aplicable a los procesos contenciosos.2.7.Devis Echanda sostiene que el concepto de parte es puramente formal, es decir, en materia civil, laboral y contencioso administrativo, es aquel que demanda en nombre propio o en cuyo nombre se demanda la sentencia o el mandamiento ejecutivo mediante el proceso; quien es demandado directamente o por conducto de su representante y quien interviene luego de modo permanente y no transitorio o incidental.2.8.Para Clari Olmedo, parte es el titular de la pretensin hecha valer en juicio y aquel contra quien ella es formulada.-

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2.9.Alsina define a la parte como aquel que en nombre propio o en cuyo nombre se pretende la actuacin de una norma legal y aquel respecto del cual se formula esa pretensin.Tiene, entonces, la calidad de parte quien, como actor o demandado, pide la proteccin de una pretensin por los rganos jurisdiccionales.2.10.Alvarado Velloso, luego de distinguir entre sujetos del conflicto y sujetos del litigio, dice que parte procesal es todo sujetos que de manera permanente o transitoria deduce en el proceso una pretensin en nombre propio o en cuyo nombre se acta (nunca asume el carcter de parte el representante de ella) y aquel respecto de quien se pretende.2.11.Si repasamos los conceptos y definiciones de los tratadistas mencionados precedentemente, encontraremos algunas notas comunes.a) En primer lugar, todos ellos tienen como modelo el proceso contencioso, en el que se advierte con toda claridad la existencia de dos sujetos con intereses contrapuestos, lo que genera un conflicto que, al decir de Alvarado Velloso, cuando es llevado a sede judicial, se transforma en litigio.-La contencin, entonces, esto es, la afirmacin de la existencia de intereses en contradiccin entre los sujetos que intervienen como partes, es una nota distintiva que debe ser tenida en cuenta como elemento integrante de toda conceptualizacin a su respecto.b) En segundo lugar, se advierte que las partes son dos, ni ms de dos ni menos de dos: una, que pretende y otra contra quien se pretende.-En mi opinin, no frente a sino contra de, desde que lo que persigue el actor al deducir la pretensin es que el demandado sea obligado a cumplir una determinada prestacin que es favorable para el primero.-Por consiguiente, la pretensin se hace valer ante el tribunal contra el demandado.La dualidad de las partes hace a la esencia misma del proceso judicial, en cuanto mtodo de debate, aspecto sobre el que volver ms adelante.c) En tercer lugar, hacen mencin a la existencia de una pretensin que es llevada a conocimiento del rgano jurisdiccional, reclamndole su acogimiento.-Si el actor pretende que el demandado sea obligado a cumplir una determinada prestacin, y este resiste pretendiendo no ser obligado a hacerlo, cabe concluir que necesariamente d) Finalmente, en cuarto lugar, se advierte la nocin de que las partes son elementos parciales de un todo.De lo dicho hasta ahora surge con toda nitidez que el concepto de partes es estrictamente procesal, desde que slo es posible elaborarlo cuando se afirma la existencia de la contradiccin de intereses, que es llevada a conocimiento del juez para que la resuelva, dando as nacimiento al proceso judicial.Si el inters que se afirma contradicho o desconocido se transforma en pretensin al ser invocado procesalmente, sea en nombre e inters propio o en nombre e inters de otro, cabe concluir en que las partes son los titulares activo y pasivo de la o las pretensiones hechas valer en el proceso .Del concepto propuesto quedan excluidos: a)-el juez, que es sujeto de la relacin jurdica procesal pero no de la pretensin desde que no es titular activo ni pasivo de ella; b)- los sujetos eventuales de esa relacin (testigo, perito, martillero, etc.) por cuanto al intervenir en el proceso no hacen valer pretensin alguna, ni invocan un inters propio, y slo participan en carcter

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de auxiliares del rgano jurisdiccional al proporcionarle elementos capaces de producirle conocimiento acerca del fundamento de la pretensin.Como lo dijramos precedentemente, todos aquellos que no son partes inicialmente, reciben el nombre de terceros.-Sin embargo, cuando el tercero ingresa a un proceso ya iniciado invocando un inters propio, sea opuesto al del actor y al del demandado, sea coincidente con el de uno de ellos y, por consiguiente, opuesto al del otro, queda abarcado por el concepto propuesto porque en tal hiptesis el tercero deja de serlo ya que es titular activo o pasivo de una pretensin que hace valer en el proceso.-

3.

POSICIN JURDICA

De todo lo expuesto, surge con toda claridad que las partes en el proceso se ubican en una posicin doble, igual y contradictoria.Tal como lo expresara precedentemente, la posicin doble de las partes significa que en todo proceso ellas aparecen en dos posiciones quien pretende y contra quien se pretende-, de manera que no puede haber proceso sin partes, o con una sola o con tres o ms.-La contencin, la existencia de intereses jurdicos contrapuestos, hacen a la esencia del concepto de proceso, de manera tal que si aquella no existe, este tampoco y esto explica la afirmacin precedente.-Es por esto que Palacio, refirindose a los actos de jurisdiccin voluntaria, afirma que quien los promueve no es un actor sino un peticionario, toda vez que en su presentacin no invoca ningn conflicto de intereses y, por consiguiente, no hace valer una pretensin.Esta dualidad, como afirma Guasp, tiene un carcter lgico y abstracto y no histrico y concreto, y es por eso que ella no se rompe en los proceso en rebelda ni en los casos de litisconsorcio, - En el primer caso no falta una parte sino que esta no ha tomado intervencin en el proceso, esto es, no ha comparecido, pero eso no significa en manera alguna que deje de serlo y, consecuentemente, que no lo alcancen los efectos procesales y sustanciales que produce la actuacin judicial.-En el segundo caso, no es que la mutiplicidad de sujetos implique una multiplicidad de partes, sino que ellos estarn ubicados en uno u otro o ambos polos pero constituyendo una parte nica, sea como actor (o pretendiente) o como demandado (o pretendido), an en los procesos colectivos en los que una cantidad indeterminada de personas, sin intervencin directa en el proceso e, inclusive, ignorando su existencia, sern alcanzados por los efectos de la sentencia en virtud de ser, an sin saberlo, co-pretendientes o co-pretendidos.Lo mismo ocurre en los proceso complejos, en los que la existencia de diversas pretensiones contrapuestas constituyen o pueden constituir una multiplicidad de relaciones jurdicas procesales que se desarrollan y resuelven en un nico proceso por razones seguridad y certeza, y tambin de conexidad o de economa, en todas ellas se producir el fenmeno dual de pretendiente y pretendido.-Lo mismo ocurre cuando el tercero ingresa al proceso ya iniciado haciendo valer una pretensin opuesta a ambas partes originales, porque en esta hiptesis actor y demandado originales constituirn conjuntamente- la parte demandada por el tercero, que asume el rol de actor.La posicin igual significa que la ley debe otorgar a las partes facultades y cargas de contenido equivalente, y tambin igualdad de posibilidades y oportunidades para ejercerlas y cumplirlas, respectivamente.-En definitiva, la norma procesal coloca a ambas partes en un mismo plano frente al tribunal, garantizando a cada una el pleno ejercicio de su derecho de defensa.-

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Cabe advertir, sin embargo, que esta igualdad es formal, con el contenido que le hemos dado, ya que desde el punto de vista material la partes se hallan ubicadas en distintos planos.En efecto, el actor no puede ser condenado, salvo en costas y en multas por inconducta y slo corre el riesgo de que su pretensin sea rechazada, en tanto que el demandado, adems, de las costas y multas, puede ser condenado a cumplir con la prestacin exigida por el actor.Lo mismo ocurre en cierto tipo de procesos a los que las partes llegan en una posicin particular que descarta la posibilidad de una igualdad absoluta, como es el caso de los juicios ejecutivos, en los que el ttulo que invoca el actor goza de una presuncin de legitimidad y de autenticidad otorgada por la ley- que restringe las facultades procesales del demandado.Finalmente, la posicin contradictoria, supone cada parte tiene la misma posibilidad de contradecir (decir lo contrario) las afirmaciones formuladas por su adversario y que las propias sean tambin tenidas en cuenta por el juzgador a la hora de resolver, sin que ello signifique, necesariamente, que sean acogidas; supone, tambin, la posibilidad de realizar su actividad procesal y producir pruebas, controlando la efectuada por su adversario, pudiendo oponerse a aquella que estime irregular.- La contradiccin es de la esencia del proceso contencioso ya que este se origina con motivo de la afirmacin de la existencia de un conflicto de intereses que ya lo dijimos- es llevado a conocimiento y decisin del rgano jurisdiccional.La contradiccin se exhibe como una pura posibilidad y no a una real actualidad, desde que puede ocurrir que ella no se produzca, por ejemplo, cuando el demandado se allana o el actor desiste del derecho invocado, o cuando alguna de las partes deja vencer el plazo para ejercer una facultad o cumplir una carga, sin hacerlo.259

4.

CLASES DE PARTES

Afirma Palacio que, aunque el concepto de parte es nico, admite ciertas variantes que permiten distinguir entre distintas clases de partes.-As, segn el momento en que participan pueden ser originarias, (actor, demandado, reconviniente) o intervinientes o posteriores, que son todos los que concurren voluntaria, provocada o necesariamente a un proceso pendiente, sin haber sido siquiera mencionados en la demanda u oposicin; segn su composicin, pueden ser simples, si estn constituidas por un solo sujeto (actor, demandado), o complejas o mltiples, si son dos o ms (litisconsorcio activo, pasivo o mixto); principales, que hacen valer un derecho o inters propio (actor, demandado), o accesorias, que son las que estn habilitadas para invocar un inters coincidente con el derecho aducido por las partes principales(citado en garanta, fiador simple, etc.); permanentes, que son los sujetos activos o pasivos de la pretensin que es objeto del proceso, sean que participen desde el comienzo o que se incorporen posteriormente como intervinientes principales o accesorios, o transitorias o incidentales, que hacen valer un inters propio pero limitado a una determinada etapa o trmite del proceso.La importancia prctica de la clasificacin reside en que, adems de las partes que esencialmente deben intervenir desde el inicio del proceso, puede ocurrir que concurran a l sujetos distintos a los iniciales invocando una relacin propia vinculada a la que se discute, por el objeto o por la causa o por ambos elementos simultneamente, afirmando la existencia de un derecho o un inters propio para intervenir en el trmite procesal, esto es, sujetos que, sin ser partes, pueden llegar a serlo.-Adems, segn su grado de vinculacin con las partes principales o con el objeto del proceso, ser mayor o menor la amplitud de las facultades procesales que puede ejercer.-

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5.

CAPACIDAD PROCESAL
Resulta necesario distinguir entre capacidad para ser parte y capacidad procesal.-

Tiene capacidad para ser parte toda persona de existencia fsica o ideal, de derecho privado o pblico- capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones, por cuyo motivo estn dotados de los poderes de accin y de excepcin y, por consiguiente, tienen aptitud para ser titulares de los derechos, facultades, deberes, obligaciones y cargas que surjan como consecuencia del proceso.- Esto es as porque todas ellas pueden ser titulares activos o pasivos de una pretensin.- Es lo que en el derecho argentino se denomina capacidad de derecho.Alvarado Velloso sostiene que, simplemente, como una forma de garantizar el derecho de defensa en juicio, la ley reconoce este tipo de capacidad a entidades que no son propiamente personas jurdicas, como las simples asociaciones o las sociedades irregulares, y a otras constituidas exclusivamente por una masa o conjunto de bienes, como son la herencia yacente o vacante o la masa del concurso o la quiebra, que pueden ser titulares de una relacin jurdica litigiosa.-En estos casos, la actuacin de estos entes se encuentra regulada legalmente, estableciendo que quien litiga por ellos, ejerciendo su representacin, es una persona fsica debidamente legitimada (curador, administrador, sndico, etc.)
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Ahora bien, no todas las personas capacitadas para ser parte lo estn para realizar por s mismas actos procesales vlidos.-La capacidad procesal, entonces, es la aptitud legal de cumplir vlidamente los actos procesales, ejerciendo las facultades y cumpliendo con la cargas que la ley procesal acuerda o impone a las partes.-Se trata de una capacidad de obrar, que en el derecho argentino se denomina capacidad de hecho.Cabe advertir que tanto la capacidad para ser parte cuanto a la capacidad procesal son condiciones necesarias que deben reunirse, desde un punto de vista general, para ser parte o para cumplir vlidamente actos procesales en cualquier proceso, en cuanto no estn referidas a un proceso dado.-En este sentido puede afirmarse que toda persona puede ser parte y tener participacin en cualquier proceso, siempre que goce de plena capacidad.Sin embargo, tambin desde un punto de vista general hay ciertas personas que gozan de una capacidad restringida aquellos a los que, conforme a las normas del derecho sustantivo, son incapaces absoluta o relativamente- y, por tanto, carecen de capacidad procesal por cuyo motivo pueden ser partes pero no realizar vlidamente actos procesales.- Tales son , por ejemplo, las personas ideales, los incapaces absolutos del derecho civil, las personas inhabilitadas judicialmente y, en general, todas aquellas que estn sometidas a un rgimen de representacin necesaria o forzosa.- En ciertos casos, la ley hace una excepcin y reconoce a los incapaces aptitud para realizar vlidamente actos procesales respecto de determinadas pretensiones, como es el caso del fallido respecto del divorcio o de filiacin, reconocindoles capacidad procesal exclusivamente para tales supuestos.En la Argentina, adems, la norma exige que, quien siendo parte, pretende cumplir por si mismo los actos procesales de postulacin, de alegacin y de impugnacin, debe contar con asistencia letrada a fin de asegurarle un correcto ejercicio del derecho de defensa.-Esa asistencia puede ser bajo la figura del patrocinante, que es el asesor letrado que ejerce la direccin tcnica de la defensa, o la del representante convencional o mandatario judicial, que es quien cumple la actividad procesal.-En algunas legislaciones, ambas tareas deben ser realizadas por personas distintas, en cuyo caso el representante o mandatario debe contar con direccin letrada, salvo

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para ciertos actos; en otras, cuando el mandatario es abogado, se autoriza que las dos sean efectuadas por el mismo profesional.-

6.

LEGITIMACIN PROCESAL

Deben diferenciarse los conceptos de capacidad y de legitimacin, por cuanto el primero en su doble vertiente de capacidad para ser parte(o capacidad de derecho) y capacidad para cumplir en el proceso vlidamente los actos de parte (capacidad de hecho)- est referidos al proceso en general, sin tener en consideracin ninguno en especial.-As, cualquier persona que goce de capacidad plena puede ser parte o cumplir vlidamente los actos de parte, en cualquier proceso.-La legitimacin, en cambio, atiene de la aptitud para ser parte (legitimatio ad caussam) o para cumplir vlidamente los actos de parte (legitimatio ad processum) en un proceso dado, esto es, referido a un proceso concreto y determinado.Si, como hemos dicho, partes son los titulares activo y pasivo de la pretensin hecha valer en juicio, slo podrn ser partes en un proceso determinado quienes renan tales calidades respecto de la concreta pretensin hecha valer.-Sin embargo, debe tenerse en cuanta que, como el concepto de parte se puramente formal, la legitimatio ad caussam es una cuestin sustancial y, por tanto, ser objeto de anlisis en la decisin final.-Si una u otra de las partes carecen de esta calidad, el fallo necesariamente ser adverso y la pretensin deducida deber ser desestimada por que no fue hecha valer por quien, conforme a las normas sustantivas, poda hacerlo, o no lo fue, conforme a esas mismas normas, contra quien deba serlo.-Como explica Alvarado Velloso, se trata de investigar si el actor o el demandado, o ambos, son las personas ante las cuales puede emitirse tilmente la sentencia.-A ttulo de ejemplo, en la sentencia deber analizarse si quien demand invocando ser acreedor realmente lo es, o si quien fue demandado adjudicndosele la calidad de deudor realmente lo es.-No obstante, algunas legislaciones admiten otorgarle a esta cuestin un tratamiento autnticamente procesal, dndole el carcter de excepcin previa, siempre que la falta de legitimatio ad causam sea manifiesta, es decir, que desde el inicio mismo pueda afirmarse sin lugar a dudas que quien demanda no es la persona que puede hacerlo, o que quien es demandado es la persona contra quien deba dirigirse.La legitimatio ad processum, o legitimacin procesal, es la aptitud para cumplir vlidamente los actos de parte teniendo en consideracin un proceso determinado.- Como esta aptitud es un requisito sine qua non para la validez de la constitucin de la relacin jurdica procesal y, por consiguiente, para que se configure el debido proceso que concluya en una sentencia vlida, su existencia o inexistencia en quienes aparecen como partes debe ser analizada ab initio.Sostiene Devis Echanda que este tipo de legitimacin forma parte de la personera adjetiva, que mira a la capacidad, a la adecuada representacin y a la habilidad litigiosa de las partes, esto es, el derecho de estas de intervenir por si mismas en el cumplimiento de los actos procesales, o si requieren necesariamente de patrocinio letrado.- Por eso la ausencia de legitimacin procesal en el actor o en el demandado, puede y debe- ser analizada de oficio por el tribunal, o a peticin de parte mediante la excepcin de falta de personera en el actor o en el demandado o en sus representantes y su admisin provocar la desestimacin de la demanda sin ingresar al anlisis de la pretensin hecha valer y de sus fundamentos.- A ttulo de ejemplo, el acreedor menor de edad que hace valer por si mismo la pretensin y no por medio de su representante necesario (padre, madre o tutor), o que siendo mayor, la dirige contra un incapaz que ejerce por si el poder de excepcin, o quien hace valer una pretensin invocando la representacin de su titular, de la cual carece.-

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Cabe advertir que este tipo de legitimacin es otorgado por la ley a determinados funcionarios u organizaciones, no obstante no ser partes, teniendo en cuenta intereses de naturaleza pblica, como es, por ejemplo, la participacin del Asesor Letrado oficial en todo proceso en que sea parte un incapaz, sin perjuicio de la representacin necesaria que ejerzan los padres o el tutor o el curador.-

7.

DERECHOS FACULTADES Y CARGAS DE LAS PARTES

Afirma Palacio que, en sentido amplio, constituyen facultades de las partes todas las posibilidades lcitas que, a travs de actos u omisiones, pueden ejercer autnomamente durante la sustanciacin del proceso,y frente a las cuales existe un correlativo deber impuesto al rgano judicial o a la parte contraria.Agrega este autor que no es fcil el deslinde entre los llamados derechos subjetivos procesales y las facultades o poderes jurdicos de las partes.-As, habr derechos subjetivos procesales cuando ellos suponen una correlativa obligacin del rgano jurisdiccional o del adversario cuyo incumplimiento es susceptible de ser jurdicamente sancionado, como por ejemplo, si el juez guarda silencio frente a una concreta peticin de la parte, o si el adversario no satisface las costas que le han sido impuestas.-En cambio, nos existe una facultad procesal cuando existe el deber genrico de no impedir su ejercicio, como es por ejemplo- la de recusar al juez con o sin causa, o alegar.Debe tambin distinguirse los conceptos de carga procesal y deberes de las partes.La carga procesal constituye una posibilidad de eleccin entre dos conductas lcitas, sin que ni el juez ni el adversario pueda exigir una u otra.-Se trata de una posibilidad de actividad prevista en la norma, no de inactividad, de manera tal que las consecuencias disvaliosas que puedan derivarse hacia quien omite actuar no implica una sancin sino el resultado previsible de una conducta libremente adoptada.-A modo de ejemplo, las partes tienen la carga de impugnar la resolucin judicial que le es desfavorable, pero nadie puede obligarla coactivamente a cumplirla.-Si no lo hace y la resolucin queda firme, el disfavor que de ella surja no es una sancin sino el resultado de una eleccin.En cambio existen deberes procesales cuando su cumplimiento es jurdicamente exigible, de manera tal que su incumplimiento acarrea una sancin.-As, a modo de ejemplo, es un deber procesal de las partes extensivo a sus auxiliares- el observar el debido respeto al juez y al adversario, cuya violacin es pasible de ser jurdicamente sancionado.-En esta categora, se inscribe tambin el deber de actuar en el proceso con buena fe y el de cumplir las resoluciones judiciales firmes cualquiera sea su entidad (desde un mero proveimiento hasta la sentencia).-

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8.

LITISCONSORCIO

Cuando en un proceso varias personas demandan a una, o una demanda a varias, o varias demandan a varias, se produce el fenmeno procesal conocido como litisconsorcio, que consiste en la coexistencia de varias personas ocupando una misma posicin de parte (activo, pasivo o mixto, respectivamente).8.1.El litisconsorcio es originario cuando varias personas demandan a una, o una a varias, o varias a varias, o sucesivo, cuando hay una incorporacin posterior de personas a

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uno o a otro de los polos procesales, o varias personas se incorporan a uno y a otro.-El primero puede resultar de una cotitularidad activa o pasiva- de la pretensin hecha valer, o de una conexidad jurdica entre las pretensiones, que surge de la existencia de dos o ms elementos comunes de los que constituyen la relacin jurdica procesal, estos es, los sujetos, el objeto perseguido o la causa de pedir (subjetivo, objetivo y causal).-El segundo puede resultar de la afinidad o la homogeneidad entre las pretensiones.8.2.Tambin puede ser voluntario o necesario o forzoso.-En el primer caso, la pretensin que hace valer cada uno de los litisconsorcistas, no obstante ser independientes una de otra y que pudieron ser reclamadas en procesos individuales, existe entre ellas un vnculo de conexidad causal o de afinidad, esto es, tienen en comn la relacin jurdica en la que se fundan o el sujeto o sujetos contra quien se dirigen.-A modo de ejemplo, habr litisconsorcio voluntario cuando varios sujetos afectados en un accidente de trnsito, v.g. pasajeros del mismo mnibus, deciden demandar conjuntamente al conductor, reclamando cada uno sus propios daos; o cuando uno de los pasajeros demanda simultneamente al conductor y al propietario; o cuando varios pasajeros demandan simultneamente al conductor y al propietario.-Lo mismo vale para el litisconsorcio pasivo, esto es, cuando uno dirige su pretensin contra varios, y para el mixto, esto es, cuando en ambos polos se ubican una multiplicidad de sujetos.-En este tipo de litisconsorcio la intervencin de todos los posibles litisconsorcistas no es imprescindible y la ausencia de alguno o algunos de los que, encontrndose en condiciones de serlo, voluntariamente no se incorporaron al proceso en uno u otro polo, no afecta la validez de la cosa juzgada que, adems, no podr ser invocada ni a favor ni en contra de ellos.Alvarado Velloso critica la denominacin de facultativo o voluntario de esta forma de litisconsorcio sosteniendo que no queda librada exclusivamente a la voluntad del actor la constitucin del litisconsorcio, bajo la excusa que ello se origina en una relacin jurdica escindible, y, por tanto, no puede ser obligado a demandar a quien no quiere, ya que si optara por hacerlo contra cada uno de sus deudores en proceso separados, estos deben ser acumulados para ser resueltos en una nica decisin que contenga igual solucin para todos con respecto al hecho causal, a fin de evitar la posibilidad de soluciones diversas en este aspecto, satisfaciendo as los principios jurdicos de certeza y de seguridad.La naturaleza escindible de la relacin jurdica que origina el proceso, faculta a que cada uno de los litisconsorcista puede adoptar la conducta procesal que estime pertinente, sin que ello afecte las facultades o derechos de sus copartes.-As, uno o algunos de ellos puede desistir, o allanarse, o transar con alguno o algunos de sus adversarios, sin que ninguna de estas decisiones influya en el ejercicio de las facultades procesales de los dems sujetos que ocupen su misma posicin.Albarenga sostiene que existen manifestaciones modernas que ponen en crisis la teora clsica que intenta explicar el fenmeno litisconsorcial.-Afirma que el proceso se encuentra estructurado para el debate de derechos individuales y no para el conocimiento y decisin de cuestiones colectivas o de inters general.- Entendemos que, sin perjuicio de reconocer que, efectivamente, el proceso, por regla, se estructura para el debate de derechos individuales, y la utilidad de elaborar un procedimiento especfico para la tramitacin y decisin de ese tipo de cuestiones el proceso colectivo-

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y sin ingresar al anlisis de la problemtica que se plantea en la hiptesis de la multiplicidad de sujetos que pueden constituir la parte activa o la parte pasiva del proceso y que pueden ser alcanzados por los efectos de la cosa juzgada, an ignorando la existencia misma del conflicto que los abarca, con ciertas excepciones para algunos casos, tambin es de aplicacin la figura litisconsorcial.-Y esto es as porque, como en el caso del litisconsorcio clsico, a fuer de reiterativo, todos los sujetos tienen las mismas facultades y cargas procesales, sin que la actuacin de cada uno influya en la de los dems.-As, podrn alguno o algunos de los actores desistir o conciliar con alguno o algunos de los demandados, sin que tal conducta perjudique la posicin procesal de quienes no adopten la misma conducta.-De la misma manera, alguno o algunos de los demandados podrn allanarse a la pretensin de alguno o algunos de los actores, o arribar con ellos a transacciones o conciliaciones sin que ello afecte a los dems.-En todo caso, quienes adopten alguna de estas conductas tendrn las consecuencias que de se desprendan de los vnculos jurdicos que se originen en ellas y no sern alcanzados por los efectos de la cosa juzgada de la sentencia firme que se dicte en el proceso colectivo.Lo que ha de variar en el tipo de cuestiones que deban sustanciarse en un proceso colectivo es la naturaleza de la representacin de aquellos sujetos innominados -e inclusive desconocidos- que necesariamente deber ejercerse a fin de garantizar la inviolabilidad de su derecho de defensa.- Del mismo modo, debe preverse una adecuada representacin para aquellos sujetos conocidos que han de ocupar uno u otro polo, de manera que sustituya eficazmente la intervencin individual de cada uno de los litisconsorcistas, cuyo nmero puede imposibilitar un desarrollo eficaz del proceso; a ttulo de ejemplo podra citarse la situacin de los afectados por la explosin de la fbrica de Ro Tercer.- Del mismo modo, tambin ha de variar el alcance subjetivo de la cosa juzgada.El anlisis de la naturaleza de la legitimacin de los sujetos que constituyan cada una las partes, de la particular representacin que se exige en este tipo de proceso y de las condiciones que debe reunir quien la ejerza, como asimismo los poderes y deberes que otorgarse o reconocerse al rgano jurisdiccional para atender procesos de esas caractersticas, como el alcance subjetivo de la cosa juzgada, excede el marco de este trabajo.Finalmente, la naturaleza escindible de la relacin jurdica que origina el proceso, faculta a que cada uno de los litisconsorcista puede adoptar la conducta procesal que estime pertinente, sin que ello afecte las facultades o derechos de sus copartes.-As, un litisconsorcista puede desistir, o allanarse, o transar con alguno o algunos de sus adversarios, sin que ninguna de estas decisiones influya en el ejercicio de las facultades procesales de los dems sujetos que ocupen su misma posicin.8.2.1. El litis consorcio es necesario o forzoso cuando es impuesto por la naturaleza de la causa o por la ley.- Se trata de situaciones en que varios sujetos son cotitulares de una relacin jurdica inescindible, que deben ocupar una misma posicin procesal, de suerte que tanto la declaracin jurisdiccional respecto del hecho causal cuanto la condena o absolucin debe ser nica e igual para todos.- Sostiene Palacio que por hallarse en discusin una relacin jurdica que es comn e indivisible a una pluralidad de sujetos, no es posible un tratamiento procesal por separado de su constitucin, modificacin o extincin.- Precisamente, la naturaleza inescindible

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de la relacin jurdica exige que la pretensin sea hecha valer conjuntamente por todos los cotitulares, o contra todos los vinculados pasivamente.- As, se impone la citacin de todos los legitimados activos y pasivos- en el litigio que se genera con motivo de aquella, pues solamente de esa manera la sentencia que se dicte ser vlida, til y eficaz, satisfaciendo as la seguridad jurdica.A ttulo de ejemplo de litisconsorcio impuesto por la naturaleza de la causa, podemos mencionar la divisin de condominio litigiosa, que exige la intervencin de todos los condminos en una u otra posicin procesal (actora o demandada), y del impuesto por la ley, el del reconocimiento de la filiacin matrimonial toda vez que, originndose ella en el vnculo matrimonial de los padres, debe necesariamente reclamarse a ambos.La inescindibilidad de la relacin jurdica que origina el proceso impide que la conducta procesal que adopte alguno de los litisconsorcistas pueda afectar negativamente a su coparte.-As, en el ejemplo precedente, el allanamiento del padre o de la madre, como el desistimiento del actor respecto de uno u otro, resulta ineficaz ya que no se concibe ni lgica ni jurdicamente que se dicte una resolucin que declare la filiacin matrimonial respecto del padre, o de la madre, y no del otro.- Correlativamente, si uno de ellos logra demostrar la inexistencia del vnculo filiatorio invocado, aunque el otro haya mantenido una actitud pasiva, el pronunciamiento desestimatorio de la pretensin que se dicte beneficiar a ambos.8.3.La doctrina tambin admite la existencia de un litisconsorcio denominado necesario impropio o cuasi necesario, que se configurara en la hiptesis de que habiendo varias personas eventualmente legitimadas para hacer valer una determinada pretensin, o para oponerse a ella, la sentencia que se dicte los afectar a todos por igual, an en el supuesto que no hayan participado o no hayan sido citadas al proceso.- En este sentido, dice Palacio que los ejemplos ms corrientes son la pretensin de declaracin de incapacidad de una persona que, cuando es interpuesta por alguna de las personas legitimadas por la ley para hacerlo, puede concluir con una sentencia de interdiccin, que ser vlida an respecto de otros legitimados que no fueron citados a la causa, o la pretensin de declaracin de nulidad de la asamblea de una sociedad annima por violacin a las disposiciones de la ley o del estatuto, que puede ser hecha valer por cualquier accionista y puede concluir en una sentencia que los afecte a todos.-En los ejemplos propuestos, la resolucin que haga lugar a la pretensin hecha valer, producir efectos erga omnes.Este tipo de litisconsorcio no requiere que todos los legitimados demanden o sean demandados conjuntamente, pero si son interpuestas en procesos separados, corresponde su acumulacin para que se resuelvan en una decisin nica.-

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9.

LA REPRESENTACIN PROCESAL

Puede ocurrir que una persona procesalmente capaz decida no concurrir al proceso, otorgando mandato a un tercero para que la represente y cumpla en su nombre, los actos de parte, ejerciendo las facultades y cargas que le competen.-Tambin puede ocurrir que la persona (actora o demandada) no pueda actuar por si misma, por tratarse de una persona ideal, o porque no es procesalmente capaz, debiendo en ambos casos ser representada por un tercero.-

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La representacin procesal, entonces, es la actuacin que cumple un tercero, ajeno a la litis, ejerciendo, en nombre de la parte procesal que no quiere o no puede intervenir por si mismo, el derecho de defensa de esta y cumpliendo los actos procesales que le competen a su representado.-El representante nunca es parte sino participante, es decir, participa, interviene en el proceso realizando la actividad que le corresponde a su representado, en su nombre e inters.De lo dicho surge que la representacin puede ser voluntaria o convencional, o legal o necesaria.9.1. La representacin voluntaria o convencional surge de un mandato o apoderamiento que hace la parte a un tercero para que intervenga en su nombre y representacin.-El mandato o apoderamiento debe ser otorgado expresamente y reunir las condiciones de fondo y de forma que exige la norma sustantiva y puede ser general, para toda clase de causas, o especial, para una causa determinada.-El apoderamiento tambin puede ser otorgado mediante una actuacin especfica efectuada ante el juez de la causa, que es el llamado poder apud acta el que, por su propia naturaleza, siempre es especial y se limita al proceso en el que fue otorgado.-El apoderamiento, sea general o especial, faculta al mandatario a realizar todos los actos procesales, demandar y contestar demandas, deducir incidentes, interponer recursos y mantenerlos ante el a quo, en tanto que para absolver posiciones, desistir o allanarse es menester el otorgamiento de una facultad especfica y expresa porque se trata de actos de disposicin.En algunas legislaciones se exige que el representante o mandatario sea abogado o procurador.-En el primer caso, el representante podr actuar slo en tanto que en el segundo lo deber hacer bajo la asistencia y direccin de un abogado, salvo para determinadas actuaciones que podramos calificar de mero trmite, como es, por ejemplo, la peticin de audiencias, la peticin del libramiento de oficios ya ordenados por el tribunal, el acuse de rebelda, etc.En la representacin legal o necesaria es menester distinguir segn se trate de una persona jurdica ideal, de derecho pblico (Estado, entidades autrquicas, estados extranjeros, etc.) o de derecho privado (sociedades civiles o comerciales, fundaciones, etc.) o de una persona fsica.La representacin de toda persona, sea fsica o ideal, es ejercida por una persona fsica.- La representacin de una persona jurdica de derecho pblico surge exclusivamente de la ley orgnica, en tanto que la de la persona derecho privado nace de sus respectivos estatutos.9.2. La representacin necesaria de las personas fsicas procesalmente incapaces, que son los incapaces de hecho del derecho sustantivo, es ejercida por una persona preestablecida en la ley: los padres si se trata de menores de edad, el tutor en defecto de estos o el curador cuando se trata de incapaces mayores de edad.-Adems, en todos los litigios en que se encuentran comprometidos la persona o los intereses de incapaces la norma sustantiva exige la representacin promiscua del ministerio pblico pupilar, quien acta al lado del representante necesario pero que tiene autonoma en su desempeo, pudiendo inclusive oponerse a la actuacin que cumpla aquel si entiende que ella es perjudicial para el incapaz.- Esta representacin promiscua

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necesaria y legal, porque es impuesta por la ley- se justifica ya que en la proteccin de los incapaces est comprometido el orden pblico.-

10. MODIFICACIN DE LAS PARTES

Como en el proceso se constituye una relacin de larga duracin, puede ocurrir que, durante su sustanciacin, una o ambas partes sufran modificaciones en su composicin, sea por la incorporacin en una u otra o en ambas de sujetos que tienen alguna conexin jurdica con la pretensin hecha valer, ya sea con el elemento subjetivo, esto es, con una u otra de las personas inicialmente relacionadas en el proceso, ya sea con el elemento causal, esto es, con la causa de pedir, ya sea con el elemento objetivo, esto es, con el bien de la vida perseguido.Tambin puede ocurrir que alguno de los sujetos procesales que ocupan la posicin de actor o demandado sea reemplazado por otro, sea sucedindolo, sea sustituyndolo, sin que ninguna de estas modificaciones altere la pretensin, que sostiene Palacio- deber ser resuelta tal como fue planteada originalmente, ya que carecen de virtualidad para hacerlo.10.1. Conforme a lo dicho, se produce la modificacin en la posicin de parte cuando esta estuvo originalmente constituida por un solo sujeto (parte simple) y posteriormente se integra a ella uno (tercero interviniente coadyuvante), o varios (parte compleja), que invocan una relacin conexa a la que se debate en el proceso, o cuando se ha demandado en base a una relacin jurdica sustantiva inescindible, sin estar integrada una u otra o ambas partes, con la totalidad de sujetos que necesariamente deben ocupar la posicin de parte para que al decir de Alvarado Velloso- pueda dictarse una sentencia de cumplimiento posible y til.- En el primer caso nos encontraremos con un litisconsorcio voluntario sobreviniente, lo que significa que quien se incorpora al proceso lo hace en el estado en que este se encuentra, sin que sea posible retrotraerlo, siendo eficaces a su respecto los actos procesales cumplidos hasta ese momento por la persona que fue parte originaria.-En el segundo, por tratarse de un litisconsorcio necesario, deben suspenderse las actuaciones hasta tanto se haga efectiva la imprescindible citacin de los omitidos, y su integracin a la posicin que le corresponda (actora o demandada), de manera tal que a partir de all toda la actividad procesal se cumpla con todos los sujetos.El fenmeno inverso se produce cuando la demanda ha sido promovida por varios sujetos que posteriormente desisten del derecho litigioso, menos uno que contina el proceso, o cuando ha sido ejercida contra varios que posteriormente transan o concilian con el o los actores, menos uno que contina resistiendo, oponindose a la pretensin.-Cabe advertir que esta situacin no puede ocurrir cuando nos encontramos con un litisconsorcio necesario, sea activo o pasivo, porque de otra forma no podra dictarse una sentencia til.Obviamente, en los distintos supuestos el juzgamiento no es igual y tal circunstancia debe ser tenida en cuenta por el juzgador al momento de resolver la cuestin de fondo.10.2. Se produce la sucesin procesal cuando, con motivo de la extincin, prdida de legitimacin o modificacin sustancial en la composicin de una de las partes, la persona que ocupaba la posicin procesal de que se trate es reemplazado por otra u otras personas distintas a quien o quienes se transmiten los derechos litigiosos, convirtindose el reemplazante en el nuevo legitimado para obtener una sentencia

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de mrito, ocupando la posicin procesal del transmitente respecto del derecho transmitido.La sucesin procesal puede ser a ttulo universal, cuando se opera la transmisin de una universalidad de bienes y alguno de lo que la componen se halla en litigio, o singular, cuando, hallndose pendiente el proceso, alguna de las partes transmite a un tercero la cosa o derecho litigioso.10.2.2. La sucesin a ttulo universal se produce: a)- cuando la persona fsica que ocupa la posicin de parte fallece, real o presuntamente, a raz de lo cual se transmite la universalidad de sus bienes a los herederos y legatarios de parte alcuota, quienes en conjunto- pasan a ocupar su posicin mientras dure el estado de indivisin hereditaria y, una vez concluida esta quedar como parte aquel heredero a quien se adjudic la cosa en litigio; b)- cuando la persona ideal se extingue por disolucin, sucedindola como parte procesal el liquidador, o por fusin o escisin, en cuyo caso son sucedidas como parte procesal por los nuevos entes sociales.10.2.2. La sucesin a ttulo singular se produce: a)- mortis causae cuando el bien que se halla en litigio ha sido legado, en cuyo caso, la persona fsica fallecida, real o presuntamente, que es parte procesal es sucedida por el legatario de la cosa.-Sostiene Devis Echanda que debe tenerse en consideracin que el legatario no representa al causante y, por tanto, mientras subsista el estado de indivisin, son los herederos quienes deben comparecer y recin despus de aprobada la particin podr el legatario comparecer para que se le reconozca su condicin de cesionario a este ttulo, extromitiendo a los herederos.-Agrega que antes puede comparecer como litisconsorte en tanto invoca un inters propio; b)- por acto entre vivos cuando la cosa o derecho en litigio es transferida a un tercero por compraventa, permuta, donacin, cesin, etc.-En esta hiptesis debe advertirse que si el cesionario comparece al proceso y la parte contraria no consiente la sucesin, transmitente y cesionario continan como litisconsortes.Como se advierte, en la sucesin procesal se produce un reemplazo material de un sujeto por otro por haber cambiado la legitimacin.10.3. La sustitucin procesal se produce cuando la ley o el contrato habilita para intervenir en un proceso, como parte legtima, a una persona ajena a la relacin sustancial controvertida, aunque jurdicamente vinculada, por un derecho o por una obligacin de garanta a uno de los partcipes de la relacin discutida.- El sustituto interviene en nombre e inters propio, aunque en virtud de un derecho o una obligacin conectado a una relacin jurdica ajena.10.4. Palacio clasifica la sustitucin procesal en activa o pasiva, espontnea o provocada, total o parcial, originaria o sucesiva.La sustitucin es activa cuando el tercero hace valer la pretensin, esto es, inicia el proceso porque la ley lo legitima para demandar al deudor de su deudor, ejerciendo una pretensin subrogatoria.-Y es pasiva cuando comparece al proceso para oponerse a la pretensin controvertida, como es, por ejemplo, el caso de la eviccin.- En el

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primer caso, la intervencin del sustituto es siempre espontnea, en tanto que en el segundo la regla es que sea provocada a requerimiento de alguna de las partes originarias (citacin de la aseguradora en garanta, citacin de eviccin del enajenante), aunque, por gozar de legitimacin, puede tambin comparecer espontneamente.La sustitucin es total cuando el sustituto ingresa al proceso en el carcter de parte principal nica, en tanto es parcial cuando interviene como litisconsorte del sustituido o como interviniente adhesivo simple.Finalmente, la sustitucin es originaria cuando el sustituto asume la calidad de parte desde el comienzo del proceso, y es sucesiva cuando lo hace despus de la demanda o de la contestacin.10.5. En la sucesin procesal, hay un cambio de persona legitimada, por cuyo motivo el sucesor pasa a ocupar el lugar del causante y, por tanto, carece de facultades para ejercer defensas personales propias frente a la contraparte, en tanto que en la sustitucin procesal aparece un nuevo legitimado al lado del legitimado primitivo.No hay cambio de legitimado sino una suma de legitimados y es por eso que el sustituyente puede ejercer defensas personales propias frente al adversario, con la salvedad que no puede realizar actos procesales que impliquen, directa o indirectamente, una disposicin del derecho del sustituido, como sera, por ejemplo, desistir del derecho, allanarse, confesar, etc.Por ltimo, los efectos de la cosa juzgada alcanzarn por igual a sustituto y sustituido, aunque este ltimo no sido parte en el proceso.-

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