Bolilla III - JURISDICCION INTERNACIONAL I) Jurisdiccin Internacional Argentina D a!

lica"le

La jurisdiccin del foro para decidir 1 caso se funda, principalmente, en las relaciones o contactos del caso con el foro. En 1 lugar habr que ver las relaciones de las partes, las circunstancias de hecho y las relaciones que sirvan de causa a la controversia. En lugar la relacin del objeto de la pretensin con el foro. El valor en juego es el debido proceso, que ha de resguardarse en el caso multinacional. Este es un principio general que requiere una positivi!acin, pero hay carencia de "s y la labor de elaboracin e integracin es tarea importante en materia de jurisdiccin internacional. El principio de justicia procesal internacional sirve para la elaboracin de "s y tambi#n para su interpretacin y aplicacin. La jurisdiccin internacional, en general, es concurrente $en cambio el % aplicable tiende, en general, a la unidad&, pero debe haber siempre un contacto ra!onable entre el caso y el foro, para evitar la jurisdiccin abusiva o e'horbitante. El %.(.) es un conjunto de "s $conflicto, materiales, de polic*a& cuya finalidad es reali!ar o llevan a cabo las soluciones justas de los casos iusprivatistas multinacionales. +,mo se lleva a cabo la reali!acin de esas soluciones justas. En el mbito de una sola jurisdiccin estatal/ La jurisdiccin de un solo E0 resulta autosuficiente para llevar a cabo la solucin de ese caso. . En el mbito de una pluralidad de jurisdicciones estatales/ 1e relaciona con la ejecucin de la sentencia $2. 13&. . En el mbito de una jurisdiccin internacional/ E'cepcionalmente la ,.(.4 de La 5aya resolvi un caso de %.(.) en materia de menores 67a. (sabel 2oll s8 9utela:. E'cepcionalmente porque era un problema entre particulares. )ero los intereses de las partes involucradas trascendieron de la parte meramente privada y los E0 involucrados tomaron como propios esos intereses y lo presentaron as* ante la ,orte de La 5aya. Jurisdiccin Internacional# Conce!to# 2oggiano, es el poder o la potestad que tienen los tribunales judiciales de un E0, para primero conocer y despu#s decidir, una controversia iusprivatista actual con alg;n elemento e'tranjero. <oldschmidt, no es otra cosa que responder a la pregunta de +,undo son competentes nuestros tribunales para resolver un caso iusprivatista multinacional, y cundo los tribunales e'tranjeros- En la respuesta a esa pregunta est todo el tema $la esencia& de jurisdiccin internacional.

,uando se presente un conflicto iusprivatista internacional, lo 1 que hay que hacer es/ 1& 4urisdiccin/ %epende de quien sea el jue! competente se aplicar distinto conjunto de "s. & % aplicable/ 1on "s de % sustancial o de fondo. Las "s de jurisdiccin tienen naturale!a eminentemente procesal. =& >econocimiento y ejecucin/ %e sentencias e'tranjeras. La determinacin del jue! competente para conocer y decidir el caso iusprivatista internacional condicionar, de alguna manera, la determinacin del sistema de "s. %el %.(.) que ser necesario aplicar para resolver ese caso. $unda%entos !rinci!ios rectores# Las " de jurisdiccin internacional act;an delimitando la soberan*a jurisdiccional ?rgentina. La jurisdiccin se fundamenta en el/ . .
Positiva Principio de independencia jurisdiccional de los E Principio de efectividad Principio de razonabilidad Principio de interdependencia

)rincipio de soberan*a/ jurisdiccin territorial de los E0 $principio de % internacional );blico, que ha tomado el %.(.)&. @tros principios se desprenden del de soberan*a.

De manera Negativa (acta como autolimitante de la

propia soberana)

?dems est el )rincipio de %efensa, en %.(.) se estudian situaciones/ a& <rave dificultad para la defensa en juicioA y b& %enegacin internacional de justicia. a& )rincipio de independencia jurisdiccional de los E0/ 1ignifica que cada E0 nacional tiene jurisdiccin e'clusiva y e'cluyente en las causas propias, y rec*procamente se declaran sin jurisdiccin en las causas ajenas. La ,.1.4." en el caso 67arciano 7olina c8 7orton: sent el principio de que los E0 nacionales ejercen su jurisdiccin directamente sobre las personas y las cosas que se encuentren dentro de su territorio nacional, porque fuera de #l carecen de poder para hacer cumplir sus decisiones. b& )rincipio de efectividad/ 7anifestacin negativa, autolimitante de la jurisdiccin nacional. 2oggiano +porqu# los jueces o tribunales ?rgentinos no se consideran con jurisdiccin para resolver en todos los casos iusprivatista del mundo- )orque si cada E0 convive con otros, todos ejercen su propia jurisdiccin, as* la soberan*a ajena delimita la propia. %esde un punto de vista abstracto el legislador nacional podr*a incluir en las "s internas la pretensin de conocer en todos los casos del mundo.

%esde un punto de vista concreto o realista a nadie se le ocurrir*a incluir una " tan ilusoria. c& )rincipio de ra!onabilidad/ Es precisamente que los E0 se van a considerar con jurisdiccin siempre y cuando e'ista un v*nculo o contacto ra!onable con el E0 del jue! sentenciante $ya que esa sentencia tendr posibilidad de ser reconocida y ejecutada en el e'tranjero&. d& )rincipio de independencia/ Los E0 conceden e'traterritorialidad a las sentencias o a los pronunciamientos dictados por tribunales e'tranjeros en causas que estn relativamente vinculadas con el E0 del jue! que reconoce esas sentencias, y admiten el ejercicio de e'traBas jurisdicciones. $C13 inc.1 ,),,", se ve la interdependencia&. )ara q0 se de este principio la sentencia debe tener/ . Dn contacto o un v*nculo con el E0 del jue! sentenciante. . Dn contacto o v*nculo ra!onable con el jue! del E0 reconociente. e& )rincipio de defensa/ 1e dan situaciones/

1& <rave dificultad para le defensa en juicio. Ej. Empresa domiciliada en ". EorF y empresa domiciliada en Londres y esta tiene representacin y bienes en 2s. ?s. La empresa londinense incumple una de las clusulas del G, la neoyorquina demanda a la empresa londinense en 2s. ?s. )orque ah* ten*a un representante y bienes. Entonces la demandada no pudo prever que iba a ser demandada en 2s. ?s. y no pudo organi!ar su defensa, se le est privando del % de defensa en juicio. Los jueces ?rgentinos deber*an negarse a conocer en esa causa $no abren jurisdiccin&. & %enegacin internacional de justicia. 1e estudia principalmente a trav#s del caso 6Hlasov: sobre divorcio y separacin de bienes. 1e trat de interpretar el 1IJ de la =K= $sobre jurisdiccin internacional& y el KI inc. K ,.,. $antes sobre domicilio 69 !a mujer casada tiene el domicilio de su marido" aun cuando
se #alle en otro lugar con licencia su$a% !a &ue se #alle separada de su marido por autoridad competente" conserva el domicilio de 'ste" si no se #a creado otro% !a viuda conserva el &ue tuvo su marido" mientras no se establezca en otra parte%:&.

E'iste la llamada 6)rohibicin de la denegacin internacional de justicia:, no puede ser que ning;n pa*s en el mundo se recono!ca con jurisdiccin para resolver un caso. La defensa material de los % del demandante quedar*a desvirtuada si no se pudiese demandar ante alg;n tribunal del mundo a un demandado nmade. La ,14" se hi!o cargo del caso para que no se diera una denegacin internacional de justicia. 6? los efectos de la jurisdiccin internacional ?rgentina deb*a entenderse por domicilio conyugal el lugar de la ;ltima, efectiva e indiscutida convivencia de los cnyuges en la ?rgentina:. $este fallo se plasm en el 33 de la nueva ley de matrimonio&. B) relaciones entre nor%as de &urisdiccin N' de con(licto#

)ipo legal N% de conflicto (onsecuencia jurdica

(aractersticas particulares (Positivas) *raude (Negativas) Punto de cone+i,n (positivas) D conectado (positivas) -rden Pblico (negativas)

)ueden e'istir

relaciones o vinculaciones/

1& 4urisdiccin deducida o dependiente del % aplicable/ $Lorum causae, Lorum legis& +>esulta ra!onable atribuir o darle jurisdiccin a los jueces de aqu#l E0 cuyo % se elige para solucionar el caso iusprivatista multinacional1eg;n la teor*a 6Lorum ,ausae: $jue! cuya ley rige la causa& es posible atribuir jurisdiccin concurrente a los jueces del pa*s cuyo % resulta aplicable al caso. ,oncurrente porque al ser un procedimiento de seleccin, adems de la jurisdiccin que tenemos, puede haber otras jurisdicciones cuyo % tambi#n puede aplicarse. Hentajas del Lorum causae . )revisibilidad de la " de jurisdiccin obtenida. . )aralelismo de la eleccin del jue! competente y % aplicable. . >a!onabilidad de la " de jurisdiccin obtenida. +,mo es posible fundamentar esa ra!onabilidad del Lorum causae- $pregunta de e'amen& %istinguiendo grados de ra!onabilidad/ 7*nimo grado de ra!onabilidad/ 1i una ". de conflicto indica como % aplicable al caso %. ?rgentino, es ra!onable atribuir jurisdiccin a los jueces ?rgentinos para solucionar el caso iusprivatista internacional. <rado intermedio/ 1i el %. argentino resulta aplicable al caso no solamente en virtud de ". de conflicto ?rgentinas, sino tambi#n en virtud de las ". de conflicto vigentes en los pa*ses a los cuales ese caso iusprivatista multinacional se vincula por los hechos de la causa. 7'imo grado/ ,uando este procedimiento fue establecido ,onvencionalmente y funciona a partir de ". de conflicto unificadas. ,onsagracin normativa del Lorum causae/ ?rt CM 9.7. 0NK y OJI, civil. 1aber diferencia entre ambos. El Lorum causae da siempre lugar a jurisdiccin concurrente con los jueces del domicilio del demandado. (nconvenientes de Lorum causae

. ,uando se divide el caso iusprivatista internacional $m#todo de anlisis& en varios aspectos y a cada uno de esos aspectos, lo regula un determinado % +%e qu# % dedu!co la " de jurisdiccin- Es una de las dificultades que plantea el Lorum causae, porque no puedo elegir un jue! y atribuirle jurisdiccin internacional sin tener en cuenta a los otros. . ,uando la ". de conflicto nos remite alternativa $=M=N& o en forma conjunta $1 1J& a varios %.
3638 . El testamento del &ue se #allare fuera de su pas" s,lo tendr/ efecto en la 0epblica" si fuese #ec#o en las formas prescriptas por la le$ del lugar en &ue reside" o segn las formas &ue se observan en la Naci,n a &ue pertenezca" o segn las &ue este c,digo designa como formas legales% 1214 . 1i el contrato fuere #ec#o entre ausentes por instrumento privado" firmado en varios lugares" o por medio de agentes o por correspondencia epistolar" sus efectos" no #abiendo lugar designado para su cumplimiento" ser/n juzgados respecto a cada una de las partes" por las le$es de su domicilio%

. ,uando no sabemos con precisin que es lo que se entiende o como se califica el punto de cone'in de la ". de conflicto $11N 1 parte L1, +Pu# se entiende por lugar de constitucin-&.
Ley aplicable 118 - La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma por las leyes del lugar de constitucin. 2ctos aislados% 1e #alla #abilitada para realizar en el pas actos aislados $ estar en juicio% Ejercicio #abitual% Para el ejercicio #abitual de actos comprendidos en su objeto social" establecer sucursal" asiento o cual&uier otra especie de representaci,n permanente" debe3 4 2creditar la e+istencia de la sociedad con arreglo a las le$es de su pas5 6 *ijar un domicilio en la 0epblica" cumpliendo con la publicaci,n e inscripci,n e+igidas por esta le$ para las sociedades &ue se constitu$an en la 0epblica5 7 8ustificar la decisi,n de crear dic#a representaci,n $ designar la persona a cu$o cargo ella estar/% 1i se tratare de una sucursal se determinar/ adem/s el capital &ue se le asigne cuando corresponda por le$es especiales%

? veces las ". de conflicto y las " jur*dicas utili!an la misma terminolog*a, pero a los efectos del % aplicable se les da un sentido ms restringido porque se quiere evitar el fraccionamiento, y a los efectos de la " jur*dica se les da un sentido ms amplio, y esto se fundamenta en que en materia de jurisdiccin internacional, cuantas ms jurisdicciones se pongan al alcance de las partes ms se garanti!a el acceso a la justicia. Ej. +Es lo mismo lugar de cumplimiento del 1 IK, 1 1I y el del 1 1C, 1 1M- "o porque 1 1C, 1 1M, los jueces del lugar de cumplimiento se debe entender por lugar de cumplimiento a cualquier lugar de cumplimiento del G.
$)regunta de e'amen&

. ,uando en un litigio o en una controversia no sabemos cual es la ". de conflicto aplicable al caso. +Entonces, como vamos a deducir una " de jurisdiccin internacional(nterpretacin divergente de las ". de conflicto convencionales/ 1i a partir de ". de conflicto unificadas, un E0 entiende aplicable un %, les atribuye jurisdiccin a los jueces de ese E0, y otro EO hace lo mismo $entiende aplicable otro % y le atribuye jurisdiccin a otros jueces&. +,mo solucionar2oggiano acudiendo al Lorum causae ms efectivo, que es el de aquel tribunal cuya sentencia tenga mayores posibilidades de efectividad. 9ermina

siendo en el domicilio del demandado que es el lugar, donde generalmente, posee bienes ejecutables. Ej. ,aso 6Lamas:. +Pu# es ms acertado hablar de ventajas del Lorum causae o de inconvenientes- %e inconvenientes. Es ms acertado decir que se trata, en realidad, de inconvenientes, problemas, etc.
(Pregunta de examen)

)) D a!lica"le deducido de la &urisdiccin internacional# +Es ra!onable entender que cuando los jueces de un pa*s resultan dotados de jurisdiccin para resolver un caso iusprivatista internacional pueden aplicar sin ms su le' fori- 1eg;n un alemn $Ehren!Qeig&, los jueces alemanes, cuando resolv*an un caso ten*an la tendencia o inclinacin a aplicar su % propio $le' fori&. )ero esto no significaba que la le' fori fuera una ley r*gida o infle'ible que e'cluyese la aplicacin del %. E'tranjero, era slo una inclinacin, una tendencia a la le' fori. )roblemas en la jurisdiccin internacional/ Lalta un criterio uniforme de distribucin de la jurisdiccin internacional de los jueces nacionales. ,ada pa*s tiene su propias " de jurisdiccin internacional, pero no e'iste un criterio ;nico $que diga tal tema le corresponde a tal jue!&. Esto da lugar a las jurisdicciones e'orbitantes $cuando se dan una multiplicidad de jueces ante los cuales se puede interponer la demanda&. (mplica a, ante determinado caso, al actor se le da todo un abanico de jueces o foros ante los cuales puede interponer la demanda $jueces del lugar de cumplimiento, de celebracin, del domicilio del demandado, etc.&. )roblemas de jurisdiccin e'orbitante/ 1i de entrada admitimos la inclinacin de los jueces a aplicar la le' fori, pueden suceder cosas/ . Pue el actor elija unilateralmente la jurisdiccin, y por esa v*a termine decidi#ndose el conflicto de acuerdo a la le' fori o % interno de ese tribunal, y no conforme a la le' causae $% indicado por la ". de conflicto&. 1eg;n 2oggiano esto arruinar*a todo el sistema de justicia. . (ncerte!a sobre % aplicable al caso, porque dependern ante que jue! entablemos la demanda, los precepto de la le' fori que se van a terminar aplicando para resolver ese caso. Lorum shopping/ Es la eleccin unilateral por el actor de los tribunales de aquel pa*s que en combinacin con su % privado $o le' fori& le garantice la victoria. Las e'orbitancias referidas unidas a la tendencia a la le' fori dan lugar a este forum shopping. 1iempre implica eleccin unilateral. Ese abanico de jurisdicciones e'orbitantes, es llamado por <oldschmidt 6principio de m'ima generosidad:. )ero se debe respetar $l*mites&/ . ,ada pa*s tenga un %.(.) justo, y que no haya e'cesivas o desorbitantes remisiones a la le' fori o al % interno.

. Pue la comodidad del actor, para demandar, no debe redundar en una e'cesiva incomodidad para el demandado. Lorum shopping desde el punto de vista del %.(.) ?rgentino/ El ejercicio del forum shopping se considera contrario al ejercicio del @rden );blico ?rgentino porque viola la garant*a de defensa del 1N de la ,.". $1J inc. 1 ,.,.&, una indefensin no slo procesal sino tambi#n sustancial del demandado. Entonces el jue! ?rgentino no se considera incompetente, pero no aplica la le' fori, sino la le' causae o las "s que las partes tuvieron en cuenta al contratar. Lormas de e'tirpar el forum shopping/ En los casos en que se permite la prrroga de jurisdiccin $eleccin convencional de la jurisdiccin&. Pue se crearan los medios para que e'istiese un tribunal supranacional. +Pu# tipo de indefensin plantea el forum shopping- ?dems de la indefensin procesal $garant*a de defensa&, se da la sustancial $es la ms importante& ya que suplanta las "s de le' causae por las "s del tribunal que el actor elige unilateralmente. C) N de &urisdiccin N' de !olic*a# En las ". de polic*a, el legislador, remite al % nacional propio $le' fori&, protegiendo determinados intereses $pol*ticos, econmicos, religiosos, parte ms d#bil,&. >elaciones/ En aquellas cuestiones en que el legislador ?rgentino dicte una ". de polic*a de %.(.) ?rgentino, all* se debe afirmar tambi#n la jurisdiccin de los tribunales ?rgentinos para entender el caso. Lundamento/ 5ay un paralelismo de competencias que permite deducir esta jurisdiccin de esa ". de polic*a. 20)9(:!- 464; . En todos los contratos &ue deben tener su
cumplimiento en la 0epblica" aun&ue el deudor no fuere domiciliado" o residiere en ella" puede" sin embargo" ser demandado ante los jueces del Estado% 20)9(:!- 464< . 1i el deudor tuviere su domicilio o residencia en la 0epblica" $ el contrato debiese cumplirse fuera de ella" el acreedor podr/ demandarlo ante los jueces de su domicilio" o ante los del lugar del cumplimiento del contrato aun&ue el deudor no se #allase all% ARTICULO 227 - Las acciones de separacin personal, divorcio vincular y nulidad, as como las que versaren so re los e!ec"os del ma"rimonio, de er#n in"en"arse an"e el $ue% del &l"imo domicilio conyu'al e!ec"ivo o an"e el del domicilio del cnyu'e demandado(

Esa jurisdiccin no es e'clusiva, sino concurrente con otras "s jurisdiccionales que e'istan en otros lugares. 8urisdicci,n Directa (=oldsc#midt) 9ndirecta ,ada ve! que el jue! ejer!a jurisdiccin directa aplicar ". de polic*a ?rgentina que remita a la le' fori. ,uando el jue! ejerce jurisdiccin indirecta va a controlar/ 1& C13 inc. 1 ,),,", si esa sentencia e'tranjera fue dictada por jueces competentes.

& 4ue! ?rgentino va a controlar que la sentencia dictada en el e'tranjero no viole una ". de polic*a ?rgentina. !%1%3 1ociedad con domicilio o principal objeto en la 0epblica 46> . !a sociedad constituida en el e+tranjero &ue tenga su sede en la 0epblica o su principal objeto est' destinado a cumplirse en la misma" ser/ considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constituci,n o de su reforma $ contralor de funcionamiento% D) relaciones entre nor%as de &urisdiccin N' %ateriales#

$uente interna# )ara que sean aplicables las ". 7ateriales internas es necesario que sea competente un jue! del sistema jur*dico en que esas "s estn incluidas $ej. 1=N, 1=K&. $uente Con+encional# ?parece un problema de divergencias interpretativas, las ". materiales unificadas pueden ser interpretadas divergentemente seg;n el jue! que intervenga. @tro problema es que algunas ,onvenciones unifican ". materiales que remiten al % interno para integrar, regulan determinadaos supuestos de hecho pero relegan su determinacin a la aplicacin del % interno, entonces seg;n cual sea el jue! va a ser el % que se aplique. $uente consuetudinaria# Es importante tener en cuenta la jurisdiccin, porque algunas de ellas la " consuetudinaria tiene igual valor que la ley y en otras no. UNIDAD INCO,-LETA

II - -rrroga de &urisdiccin internacional

A) -rrroga de &urisdiccin en la (uente interna# El art. 1 ,),,", en su redaccin original prescrib*a prohib*a e'presamente la prrroga de jurisdiccin en favor de tribunales e'tranjero o de rbitros que actuaran fuera de la >ep;blica, inclusive en asuntos de carcter patrimonial. En 1K3M $Ley 1=IC& reforma y admite la prrroga de jurisdiccin a favor de jueces o rbitros que actuaran fuera de la >ep;blica en controversias de carcter patrimonial, y siempre que la prrroga se hubiese establecido antes de la controversia, antes de ocurriera cualquier conflicto. En mar!o de 1KN1, otra reforma $en sus aspectos&/

. 1e vuelve a permitir la prrroga en asuntos de *ndole e'clusivamente patrimonial, con carcter internacional. . 1e suprime la limitacin en cuanto al momento de acordar la prrroga, siempre dejando a salvo la jurisdiccin ?rgentina e'clusiva o la e'istencia de "s legales prohibitivas del acuerdo de prrroga.

-rrroga de &urisdiccin de (uente internacional# 9.7. 0NK no dice nada. 9.7. OJI agrega prrafos al art. CM de % ,ivil. $1aber bien la diferencia entre ambos&
.!. "8# - $e la jurisdiccin %rt. &6. - !as acciones personales deben entablarse ante los jueces del lugar a cu$a le$ est/ sujeto el acto jurdico materia del juicio% Podr/n entablarse igualmente ante los jueces del domicilio del demandado% .!. '4( - $e la jurisdiccin &6. !as acciones personales deben entablarse ante los jueces del lugar en cu$a le$ est/ sujeto el acto jurdico materia de juicio% Podr/n entablarse igualmente ante los jueces del domicilio del demandado% 1e permite la pr,rroga territorial de la jurisdicci,n si" despu's de promovida la acci,n" el demandado la admite voluntariamente" siempre &ue se trate de acciones referentes a derec#os personales patrimoniales%

!a voluntad del demandado debe e+presarse en forma positiva $ no ficticia%

9.7. 0NK/ 1 prrafo Lorum ,ausae. prrafo jurisdiccin concurrente. 9.7. OJI/ = prrafo establece que se admite la prrroga de jurisdiccin si despu#s de promovida la accin el demandado la admite voluntariamente y siempre que se trate de acciones personales patrimoniales. J prrafo la voluntad del demandado debe e'presarse en forma positiva y no ficticia. El demandado puede e'presar en forma positiva esa declaracin contestando lisa y llanamente la demanda. 9ambi#n oponiendo e'cepciones $no la de incompetencia porque en este caso se tiene por no avalada la prrroga&. B) El acuerdo de !rrroga# ./) Indole de las contro+ersias# La prrroga de jurisdiccin se da para aquellos casos de carcter patrimonial y de *ndole internacional. 2oggiano habla de internacionalidad actual o eventual $aquellos casos en que se da la internacionalidad despu#s de ocurridos los hechos en que se funda la controversia&. )) Tie%!o del acuerdo# >ecordar que/ . ,lusula compromisoria/ Las partes la incorporaron al G por lo tanto es antes de que se den los hechos que llevaron al conflicto. . ,ompromiso/ %espu#s de que se den los hechos las partes pacta la prrroga de jurisdiccin. 2oggiano habla de antes, durante y despu#s $no est en ning;n lado, slo antes y despu#s&. E'cepcin al principio general M 1 L" Pr,rroga de la jurisdicci,n <64 . Producido un #ec#o generador de una causa cu$o conocimiento corresponda a los tribunales nacionales" los residentes en el pas pueden convenir" con posterioridad al mismo" someterlo a juicio de /rbitros o de tribunales e+tranjeros" si as les resultare conveniente% 1lo con posterioridad a los hechos. $" especial&.

En el tiempo distinguimos/ . Ante lite% nata%# $antes del nacimiento del litigio& 1e origina en una clusula compromisoria que las partes, de com;n acuerdo, introducen en el G, mediante la cual prorrogan la jurisdiccin antes de que ocurran los hechos litigiosos que motivan la controversia. . -os lite% nata%# $despu#s del nacimiento& ,ompromiso de prorrogar la jurisdiccin efectuado con posterioridad a los hechos litigiosos que dan origen a la controversia. El art. 1 ,),," $ 1=IC& admit*a que pod*a prorrogarse la jurisdiccin antes de que ocurrieran los hechos, admita slo la clusula compromisoria. <oldschmidt trataba de interpretar ese art. ,on el llamado 6argumento a fortiori:, si bien el art*culo slo hablaba de prrroga practicad antes, dec*a que tambi#n era vlida la pactada despu#s. 2oggiano dice que el art*culo dice 6;nicamente: por lo tanto hay una prohibicin legal de acordar la prrroga con posterioridad, y si utili!bamos ese 6argumento a fortiori: de alguna manera estbamos haciendo una derogacin interpretativa de la prohibicin legal que conten*a el 1 ,),,". ?unque en realidad, dice, toda esa prohibicin era irra!onable y proclive a originar incerte!a $porque es dif*cil establecer cuando comien!an a ocurrir los hechos que dan origen a la controversia&. 0) D a!lica"le al acuerdo de !rrroga# 1i en el G se establece el acuerdo de prrroga, o si con posterioridad las partes pactan la prrroga, +Pu# % es aplicable para regir la valide! formal y sustancial del acuerdo de prrroga%istinguir/ . ?nte litem natam/ a& ,lusula incorporada dentro del GA b& ,lusula separada del G $tiene autonom*a con relacin al G. @piniones/ 1& )rrroga ante litem natam forma parte del G, no tiene autonom*a propia. )or lo tanto % aplicable/ le' contractus, la misma ley que rige la valide! formal y sustancial del G se aplica para regir la valide! formal y sustancial de la prrroga. $Rahn . Lren& & El % aplicable a la prrroga no es necesariamente la le' contractus. 1e postula como ley aplicable el % al que pertenece el jue! elegido por la partes, en virtud del acuerdo de prrroga, 6% del 9ribunal prorrogado:. $2oggiano . 2attiffol . Lagarde&. =& 5ay que acumular los % del tribunal prorrogado y el o los % del o de los

tribunales derogados $9allon, para 2oggiano esta acumulacin es e'cesiva&. . )os litem natam/ )ara 2oggiano el % aplicable es la Le' Lori del tribunal prorrogado. 1) E2clusin de la !rrroga# +,undo es invlido el acuerdo de prrroga entre las partes- En este caso hay v*nculos/ . ,aso en que e'ista jurisdiccin ?rgentina e'clusiva/ En todos los casos en que sean competentes e'clusivamente los jueces ?rgentinos, el acuerdo de prrroga es invlido. Ej. M1J prr. L".
)ontratos de utili*acin de bu+ue, fletamento y transporte 614 - !os tribunales nacionales son competentes para conocer en los juicios derivados de los contratos de utilizaci,n de los bu&ues" cuando las obligaciones respectivas deban cumplirse en la 0epblica" salvo la opci,n &ue tiene el demandante por los tribunales del domicilio del demandado% -n los contratos de fletamento total o parcial, o de transporte de carga general o de bultos aislados en un bu+ue cual+uiera, o de personas y, en general, en todo contrato en +ue el transportador asuma la obligacin de entregar los efectos en destino, es nula toda otra cl.usula +ue estable*ca otra jurisdiccin +ue la de los tribunales argentinos.

. ,uando haya una " legal prohibitiva de la prrroga/ 1iempre que e'ista un precepto legal de este carcter, no es posible el acuerdo de prrroga. Ej. M 1 L" /rrroga de la jurisdiccin Producido un #ec#o generador de una causa cu$o conocimiento
corresponda a los tribunales nacionales" los residentes en el pas pueden convenir" con posterioridad al mismo" someterlo a juicio de /rbitros o de tribunales e+tranjeros" si as les resultare conveniente .

3) Cl4usulas de !rrroga en 5 de ad6esin# En estos G una de las partes redacta el G y la otra lo acepta con su firma. +E el acuerdo entre las partes,onsultar los principios generales del %, antes ver si en realidad no se dio esto, ya sea por fraude o por abuso de la parte dominante. 5ay que comen!ar cada caso concreto. +)odemos decir de entrada que la clusula es nula- "o. 5ay que anali!ar cada caso/ . 1i hubo un consentimiento pleno y libre. . 1i no estaba viciado $dolo, error, violencia&. . El principio de defensa. )orque se trata de que a trav#s de la clusula compromisoria que prorroga la jurisdiccin no se coloque al adherente en una posicin tal que le impida o le dificulte gravemente su defensa en juicio $)rincipio de grave dificultad sobre la defensa en juicio&. C) Justi(icacin de la !rrroga# 2oggiano dice que la prrroga cumple un funcin preventiva, a trav#s de la cual se eliminan todos los conflictos de jurisdiccin.

E7uidad# Es ms justo, ms equitativo, que sean las partes efectivamente involucradas en un asunto, que decidan la prrroga de jurisdiccin antes o despu#s de suscitado el conflicto. Certe8a# ,on la prrroga de jurisdiccin ante litem natam de entrada se sabe, con seguridad, quienes son los jueces o rbitros que actuaran en la controversia. Neutralidad# <eneralmente las partes eligen jueces o rbitros de un pa*s neutral. -re+encin# %el Lorum 1hopping y de cuestiones de litispendencia $para no discutir problemas de competencia&. Unidad de solucin# 1e da cuando hay una prrroga de jurisdiccin y cuando se da el foro del patrimonio bilateral, o cuando las partes afrontan sus obligaciones de cumplimiento en la jurisdiccin del mismo tribunal que va a entender en la causa. -ro%ocin del co%ercio internacional# 1uele suceder que el legislador dicte en forma totalmente abstracta sus "s de jurisdiccin y estas nos remitan a % que no sean precisamente los % que ms le conviene a las partes. En cambio, con la prrroga de jurisdiccin las partes lo eligen, con total libertad y de la forma ms conveniente a sus intereses. I%!ortante# Los conflictos por la prrroga de jurisdiccin son competencia e'clusiva de la ,14". Bolilla I9 - LA NOR,A DE CON$LICTO La norma de conflicto como toda norma juridica posee una estructura bimembre. El supuesto de hecho o tipo legal que describe un aspecto del caso jusprivatista multinacional, y la consecuencia jur*dica dispone la reglamentacin del tipo mediante la eleccin del derecho aplicable. 9al eleccin se halla indicada en el punto de cone'in de la consecuencia jur*dica $por Ej. %omicilio&. El derecho conectado requiere a fin de su aplicacin en jurisdiccin argentina, el cumplimiento de dos condiciones negati+as/ que la eleccin no haya sido fraudulentamente perseguida mediante elecciones de las partes $ine'istencia de fraude a la ley&, que el derecho elegido no infrinja los principios de orden p;blico del derecho argentino $reserva de orden p;blico&. La vinculacin que el legislador establece entre el tipo legal y la consecuencia jur*dica supone (unda%entos de &usticia suficientes. El principio de ra!n suficiente debe inspirar aquella vinculacin. Esos fundamentos ataBen, uno a la justicia en la eleccin del derecho aplicable $ justicia en la eleccin& el otro refiere a la justificacin sustancial de la solucin que al caso asigne el derecho elegido comparada con los principios de orden p;blico del derecho elector, he aqu* la justicia de la eleccin material del caso

,omo toda " jur*dica, la ". de conflicto tiene una estructura bimembre/
9ipo Legal Estructura ,onsecuencia jur*dica )unto de cone'in % conectado

9ipo legal o supuesto de hecho/ %escribe un caso o un aspecto de un caso iusprivatista multinacional. La consecuencia jur*dica/ dispone la regulacin jur*dica de ese caso o aspecto, mediante la eleccin del % aplicable. 6?c encontramos la eleccin de 1 % nacional llamado para regular al tipo legal mediante un elemento t#cnico de la ", denominado punto de cone'in: $?lborno!&. <oldschmidt si vemos que es lo que hay dentro de la ". de conflicto encontramos elementos que no deben faltar para que la " funcione adecuadamente y otros que deben faltar para que la " funcione normalmente. %istingu*a caracter*sticas positivas y negativas, tanto dentro del tipo legal como dentro de la consecuencia jur*dica. ,aracter*stica positiva/ La descripcin de los hechos a regular $no debe faltar& 9ipo legal ,aracter*stica negativa/ El fraude a la ley $no debe darse&

El % conectado puede ser/ % "acional $del mismo ordenamiento jur*dico a que pertenece la ". de conflicto& o e'tranjero
,aracter*stica positiva ,onsecuencia 4ur*dica ,aracter*stica negativa @rden );blico/ "o debe ser violado para que la ". de conflicto pueda ser aplicada. %eben ser compatibles el @rden );blico del pa*s con la ". de conflicto a la que pertenece. )unto de cone'in/ 1irve para seleccionar el % llamado a dar la reglamentacin de los hechos % conectado/ Es el llamado por el punto de cone'in

Ejemplo/ ?rt. 1M 1 prr. ,.,. 6Las relaciones personales de los cnyuges $tipo legal& son regidas por la ley $% conectado& del domicilio efectivo $)unto de cone'in& $,onsecuencia jur*dica&:

?rt. = N= 6El % de sucesin al patrimonio del difunto $9ipo legal& es regido por la ley $% conectado& del ;ltimo domicilio $punto de cone'in& del causante $,onsecuencia jur*dica&: Hinculacin entre 9ipo legal y ,onsecuencia jur*dica/ )ara 2oggiano no hay reglas precisas para saber cuando est justificadamente elegido un % nacional para solucionar la situacin planteada en el tipo legal. La ;nica que tenemos es el/ )rincipio de ra!onabilidad/ debe haber una cone'in lgica y ra!onable entre la eleccin del % y el punto de cone'in. 1i es ra!onable la eleccin hecha es una eleccin justa. La eleccin justa es diferente a la justicia de la solucin. Los jueces anglosajones critican este m#todo porque si lo que se busca es lograr una eleccin justa, puede quedarse con una solucin $o un %& que no hay justicia. @tros % vinculados podr*an tener una solucin ms justa para el caso planteado. 5ay que tener en cuenta que en su aplicacin, la ". de conflicto, no se desentiende de la solucin del caso, o sea, no se queda con la mera seleccin del % aplicable, el jue! no siempre va a aceptar la solucin prevista en el % e'tranjero conectado por la " indirecta. ,uando el jue! advierte que tal aplicacin importa una violacin al @rden );blico interno ?rgentino, no la aplicar $conforme a la clusula de reserva del art. 1J inc. ,.,.& $uncin# 2oggiano dice que el fin del %.(.) es reali!ar las soluciones sustancialmente justas de los casos iusprivatistas multinacionales. La ". de conflicto ha de funcionar con miras a tal fin, de modo que, en definitiva, se persigue reali!ar la solucin iusprivatista material y de fondo del caso. 6>eali!ar: o sea, que en la realidad se concreten las soluciones que se puedan dar en un caso multinacional. La b;squeda de esa solucin justa la hace la ". de conflicto mediante un procedimiento indirecto, la solucin del caso no viene directamente ordenada en su consecuencia jur*dica, sino que #sta proyecta una solucin indirecta mediante la eleccin de un % elegido para dar la solucin de fondo. <oldschmidt la defiende diciendo que no se debe olvidar el control de fondo que hace la ". de conflicto por v*a de la e'cepcin de @rden );blico, cada ve! que la ". de conflicto nos manda aplicar un % e'tranjero, no lo aceptamos sin ms, sino que comprobamos que no afecte nuestro @rden );blico. La norma de conflicto persigue la solucin justa del caso mediante la eleccin justa de un sistema jur*dico competente, eventualmente e'tranjero. La justicia en esta eleccin tiene por fin respetar la locali!acin del caso en el pa*s a que pertenece. La norma de conflicto no se limita a una funcin delimitadora de competencias legislativas, es decir la eleccin de un derecho competente desentendi#ndose del funcionamiento del derecho elegido con el caso y de su comparacin con los principios de orden publico argentinos. @bligatoriedad/ Le incumbe al legislador y no a las partes determinar el carcter coactivo o facultativo de las normas de conflicto. Es un problema sustancial no meramente procesal. 5ay que ver el carcter inderogable o

derogable por las partes de cada norma de conflicto. El %.(.) argentino posee normas de conflicto facultativas referente a los contratos $ 1 IC81J & que las partes pueden despla!ar mediante una eleccin del derecho aplicable al contrato internacional fundada en una autonom*a que el legislador les concede. En cambio es impensable que las partes puedan hacer que un tribunal argentino aplique su le' fori para determinar la valide! de un matrimonio celebrado en el e'tranjero, naturalmente si no resultan aplicables normas de polic*a del jue! argentino. Clasi(icaciones Dnilaterales/ Es la que indica como aplicable slo el % propio $porque lo considera el ms conectado, pero no e'cluye el % e'tranjero&. %eterminan solo la aplicacin del propio derecho $1I, 2oggiano dice que es de polic*a, y KJK& los hechos que subyacen al punto de cone'in se encuentran en el mismo derecho al cual la norma pertenece. La diferencia con la norma de polic*a es que en esta, est en juego el @rden );blico, el inter#s nacional. La norma de polic*a no puede bilaterali!arse, ya que no podemos e'portar nuestro @rden );blico, la de conflicto unilateral si puede. 2ilaterales/ ?puntan indistintamente al % propio o e'tranjero $ej. 6se regir por la ley del domicilio:&. Lacultativas/ Estn puestas por el legislador para el caso en que las partes involucradas en la relacin jur*dica puedan elegir el % aplicable $pueden ser dejadas de lado por las partes&. @bligatorias/ El % aplicable es indefectiblemente previsto en la ". de conflicto. "o pueden dejarse de lado por voluntad de las partes $Ej. " de familia, sucesiones, sociedades&. )osturas intermedias/ En algunos casos sern facultativas, y en otros obligatorias. 1e debe investigar en cada materia. Ej. KCI ,.,. " facultativaA 1CK ,.,. " obligatoria. En caso de duda la pauta general es la facultatividad de las "s en algunas materias $ej. ,ontractual& en cambio, obligatoriedad en otras $ej. Lamilia, sociedades, sucesiones, etc.&. %e importacin/ @ de % de fondo de cada pa*s, mandan a aplicar % e'tranjero. )ueden llamarse tambi#n independientes en relacin a su independencia del derecho material propio. 9raducen la e'traterritorialidad pasiva. %e e'portacin/ %ependientes del % material propio. @rdenan aplicar % propio. 7andan a aplicar derecho propio, e'portndolo al elemento e'tranjero del caso controvertido. )odemos llamarlas dependientes en relacin al derecho material propio. Encau!an la e'traterritorialidad activa. 5abr que distinguir en cada caso concreto. El problema es que las ". de conflicto, por su bilateralidad, son todas de importacin y a la ve! de e'portacin, pues todos los casos tienen elementos argentino y e'tranjeros. <oldschmidt las distingue en/ ". de conflicto ciertas/ ?quellas que mandan aplicar siempre el % nacional porque los elementos son nacionales.

". de conflicto problemticas/ ,uando tienen elementos e'tranjeros, porque no se sabe si se le aplicar el % propio o el e'tranjero. 1in embargo, la ". de conflicto cierta es una sola y no est escrita 6)ara los casos internos, se aplica el % interno:. La problemtica son todas las dems, que mandan aplicar determinado % a los casos multinacionales. $unciona%iento# el funcionamiento de la ". de conflicto requiere/ 1& (nterpretacin de la "/ El funcionamiento requiere ante todo inter!retacin de la norma, esto es, descubrimiento de la voluntad real del legislador sobre el e'acto alcance del tipo legal y la consecuencia jur*dica, ya que a veces el legislador solo le proporciona al jue! un orientacin general, porque no quiere ordenar una consecuencia jur*dica precisa o r*gida. 1e requerir una investigacin fctica y valorativa para concretar aquella orientacin general y precisa en su ajuste a la circunstancia de los casos. & %eterminacin de la ". de conflicto/ La ley adems puede callar absolutamente sobre el caso. 9al silencio del legislador se puede deber a su imprevisin del caso o a la inactualidad de este al tiempo de ser dictada la ley. @tras veces el legislador omite intencionalmente regular cuestiones aun insuficientemente profundi!adas por la ciencia jur*dica y por tanto abiertas a la investigacin jurisprudencial y doctrinal. 5e aqu* las lagunas +oluntarias. En cambio cuando el legislador regula mediante conceptos normativos indeterminados o clusulas generales, ya no e'isten lagunas, sino un rela&a%iento !lani(icado de la vinculacin de la ley. La complementacin jur*dica se puede operar tanto mediante precisin, determinacin y concrecin de conceptos normativos indeterminados y clusulas generales incluidos en las proposiciones jur*dicas de la ley, como mediante la elaboracin de la norma que la ley no contiene en absoluto. 1in embargo la determinacin entre elaboracin y determinacin de la norma puede ser borrosa. 1eg;n ?lborno!, consiste en precisar los conceptos que apare!can difusos o borrosos&. =& (ntegracin o complementacin/ Es la posibilidad de elaborar "s., esto se hace necesario cuando no e'isten ". de conflicto o sea e'isten lagunas. El silencio del legislador se puede deber a/ . (mprevisin del casoA . (nactualidad al tiempo de ser dictadaA . @misin voluntaria, ya que el legislador omite intencionalmente regular cuestiones no muy profundi!adas por la ciencia jur*dica, y, por tanto, deliberadamente deja abierta a la investigacin jurisprudencia y doctrinaria. En estos casos e'iste una voluntad negativa, de no regular, que conduce a una situacin de insuficiencia del % positivo legal, que requerir integracin o complementacin jur*dica. 1on lagunas voluntarias se requiere elaboracin. ,uando el legislador regula mediante conceptos normativos indeterminados o clusulas generales, ya no e'isten lagunas sino un relajamiento planificado de la vinculacin de la ley. 1e requiere determinacin o precisin. J& ?plicacin/ Linalmente el funcionamiento de la norma de conflicto culmina con su a!licacin al caso. La aplicacin de la norma reali!a la solucin del caso mediante el cumplimiento de las conductas e'igidas en la consecuencia

jur*dica de la norma completa. Esta norma es el conjunto de normas fragmentarias incompletas que se requiere tener en cuenta para solucionar acabadamente el caso, as* puede resultar necesario hacer concurrir con la ". de conflicto otras " incompletas materiales o de polic*a. La norma completa resuelve el caso, tiene importancia decisiva para el sistema normativo e'puesto. Dna norma completa del sistema de %.(.) puede integrarse por varias normas fragmentarias $incompletas& de %.(.). ?s* puede resultar necesario hacer concurrir a normas de conflicto con materiales o de polic*a. Ej. Dn G de pr#stamo celebrado entre una empresa local de capital e'tranjero y la empresa que la controla o su filial. Las partes quedan sujetas a/ ". de polic*a/ %e la legislacin vigente sobre inversiones e'tranjeras. ". 7ateriales/ Lundadas en la autonom*a material de las partes. ". de conflicto/ Pue indicar el % subsidiariamente aplicable, por eleccin de las partes o del legislador. 5ay que tener en cuenta las normas fragmentarias para determinar la norma completa. Cali(icaciones# En el %.(.) se da el problema de que ciertos conceptos tienen distintos significados seg;n los distintos sentidos que cada derecho interno les da. Es indispensable saber cual es el sentido de los conceptos indicados en la norma de conflicto $tanto en el tipo legal como en el punto de cone'in& para poder interpretar la norma. El problema es saber a que ley $fori o causae& voy a recurrir para averiguar el sentido de estos conceptos. 9odos estos conceptos que buscamos son de derecho privado, y nosotros lo aplicamos al derecho internacional privado, por analog*a y as* creamos el %.(.) autnomo. El problema de las calificaciones/ >adica en determinar el ordenamiento llamado a definir los t#rminos de la norma de conflicto. 9oda norma hace uso de t#rminos y con respecto a cada norma los t#rminos necesitan de una definicin. )ero la norma indirecta se encuentra encaballada a numerosos derechos privados y enclavada a un ordenamiento lleno de lagunas. 9oda norma indirecta ser definida, en primer lugar por el orden normativo del cual forma parte, sea por la convencin, sea por le %.(.) nacional. )ero como los referidos ordenamientos suelen dar la callada por respuesta por no saber de antemano a que ordenamiento normativo se habr de acudir para que brinde adecuadas definiciones, el verdadero dilema es determinar a que ordenamiento normativo acudiremos como ;ltimo refugio, debiendo considerarse el orden normativo definidor de los t#rminos de la norma indirecta, siempre invocado al efecto por el derecho del que forma parte dicha norma. El problema de las calificaciones es que hay distintas definiciones sobre las mismas realidades de la vida. 1e plantea como un conflicto entre normas de conflicto. 2oggiano dice que para comprender el problema de las calificaciones es ;til referir a una clasificacin que hace el jurista alemn LranF Rann/ Es un problema de conflicto entre ". de conflicto. 5ace una clasificacin distinguiendo/ 1& ,onflictos patentes/ 1on evidentes. ?parecen cuando las ". de conflicto difieren manifiestamente. Ej. Dna ". de conflicto puede indicar como %

aplicable a una sucesin mortis causa el % del ;ltimo domicilio del causante, otra en cambio, el % de la nacionalidad. Este conflicto conduce al problema del reenv*o. 9ambi#n puede ocurrir que las ". de conflicto adopten el mismo punto de cone'in, pero lo definen de distinta manera. Ej. Ley del domicilio, pero domicilio puede significar cosas distintas en sistemas jur*dicos. 1e discute si es un problema de/ a& reenv*oA b& calificacionesA c& sui generis. & 1e presenta cuando ". de conflicto de sistemas distintos, aunque coinciden en la definicin del punto de cone'in difieren en la definicin de la cuestin que debe resolverse, en el encuadre son distintos. Ej. Dna ". de conflicto puede ver una cuestin como sucesoria y la otra como una cuestin de r#gimen patrimonial del matrimonio. @ sea una cuestin de forma y la otra como cuestin de sustancia. Este es estrictamente una cuestin de calificaciones. 9eor*as/ +%e donde deben e'traerse las calificaciones- 9iene que tratarse de casos en los que, seg;n la ". de conflicto, resulte aplicable un % e'tranjero. Las calificaciones $conceptos, definiciones& se refieren ;nicamente a los conceptos $calificaciones& que utili!a el tipo legal. 1i el legislador es quien da las calificaciones, estas son autrquicas.
,aso de las letras de 9ennesse/ Letras e'pedidas en EE.DD., el pleito en torno a ellas se inicio en ?lemania. El jue! deb*a aplicar al problema material cambiario el derecho de 9ennesse, y a su ve! el derecho procesal alemn a todos los problemas procedimentales. El problema consist*a en determinar si la prescripcin de la letra pertenece al derecho material $ concepcin alemana & o al derecho procesal $concepcin anglosajona&. 1i se define 6derecho material: seg;n las reglas de 9ennesse no se llega a aplicar las reglas de tennesse sobre prescripcin $es problema procesal&. 9ampoco se pueden aplicar los conceptos alemanes en torno a la institucin $problema sustancial&. Las letras de cambio ser*an imprescriptibles, y este e'traBo fallo fue pronunciado por el tribunal alemn. 1i las letras hubiesen sido e'pedidas en ?lemania y el litigio se hubiese incoado en un pa*s anglosajn , el jue! hubiese tenido que aplicar las normas anglosajonas sobre prescripcin $forma parte del derecho procesal del jue!& como las alemanas sobre id#ntico tema $por pertenecer al derecho material cambiario alemn&. El caso relatado brinda un ejemplo de laguna de norma, mientras que su variacin nos brinda un supuesto de superposicin. >esolviendo el caso de las letras de 9ennesse con la doctrina de la le' civilis fori, se evita le desintegracin. En efecto, si el litigio pende en ?lemania, el derecho alemn califica la prescripcin como de derecho material, y aplica por ende, al aplicar el derecho material de 9ennesse, aplica las reglas de 9ennesse sobre la prescripcin, aunque aquel estado las estima de carcter procesal. 1i el litigio pende ante un jue! anglosajn, la prescripcin se reputa problema procesal, por ello al aplicarse derecho procesal anglosajn tambien se movili!an sus normas referentes a la prescripcin.

.) Conce!tos nor%ati+os cali(icaciones aut4r7uicas analgicas# El legislador describe el supuesto de hecho a regular a trav#s de conceptos. ,uando el caso se presenta ante el jue!, #ste debe interpretar aquellos conceptos, a fin de averiguar el sentido que el legislador les ha querido asignar. Esta tarea de interpretacin y definicin nos plantea un interrogante +,on arreglo a qu# orden normativo elegiremos el significado decisivo de tales conceptosEs posible que el legislador haya elaborado conceptos aplicables ;nica y espec*ficamente al %.(.)./ son las llamadas calificaciones autrquicas o autnomas. 1i tales conceptos e'isten recurriremos a ellos, pues emanan del mismo orden normativo al que pertenece la ". de conflicto del %.(.).

Las fuentes de estas calificaciones autrquicas pueden ser/ . (nternas $Ej. ?rt. 11 ,.,. califica los muebles con situacin permanente y de los mviles& . (nternacional $ej. 9.7. OJI y 0NK contienen calificaciones autrquicas del punto de cone'in 6lugar de cumplimiento:, art. =J y =N&. )ero las calificaciones autrquicas o autnomas son raras y su ausencia nos coloca directamente ante el problema de determinar el ordenamiento normativo al que acudiremos para definir los t#rminos empleados en la " indirecta. 9eor*a de Ralim y 2urton/ ,alificacin seg;n la 6Le' fori:. Las calificaciones contempladas en las ". de conflicto deben resolverse mediante las definiciones de la ley del forum y no otra. %eben e'traerse siempre de la 6Le' fori:. E'cepcin/ ,uando haya involucrado en el caso problemas relativos a bienes muebles o inmuebles, en ese caso debe primar la ley del lugar en donde estn situados. H#le! que fue precursor en tal sentido estableci criterios de calificacin de #stos bienes en los arts. 1I y 11 ,.,. ,r*tica/ %istingue entre % que define y % que reglamenta en algunos casos. 9eor*a de %espagnet/ ,alificacin seg;n la 6Le' causae:. %espagnet y Solff han sugerido que las definiciones o calificaciones deb*an tomarse del % indicado por la ". de conflicto $Le' causae&. Solff 6toda " jur*dica $o legal& toma sus calificaciones del sistema jur*dico al que pertenece:. 9rat de unificar el % que define y el % que reglamenta. E'cepcin/ Lo que no puede someterse a la calificacin de la le' causae es la definicin del punto de cone'in. 1& 1e define el punto de cone'in $ubica la le' causae&A & %elega a la le' causae la definicin y reglamentacin de los temas sometidos a ella. ,r*tica/ 1on serias las dificultades de la calificacin seg;n la le' causae +,mo es posible sacar definiciones de la le' causae si antes no se puede saber cual es la le' causae- ?nte posibles % aplicables diferentes +de cul se tomar la calificacin apropiada9eor*a de >abel/ ,alificacin basada en el m#todo de comparacin. Las definiciones deb*an buscarse en la ciencia general del % basadas en los resultados del estudio comparativo de los % y en los principios generales de universal aplicacin. )ropon*a la elaboracin de calificaciones autnomas y autrquicas, propias del %.(.)., mediante un m#todo de comparacin de todos los %s y principios generales. Es una teor*a con una fuerte inspiracin internacionalista y de prevencin de todo parroquialismo conceptual. ,r*tica/ Es muy dif*cil la prctica concreta de este m#todo y su aplicacin para resolver el problema de calificacin encuentra l*mites en el halla!go de los principios generales suficientemente apropiados para unificar conceptos precisos. Los jueces no pueden reali!ar esta investigacin y la ciencia tampoco la ha llevado a cabo. 9eor*a de la v*a media/ 5abr*a que adoptar calificaciones provisionales seg;n la le' fori y considerar las posibles leyes aplicables en su conte'to para

respetar las respectivas esferas de competencia sobre las cuestiones calificadas. Entonces/ 1& 1e parte de una calificacin provisional de la le' foriA & 5abr que ver cual es la definicin que sobre el mismo tema tiene el % conectado. 1i hay coincidencia no hay problemas. )ero si no hay coincidencia habr que ver cual es la calificacin que se ajusta mejor a las circunstancias del caso. Ej. Halide! de un matrimonio celebrado en un pa*s por personas domiciliadas en otro, deber*a anali!arse primero si la ley del lugar de celebracin contempla la forma. Her luego si la ley del domicilio de las partes regula la capacidad para casarse. 1lo si el matrimonio es vlido seg;n la ley del lugar de celebracin en cuanto a la forma y seg;n la ley del domicilio en cuanto a la capacidad el matrimonio ser*a vlido. ,alificaciones de las ". de conflicto/ 2oggiano, el problema de las calificaciones es un problema de interpretacin de la ". de conflicto. 7uchas veces el autor de la " no previ siquiera el problema, es dif*cil distinguir, entonces, si estamos ante un problema de interpretacin o de integracin de la ". ? veces la " aparece indeterminada, se requiere precisar su sentido. )ero el autor de la " no siempre brinda una gu*a para la interpretacin o precisin del sentido. Ej. La ". de conflicto del 1CK ,.,. +qu# se entiende por matrimonio- El legislador del %.(.) no nos da ninguna idea sobre que es matrimonio. El 1CK esta destinado a la armonia internacional de las decisiones de los diversos sistemas jur*dicos del mundo. Es posible establecer un punto de partida. Este no debe ser e'clusiva e infle'iblemente definido por la le' fori. 9ampoco e'cluirla. 9ampoco es sistemtica la aplicacin de la le' causae. ? nuestro modo de ver pasa por compararlo con los derechos conectados al caso. +5ay que comparar el concepto de matrimonio con el concepto del mismo del % al que nos remite la ". de conflicto- 1i. %ice 2oggiano que puede establecerse un punto de partida/ Las cuestiones de calificacin no deben necesaria e infle'iblemente ser definidas por la le' fori, ello no significa e'cluirla, slo significa e'cluir su aplicacin e'clusiva y aprior*stica. 9ampoco puede ser ra!onable aplicar la le' causae. Las ideas de Lalconbridge son aprovechables, sobre todo la idea de calificaciones provisionales o tentativas, pero tampoco hay que seguir esta teor*a rigurosamente. "o hay porque calificar provisionalmente si surge de la le' fori. 5ay que aprovechar tambi#n el enfoque de la teor*a comparatista de >abel, pero no hay porque comparar los % del mundo entero, basta con comparar los % que estn conectados con el caso nada ms. Ej. ,aso 6<uay c8 Lormosa: $pg. 1NN&.

,uando se califica, la calificacin nunca es as#ptica,. 1iempre hay que tratar de calificar de la manera ms amplia para abarcar la mayor cantidad de casos posibles. 1eg;n Solff, el legislador al crear la " crea/ . Dn n;cleo firme/ 1imilar para todos los sistemas $Ej. La muerte de una persona implica la sucesin mortis causae, en todo el mundo&. . Dna periferia indistinta o variable/ Ej. El % a la sucesin de los bienes, porque no se sabe si es universal o particular, no se sabe lo que se considera patrimonio. )ropone partir del %.(.) del jue! que interviene en la causa $el n;cleo firme& y definir la periferia de acuerdo a las concepciones del %.(.) conectado. $Ej. 1CK, tambi#n debe entenderse por matrimonio, no slo lo que nuestro % dice, sino tambi#n comparndolo con otros %&. )ara Solff por un lado debe aceptarse la ley e'tranjera, pero por otro lado no se la debe aplicar ms all del tema a que se la est aplicando. Ello significa que no es posible independi!ar el problema de las calificaciones $como problema de funcionamiento de la ". de conflicto& de los resultados a que puede conducir una solucin u otra. Las influencias materiales $las influencias sobre la solucin de fondo del caso& producen una incidencia considerable en el proceso de las calificaciones de los t#rminos o conceptos utili!ados en las ". de conflicto. 9ambi#n podr*a hablarse de una calificacin T equidad o de una calificacin equitativa, considerando la atipicidad de los casos problemticos. ,alificacin del concepto del tipo legal/ +Pu# pasa cuando se deben calificar conceptos del tipo legal- 2oggiano dice que el anlisis de los hechos, situaciones y conductas que los casos presentan requiere del legislador la elaboracin de representaciones generales y conceptos en el tipo legal de la ". de conflicto. 9al anal*tica de los supuestos de hecho mediante conceptos plantea el problema de su interpretacin, esto es el sentido que el autor de la norma ha querido darle a los conceptos. )uede ocurrir que el legislador de la ". de conflicto proporcione definiciones especiales de los conceptos que toma la "., son calificaciones autnomas o autrquicas.
Ejemplo Luente interna/ art. 11 $bienes muebles&A 1 1 y 1 1= $lugar de cumplimiento de los G& Luente internacional/ 9.7. 0NK y 0JI art. M a K y =N respectivamente

En tales condiciones la tarea consiste en indagar el sentido de dichas calificaciones autnomas seg;n la interpretacin subjetiva basada en la reconstruccin de la voluntad del autor de la norma de conflicto.

%eterminacin de los conceptos normativos indeterminados/ Esa calificacin autnoma es rara. %ado que el legislador no puede definir precisamente que instituciones y reglas jur*dicas e'tranjeras quedan comprendidas en los conceptos normativos del tipo, est obligado a dejar un rea vaga $n;cleo firme y periferia indistinta, de Solff&. )ero en estos casos, no se trata de completar lagunas, sino que la ". de conflicto proporciona conceptos normativos indeterminados $pueden ser ms o menos indeterminados seg;n el grado de relajacin o vinculacin a la ley&. 1e debe considerar la amplitud e indeterminacin de estos conceptos con miras al fin de la norma de conflicto que persigue la solucion justa del caso mediante el respeto de elementos e'tranjeros relevantes. 5ay que ver la finalidad internacional de la norma y ensanchar sus conceptos de modo que puedan comprender las variadas instituciones y reglas forneas. Estos conceptos indeterminados son amplios, fle'ibles. Esto es lo que ha querido el legislador, conceptos indeterminados, fle'ibles, para luego ser determinado por el jue!, de acuerdo a las particulares cone'iones del caso, que pueden apreciar las particulares cone'iones del caso y los distintos % nacionales que a #l se vinculan. 9al amplitud de conceptos contenidos en el tipo legal de la norma de conflicto conduce a subsumir bajo aquellos, instituciones similares e'tranjeras comparables con las nacionales $por ejemplo los diversos reg*menes de bienes en el matrimonio pueden ser comprendidos en los efectos patrimoniales del matrimonio&. . 1i la consideramos un problema de forma del negocio puede considerrselo sujeto a la ". de polic*a sobre formas, y por lo tanto, a la ley del lugar de celebracin. 1e rige por los arts. 1 , KCI, NI ,.,. . 1i la consideramos un problema de valide! sustancial del consentimiento $% ?rgentino&, debe reg*rselo por la autonom*a de las partes y el % domiciliario del donante. 1e rige por 1 IK y 1 1I. +,mo resolver este problema- ,omparar los %, ver que dice el % interno y que dice el % conectado/ . Si hay coincidencia $por ej., si ambas partes concuerdan en considerarla una cuestin formal& en ese caso le' causae $ser*a ms justo apelar a la ley del lugar de celebracin&. . Si no hay coincidencia slo ah* se aplica la le' fori $porque no se podr*a determinar el % aplicable sin precisar, como cuestin previa, la calificacin de forma o sustancia&. )) -untos de cone2in# 2oggiano, se puede hallar calificaciones especiales de los puntos de cone'in. La tarea consiste en interpretarlos, y eventualmente determinarlos judicial o convencionalmente. )ero no habiendo calificaciones especiales cabe recurrir, en principio, a las calificaciones de la le' fori de los conceptos empleados en los puntos de cone'in. )unto de cone'in puede ser/ . %efinido por el legislador en forma autrquica . buscado en % privado interno $le' fori&

Ej. 1 1 y 1 1= calificacin autrquica del punto de cone'in $lugar de cumplimiento&

1212 . El lugar del cumplimiento de los contratos &ue en ellos no estuviere designado" o no lo indicare la naturaleza de la obligaci,n" es a&uel en &ue el contrato fue #ec#o" si fuere el domicilio del deudor" aun&ue despu's mudare de domicilio o falleciere% 1213 . 1i el contrato fue #ec#o fuera del domicilio del deudor" en un lugar &ue por las circunstancias no deba ser el de su cumplimiento" el domicilio actual del deudor" aun&ue no sea el mismo &ue tena en la 'poca en &ue el contrato fue #ec#o" ser/ el lugar en &ue debe cumplirse%

0) D e2tran&ero conectado# 1eg;n ?lborno! 61entencia que con el m'imo grado de probabilidad dictar*a el jue! e'tranjero si tuviese que fallar el caso:. 2oggiano se pregunta si es un hecho o un %, concluye que es un hecho. Dna ve! elegido un % e'tranjero aplicable urge calificarlo precisamente. 5ay que decidir el caso tal como lo solucionar*a el jue! del pa*s cuyo % ser*a aplicable si tuviera jurisdiccin, hay que imitar la probable sentencia del jue! e'tranjero $teor*a del uso jur*dico&. 9odas las calificaciones normativas relevantes del % e'tranjero han de ser tenidas en cuenta, como seguramente lo har*a el jue! del sistema forneo. El jue! nacional no slo debe tomar en cuenta las calificaciones del % privado e'tranjero $o sea, las calificaciones seg;n la le' civilis causae& sino tambi#n las calificaciones provenientes del %.(.) e'tranjero que el tribunal forneo necesariamente aplica $calificaciones seg;n la le' indirecta causae&. (nconvenientes que se presentan al aplicar % e'tranjero . ?lgunas teor*as/ si bien el %. e'tranjero no est elaborado por el propio legislador, debe ser tenido en cuenta porque quien lo llama es el propio legislador nacional. . +,onocemos el %. E'tranjero- 5ay pa*ses, con los cuales no tenemos contacto, de los cuales se puede desconocer su %. ?unque hoy en d*a es cada ve! ms fcil conocer un %. E'tranjero. . %esde el punto de vista procesal la cuestin es +,mo hay que tratarlo- $Her caso Hiuda maltesa&. 9eor*a del uso jur*dico/ $de origen sui!o& El %. e'tranjero no es propiamente %, es un hecho, pero un hecho notorio $que cualquiera puede conocer& y consiste en la propia actividad de los jueces e'tranjeros, sentencia que dictar*an los jueces e'tranjeros si tuvieran que resolver el caso. 1i una " dice 6aplique %. E'tranjero: el jue! deber aplicarlo porque el legislador as* lo manda. )ara esta teor*a 6aplicar %. E'tranjero: significa imitar la sentencia del juez extranjero %arle al caso la misma solucin que le dar*a el jue! e'tranjero. )ara esto/ 1& ,onocer que "s son aplicablesA & 1aber que solucin encuentra aplicando esas "s. )ara esta teor*a del uso jur*dico %. e'tranjero es la sentencia que contiene el m'imo grado de probabilidad que dictar*a el jue! e'tranjero. 1i no e'iste acceso a un %. e'tranjero $ej. Dn pa*s nuevo& hay que recurrir a la jurisprudencia u otros libros de autores $doctrina&.

1) Ela"oracin de la N# +1e pueden elaborar ". de conflicto- 1e puede y se deben elaborar, ya que no hay suficientes y de acuerdo al 1C ,.,. $los jueces no pueden dejar de fallar ...& . 1i en la fuente interna no tiene ". de conflicto, el jue! debe buscar una " para aplicar $por analog*a& en el mismo % interno. . 1i no encuentra ninguna analog*a en el % interno, puede encontrar que el mismo caso est# regulado en el mbito internacional, trae esa " $de fuente internacional& y la aplica por analog*a. . 1i tampoco encuentra una ", elabora una " en base a la ;ltima parte del art. 1M $principios generales del %&. 2oggiano/ en el caso 6<rimaldi: la ,mara no cont con ". de conflicto aplicables espec*ficamente $a la adopcin& hubiese sido adecuado la analog*a con la filiacin. 1i hubiese que calificar un trust ingl#s en el %.(.) ?rgentino deber*a considerrselo como negocio fiduciario. 3) Creacin !or las !artes# )ueden las partes elaborar calificaciones libremente. 1ignifica que en determinadas reas, las partes pueden, en uso de la autonom*a de la voluntad, calificar su relacin jur*dica de modo distinto a la calificacin que haya en el % internacional privado que resulte aplicable. Es una potestad de los particulares en los casos internacionales y que no poseen en los casos internos. En un contrato internacional las partes pueden elaborara calificaciones del negocio, ya que pueden derogar las normas coactivas de los sistemas de derecho privado interno, !ueden acordar la cali(icacin con (ines regulatorios del acto, para que sea ju!gado en subsidio a las estipulaciones de las partes por las reglas del tipo acordado del derecho competente. $le' causae& Ej. Dna compraventa le cambio el nombre y la llamo locacin. Las "s a aplicar sern las de la locacin y no las de la compraventa. 2oggiano el art. 1= M ,., dice 6el G no ser ju!gado como de compraventa, aunque las partes as* lo estipulen, si para ser tal le faltase alg;n requisito esencial: $% interno&. En un G internacional las partes pueden elaborar la calificacin del negocio. >esumiendo/ 1& ,alificacin autrquica propia del %.(.)/ a& . %e fuente legal art. 11 ,.,. . %e fuente internacional art. 1 ,onvencin de Hiena de 1KNI b& 1i no tenemos calificacin autrquicas de fuente legal o convencional, se nos plantea el problema de la calificacin. %os posibilidades/ . ,alificar desde el % privado obteniendo calificaciones analgicas. %esde el % privado del jue! $le' civilis fori&. %esde el % privado del %. e'tranjero conectado al caso $le' civilis causae&.

. ,alificaciones desde el % internacional privado $se obtiene calificaciones autrquicas judiciales& 1e parte desde nuestro % internacional privado $le' indirecta fori& para determinar el n;cleo firme, y vayamos al % internacional privado del % conectado $le' indirecta causae& para determinar la periferia indistinta. & ,alificacin de los puntos de cone'in/ 1i e'isten calificaciones autrquicas acudiremos a ella. En defecto habr que elaborarlas, no hay una regla fija. 2oggiano dice que en principio debemos recurrir a la le' fori, en ocasiones sin embargo, habr tambi#n que tomar en consideracin al % conectado para ver como califica el punto de cone'in de nuestra ". de conflicto. Ej. 1i una " utili!a como punto de cone'in el domicilio +cmo lo calificamosa& ,alificacin autrquica interna $1 1 , 1 1=&, convencional $M a K 9.7. 0NK y = 9.7. OJI&. b& ,alificacin por la le' fori/ Los conceptos que utili!a el punto de cone'in son as* calificados =& %. e'tranjero conectado/ Dna ve! elegido el %. e'tranjero aplicable hay que calificarlo precisamente. )odemos decir que, en realidad, ese %. e'tranjero debe ser definido como un hecho, es la probable sentencia que habr*a dictado el jue! e'tranjero si hubiese tenido que fallar en el mismo caso. ?plicar %. e'tranjero implica decidir el caso tal como lo solucionar*a el jue! cuyo % es aplicable en virtud de la ". de conflicto $teor*a del uso jur*dico&. J& Elaboracin de la "/ ?nte la ausencia de "s aplicables para resolver el caso, hay que recurrir a las "s anlogas, para ello es necesario definir previamente la figura no prevista para lo cual se recurre tambi#n a la analog*a. En el caso <rimaldi, la ,mara que no contaba con ". de conflicto aplicables a la adopcin, debi haber calificado la institucin recurriendo analgicamente a la institucin filiacin, para luego aplicar al caso las "s sobre #sta y sus efectos, entre los cuales est la vocacin sucesoria. C& ,reacin por las partes/ tambi#n las partes pueden crear definiciones para denominar su relacin jur*dica. Esto se da principalmente en el mbito contractual, donde aquellas, ejerciendo su autonom*a de la voluntad, pueden elegir una denominacin que les permita someter su negocio a un determinado r#gimen jur*dico. B) Cuestin !re+ia# El legislador cuando elabora una ". de conflicto trata de que se aplique a todas las cuestiones, pero esas cuestiones o temas pueden aparecer me!clados. El caso iusprivatista internacional puede presentar cuestiones diversas pero vinculadas de modo que una puede resultar condicionante de la otra. 1e plantea el problema de si el derecho elegido por la norma de conflicto del jue! para resolver la cuestin relativa al objeto de la pretensin de la demanda es tambi#n competente para resolver las cuestiones previas o incidentales. El legislador ha querido que el derecho elegido para resolver la cuestin principal +resuelva tambi#n la cuestin accesoria?nte todo hay que darle la palabra al autor de la norma de conflicto. La norma de conflicto puede elegir el derecho aplicable a la cuestin incidental. $ 7ontevideo UNK en la fian!a &. 1i las normas callan en las cuestiones incidentales, no se debe dar por agotada la tarea interpretativa y pasar a integrar lagunas. ?ntes hay que

investigar las intercone'in sistemtica de las normas de conflicto comprendidas a fin de descubrir la voluntad de su autor. ?l parecer cuando nuestro legislador manda aplicar el derecho elegido a una cuestin descripta en el tipo legal, no quiere que ese derecho sea aplicado a otra cuestin $incidental& descripta en el tipo legal de otra norma de conflicto, que elige otro derecho aplicable. Es decir que la falta de regulacin del derecho aplicable el legislador ha querido resolverlas independientemente someti#ndolas a sus respectivos derechos elegidos $le' causae&en los diversos tipos legales que ha construido. ?hora el derecho elegido debe ser respetado tal cual es, $teor*a del uso jur*dico& y slo usado en la materia a la cual es elegido $por ejemplo ;ltimo domicilio del causante para la sucesin, pero no regir la valide! de una adopcin que le sirve de fundamento para la pretensin &. Ej. Dna persona dice tener % hereditario en virtud de una adopcin reali!ada en el e'tranjero $,aso/ )onoucannamalle c8 "adimoutoupoulle. ,aso/ <rimaldi&. 1on cuestiones/ a& ?dopcinA b& % sucesorio, las tienen ". de conflicto diferentes. %e la resolucin de ese problema resulta que tenga o no % hereditario el adoptado, eso se llama cuestin previa. 1on distintos conflictos que estn conectados entre s* y la cone'in radica en que uno de ellos est incidiendo en el otro. 5ay una cuestin que es condicionante y otra que es condicionada. .) Teor*a de la &erar7ui8acin# ,uando aparecen cuestiones conectadas siempre hay alguna que es la principal y la otra secundaria. )ropone aplicar a las un solo % $". de conflicto& el de la cuestin principal. Lo que plantea un interrogante +cul es la cuestin principal- 1e divide en subcriterios/ ,riterio real o procesal/ La cuestin principal es la que ha motivado la demanda. En el ej., la principal ser*a la sucesin porque es el objeto de pretensin en la demanda $es el criterio que sigui el 9ribunal en ese caso&. ,riterio ideal o lgico/ La cuestin principal es aquella que es lgicamente condicionante de la otra y ambas cuestiones deben someterse a las "s de la condicionante. En el ej., la condicionante ser*a la valide! de la adopcin, porque de ella depende que haya o no % a la sucesin. Teor*a de la e7ui+alencia# ,ada cuestin debe ser resuelta conforme a su ". de conflicto respectiva. "o hay cuestin principal ni secundaria. En el ej., a& 1e resuelve la sucesin $por ley del ;ltimo domicilio del causante&A b& 1e resuelve la adopcin $por ley del domicilio del adoptado, que es quien plantea la cuestin&. 2oggiano dice que a falta de regulacin especial, el legislador ha querido resolver las cuestiones independientemente someti#ndolas a sus respectivos % elegidos $le' causae& en los distintos tipos legales que ha construido. )) Cuestin !re+ia no regulada# 5ay supuestos en los que se carece de ". de conflicto, o sea, slo la cuestin principal resulta regulada en el tipo legal y no la previa sobre la cual calla el legislador . laguna de ". de conflicto . $?lborno!&.

1i la cuestin aparece conectada con otro % en el que s* hay ". de conflicto, la teor*a de la equivalencia se torna dif*cil. ?l haber carencia de "s/ . )osibilidad de encontrar dentro de la fuente interna o internacional un caso anlogo. 1i no hay, elaborar la ", si no se puede se meten las cuestiones dentro de la ". de conflicto del % conectado $e'tranjero&. )arece ra!onable delegar en el %. Elegido para la cuestin principal la resolucin de la previa no regulada en la ". de conflicto del jue!. Ej. ,aso <rimaldi. En esta hiptesis resulta aplicable para la cuestin incidental, el derecho elegido para la cuestin principal por la norma de conflicto. C) -untos de cone2in# .) Conce!to# Es el concepto que en la consecuencia jur*dica de la ". de conflicto elige y determina el % aplicable al supuesto contemplado en su tipo legal $2oggiano&. )ara <oldschmidt medio t#cnico de la descripcin abstracta del % a aplicar. Elemento t#cnico que cumple una funcin locali!adora. "e'o entre los hechos descriptos en el tipo legal y el % aplicable. Ej. ?rt. 1 IK y 1 1I forman una ". de conflicto $ Los G se rigen por la ley del lugar de cumplimiento . punto de cone'in .&. )ara algunos la funcin locali!adora es la ;nica que cumple el punto de cone'in. 2oggiano dice que tiene una funcin mayor, que es la eleccin justa del % ms pr'imo. La justicia ataBe a la eleccin del %, no al % elegido. El autor de la norma ha de reali!ar una eleccin justa del derecho aplicable. "o se trata de la eleccin del derecho ms justo, sino de la eleccin ms justa del derecho ms pr'imo. La justicia ataBe a la eleccin, no a lo elegido. )ero, con que criterios se debe elegir el derecho aplicable. "o cabe adoptar criterios absolutos, ni apelar al derecho mas pr'imo sin hesitaciones sobre la justicia del derecho elegido $clusula de @rden );blico&. El proceso de elecciones en la doctrina ms influyente se encau!a por elecciones (le2i"les, con catlogos de preferencia. )ero tampoco es malo renunciar al halla!go de puntos de cone'in ra!onablemente precisos. "o formular con alg;n rigor criterios de cone'in seria sumir a las partes en la incertidumbre respecto a sus derechos subjetivos, con grave riesgo para la defensa de sus facultades que vendr*an a quedar indeterminadas hasta que las cosa ju!gada la definiera. ,abe preguntar ahora +qu# % definir los puntos de cone'in de la ". de conflicto5ay que 6o*r: 1 al autor de la ". 1i el mismo ha definido el concepto jur*dico del punto de cone'in con miras, especialmente, a la interpretacin de la ". de conflicto, tal calificacin autnoma prevalece. $Ej. M a K 9.7. ONK, calificacin sobre domicilio comercial. =J y =N 9.7. OJI. 1 1 y 1 1= ,., sobre lugar de cumplimiento de los G&. ? falta de calificacin especial de los punto de cone'in se debe acudir a los conceptos que proporciona la le' fori. )) Clasi(icaciones# $<oldschmidt&

2cumulativos 1egn el car/cter de la cone+i,n

9guales Desiguales 1imples

No acumulativas (ondicionales 1ubsidiarias 2lternativas

?cumulativas/ 7anda a aplicar ms de un % a la ve!. (guales/ 7andan a aplicar distintos % al mismo caso. ?dems se aplica con el mismo rango, con la misma importancia. Ej. 9.7. OJI art. =, para determinar valide! de la adopcin a& %omicilio del adoptadoA b& %omicilio del adoptante, acumulacin en igualdad de condiciones. %esiguales/ Las "s llaman a un %, pero no lo dejan regir *ntegramente, sino que le ponen limitaciones. Ej. 9.7. OJI art. 1= valide! del matrimonio a& lugar de celebracin $% aplicable&A b& Limitacin, no se reconocer matrimonio celebrado con impedimentos. "o acumulativas/ ". de conflicto indica como aplicable un solo %. 1imples/ 1e considera indicado un solo % aplicable. Ej. art. 11 ,.,. ,ondicionales/ 1ubsidiario/ 1i bien est prevista una ley aplicable, se prev# otra ley aplicable por si acaso la 1 no funciona $prev# en subsidio&. Ej. 9.7. OJI con el domicilio, 6donde vive habitualmente con nimo de permanencia o donde tiene residencia el grupo familiar, el asiento de sus negocios o la simple residencia:. ?lternativas/ 7anda optar entre distintas opciones de % aplicable. Ej. =M=N ,.,. $son = puntos de cone'in distintos, ;nico en nuestro ordenamiento jur*dico en que aparece la nacionalidad como punto de cone'in&. En funci,n del objeto de referencia
(1egn las circunstancias tenidas en cuenta)

Personales 0eales (onductistas

)ersonales/ >efieren a las cualidades abstractas de las personas. Ej. Ley del domicilio, etc. >eales/ >efieren a objeto. Ej. Ley del lugar de situacin del bien. ,onductistas/ >efieren a sucesos o acontecimientos. Ej. Ley del lugar de cumplimiento, etc. Por el punto de cone+i,n ?oc#os o nacionales

(1egn indi&uen o no un lugar preciso)

Puntiformes o localistas

7ocho/ "o designan un lugar preciso. Ej. Ley de la nacionalidad $punto de

cone'in mocho por e'celencia&

)untiforme/ "o slo indican el pa*s, sino tambi#n un lugar dentro de ese pa*s. Ej. Ley del lugar del domicilio. 9nstant/neos 1egn la duraci,n del punto de cone+i,n (ontinuados Permanentes @ariables

(nstantneos/ 1e e'tinguen en el momento de producirse los hechos a los que se refiere. Ej. Ley del lugar de celebracin, del lugar de cumplimiento, etc. $9odos los que se refieren a conductas&. ,ontinuados/ >efieren a hechos que tienen una prolongacin indefinida en el tiempo. )ueden permanecer inalterables o con modificaciones. )ermanentes/ El que alude al lugar de situacin de los inmuebles $ej. por e'celencia&. ,omo caso e'cepcional en el caso de muebles se dar*a el cambio de frontera. Hariables/ 1on hechos. %ependen de la voluntad de la persona para modificarse a trav#s del tiempo. Ej./ domicilio, nacionalidad. 1on los que provocan el problema de indeterminacin del % aplicable, por la posibilidad de 6moverse: de un sistema jur*dico a otro. 1eg;n <oldschmidt esto se llama 6)roblema del cambio de Estatuto: o para 2oggiano 6)roblema del conflicto mvil:. 0) Deter%inacin te%!oral# Las situaciones vitales son dinmicas, mutables. 9anto en lo temporal como en lo espacial. Es decir una situacin jur*dica constituida en el sistema jur*dico ? emigra al 2. Es el caso de la internacionali!acin de una situacin jur*dica originariamente nacional $problema del cambio de estatuto&. La situacin jur*dica ha de producir un mudamiento tal que sea capa! de variar su cone'idad con un sistema jur*dico. El elemento subyacente al punto de contacto de la norma de conflicto debe ser constituido y determinado. El factor tiempo es gravitante para la indicacin geogrfica contenida en el punto de cone'in. La movilidad del punto de cone'in no significa que como elemento t#cnico se est# moviendo. El punto de cone'in es un concepto que no var*a, lo que var*a de un sistema jur*dico son los hechos a los que alude, los hechos subyacentes al concepto. La variabilidad est en el hecho que determina el punto de cone'in. El conflicto mvil se da la ". de conflicto no tiene determinado temporalmente el punto de cone'in. Ej. 6La capacidad de una persona se rige por la ley de su domicilio:, si esta persona se muda, cambian los hechos subyacentes al punto de cone'in en el tiempo y en el espacio. %e esta manera la situacin fctica queda desprovista de una consecuencia jur*dica precisa. 1e trata de volver a locali!ar la situacin,

mediante el mismo elemento despla!ado $domicilio&, sin recurrir a otro elemento de la situacin. Este problema se denomina en %.(.) con!licto m"il que e'ige una solucin, que en definitiva, implica elegir un momento en el cual tomar el punto de cone'in, precisarlos en el tiempo, para poder precisar con que sistema jur*dico quedar vinculado el caso. ?hora cual es el momento justo o critico de la cone'in con la norma de conflicto- La situacin fctica captada por el tipo legal suele presentar un hecho jur*dico determinante, ese hecho tiene una suerte de fuer!a rectora de la situacin fctica. Es el hecho jur*dico que causa la constitucin, modificacin o e'tincin de la situacin descripta en el tipo. ?hora investigar la voluntad del autor, es insuficiente cuando la voluntad del autor ha sido dejar deliberadamente la determinacin del momento critico al jue!. Es decir que la determina el jue!, pero el legislador le puede dar al jue! ciertos criterios de precisin. En caso de que el punto de cone'in no vari, pero se e'tingui, muchas veces el legislador nos da un punto de cone'in subsidiario. +,mo debe resolverse ese conflicto mvil- ? veces, el autor de la ", cuando la dicta, lo resuelve. Ej. = N= ,.,. % de sucesin se rige por el ;ltimo domicilio del causante, el legislador al tomar este punto de cone'in $domicilio& se da cuenta que puede llevar a resultados muy imprecisos si no lo determina o precisa temporalmente. ?s* el punto de cone'in domicilio lo precisa temporalmente, para evitar el problema #ltimo domicilio al momento de su muerte $precisin temporal&. )ero no siempre es bueno que el punto de cone'in venga determinado temporalmente. Ej. 1M= $copia 9.7.& En materia de efectos patrimoniales del matrimonio, se rige por la ley del 1 domicilio conyugal $precisin temporal&. Es una barbaridad, anacronismo detestable, justamente criticado por 2oggiano. @tras veces, el legislador, deja librado en los jueces esta precisin temporal de los puntos de cone'in. ?qu*, dice 2oggiano, que se debe solucionar anali!ando los hechos que forman el tipo legal de la ", y dentro de los hechos elegir el hecho ms gravitante $que es aqu#l que regula el nacimiento, modificacin, transferencia o e'tincin de % y obligaciones& y ah* determinar temporalmente el punto de cone'in en el momento e que el hecho gravitante se lleva a cabo. Ej. = N= slo dijera 6% a la sucesin se rige por ley del domicilio del causante: habr*a indeterminacin temporal. ,omo lo que se busca regular es la transmisin del patrimonio $hecho gravitante, la muerte&, habr que determinar cuando se produce ese hecho gravitante $momento de la muerte& para precisar el punto de cone'in $domicilio&. +%ebi el legislador precisar siempre, como lo hace en el = N=, cul es el momento cr*tico en cada caso- 2oggiano dice que no, porque nadie mejor que los jueces para saber cual es este momento cr*tico del punto de cone'in en cada caso concreto, el legislador slo debe proporcionar una orientacin general, con una frmula amplia, que permita al jue! apartarse de ella si la solucin deviniera en injusta.

1in embargo, la posicin de 2oggiano conduce a la inseguridad jur*dica, pues de un jue! a otro puede haber soluciones muy dispares. D) D' e2tran&ero conectado# las ". de conflicto que nos mandan aplicar %. e'tranjero son las de importacin. )ero, salvo casos muy e'cepcionales $11N, 1 prr. ,. ,om.& "o puede saberse cuando ser de importacin o de e'portacin. "o es que la " sea de importacin o e'portacin, sino que la " funcione como " de importacin o e'portacin. ,ada ve! que la " funcione como " de importacin nos estar indicando la aplicacin de un %. E'tranjero. 1e ven = cuestiones/ . (dentificacin del %. e'tranjero $a que se refiere la e'presin, qu# tenemos que importar& . ,antidad de %. e'tranjero aplicable $cuanto, que parte de %&. . ,alidad de % e'tranjero aplicable $si es e'tranjero o nacionali!ado& .) Identi(icacin del D' e2tran&ero a!lica"le# 5ay una ". de conflicto que anali!a un caso multinacional, que tiene un punto de cone'in que nos remite a un %. E'tranjero. +,ul es el %. E'tranjero- 5ay = situaciones/ Dnidad del % aplicable/ "o hay inconvenientes. El % que rige en un determinado E0 es un solo %. Ej. 1i se manda aplicar %. ?rgentino, hay un solo % para todo el pa*s. ,ovigencia o vigencia simultnea/ 5ay simultneamente varios % aplicables. Ej. EE.DD. donde en cada E0 rige un % adems del nacional. +? cul se recurre- 1i en ese % hay un % distribuidor $como 1ui!a, EspaBa, )olonia& son " que distribuyen los casos, "s interrregionales o interestatales. Es como un filtro que locali!a la cuestin de un % determinado. 1i no hay $ej. El % de la nacionalidad de un EE.DD.& +donde recurro- La doctrina dice que hay que acudir a un punto de cone'in subsidiario, reempla!ar la nacionalidad por el domicilio de residencia. El problema se da cuando no haya punto subsidiario, el jue! tendr que determinarlo. Este problema se da en los punto de cone'in mochos $no designan un lugar preciso&. Higencia sucesiva/ %istintas "s al momento de producirse el caso y al momento de resolverlo. 5ay ms de un %. aplicable a lo largo del tiempo. 5ay un cambio de legislacin. Lrente a esto se genera la duda acerca de cual es el % aplicable, hay distintas opiniones/ 9eor*a de la petrificacin/ 5ay que buscar el % aplicable en el momento indicado en el punto de cone'in, o sea, buscar el punto o momento cr*tico en cada caso y petrificar all* el % aplicable. $%octrina norteamericana cuando cae el (mperio >uso, no quer*an aplicar % comunista, sino seguir con el % !arista para las sucesiones&.

9eor*a de la alterabilidad/ 1e aplica el % vigente al momento de resolver el caso. )ero 1 hay que verificar la e'istencia de "s de % transitorio. ,ada pa*s debe decidir cual es el r#gimen a aplicar a los casos que deben ser solucionados luego de cambios legislativos, a trav#s de "s de % transitorio. )) Cantidad de D a!lica"le# $>eenv*o& ,uando una ". de conflicto ordena aplicable el % de otro pa*s +a qu# se refiere. ? todo el % o slo una parte- 5ay distintas teor*as/ >eferencia m*nima/ 1i la ". de conflicto manda aplicar %. e'tranjero hay que aplicar % privado e'tranjero. Ej. En sucesiones $= N= ;ltimo domicilio del causante& si se trata de un ?rgentino con ;ltimo domicilio en EspaBa hay que aplicar % privado espaBol. >eferencia media/ $9eor*a del desistimiento, <oldschmidt& La ". de conflicto me manda al %.(.) e'tranjero, y de ah* el % privado del pa*s al que me manda la ". de conflicto. Ej. *dem caso anterior, ". de conflicto manda a aplicar % del ;ltimo domicilio por lo tanto %.(.) espaBol. 1i #ste manda aplicar % privado espaBol #ste se aplica. Esta teor*a dice que lo que habr*a que buscar en el %. e'tranjero es una ". de conflicto de e'portacin $dentro del %.(.) e'tranjero&. +E si el %.(.) e'tranjero no tiene esa "- 1e debe desistir y buscar otro punto de cone'in ms afortunado $dentro de nuestro %.(.)&. >eferencia m'ima/ +porqu# seguir al %.(.) e'tranjero conectado solamente si indica como aplicable su le' fori- %ebemos seguirlo siempre ya sea que se encuentre ". de conflicto de/ E'portacin/ 1e aprovechar el % privado de tal pa*s. (mportacin/ )uede suceder que la ". de conflicto del %.(.) nos env*e a un = pa*s o env*e el caso de vuelta es el caso del reen"o. 0) Calidad del D' e2tran&ero a!lica"le# +En calidad de qu# se aplica %. E'tranjero- 5ay distintas opiniones $lo que se discute es la ra!n con la cual se justifica la aplicacin %. E'tranjero&. a& 1e aplica como derecho 1V derecho e'tranjero. V derecho e'tranjero nacionali!ado a& formalmente/ nacionali!ando las fuentes de ese derecho. 2& materialmente/ al solo prever su aplicacin. b& 1e aplica como hecho W el hecho es que el jue! debe aplicar el derecho e'tranjero como lo har*a el jue! del derecho aplicable. ?qu* aplicar*amos incluso derecho privado, ya que aqu* no aplicamos derecho e'tranjero, sino imitamos un hecho, la sentencia $teor*a del uso jur*dico&.

9eor*a de la nacionali!acin/ El % de un pa*s slo puede aplicarse en su territorio y no en otro, jams un jue! puede aplicar %. e'tranjero por eso cuando se le ordene aplicarlo debe previamente nacionali!arlo. 9eor*a de la no nacionali!acin $>abel&/ El %. e'tranjero se aplica tal cual es, en calidad de %. E'tranjero, porque inventar nacionali!aciones. 9eor*a del uso jur*dico/ El %. e'tranjero no es % cuando es aplicado por un jue! nacional, sino que es un hecho/ la probable sentencia que dictar*a el jue! e'tranjero si tuviera que resolver el caso $9iene importancia en el mbito procesal, 1= ,.,.&. 1) Teor*a del uso &ur*dico# se origina en la doctrina 1ui!a, aunque <oldschmidt se la atribuye. 9iene como objetivo el respeto del % teniendo en miras la justicia presente para solucionar el caso. ,onsiderar un caso como objeto internacional supone respetar el carcter de e'tranjer*a de ese caso $respetar la justicia o con un criterio de justicia& pasa as* a ser un hecho, que consiste en imitar con el mayor grado de probabilidad la sentencia que dictar*a el jue! del E0 al cual el caso se encuentra vinculado. Ese %. e'tranjero es un hecho. )ara los alemanes es una hiptesis el aplicar al caso la misma solucin que le dar*a el jue! del % vinculado. En el caso de una sucesin si hay que aplicar % espaBol hay que dictar una sentencia similar a la que hubiera dictado el jue! espaBol, no es simplemente aplicar % espaBol, sino tambi#n jurisprudencia, etc. ,ritica a la referencia m'ima diciendo que tiene el ping pong internacional. La ". de conflicto cuando aplican %.(.) e'tranjero si esa " manda aplicar %.(.) del que proviene, se armar un c*rculo vicioso $ej. Ley sucesoria argentina con la espaBola&. 9iene soluciones para los problemas que vimos/ . En cuanto a la cantidad/ Elige la 9. de la referencia m'ima. )ero mientras #sta se enreda en el ping pong internacional, la 9. del uso jur*dico escapa a ello. legislaciones pueden referirse mutuamente la una a la otra ad infinitum. jueces no pueden invocarse hasta la eternidad por la prohibicin de denegar justicia. ,r*tica a la 9 de la referencia m'ima, ya que se da en ella el problema del v*nculo que se forma por los env*os rec*procos. 1e soluciona aplicando la solucin que adoptar*a el jue! e'tranjero/ . en cuanto a calidad de % e'tranjero/ "o nacionali!acin $>abel&. . En cuanto a la identificacin/ ,ovigencia. E) $raude a la le # .) Conce!to# <oldschmidt carcter negativo del tipo legal. ,onsiste en las maniobras que reali!an las partes en un acto jur*dico para aparentar el sometimiento a la ley elegida por el legislador, cuando en realidad se someten a las "s elegidas por ellos. Ej. 1 J L.1.

)) -rue"a# En la prctica presenta el grave problema de su demostracin. <oldschmidt habla de indicadores concretos para que el jue! detecte maniobras de fraude $son indicios, pautas para que el jue! investigue ms a fondo&. . E'pansin espacial/ %espierta sospecha un accionar de las partes en lugares alejados de aquellos en que se deb*a actuar. . ,ontraccin temporal/ ?ct;an rpidamente, en tiempos r#cords, breves. )ara 2oggiano son indicios, pero no una demostracin eficiente de la e'istencia de fraude. 1on necesarios otros datos para lograr la conviccin del jue!. La decisin de los jueces debe basarse en un conjunto de pruebas $todos los medios son aceptables& que lo lleven a una conviccin de que hay una conducta fraudulenta. Ej. En capacidad que se rige por la ley del domicilio de las personas. Dn ?rgentino cambia su domicilio a (srael, donde la mayor*a de edad es a los 1N aBos, y ejerce actos en ?rgentina como si fuera mayor. 1lo ser*a fraude si se demostrara que lo hi!o para evitar la ley ?rgentina. 0) $raude en la eleccin del D a!lica"le del tri"unal# 9ambi#n seBalan los autores la necesidad de advertir maniobras de fraude en clusulas contractuales mediante las que se elige a& % aplicable $ej. (nternacionacionali!acin de G internos. Las partes pueden elegir el % aplicable a un G si #ste reviste carcter objetivamente internacional. "o pueden crear artificialmente elementos de e'tranjer*a para dar al G interno la apariencia de G internacional, a fin de aplicarle un %. e'tranjero y evadir las "s coactivas del % propio& A b& 9ribunal $Ej. ,lusula de prrroga de jurisdiccin, art. 1 ,),,", que el caso tenga carcter de internacionalidad. Las partes en un G establece que en caso de conflictos, el caso se somete a tribunales de ,hile, evadiendo as* la aplicacin de la jurisdiccin ?rgentina a un G interno, bajo la apariencia de internacionalidad. 1) $raude N' de !olic*a# <eneralmente la ley que se pretende violar contiene ". de polic*a, porque son coactivas, de naturale!a e'cluyente de toda aplicacin de %. e'tranjero y de "s creadas por autonom*a de la voluntad. Entre las finalidades de las ". de polic*a aparece la 6prevencin al fraude: $nota al 1 IN&. 12(8 . !os contratos #ec#os en la 0epblica para violar los derec#os $ las le$es de una
naci,n e+tranjera" no tendr/n efecto alguno% 0ota1 12(8. 1)-0A% B B 6>; $ 6;C" sostiene la resoluci,n del artculo como un principio de moral &ue deban reconocer todas las naciones% Desde el siglo pasado% P-)D9E0 (E1egurosE" nm% ;F)" #aba censurado como inconsistente con la moral $ buena poltica" la pr/ctica de algunas naciones" &ue daban efecto a los contratos #ec#os en su territorio para violar las le$es comerciales de otros pases" cre$endo favorecer al comercio nacional% (iertamente &ue una naci,n no est/ obligada a cuidar del cumplimiento de las le$es de un pas e+traGo% No castigar/ sin duda a los &ue #ubiesen formado sociedades para introducir contrabandos en un pueblo vecino5 pero si ese contrato se lleva a juicio por alguna causa" o si algn socio deja de cumplirlo" sera una resoluci,n e+traGa de un tribunal de justicia la &ue #iciese cumplir tales contratos%

,uando se quiere evitar la posibilidad de una violacin $por maniobras fraudulentas& del ordenamiento jur*dico, tanto nacional como e'tranjero, se dicta una ". de polic*a que someta definitivamente el caso al % nacional, o se dicta una " que estable!ca el respeto a las ". de polic*a e'tranjeras. Ej. ". de

polic*a del 1 J L1, si e'iste sede o e'clusiva e'plotacin en la ?rgentina, de nada les valdr a las partes constituir la sociedad comercial en el e'tranjero, pues en aquellas circunstancias de cone'in se aplica e'clusivamente la ley a. )ara evadir deber*an crear ficticiamente la sede y una e'plotacin en el e'tranjero. 3) $raude a la le e2tran&era# 5ay que poner #nfasis en la " del 1 IN, que declara la ineficacia en la ?rgentina de los G celebrados en la >ep;blica para violar los % y las leyes de una "acin e'tranjera. Es una " fundada en un principio de valide! universal. "o consideramos ineficaces los G contrarios a la ley e'tranjera a condicin que en dicho pa*s hagan lo propio con los G contrarios a nuestro % $reciprocidad&. Empero ju!gamos ineficaces en la ?rgentina los G contrarios a un % e'tranjero con tal que este % no conculque a su ve! los principios de @rden );blico ?rgentino. :) Sancin del (raude a la le # 1i se detecta, y el jue! lo prueba, la sancin es someter a las partes al % que han pretendido evitar. <eneralmente cae el acto que han reali!ado $?lborno!&. 2oggiano, el fraude a la ley provoca la ineficacia de las consecuencias fraudulentas perseguida por las partes. 1lo a ellas alcan!a. En definitiva, acreditado el fraude a la ley, se sanciona la evasin mediante la sumisin del acto a su propio %. $) Orden -;"lico# En la estructura de la ". de conflicto, al describir un caso multinacional aparec*a el punto de cone'in que determinaba el % aplicable al caso. 5ab*a una caracter*stica negativa de la consecuencia jca./ el @rden );blico. 1e present el problema para definirlo/ 1avigny estableci como deber comunitario que todos los E0 deb*an aplicar %. E'tranjero, salvo que a& 5ubiera "s prohibitivas, b& )resencia de una institucin desconocida en ese %. <oldschmidt ten*a en cuenta ngulos/

. La diversidad ideolgica que ten*an las comunidades de los distintos pueblos que aplicaban mutuamente sus %s. . La obligacin jur*dica de aplicar y reconocer mutuamente esos %. E'tranjeros. .) Orden -;"lico a!rior*stico# Ea sea que consideremos aprior*stico o a posteriori, la violacin del @rden );blico es una e'cepcin en la aplicacin de %. E'tranjero $carcter negativo de la consecuencia jur*dica&. . ?prior*stica/ $freno& concibe al @rden );blico como un conjunto de disposiciones $". de polic*a& . ? posteriori o clusula de reserva/ $filtro& concibe al @rden );blico como un conjunto de principios.

? priori/ (mplica descartar la aplicacin de %. E'tranjero, porque el % propio bastar*a para regir el caso. 1e ve en las ". de polic*a. El @rden );blico est en la ". de polic*a que mandan aplicar siempre la le' fori, por eso se dice que es e'clusivo y e'cluyente de un %. Lrena la aplicacin de un %. E'tranjero. El legislador quiere proteger determinadas instituciones $ej. (nmuebles, ejercicio de profesiones liberales, etc.&. >equiere del legislador una fundamentacin ra!onable y justa. 1i no hubiera una fundamentacin, seg;n 2oggiano, ser*an elecciones de secuestro o destro!o. Esta " descarta de plano o a priori la aplicacin del %. E'tranjero. ? posteriori/ tambi#n llamada clusula de reserva. %istingue entre principios y disposiciones. "o est reflejado en las "s, sino que hay que indagar ms hondo y ver que el @rden );blico se encuentra en los principios en que esas "s se fundamentan. Est en los principios subyacentes a las disposiciones. 1e refleja en la clusula de reserva de la ". 1u finalidad es proteger determinados principios del %. argentino en contra del %. E'tranjero $a;n cuando #ste sea llamado por las "s del %.(.).&. El @rden );blico a posteriori es en la defensa de esos principios que se establece la incompatibilidad con la solucin que brinda el %. E'tranjero. ,onstituye la caracter*stica negativa de la consecuencia jur*dica y se ve en el art. 1J inc. $clusula de reserva&, 1, =, J. 14 . % !as le$es e+tranjeras no ser/n
aplicables3 4 (uando su aplicaci,n se oponga al derec#o pblico o criminal de la 0epblica" a la religi,n del Estado" a la tolerancia de cultos" o la moral $ buenas costumbres5 6 (uando su aplicaci,n fuere incompatible con el espritu de la legislaci,n de este (,digo5 7 (uando fueren de mero privilegio5 > (uando las le$es de este (,digo" en colisi,n con las le$es e+tranjeras" fuesen m/s favorables a la validez de los actos%

+? la lu! de que principios se establece la compatibilidad o no de la solucin fornea- "o se discute del principio de la prescriptibilidad de las acciones. )ero +1i ese %. e'tranjero establece un t#rmino mayor o menor- Es el problema del quantum, seg;n 2oggiano, habr que ver en cada caso si ese per*odo mayor o menor viola o no el alg;n principio de @rden );blico . Lo mismo ocurre con las leg*timas. +E si los principios no estn determinados de manera tan e'acta- 1e requiere una investigacin por el jue! $1 IM, 1J inc. 1&.
12(6 . E+ceptanse del artculo anterior a&uellos contratos &ue fuesen inmorales" $ cu$o reconocimiento en la 0epblica resultase injurioso a los derec#os" intereses o conveniencias del Estado o de sus #abitantes%

5ay tambi#n principios constitucionales +Lorman parte del @rden );blico- 1*, la ,." est en el v#rtice de la pirmide, cualquier " e'tranjera que la viole, estar*a en principio descartada. )rincipios del %.(.);blico/ 1e trata de averiguar si tambi#n se deben respetar. )or ej. 1i en un pa*s se e'propiaban bienes de particulares sin indemni!acin

previa, ese pa*s lo declara violatorio, pero un = E0 +9ambi#n debe considerrselo violatorio- 1*, se lo consider enriquecimiento sin causa y entr a jugar en nuestro concepto de @rden );blico $principios generales de %.(.);blico& )rincipios especiales del %.(.);blico/ $soberan*a de los E0, orden de valide! de "s, etc.& 5ay que considerar en cada caso si se viola o no alg;n principio de @rden );blico. )) Orden -;"lico co%o cl4usula de reser+a# $clusula general de 2oggiano& )or clusula general de @rden );blico, aqu* se entiende la 6clusula de reserva:. Esta clusula radica en el 1J inc. , se ha de ju!gar la compatibilidad con el esp*ritu de la legislacin de #ste cdigo. 1in embargo esta clusula podr*a ser todav*a ampliada por referencia al inc. 1, as* en el esp*ritu de la legislacin se incluyen tambi#n los principios de % p;blico ?rgentino. La clusula e'tendida al esp*ritu de toda la legislacin ?rgentina. ,lusula general de @rden );blico/ ?rt. J )rotocolo ?dicional de los 9. 7ontevideo, establece la clusula general de @rden );blico 6Las leyes de los dems E0 jams sern aplicadas contra las instituciones pol*ticas, las leyes de @rden );blico y las buenas costumbres del lugar del proceso:. 9ambi#n hay clusulas especiales de @rden );blico como por ej. en matrimonio. ?daptacin o descarte de la solucin e'tranjera/ El %. e'tranjero conectado es aplicable si no se violan o infringen principios de @rden );blico ?rgentino. 1i la solucin es contraria a nuestros principios hay que preguntarse si debe ser recha!ada inmediatamente o si es posible reali!ar una adaptacin o conciliacin. )ara 2oggiano antes de descartar la solucin contraria debemos reali!ar un estudio comparativo e intentar una adaptacin o conciliacin del %. e'tranjero a nuestros principios. 9al adaptacin resulta ms valiosa que la directa e'clusin del %. E'tranjero. Ej. Dn %. e'tranjero considera imprescriptible un cr#dito, antes que acudir a las reglas ?rgentinas de prescripcin, ser*a atendible aplicar las "s de prescripcin e'tranjeras del cr#dito que mayor analog*a presenten con el que viene a decisin. En definitiva habr que hallar una solucin basada en el %. e'tranjero competente que armonice con los principios generales del %. Lo ms justo es la concepcin de @rden );blico como clusula de reserva al conjunto de principios $seg;n <oldschmidt&A la otra implica que a priori descartemos el %. E'tranjero. Bolilla 0 - LAS NOR,AS ES-ECIALES .) La N' ,aterial# a) Estructura# al igual que las ". de conflicto, constan de partes/
9ipo Legal Estructura %escribe un caso o un aspecto de un caso iusprivatista multinacional

,onsecuencia jur*dica

9rae la solucin directa sustancial del caso descripto en el tipo legal. "o hay punto de cone'in ni % conectado

Ej. NCC inc. ,. ,om. !as acciones &ue derivan del contrato de transporte de personas o cosas $ &ue no tengan fijado en este (,digo un plazo menor de prescripci,n" se prescriben3 4% Por un (4) aGo" en los transportes realizados en el interior de la 0epblica% 2% Por dos (6) aGos" en los transportes dirigidos a cual&uier otro lugar% En caso de p'rdida total o parcial" la prescripci,n empezar/ a correr el da de la entrega del cargamento" o a&uel en &ue debi, verificarse" segn las condiciones de su transporte5 en caso de avera o retardo" desde la fec#a de la entrega de las cosas transportadas% (uando se trate del transporte de pasajeros" la prescripci,n correr/ desde el da en &ue conclu$, o debi, concluir el viaje% 1er/ nula toda convenci,n de partes &ue reduzca estos t'rminos de prescripci,n . $unda%entos %etodolgicos# 1e basan en el m#todo de la creacin. 1u inclusin dentro del %.(.) no ha sido siempre aceptada. <oldschmidt seBalaba que estaban afuera del %.(.), formaban parte de % privado de e'tranjer*a o del % privado internacional $son categor*as distintas al %.(.)&. 1u postura era la del conflictualismo puro. )arte del conflicto de leyes y trata de enfocarlo a trav#s de la locali!acin del caso en el % de un pa*s determinado. La ra!n de e'cluirlas del %.(.) es que las ". materiales tienden a beneficiar el elemento nacional del caso $elemento patrio del caso&. 6 $odo lo %ue no es & de con!licto est !uera del ' ( P por%ue la & )aterial protege el elemento nacional:. Esta teor*a se considera superada, se sostiene que las ". materiales son ms aptas para lograr el fin del %.(.) $la solucin justa, y #sta se logra ms idneamente con las ". 7ateriales&. )or lo tanto en innegable su inclusin dentro del %.(.). Creacin de N' ,ateriales# . 5ay ". materiales que crea el legislador, su fuente es interna. Ej. 1 =, 11N y = parte L.1., NCC inc. ,. ,om. Ley aplicable 118 . !a sociedad constituida en el
e+tranjero se rige en cuanto a su e+istencia $ forma por las le$es del lugar de constituci,n% Actos aislados Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en juicio. Ejercicio habitual Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente, debe: 1 Acreditar la e istencia de la sociedad con arre!lo a las leyes de su pas" # $ijar un domicilio en la %ep&blica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin e i!idas por esta ley para las sociedades que se constituyan en la %ep&blica" ' (usti)icar la decisin de crear dicha representacin y desi!nar la persona a cuyo car!o ella estar*. Si se tratare de una sucursal se determinar* adem*s el capital que se le asi!ne cuando corresponda por leyes especiales. Constitucin de sociedad 1#' + Para constituir sociedad en la %ep&blica, deber*n pre,iamente acreditar ante el juez que se han constituido de acuerdo con las leyes de sus pases respecti,os e inscribir su contrato social, re)ormas y dem*s documentacin habilitante, as como la relati,a a sus representantes le!ales, en el %e!istro P&blico de -omercio y en el %e!istro .acional de Sociedad por Acciones, en su caso.

. 9ambi#n hay ". materiales de carcter convencional. 1u fuente es internacional. Ej. Harsovia U K.

. 1entencias de jueces crean ". materiales individuales $sirven para el caso concreto, no para otros& . ?utonom*a de las partes que pueden crear ". materiales $en uso de su autonom*a de la voluntad& para que se apliquen a sus negocios. 1e hace a trav#s de la incorporacin de determinadas clusulas a su G. "o hay en el %. argentino una " que diga cuando las partes pueden crear una ". 7aterial. La forma de saberlo es de acuerdo a la materia en que se pretende hacer valer esa autonom*a. Ej. Es vlido y frecuente en materia contractual pero no en sucesiones, familia, sociedades. . ,onsuetudinaria/ la creacin de ". materiales es el resultado de una prctica regular, observada como vlida por la frecuencia de su utili!acin $,(L, L@2, L?1&. 5ay organismos internacionales que se encargan de recopilarlas como la (?9? $transporte a#reo&, ,mara de ,omercio (nternacional $cr#dito documentado&. B) $unciones# 1on a& 1uplementariaA b& ,omplementaria.

1uplementaria/ Las ". materiales funcionan como "s especiales que despla!an a las "s generales $". de conflicto&. 1i a un mismo caso concurren una ". de conflicto y una ". 7aterial primero se aplica la ". 7aterial. Ej. 1 IK, 1 1I ,.,. $". de conflicto& y NCC ,. ,om. $". 7aterial&. 11N 1 parte y 1 = L1, el 1 = despla!a. El despla!amiento de la ". de conflicto es parcial, para la prescripcin se aplicar el NCC, pero para las otras cuestiones se aplicar el 1 IK y 1 1I. ,omplementaria/ 1e anali!a en relacin con la ". de conflicto. 1e da en situaciones/ . ,uando la ". de conflicto contiene una solucin que resulta demasiado rigurosa $cuando los % privados elegidos por la ". de conflicto resultan inadaptados y se requiere armoni!arlos materialmente a fin de asignar una solucin equitativa al caso&. Ej. 1 1J ,.,. H1i el contrato fuere #ec#o entre ausentes por
instrumento privado" firmado en varios lugares" o por medio de agentes o por correspondencia epistolar" sus efectos" no #abiendo lugar designado para su cumplimiento" ser/n juzgados respecto a cada una de las partes" por las le$es de su domicilioI% ?l tratarse de un G bilateral, con obligaciones

rec*procas, la consideracin aislada de cada obligacin resultar*a irra!onable. 1e soluciona con la creacin de una ". 7aterial que armonice ambos %s. . ,uando la solucin del %. e'tranjero al que remite la ". de conflicto es violatoria del @rden );blico interno $ej. que permite el matrimonio entre homose'uales&. El jue!, antes de aplicar irresistiblemente su le' fori, busca en el %. e'tranjero una solucin similar que sea compatible con el @rden );blico interno, descarta la " e'tranjera pero no el %. E'tranjero. En este caso el jue! est creando una ". 7aterial buscando una solucin fundada en "s anlogas dentro de este %. e'tranjero conectado. )ero son " especiales que rigen para el caso que resuelven.

<eneralmente estas funciones de la ". 7aterial se relacionan con la adaptacin, sin descartar del %. E'tranjero, adaptando la solucin de modo que no sea demasiado rigurosa, o porque viole el @rden );blico. C) N' %ateriales N' de con(licto# .) Co%!araciones# Las tienen estructura bimembre $tipo legal y consecuencia jur*dica&. En el tipo legal describen un caso o 1 aspecto de un caso multinacional. La diferencia se da en la consecuencia jur*dica/ . En la ". de conflicto hay/ a& )unto de cone'inA b& % conectado. En la ". 7aterial no hay nada de eso. %irectamente est dada la solucin del caso descripto en el tipo legal. )) N' %ateriales de!endientes e inde!endientes# En % comparado se habla de ". 7ateriales/ . %ependientes/ )ara ser aplicadas necesitan que previamente se aplique una ". de conflicto. Ej. " de % alemn que otorga distintos pla!os para aceptar o repudiar herencias, seg;n que el heredero resida dentro o fuera de ?lemania. 5ay que ver 1 donde se domicilia $". de conflicto& para ver despu#s que " se aplica. *n nuestro pas no hay & materiales dependientes . (ndependientes/ "o necesitan la aplicacin previa de una ". de conflicto. Luncionan como "s especiales que despla!an a las ". de conflicto $generales&. *n ' argentino son todas de este tipo. Ej. 1 = L1 es especial, despla!a la ". de conflicto del 11N 1 parte $;nicamente en lo regulado espec*ficamente en el primero&. D) N' %ateriales autono%*a de las !artes# tambi#n hay ". materiales creadas por la autonom*a de la voluntad $para aplicarlas a sus negocios&. 1e hace a trav#s de la incorporacin de determinadas clusulas a su G. El ejercicio de la autonom*a de la voluntad tiene formas de ser ejercido/ . ?utonom*a conflictual/ Las partes crean una ". de conflicto en blanco. (ncorporan a sus negocios una clusula que establece que se regir por el % de 6tal lugar: $establecen el % aplicable&. . ?utonom*a material/ ?qu* las partes crean la solucin a un conflicto que se les pueda presentar. Ej. Establecen la forma en que un G se cumplir. $,(L, L@2, L?1&. "o hay en el %. argentino una " que diga cuando las partes pueden crear una ". 7aterial. 1lo hay un criterio seg;n la materia de que se trateA as* es frecuente que las partes hagan uso de la autonom*a de la voluntad en materia contractual pero no, en % de familia, sucesiones, sociedades, concursal. 1e habla de ". materiales derogables e inderogables por las partes. Ej. a& %erogables, GA b& (nderogables, % de familia, concursal, sucesiones.

2oggiano dice que se puede plantear un 6conflicto de formularios:. 1i cuando las partes tienen G tipos donde estn detalladas las ". materiales que ellos quieren hacer valer. )ero puede suceder que el G tipo de una de las partes contenga disposiciones opuestas a las de la otra parte. )ara evitar este problema la solucin ser*a/ la e'traccin de un n;cleo com;n. 1e podr*a buscar cuales son las condiciones generales que se dan de manera ms usual y codificarlas o compilarlas . uniformarlas . de manera que este tipo de problemas no se llegue a dar. Ej. ,mara de ,omercio internacional o (?9?. E) $unciona%iento# .) Inter!retacin# (nterpretar la ". 7aterial significa desentraBar el sentido que ha tenido el creador de esa ". El que la va a aplicar deber interpretarla en base de los principios generales de su % propio $le' fori&. ,uando la " est contenida en un 9ratado internacional se deber tener como pauta interpretativa la voluntad unificada, la lograda a trav#s de ese 9ratado $hay que preservar el sentido unificador&. )) Deter%inacin# ? veces, el creador de la " no es preciso en cuanto al alcance, y deja librada esa determinacin a quien tenga que aplicar la " $valoracin del jue!&. Ej. ,onvencin de Harsovia U K/ una " habla de conductas que, a criterio del tribunal, configuren un accionar doloso. El jue! debe valorar, seg;n su criterio, si hay o no dolo. En otros casos la " es suficientemente precisa, NCC inc. ,. ,om.

En general, la determinacin de una ". materiales puede quedar librada/ a& al jue!A b& a las partes. 1eg;n quien sea el que tenga que aplicarla. Ej. ,uando se deja librado a la determinacin de las partes un l*mite de indeterminacin ms elevado. 0) Laguna# ,arencia de ". 7ateriales. 1obre determinado asunto no hay ". 7ateriales. )uede haber lagunas por/ . (mprevisin u omisin involuntaria/ $laguna en sentido estricto& El legislador omiti involuntariamente legislar sobre ese tema. . @misin deliberada o voluntaria/ "o se quiso legislar sobre el tema. . @misin voluntaria parcial/ 1e quiso regular determinados asuntos pero no otros. . (nactualidad del legislador/ Ej. H#le! no regul sobre transporte a#reo porque no e'ist*a en su #poca. 1i hay un caso internacional para el cual no tenemos una regulacin, la solucin es recurrir a las ". de conflicto $generales&. 1) A!licacin# 5ay que distinguir/

. Las ". materiales unificadas convencionalmente/ 1on aplicadas por tribunales nacionales $aplicacin hecha por los jueces&. La forma en la cual deben hacerlo es tratando de no generar jurisprudencia contradictorias $conflicto de jurisprudencias&. El jue! deber respetar/ a& La propia jurisprudenciaA b& La jurisprudencia del % vinculado con el caso. @ sea que, en ;ltima instancia, se debe dirimir el asunto mediante las ". de conflicto del jue!. . Las ". materiales consuetudinarias y creadas por la autonom*a de las partes/ 1upone el sometimiento de las partes a las " que ellos mismos crearon. 1i se presentan divergencias o conflictos de formularios, se recurre a la conciliacin o al arbitraje de los distintos %. 9ambi#n pueden recibir interpretaciones o correcciones por los jueces nacionales. II) N' de !olic*a# 9ambi#n tienen
9ipo Legal Estructura ,onsecuencia jur*dica Elemento t#cnico/ cone'in, remite al % propio % conectado/ es siempre el % propio

partes
5ay una descripcin de un caso iusprivatista multinacional

La cone'in nos remite el % propio $nacional&. ,aracteres/ )arecer*a una " similar a la ". de conflicto, pero e'isten diferencias notables. . En la ". de polic*a/ El elemento t#cnico se llama cone'in no punto de cone'in. . En la ". de conflicto/ El elemento t#cnico se llama punto de cone'in. La verdadera diferencia est en el % conectado/ . En ". de polic*a/ siempre el % conectado es el % propio $nacional& es unilateral. . En ". de conflicto/ )uede ser % propio o e'tranjero. . ". de polic*a/ Es inderogable, su aplicacin no puede ser dejada de lado. %eben ser aplicadas necesariamente. ?l ser de aplicacin obligatoria despla!a a las ". de conflicto y a las ". materiales que pudiera haber. Luncin/ La ra!n de ser de este tipo de "s radica en el objetivo del E0 de proteger determinados intereses, que puede estar en distintos mbitos $pol*ticos, econmicos, cultural, religioso&. La forma en que funcionan es mediante la garant*a de aplicacin del % nacional a esos intereses $pol*ticos, culturales, econmicos, religiosos&. B) A%"ito de a!licacin# 1on variados. Encontramos " de )olic*a destinadas a/ . )roteger la parte ms d#bil de un G . . )roteger un sistema de libre concurrencia. . <aranti!ar el ejercicio de profesiones liberales. . @rgani!ar y proteger la propiedad inmueble.

9ambi#n " de )olic*a econmicas, prohibicin de importar o e'portar en algunos momentos. 1e basan en el m#todo de autoeleccin. Ej. MIJ L" ransporte de personas . !as disposiciones de esta le$ &ue regulan la responsabilidad del
transportador con respecto al pasajero $ a su e&uipaje" se aplican a todo contrato de transporte de personas por agua celebrado en la 0epblica o cu$o cumplimiento se inicie o termine en puerto argentino" sea el bu&ue nacional o e+tranjero" o cuando sean competentes para entender en la causa los tribunales de la 0epblica% = elementos t#cnicos $cone'iones&.

9ipo legal/ >esponsabilidad del transportador respecto del pasajero y equipaje. ,onsecuencia jur*dica/ Elemento t#cnico = cone'iones. % conectado % argentino. C) Co%!araciones# .) Con la N de Con(licto# . El tipo legal de ambas "s es igual en cuanto a su esencia. . En la consecuencia jur*dica se distinguen/ " de )olic*a/ Elemento t#cnico/ ,one'in. " de ,onflicto/ Elemento t#cnico/ )unto de cone'in. " de polic*a la cone'in es determinada y se refiere al territorio de la le' fori. " de conflicto el punto de cone'in es siempre indeterminado. % conectado/ " de polic*a/ 1iempre es % nacional. " de conflicto/ puede ser % nacional o % e'tranjero. . . " de polic*a/ Es especial $unilateral, inderogable, e'cepcional& " de conflicto/ Es general " de polic*a/ fin perseguido/ )roteccin de determinado inter#s. " de conflicto/ fin perseguido/ La solucin justa locali!ando el caso a un
ordenamiento jur*dico.

)) Con la N %aterial# . 9ipo legal/ " material/ (ndeterminado y no tiene vinculacin con el territorio de la le' fori. " de polic*a/ %eterminada y hace referencia al territorio de la le' fori $tiene una relacin e'clusiva&. . " material/ ?lgunas tienen carcter inderogables, pero esto no las convierte en " de polic*a. $1 = L1&. @tras son derogables, seg;n la materia puede hacerse uso de la autonom*a de la voluntad. " de polic*a/ "unca puede hacerse uso de la autonom*a de la voluntad. 1on inderogables. . " material/ La solucin del caso est directamente en la consecuencia jur*dica. " de polic*a/ La solucin remite a lo que diga el % propio. 0) Con las Ns coacti+as de D !ri+ado# Las son inderogables/ . " coactivas/ (nderogables se refiere a casos internos. " de polic*a/ (nderogables se refiere a casos internacionales. Dnilaterales. E'cepcionales $porque se le aplica a un caso internacional la solucin del % propio&. Luncionan de manera restrictiva para determinados intereses.

2oggiano dice, e'iste un peligro grave, el de considerar a las "s coactivas del % privado con las " de polic*a del %.(.), multiplicando as* el n;mero de #stas y sofocando el pleno funcionamiento de las "s de conflicto $generales&. 5ay que distinguirlas/ Las " coactivas encarnan, a veces, principios generales de @rden );blico del % interno. Ese principio general ser l*mite/ a& ?plicacin del % e'tranjeroA b& ? la autonom*a de las partes. ?mbas como clusula de reserva, pero no como " de polic*a del %.(.), sino como principio. 1e aplica el principio encarnado en la " y no la ". En la " de polic*a se aplica la " $se recha!a la solucin e'tranjera es por la " de polic*a no por el principio&. Ej. 1=NI ,., se aplica el principio y no la ".
138( . !as cosas muebles no pueden venderse con pacto de retroventa% ?rt. =I L1 2ociedades por acciones1 incapacidad 3( . !as sociedades an,nimas $ en comandita por acciones s,lo pueden formar parte de sociedades por acciones% Es una " coactiva de % interno

porque est contemplado para un caso interno no internacional. La solucin del =I slo podr ser aplicado cuando las sociedades involucradas en esa en esa participacin sean argentinas y no cuando sean e'tranjeras. D) $unciona%iento# .) Inter!retacin# La regla es que la interpretacin de las " de polic*a es restrictiva, en esa interpretacin debe quedar el menor n;mero posible de casos. ?nte la duda debe considerarse que no es " de polic*a, porque sino pocas veces o nunca podr*a aplicarse % e'tranjero. )) Deter%inacin# Es un problema legislar " de polic*a indeterminadas. 1i la " es ambigua debe ser determinada $por el jue!& en su verdadero alcance y el criterio de determinacin es la equidad. La " de polic*a indeterminada es peligrosa, se corre el riesgo de la aplicacin e'cesiva de % nacional a casos multinacionales, con la consecuencia de que puede que no sea reconocida esa sentencia en el e'tranjero. Ej. " de polic*a indeterminada es la = cone'in del MIJ L" combinada con el M11, M1 que establecen como punto de cone'in el hecho de estar amarrado el buque en territorio nacional. Dn ej. mejor es el 1 IC 1 IM. 0) Ela"oracin# Esta prohibido en las " de polic*a, si no e'iste en determinada materia no se puede ser creada por el jue! $deber aplicarse una " de conflicto, porque son generales&. 1) A!licacin# >equiere que por lo menos una parte del caso que se pretende regular est# locali!ado en el territorio de la le' fori $deben e'istir en el mbito de la jurisdiccin argentina personas o cosas afectadas por la aplicacin de esa "&. %e lo contrario, nos enfrentamos con dificultades en el reconocimiento de esta sentencia, basada en la aplicacin e'tensiva del % propio, en el e'tranjero. 1u aplicacin es inevitable, necesaria y obligatoria. "o hay autonom*a de la voluntad y los jueces estn obligados a aplicarla.

E) N de !olic*a e2tran&eras# 1e plantean interrogantes/ +)ueden aplicarse " de polic*a e'tranjeras- +,undo- +,ules ser*an las condiciones para que sean aplicables- )uede llegar a aplicarse una " de polic*a e'tranjera por caminos/ . . )or aplicacin de la " de conflicto cuando manda a aplicar % e'tranjero, y ese % tiene una " de polic*a, entonces, el jue! debe aplicarla $9. de la referencia m'ima&. ,uando se detecta la presencia de fraude.

Lraude/ Las partes aparentan o simulan sujetarse a la aplicacin de la ley, pero lo hacen para evitar sujetarse a ella en realidad. La solucin es someter a las partes al % que han pretendido evadir. E si ese % contiene " de polic*a #sta deber aplicarse. $ej. 1 IN&. )ero deben darse requisitos o condiciones para que se pueda aplicar una " de polic*a e'tranjera/ . Pue sobre la misma cuestin a que hace referencia la " de polic*a e'tranjera no e'ista " de polic*a argentina $esta despla!a/ a& " de conflictoA b& " materialesA c& " de polic*a e'tranjeras&. . Pue la solucin que tenga la " de polic*a e'tranjera no sea violatoria del @rden );blico argentino. Bolilla 3 - -ERSONAS I - -ersonas $*sicas# A) La le !ersonal del D'I'-# Con+encional# T',' <=> $e las personas 2rt% 4 - !a capacidad de las personas se rige por las
le$es de su domicilio% 2rt% 6 . El cambio de domicilio no altera la capacidad ad&uirida por emancipaci,n" ma$or edad o #abilitaci,n judicial% T',' ?1@# $e las personas 2rt% 4 - !a e+istencia" el estado $ la capacidad de las personas fsicas" se rige por la le$ de su domicilio% No se reconocer/ incapacidad de car/cter penal" ni tampoco por razones de religi,n" raza" nacionalidad u opini,n% 6 % El cambio de domicilio no restringe la capacidad ad&uirida%

Interno# La ley personal abarca distintos aspectos relacionados a la persona f*sica/ 4) (apacidad 6) (omienzo de su e+istencia como persona 7) Nombre >) ?uerte ;) 1imple ausencia $ ausencia con presunci,n de fallecimiento Ca!acidad# De Derec6o# La persona humana como sujeto de % ostenta gen#ricamente capacidad de %. )ero los sistemas jur*dicos entran en conflicto a la hora de precisar el comien!o y el fin de la personalidad humana, como sujeto jur*dicamente capa! de adquirir % y contraer obligaciones.

De Aec6o# "o hay dudas en torno del % aplicable a la capacidad e incapacidad de hechoA es el % del domicilio de la persona $M, 3, KJN&.
20)9(:!- < . % !a capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la 0epblica" sean nacionales o e+tranjeras" ser/ juzgada por las le$es de este (,digo" aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes e+istentes en pas e+tranjero% Nota3 < !a ltima parte del artculo no se opone al principio de &ue los bienes son regidos por la le$ del lugar en &ue est/n situados" pues en este artculo s,lo se trata de la capacidad de las personas" $ no del r'gimen de los bienes o de los derec#os reales &ue los afectan% 20)9(:!- C . % !a capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la 0epblica" ser/ juzgada por las le$es de su respectivo domicilio" aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes e+istentes en la 0epblica% 20)9(:!- 9>F . !a validez o nulidad de los actos jurdicos entre vivos o de las disposiciones de ltima voluntad" respecto a la capacidad o incapacidad de los agentes" ser/ juzgada por las le$es de su respectivo domicilio (arts% < $ C )%

Estos = art*culos constituyen/ )ipo legal Punto de cone+i,n D conectado (apacidad Domicilio D del domicilio

Inter!retacin del >1> C'C'# #4# !a capacidad o incapacidad de derec#o" el objeto del acto $ los vicios sustanciales &ue pueda contener" ser/n juzgados para su validez o nulidad por las le$es de este (,digo%
0ota1 !a capacidad civil de derec#o es el grado de aptitud de cada clase de personas para ad&uirir derec#os" o ejercer actos por s" o por otros " &ue no le sean pro#ibidos% Las personas a +uienes se pro3ibe la ad+uisicin de ciertos derec3os, o el ejercicio de ciertos actos, son incapaces de derec3o, es decir de esos derec3os o de esos actos pro3ibidos. Entre nosotros no puede #ablarse de la capacidad civil del Derec#o romano" de las personas esclavas" de los &ue #ubiesen sufrido una Ecapitis diminutioE" ni tampoco de la capacidad o incapacidad civil &ue se ven en algunos c,digos" segn &ue las personas sean nacionales o e+tranjeras" pues ni tenemos esclavos" ni #a$ diferencia entre nacionales $ e+tranjeros para el goce $ ejercicio de los derec#os civiles% -l art4culo se refiere a a+uellas personas +ue est.n declaradas incapaces de ejercer ciertos actos jur4dicos, las cuales se 3allan designadas en 5arios t4tulos del primer libro. Del objeto de los actos jurdicos se trata en uno de los artculos de este ttulo% !os vicios sustanciales son el error" dolo" violencia" simulaci,n o fraude%

El problema se plantea porque habr*a una divisin de la capacidad/ De 6ec6o# 1e aplica el KJN $". de conflicto, ley del domicilio& De D# 1e aplica el KJK $". de polic*a& La aplicacin literal del KJK llevar*a a que en todos los casos en que se controvierte la capacidad de %, se aplique el % ?rgentino. E esto es una aplicacin e'cesivamente amplia del % nacional. %ice 2oggiano que el KJK es una t*pica " de aplicacin e'clusiva, fundada en la proteccin de concepciones de @rden );blico internacional, pero con la caracter*stica especial de despla!ar el funcionamiento normal de las reglas de conflicto. ? su respecto se impone un interpretacin restrictiva, a fin de no desvirtuar la eficacia normativa de la ". de conflicto. 1e desvirtuar*a este

r#gimen si todos los aspectos e'presamente incluidos en el KJK hubiesen de se regidos e'clusivamente por la le' fori argentina. El art*culo se refiere no a la capacidad de hecho o de %, sino a ciertas prohibiciones especiales que se imponen en ra!n de determinado carcter de la persona $por ej. el escribano que no puede ser beneficiario de herencia de su cliente, o el sacerdote con similar incapacidad de %, etc.&. La voluntad del legislador ha sido someter esas incapacidades a la le' fori argentina. Es una " de aplicacin e'clusiva, necesaria e inmediata, con efecto de e'cluir la aplicacin de las reglas generales sobre el estatuto personal. 2oggiano encuentra el fundamento en la nota, donde H#le! dice que el art*culo se refiere a aquellas personas que estn declarados incapaces de ejercer ciertos actos jur*dicos designadas en varios t*tulos del primer libro. " de % del art. M, 3 y KJN, slo ciertas prohibiciones especiales se sigue por el KJK. <oldschmidt, en cambio, si bien considera tambi#n demasiado amplia la aplicacin literal del KJK, dice que a la capacidad de % debe aplicarse la solucin que nos da el % al cual nos remite la ". de conflicto que rija la materia de que se trate. Ej. 1e discute una cuestin societaria, habr que determinar cual es el % aplicable a la sociedad, y despu#s ver si se admite o no a la persona como socia. ,on esta interpretacin se elimina prcticamente el KJK, se lo deja sin aplicacin, por lo cual es ms acertada la interpretacin de 2oggiano $pues H#le! tuvo la intencin de aplicar el %. argentino en materia de capacidad de %&. B) Do%icilio# .) Cali(icacin seg;n la le2 (ori# La definicin de domicilio est regida, por la ley ?rgentina, conforme al principio general seg;n el cual la calificacin de los puntos de cone'in de las ". de conflicto se rige por la le' fori. $2oggiano&. $9raduccin& En nuestro %.(.) de fuente interna no e'iste una calificacin autrquica de domicilioA ante tal carencia, su definicin se e'trae analgicamente del % privado conforme al principio general seg;n el cual la calificacin de los puntos de cone'in de las ". de conflicto se rige por la le' fori. )) Cali(icacin indirecta !or la le del lugar de residencia# Ello es as* siempre que no e'istan calificaciones espec*ficas. El 9ratado de % civil de 7ontevideo UNK, hace una calificacin indirecta, somete la definicin del domicilio en general al % del lugar de residencia.
$el domicilio &6 - !a le$ del lugar en el cual reside la persona determina las condiciones re&ueridas para &ue la residencia constitu$a domicilio%

0) Cali(icacin %aterial directa# En cambio, el 9.7. OJI tiene una calificacin espec*fica, material, directa del domicilio de las personas f*sicas, como el lugar

de residencia habitual. ? falta de tal elemento el 9ratado proporciona definiciones subsidiarias $art. C& siguiendo los principios de necesidad y unidad del domicilio $art. M&.
$el domicilio &6. En a&uellos casos &ue no se encuentren especialmente previstos en el presente )ratado" el domicilio civil de una persona fsica en lo &ue ataGe a las relaciones jurdicas internacionales" ser/ determinado en su orden" por las circunstancias &ue a continuaci,n se enumeran3 4 !a residencia #abitual en un lugar" con /nimo de permanecer en 'l% 6 2 falta de tal elemento" la residencia #abitual en un mismo lugar del grupo familiar integrado por el c,n$uge $ los #ijos menores o incapaces5 o la del c,n$uge con &uien #aga vida comn5 o a falta de c,n$uge" la de los #ijos menores o incapaces con &uienes conviva% 7 El lugar del centro principal de sus negocios% > En ausencia de todas estas circunstancias" se reputar/ como domicilio la simple residencia% 66. Ninguna persona puede carecer de domicilio ni tener dos o m/s domicilios a la vez%

1) A"andono del do%icilio e2tran&ero# 1eg;n el art. KM ,.,. 6En el momento en &ue el domicilio en pas e+tranjero es abandonado" sin /nimo de volver a 'l" la persona tiene el domicilio de su nacimiento% :. 1e hace una distincin/ 1i la persona que abandona su domicilio e'tranjero se propone tener una situacin ambulante, deber*a considerrsela domiciliada en su residencia actual, KI inc. C
6#( - % El domicilio legal es el lugar donde la le$ presume" sin admitir prueba en contra" &ue una persona reside de una manera permanente para el ejercicio de sus derec#os $ cumplimiento de sus obligaciones" aun&ue de #ec#o no est' all presente" $ as3 / 0os transe&ntes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tu,iesen domicilio conocido, lo tienen en el lu!ar de su residencia actual" %%%I

)ero si se hallare en viaje con nimo de constituir nuevo domicilio en otro lugar debe prevalecer el ;ltimo domicilio, art. KN 6 El ltimo domicilio conocido de una persona es el &ue prevalece" cuando no es conocido el nuevo%I El principio general est en el KN que cede tan slo en el supuesto e'cepcional del KM. 1i no hubiera ;ltimo domicilio conocido, y no se pudiera fijar la residencia, habr que recurrir al domicilio de origen. Es irra!onable asignarle al KM alcance derogatorio del KN, slo cabe admitir el m*nimo efecto de e'cepcin. El carcter e'cepcional del KM justifica su interpretacin restrictiva, se funda en el principio seg;n el cual no se pierde el domicilio mientras no se constituye otro nuevo. En el art. 11 del 9.7. OJI, el cambio de domicilio no contiene recurso alguno al domicilio de origen. ?tiende a las declaraciones del residente ante las autoridades del lugar adonde llega y, en su defecto, a las circunstancias del cambio.
11% En caso de cambio de domicilio" el /nimo resultar/" salvo prueba en contrario" de la declaraci,n &ue el residente #aga ante la autoridad local del lugar a donde llega5 $" en su defecto" de las circunstancias del cambio%

3) Ca%"io de do%icilio %a or*a de edad o e%anci!acin# 1=N y 1=K ,.,. 1e trata de aplicar el % que ms favore!ca, en casos de transicin, la adquisicin de la capacidad, fundado en la tesis de la preferencia por el % ms favorable a la capacidad.
138 - El &ue mude su domicilio de un pas e+tranjero al territorio de la 0epblica" $ fuese ma$or o menor emancipado" segn las le$es de este (,digo" ser/ considerado como tal" aun cuando sea menor o no emancipado" segn las le$es de su domicilio anterior% 13# - Pero si fuese $a ma$or o menor emancipado segn las le$es de su domicilio anterior" $ no lo fuese por las le$es de este (,digo" prevalecer/n en tal caso a&u'llas sobre 'stas" reput/ndose la ma$or edad o emancipaci,n como un #ec#o irrevocable%

El 1=N puede ser considerado como una " que resuelve el caso de cambio de estatuto o conflicto mvil, determinando el momento decisivo del punto de cone'in en el domicilio actual. Esta idea anima el 1=K, que pese a aludir al domicilio anterior no se e'ige el cambio de domicilio, pues no se pierde la capacidad por el hecho de transitar o residir en la >ep;bilca. La discusin que se plantea es/ +1on ". de conflicto- @ +1on ". 7aterialesPuienes sostienen que son ". de conflicto lo sustentan en que la solucin no est e'presamente contenida, estiman que en ambos casos se manda a aplicar un % determinado. Puienes sostienen que son ". materiales lo fundamentan en que persiguen un objetivo determinado/ aplicar la ley ms favorable a la mayor*a de edad o emancipacin de una persona. $)rincipio de favor minoris&. 9ampoco es una ". 7aterial com;n o tipo, tiene caracteres especiales. La otra cuestin +1on eleccin material& "s o 1- Es 1 sola " $porque tienen criterios de

. )or una cuestin de redaccin del art. 1=K 6)ero ...: . )orque el 1=K no tiene contenida, en forma e'presa, el requisito del cambio de domicilio $para funcionar #ste ser*a necesario& y por lo tanto ser*a superflua y sin sentido, porque se le aplicar*a la ley del domicilio. 1eg;n 2oggiano estos general. art*culos ser*an una e'cepcin a la regla

Caso# B,a' Beatri8 9alle Incl4nC EspaBola que, menor de edad, es enviada por su madre fuera de EspaBa durante la <uerra ,ivil. Hiene a la ?rgentina, cumple aBos $es antes de la reforma del UMK& en el pa*s. )osteriormente la madre le pide que vuelva a EspaBa y 7a. 2eatri! se niega. La madre presenta peticin ante el jue! ?rgentino, fundada en el % civil espaBol, que otorgaba la mayor*a de edad a los C aBos, y la patria potestad.

La cmara consider que la capacidad para establecer domicilio en la ?rgentina se rige por la le' fori $fundndose en el 1=N&. E2tensin %ultilateral# Estos art*culos $1=N y 1=K& pueden ser aplicados analgicamente con un alcance multilateral. ?s* se puede establecer la regla/ ante un cambio de domicilio la mayor*a de edad o emancipacin se mantiene $sea que el cambio se opere del e'tranjero a la >ep;blica o viceversa de la >ep;blica al e'tranjero&. En el caso 2erman se ve esta e'tensin multilateral porque el 1=N y 1=K estn previstos para los que mudan el domicilio a la ?rgentina, pero en este caso se muda el domicilio al e'tranjero y tambi#n se aplica el favor minoris. Caso# BE+elina Ber%anC Evelina lleg a (srael $era ?rgentina& y cumple 1N aBos all*. %ecide casarse, y como sus padres no la dejaban, decide viajar a la ?rgentina $lugar del domicilio familiar& para tramitar aqu* el juicio de disenso. Ha al ,onsulado ?rgentino en (srael para que le e'pidan el pasaporte, all* se lo niegan. )resenta una peticin para que el jue! ?rgentino obligue al ,onsulado a darle la autori!acin. El jue! de 1 (nstancia hace lugar a la peticin. El padre apela y la ,mara le corre vista al ?sesor de 7enores, quien dice que siendo Evelina mayor de 1N aBos, y estando en (srael $all* se otorga la mayor*a de edad a los 1N aBos&, ha logrado la mayor*a de edad, por lo tanto estaba autori!ada a viajar a la ?rgentina y pod*a casarse sin autori!acin de los padres. 1i seg;n el % israel* era capa!, hay que suponer que el % israel* la consideraba capa! para constituir domicilio. 1e aplica el % ms favorable a la capacidad. C) Ausencia %uerte !resunta# .) El !rinci!io general do%iciliario# % aplicable se rige por la regla general de los arts. M, 3 y KJN $es ra!onable, ju!gar seg;n el % del ;ltimo domicilio&. 1i diversos aspectos del estatuto personal estn regidos por la ley domiciliaria, es admisible inferir el principio general domiciliario en el sistema argentino, para luego aplicar este principio a otros aspectos no espec*ficamente reglados. ?s*, la muerte, tanto comprobada como presunta, debe estar regida por el % domiciliario de la persona. )) Jurisdiccin e2clusi+a concurrente# 1on competentes los jueces del ;ltimo domicilio del ausente o presuntamente fallecido.
).). 447 . En los casos de los artculos anteriores" el c,n$uge del ausente" los presuntos #erederos legtimos" los instituidos por tales en un testamento abierto" o los legatarios" los &ue tuviesen derec#o a bienes posedos por el ausente" o los &ue tuviesen sobre sus bienes algn derec#o subordinado a la condici,n de su muerte" el ?inisterio *iscal $ el c,nsul respectivo" si el ausente fuese e+tranjero" pueden pedir una declaraci,n judicial del da presuntivo del fallecimiento del ausente" al juez del ltimo domicilio o residencia de a&u'l%

L-7 143#4 2rt% 4<% . 1er/ competente el juez del domicilio" o en su defecto" el de la ltima residencia del ausente% 1i 'ste no los #ubiere tenido en el pas" o no fuesen conocidos" lo ser/ el del lugar en &ue e+istiesen bienes abandonados" o el &ue #ubiese prevenido cuando dic#os bienes se encontrasen en diversas jurisdicciones% .!. '8# 2rt% ;C% . !a declaraci,n de ausencia debe solicitarse ante el juez del ltimo domicilio del presunto ausente%

1eg;n el art. 1M de la 1J=KJ/ ,uando el ;ltimo domicilio est en la ?rgentina, los jueces argentinos tendrn jurisdiccin e'clusiva, a fin de proteger la estabilidad de las relaciones jur*dicas pree'istentes $ej. 7atrimonio disuelto por uno nuevo posterior a la muerte presunta declarada&. ,uando no e'istiendo ;ltimo domicilio en la >ep;blica, se encontrara en ?rgentina la ;ltima residencia del ausente, los jueces argentinos tendrn jurisdiccin concurrente $si e'isten bienes& con la del ;ltimo domicilio del ausente. ,uando la persona no tiene domicilio o residencia conocida, sern competentes los jueces del lugar en donde e'istan bienes. 4urisdiccin concurrente de jueces argentinos $si e'isten bienes en el pa*s& con jueces del ;ltimo domicilio o residencia. ,uando el ausente, sin domicilio ni residencia conocidos, deja bienes es distintos pa*ses, el jue! competente es el jue! que haya prevenido $el que tom intervencin por 1 ve! en la causa&. 0) E(ectos !ersonales# 1e rigen por la ley que regula la relacin jur*dica, en donde esa ausencia o presuncin de fallecimiento pretendan hacerse valer. Ej. 1i se plantea la ausencia de una persona en un tema societario, la ley que rija esa 1ociedad ser la que regule los efectos personales de la ausencia. @ sea, que los efectos de la muerte presunta quedan reglados no ya por el % personal del presunto fallecido, sino por el % que rige la relacin jur*dica sobre la cual desplegar efectos la presuncin. 1e presenta una escisin entre el % que rige la declaracin de muerte presunta y el % rector de sus efectos. 1) E(ectos !atri%oniales# 1e rigen por la le' situs $lugar de situacin de cada bien&. 1e aplica analgicamente el art. 1 9.7. OJI, porque en el ,.,. "o hay ninguna ". $e la ausencia 12. !os efectos jurdicos de la declaraci,n de ausencia respecto de los
bienes del ausente" se determina por la le$ del lugar en donde esos bienes se #allan situados% !as dem/s relaciones jurdicas del ausente seguir/n gobern/ndose por la le$ &ue anteriormente las rega%

II - -ersonas Jur*dicas# A) La le !ersonal# El alcance de la ley personal abarca todo lo relativo a la persona jur*dica. !a constituci,n !os actos previos a la constituci,n El funcionamiento !a disoluci,n

+)ero cul es la ley personal de las personas jur*dicas civiles.) El D'I'- interno# 5ay que distinguir/
33 . !as personas jurdicas pueden ser de car/cter pblico o privado% )ienen car/cter pblico3 4 El Estado nacional" las provincias $ los municipios5 6 !as entidades aut/r&uicas5 7 !a 9glesia (at,lica% )ienen car/cter privado3 4 !as asociaciones $ las fundaciones &ue tengan por principal objeto el bien comn" posean patrimonio propio" sean capaces por sus estatutos de ad&uirir bienes" no subsistan e+clusivamente de asignaciones del Estado" $ obtengan autorizaci,n para funcionar% 6 !as sociedades civiles $ comerciales o entidades &ue conforme a la le$ tengan capacidad para ad&uirir derec#os $ contraer obligaciones aun&ue no re&uieran autorizaci,n e+presa del Estado para funcionar% 34 . 1on tambi'n personas jurdicas los Estados e+tranjeros" cada una de sus provincias o municipios" los establecimientos" corporaciones o asociaciones e+istentes en pases e+tranjeros" $ &ue e+istieren en ellos con iguales condiciones &ue los del artculo anterior%

. )ersonas jur*dicas p;blicas e'tranjeras/ El == les da el carcter de personas jur*dicas. ,oinciden la ley/ a& %el pa*s de constitucinA b& %el domicilio. . )ersonas jur*dicas civiles de % privado/ La cuestin puede acarrear un conflicto porque una persona jur*dica puede haber sido constituida en un pa*s y tener su domicilio en otro. 1e hace necesario, entonces, precisar el % competente para definir la e'istencia de la persona jur*dica. $habr que elegir el % aplicable a la personalidad&. Integracin del +ac*o de regulacin# +,ual es la ley personal de las personas jur*dicas privadas- En nuestra legislacin no hay ninguna ", e'iste una laguna. 5ay distintas opiniones/ . 5abr*a que aplicarles, analgicamente, las "s de la ley de sociedades, que tiene una ". de conflicto general/ art. 11N 1 parte, se rigen por la ley del lugar de constitucin. . 2oggiano critica esto, porque dice que si les aplicamos la ley de sociedades, deberemos aplicarle todas las "s contenidas en la misma. El problema se da con el 1 J $!a sociedad constituida en el e+tranjero &ue tenga su sede en la 0epblica o su principal objeto est' destinado a cumplirse en la misma" ser/ considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constituci,n o de su reforma $ contralor de funcionamiento%&, es una ". de polic*a que despla!a a la ". de conflicto. La solucin ir*a en contra del principio general de interpretacin restrictiva de las ". de polic*a. %ice que esta ley no es correcta para determinar la ley personal de estas personas jur*dicas. )ropone recurrir a los principios generales del % y al esp*ritu de la legislacin arg. $,, 1M 1i una cuesti,n civil no puede resolverse" ni por las
palabras" ni por el espritu de la le$" se atender/ a los principios de le$es an/logas5 $ si an la cuesti,n fuere dudosa" se resolver/ por los principios generales del derec#o" teniendo en consideraci,n las circunstancias del caso%&.

? la propuesta de 2oggiano se le hace la siguiente pregunta de e'amen/ +?plicarles la misma ley de las personas f*sicas, la del domicilio- 1*. 1e califica en el juego del NK y JJ ,.,.
8# . El domicilio real de las personas" es el lugar donde tienen establecido el asiento principal de su residencia $ de sus negocios% El domicilio de origen es el lugar del domicilio del padre en el da del nacimiento de los #ijos% 44 . !as personas jurdicas nacionales o e+tranjeras tienen su domicilio en el lugar en &ue se #allaren" o donde funcionen sus direcciones o administraciones principales" no siendo el caso de competencia especial%

)) Tratados de ,onte+ideo# 5ay posturas/ a& 9eor*a de la incorporacinA b& 9eor*a del domicilio. Las estn recogidas en los 9.7. 0NK y 0JI respectivamente. T',' <=># adopta la teor*a de la incorporacin $art. J&. 1omete la e'istencia y capacidad de las personas jur*dicas de carcter privado a la ley del pa*s en el cual han sido constituidas y reconocidas como tales.
46 . !a e+istencia $ capacidad de las personas jurdicas de car/cter privado se rige por las le$es del pas en el cual #an sido reconocidas como tales% El car/cter &ue revisten las #abilita plenamente para ejercitar fuera del lugar de su instituci,n todas las acciones $ derec#os &ue les correspondan% ?as" para el ejercicio de actos comprendidos en el objeto especial de su instituci,n" se sujetar/n a las prescripciones establecidas por el Estado en el cual intenten realizar dic#os actos%

T',' ?1@# ?dopta la 9eor*a del domicilio $art. J y 1I& La e'istencia de personas jur*dicas est regida por el % de su domicilio, definido como asiento principal de los negocios.
46. !a e+istencia $ la capacidad de las personas jurdicas de car/cter privado" se rigen por las le$es del pas de su domicilio% El car/cter &ue revisten las #abilita plenamente para ejercitar fuera del lugar de su instituci,n" todas las acciones $ derec#os &ue les correspondan% ?as" para el ejercicio #abitual de actos comprendidos en el objeto especial de su instituci,n" se sujetar/n a las prescripciones establecidas por el Estado en el cual intenten realizar dic#os actos% !a misma regla se aplicar/ a las sociedades civiles% 1(. !as personas jurdicas de car/cter civil tienen su domicilio en donde e+iste el asiento principal de sus negocios% !os establecimientos" sucursales o agencias constituidos en un Estado por una persona jurdica con domicilio en otro" se consideran domiciliados en el lugar en donde funcionan" en lo concerniente a los actos &ue all practi&uen%

%ice <oldschmidt que no est muy claro si el 9ratado califica el domicilio como asiento principal de los negocios o como sede principal de la administracin, o si me!cla ambos lugares. ,ontesta 2oggiano que si bien es verdad que las personas jur*dicas pueden tener negocios en distintos EO, esto no significa que tengan varios domicilios. El domicilio es ;nico y ser el lugar en donde est# el asiento principal de sus negocios. 2asta con recurrir al centro desde el cual los negocios son resueltos por quienes tienen el gobierno de la persona jur*dica. Los otros domicilios son especiales para los actos que all* realicen.

C) Condiciones de reconoci%iento en el D'I'-# .) N' %ateriales so"re reconoci%iento acti+idad# Las asociaciones y fundaciones del art. ==, e'istentes en el e'tranjero en iguales condiciones que las impuestas por esa " son reconocidas e'traterritorialmente en la ?rgentina $=J&. 1i seg;n la ley personal e'tranjera re;nen los requisitos del ==. ,abe aclarar que la actividad espec*fica ejercida en la >ep;blica estar sometida al r#gimen local que e'ista, respecto de la misma actividad, de asociaciones y fundaciones de % local, a fin de no consagrar una situacin de privilegio. 1i conforme a su ley personal no requien autori!acin estatal para funcionar slo podr*a reconoc#rselas como simple asociaciones. "ada obsta a que obtengan autori!acin para funcionar conforme a la ley ?rgentina, esta autori!acin local puede ser integrada a los dems recaudos e'igidos para el reconocimiento. 1e aplicar*a as*, de modo acumulativo, la ley personal y la ley local. Las sociedades civiles y comerciales o entridades del inc. , parte $==&, son reconocidas sin condicionamiento, dejando a salvo el control de fraude a la ley y al @rden );blico. Las simples asociaciones civiles o religiosas sujetas a una ley personal e'tranjera pueden ser consideradas susceptibles de reconocimiento si re;nen los requisitos requeridos por el JM.
(%(% >< . !as asociaciones &ue no tienen e+istencia legal como personas jurdicas" ser/n consideradas como simples asociaciones civiles o religiosas" segn el fin de su instituto% 1on sujetos de derec#o" siempre &ue la constituci,n $ designaci,n de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano pblico% De lo contrario" todos los miembros fundadores de la asociaci,n $ sus administradores asumen responsabilidad solidaria por los actos de 'sta% 1upletoriamente regir/n a las asociaciones a &ue este artculo se refiere" las normas de la sociedad civil% 1-(9ED2DE1 (-?E0(92!E13

I - -ersonas $*sicas# A) La le !ersonal del D'I'-# Con+encional# T',' <=> $e las personas 2rt% 4 - !a capacidad de las personas se rige por las
le$es de su domicilio% 2rt% 6 . El cambio de domicilio no altera la capacidad ad&uirida por emancipaci,n" ma$or edad o #abilitaci,n judicial% T',' ?1@# $e las personas 2rt% 4 - !a e+istencia" el estado $ la capacidad de las personas fsicas" se rige por la le$ de su domicilio% No se reconocer/ incapacidad de car/cter penal" ni tampoco por razones de religi,n" raza" nacionalidad u opini,n% 6 % El cambio de domicilio no restringe la capacidad ad&uirida%

Interno# La ley personal abarca distintos aspectos relacionados a la persona f*sica/ 4) (apacidad 6) (omienzo de su e+istencia como persona 7) Nombre >) ?uerte ;) 1imple ausencia $ ausencia con presunci,n de fallecimiento

Ca!acidad# De Derec6o# La persona humana como sujeto de % ostenta gen#ricamente capacidad de %. )ero los sistemas jur*dicos entran en conflicto a la hora de precisar el comien!o y el fin de la personalidad humana, como sujeto jur*dicamente capa! de adquirir % y contraer obligaciones. De Aec6o# "o hay dudas en torno del % aplicable a la capacidad e incapacidad de hechoA es el % del domicilio de la persona $M, 3, KJN&.
20)9(:!- < . % !a capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la 0epblica" sean nacionales o e+tranjeras" ser/ juzgada por las le$es de este (,digo" aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes e+istentes en pas e+tranjero% Nota3 < !a ltima parte del artculo no se opone al principio de &ue los bienes son regidos por la le$ del lugar en &ue est/n situados" pues en este artculo s,lo se trata de la capacidad de las personas" $ no del r'gimen de los bienes o de los derec#os reales &ue los afectan% 20)9(:!- C . % !a capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la 0epblica" ser/ juzgada por las le$es de su respectivo domicilio" aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes e+istentes en la 0epblica% 20)9(:!- 9>F . !a validez o nulidad de los actos jurdicos entre vivos o de las disposiciones de ltima voluntad" respecto a la capacidad o incapacidad de los agentes" ser/ juzgada por las le$es de su respectivo domicilio (arts% < $ C )%

Estos = art*culos constituyen/ )ipo legal Punto de cone+i,n D conectado (apacidad Domicilio D del domicilio

Inter!retacin del >1> C'C'# #4# !a capacidad o incapacidad de derec#o" el objeto del acto $ los vicios sustanciales &ue pueda contener" ser/n juzgados para su validez o nulidad por las le$es de este (,digo%
0ota1 !a capacidad civil de derec#o es el grado de aptitud de cada clase de personas para ad&uirir derec#os" o ejercer actos por s" o por otros " &ue no le sean pro#ibidos% Las personas a +uienes se pro3ibe la ad+uisicin de ciertos derec3os, o el ejercicio de ciertos actos, son incapaces de derec3o, es decir de esos derec3os o de esos actos pro3ibidos. Entre nosotros no puede #ablarse de la capacidad civil del Derec#o romano" de las personas esclavas" de los &ue #ubiesen sufrido una Ecapitis diminutioE" ni tampoco de la capacidad o incapacidad civil &ue se ven en algunos c,digos" segn &ue las personas sean nacionales o e+tranjeras" pues ni tenemos esclavos" ni #a$ diferencia entre nacionales $ e+tranjeros para el goce $ ejercicio de los derec#os civiles% -l art4culo se refiere a a+uellas personas +ue est.n declaradas incapaces de ejercer ciertos actos jur4dicos, las cuales se 3allan designadas en 5arios t4tulos del primer libro. Del objeto de los actos jurdicos se trata en uno de los artculos de este ttulo% !os vicios sustanciales son el error" dolo" violencia" simulaci,n o fraude%

El problema se plantea porque habr*a una divisin de la capacidad/ De 6ec6o# 1e aplica el KJN $". de conflicto, ley del domicilio& De D# 1e aplica el KJK $". de polic*a& La aplicacin literal del KJK llevar*a a que en todos los casos en que se controvierte la capacidad de %, se aplique el % ?rgentino. E esto es una aplicacin e'cesivamente amplia del % nacional. %ice 2oggiano que el KJK es una t*pica " de aplicacin e'clusiva, fundada en la proteccin de concepciones de @rden );blico internacional, pero

con la caracter*stica especial de despla!ar el funcionamiento normal de las reglas de conflicto. ? su respecto se impone un interpretacin restrictiva, a fin de no desvirtuar la eficacia normativa de la ". de conflicto. 1e desvirtuar*a este r#gimen si todos los aspectos e'presamente incluidos en el KJK hubiesen de se regidos e'clusivamente por la le' fori argentina. El art*culo se refiere no a la capacidad de hecho o de %, sino a ciertas prohibiciones especiales que se imponen en ra!n de determinado carcter de la persona $por ej. el escribano que no puede ser beneficiario de herencia de su cliente, o el sacerdote con similar incapacidad de %, etc.&. La voluntad del legislador ha sido someter esas incapacidades a la le' fori argentina. Es una " de aplicacin e'clusiva, necesaria e inmediata, con efecto de e'cluir la aplicacin de las reglas generales sobre el estatuto personal. 2oggiano encuentra el fundamento en la nota, donde H#le! dice que el art*culo se refiere a aquellas personas que estn declarados incapaces de ejercer ciertos actos jur*dicos designadas en varios t*tulos del primer libro. " de % del art. M, 3 y KJN, slo ciertas prohibiciones especiales se sigue por el KJK. <oldschmidt, en cambio, si bien considera tambi#n demasiado amplia la aplicacin literal del KJK, dice que a la capacidad de % debe aplicarse la solucin que nos da el % al cual nos remite la ". de conflicto que rija la materia de que se trate. Ej. 1e discute una cuestin societaria, habr que determinar cual es el % aplicable a la sociedad, y despu#s ver si se admite o no a la persona como socia. ,on esta interpretacin se elimina prcticamente el KJK, se lo deja sin aplicacin, por lo cual es ms acertada la interpretacin de 2oggiano $pues H#le! tuvo la intencin de aplicar el %. argentino en materia de capacidad de %&. B) Do%icilio# .) Cali(icacin seg;n la le2 (ori# La definicin de domicilio est regida, por la ley ?rgentina, conforme al principio general seg;n el cual la calificacin de los puntos de cone'in de las ". de conflicto se rige por la le' fori. $2oggiano&. $9raduccin& En nuestro %.(.) de fuente interna no e'iste una calificacin autrquica de domicilioA ante tal carencia, su definicin se e'trae analgicamente del % privado conforme al principio general seg;n el cual la calificacin de los puntos de cone'in de las ". de conflicto se rige por la le' fori. )) Cali(icacin indirecta !or la le del lugar de residencia# Ello es as* siempre que no e'istan calificaciones espec*ficas. El 9ratado de % civil de 7ontevideo UNK, hace una calificacin indirecta, somete la definicin del domicilio en general al % del lugar de residencia.

$el domicilio &6 - !a le$ del lugar en el cual reside la persona determina las condiciones re&ueridas para &ue la residencia constitu$a domicilio%

0) Cali(icacin %aterial directa# En cambio, el 9.7. OJI tiene una calificacin espec*fica, material, directa del domicilio de las personas f*sicas, como el lugar de residencia habitual. ? falta de tal elemento el 9ratado proporciona definiciones subsidiarias $art. C& siguiendo los principios de necesidad y unidad del domicilio $art. M&.
$el domicilio &6. En a&uellos casos &ue no se encuentren especialmente previstos en el presente )ratado" el domicilio civil de una persona fsica en lo &ue ataGe a las relaciones jurdicas internacionales" ser/ determinado en su orden" por las circunstancias &ue a continuaci,n se enumeran3 4 !a residencia #abitual en un lugar" con /nimo de permanecer en 'l% 6 2 falta de tal elemento" la residencia #abitual en un mismo lugar del grupo familiar integrado por el c,n$uge $ los #ijos menores o incapaces5 o la del c,n$uge con &uien #aga vida comn5 o a falta de c,n$uge" la de los #ijos menores o incapaces con &uienes conviva% 7 El lugar del centro principal de sus negocios% > En ausencia de todas estas circunstancias" se reputar/ como domicilio la simple residencia% 66. Ninguna persona puede carecer de domicilio ni tener dos o m/s domicilios a la vez%

1) A"andono del do%icilio e2tran&ero# 1eg;n el art. KM ,.,. 6En el momento en &ue el domicilio en pas e+tranjero es abandonado" sin /nimo de volver a 'l" la persona tiene el domicilio de su nacimiento% :. 1e hace una distincin/ 1i la persona que abandona su domicilio e'tranjero se propone tener una situacin ambulante, deber*a considerrsela domiciliada en su residencia actual, KI inc. C
6#( - % El domicilio legal es el lugar donde la le$ presume" sin admitir prueba en contra" &ue una persona reside de una manera permanente para el ejercicio de sus derec#os $ cumplimiento de sus obligaciones" aun&ue de #ec#o no est' all presente" $ as3 / 0os transe&ntes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tu,iesen domicilio conocido, lo tienen en el lu!ar de su residencia actual" %%%I

)ero si se hallare en viaje con nimo de constituir nuevo domicilio en otro lugar debe prevalecer el ;ltimo domicilio, art. KN 6 El ltimo domicilio conocido de una persona es el &ue prevalece" cuando no es conocido el nuevo%I El principio general est en el KN que cede tan slo en el supuesto e'cepcional del KM. 1i no hubiera ;ltimo domicilio conocido, y no se pudiera fijar la residencia, habr que recurrir al domicilio de origen. Es irra!onable asignarle al KM alcance derogatorio del KN, slo cabe admitir el m*nimo efecto de e'cepcin. El carcter e'cepcional del KM justifica su interpretacin restrictiva, se funda en el principio seg;n el cual no se pierde el domicilio mientras no se constituye otro nuevo. En el art. 11 del 9.7. OJI, el cambio de domicilio no contiene recurso alguno al domicilio de origen. ?tiende a las declaraciones del residente ante las

autoridades del lugar adonde llega y, en su defecto, a las circunstancias del cambio.
11% En caso de cambio de domicilio" el /nimo resultar/" salvo prueba en contrario" de la declaraci,n &ue el residente #aga ante la autoridad local del lugar a donde llega5 $" en su defecto" de las circunstancias del cambio%

3) Ca%"io de do%icilio %a or*a de edad o e%anci!acin# 1=N y 1=K ,.,. 1e trata de aplicar el % que ms favore!ca, en casos de transicin, la adquisicin de la capacidad, fundado en la tesis de la preferencia por el % ms favorable a la capacidad.
138 - El &ue mude su domicilio de un pas e+tranjero al territorio de la 0epblica" $ fuese ma$or o menor emancipado" segn las le$es de este (,digo" ser/ considerado como tal" aun cuando sea menor o no emancipado" segn las le$es de su domicilio anterior% 13# - Pero si fuese $a ma$or o menor emancipado segn las le$es de su domicilio anterior" $ no lo fuese por las le$es de este (,digo" prevalecer/n en tal caso a&u'llas sobre 'stas" reput/ndose la ma$or edad o emancipaci,n como un #ec#o irrevocable%

El 1=N puede ser considerado como una " que resuelve el caso de cambio de estatuto o conflicto mvil, determinando el momento decisivo del punto de cone'in en el domicilio actual. Esta idea anima el 1=K, que pese a aludir al domicilio anterior no se e'ige el cambio de domicilio, pues no se pierde la capacidad por el hecho de transitar o residir en la >ep;bilca. La discusin que se plantea es/ +1on ". de conflicto- @ +1on ". 7aterialesPuienes sostienen que son ". de conflicto lo sustentan en que la solucin no est e'presamente contenida, estiman que en ambos casos se manda a aplicar un % determinado. Puienes sostienen que son ". materiales lo fundamentan en que persiguen un objetivo determinado/ aplicar la ley ms favorable a la mayor*a de edad o emancipacin de una persona. $)rincipio de favor minoris&. 9ampoco es una ". 7aterial com;n o tipo, tiene caracteres especiales. La otra cuestin +1on eleccin material& "s o 1- Es 1 sola " $porque tienen criterios de

. )or una cuestin de redaccin del art. 1=K 6)ero ...: . )orque el 1=K no tiene contenida, en forma e'presa, el requisito del cambio de domicilio $para funcionar #ste ser*a necesario& y por lo tanto ser*a superflua y sin sentido, porque se le aplicar*a la ley del domicilio. 1eg;n 2oggiano estos general. art*culos ser*an una e'cepcin a la regla

Caso# B,a' Beatri8 9alle Incl4nC EspaBola que, menor de edad, es enviada por su madre fuera de EspaBa durante la <uerra ,ivil. Hiene a la ?rgentina, cumple aBos $es antes de la reforma del UMK& en el pa*s. )osteriormente la madre le pide que vuelva a EspaBa y 7a. 2eatri! se niega. La madre presenta peticin ante el jue! ?rgentino, fundada en el % civil espaBol, que otorgaba la mayor*a de edad a los C aBos, y la patria potestad. La cmara consider que la capacidad para establecer domicilio en la ?rgentina se rige por la le' fori $fundndose en el 1=N&. E2tensin %ultilateral# Estos art*culos $1=N y 1=K& pueden ser aplicados analgicamente con un alcance multilateral. ?s* se puede establecer la regla/ ante un cambio de domicilio la mayor*a de edad o emancipacin se mantiene $sea que el cambio se opere del e'tranjero a la >ep;blica o viceversa de la >ep;blica al e'tranjero&. En el caso 2erman se ve esta e'tensin multilateral porque el 1=N y 1=K estn previstos para los que mudan el domicilio a la ?rgentina, pero en este caso se muda el domicilio al e'tranjero y tambi#n se aplica el favor minoris. Caso# BE+elina Ber%anC Evelina lleg a (srael $era ?rgentina& y cumple 1N aBos all*. %ecide casarse, y como sus padres no la dejaban, decide viajar a la ?rgentina $lugar del domicilio familiar& para tramitar aqu* el juicio de disenso. Ha al ,onsulado ?rgentino en (srael para que le e'pidan el pasaporte, all* se lo niegan. )resenta una peticin para que el jue! ?rgentino obligue al ,onsulado a darle la autori!acin. El jue! de 1 (nstancia hace lugar a la peticin. El padre apela y la ,mara le corre vista al ?sesor de 7enores, quien dice que siendo Evelina mayor de 1N aBos, y estando en (srael $all* se otorga la mayor*a de edad a los 1N aBos&, ha logrado la mayor*a de edad, por lo tanto estaba autori!ada a viajar a la ?rgentina y pod*a casarse sin autori!acin de los padres. 1i seg;n el % israel* era capa!, hay que suponer que el % israel* la consideraba capa! para constituir domicilio. 1e aplica el % ms favorable a la capacidad. C) Ausencia %uerte !resunta# .) El !rinci!io general do%iciliario# % aplicable se rige por la regla general de los arts. M, 3 y KJN $es ra!onable, ju!gar seg;n el % del ;ltimo domicilio&. 1i diversos aspectos del estatuto personal estn regidos por la ley domiciliaria, es admisible inferir el principio general domiciliario en el sistema argentino, para luego aplicar este principio a otros aspectos no espec*ficamente reglados. ?s*, la muerte, tanto comprobada como presunta, debe estar regida por el % domiciliario de la persona.

)) Jurisdiccin e2clusi+a concurrente# 1on competentes los jueces del ;ltimo domicilio del ausente o presuntamente fallecido.
).). 447 . En los casos de los artculos anteriores" el c,n$uge del ausente" los presuntos #erederos legtimos" los instituidos por tales en un testamento abierto" o los legatarios" los &ue tuviesen derec#o a bienes posedos por el ausente" o los &ue tuviesen sobre sus bienes algn derec#o subordinado a la condici,n de su muerte" el ?inisterio *iscal $ el c,nsul respectivo" si el ausente fuese e+tranjero" pueden pedir una declaraci,n judicial del da presuntivo del fallecimiento del ausente" al juez del ltimo domicilio o residencia de a&u'l% L-7 143#4 2rt% 4<% . 1er/ competente el juez del domicilio" o en su defecto" el de la ltima residencia del ausente% 1i 'ste no los #ubiere tenido en el pas" o no fuesen conocidos" lo ser/ el del lugar en &ue e+istiesen bienes abandonados" o el &ue #ubiese prevenido cuando dic#os bienes se encontrasen en diversas jurisdicciones% .!. '8# 2rt% ;C% . !a declaraci,n de ausencia debe solicitarse ante el juez del ltimo domicilio del presunto ausente%

1eg;n el art. 1M de la 1J=KJ/ ,uando el ;ltimo domicilio est en la ?rgentina, los jueces argentinos tendrn jurisdiccin e'clusiva, a fin de proteger la estabilidad de las relaciones jur*dicas pree'istentes $ej. 7atrimonio disuelto por uno nuevo posterior a la muerte presunta declarada&. ,uando no e'istiendo ;ltimo domicilio en la >ep;blica, se encontrara en ?rgentina la ;ltima residencia del ausente, los jueces argentinos tendrn jurisdiccin concurrente $si e'isten bienes& con la del ;ltimo domicilio del ausente. ,uando la persona no tiene domicilio o residencia conocida, sern competentes los jueces del lugar en donde e'istan bienes. 4urisdiccin concurrente de jueces argentinos $si e'isten bienes en el pa*s& con jueces del ;ltimo domicilio o residencia. ,uando el ausente, sin domicilio ni residencia conocidos, deja bienes es distintos pa*ses, el jue! competente es el jue! que haya prevenido $el que tom intervencin por 1 ve! en la causa&. 0) E(ectos !ersonales# 1e rigen por la ley que regula la relacin jur*dica, en donde esa ausencia o presuncin de fallecimiento pretendan hacerse valer. Ej. 1i se plantea la ausencia de una persona en un tema societario, la ley que rija esa 1ociedad ser la que regule los efectos personales de la ausencia. @ sea, que los efectos de la muerte presunta quedan reglados no ya por el % personal del presunto fallecido, sino por el % que rige la relacin jur*dica sobre la cual desplegar efectos la presuncin. 1e presenta una escisin entre el % que rige la declaracin de muerte presunta y el % rector de sus efectos. 1) E(ectos !atri%oniales# 1e rigen por la le' situs $lugar de situacin de cada bien&. 1e aplica analgicamente el art. 1 9.7. OJI, porque en el ,.,. "o hay ninguna ". $e la ausencia 12. !os efectos jurdicos de la declaraci,n de ausencia respecto de los
bienes del ausente" se determina por la le$ del lugar en donde esos bienes se #allan situados% !as dem/s relaciones jurdicas del ausente seguir/n gobern/ndose por la le$ &ue anteriormente las rega%

II - -ersonas Jur*dicas# A) La le !ersonal# El alcance de la ley personal abarca todo lo relativo a la persona jur*dica. !a constituci,n !os actos previos a la constituci,n El funcionamiento !a disoluci,n +)ero cul es la ley personal de las personas jur*dicas civiles.) El D'I'- interno# 5ay que distinguir/
33 . !as personas jurdicas pueden ser de car/cter pblico o privado% )ienen car/cter pblico3 4 El Estado nacional" las provincias $ los municipios5 6 !as entidades aut/r&uicas5 7 !a 9glesia (at,lica% )ienen car/cter privado3 4 !as asociaciones $ las fundaciones &ue tengan por principal objeto el bien comn" posean patrimonio propio" sean capaces por sus estatutos de ad&uirir bienes" no subsistan e+clusivamente de asignaciones del Estado" $ obtengan autorizaci,n para funcionar% 6 !as sociedades civiles $ comerciales o entidades &ue conforme a la le$ tengan capacidad para ad&uirir derec#os $ contraer obligaciones aun&ue no re&uieran autorizaci,n e+presa del Estado para funcionar% 34 . 1on tambi'n personas jurdicas los Estados e+tranjeros" cada una de sus provincias o municipios" los establecimientos" corporaciones o asociaciones e+istentes en pases e+tranjeros" $ &ue e+istieren en ellos con iguales condiciones &ue los del artculo anterior%

. )ersonas jur*dicas p;blicas e'tranjeras/ El == les da el carcter de personas jur*dicas. ,oinciden la ley/ a& %el pa*s de constitucinA b& %el domicilio. . )ersonas jur*dicas civiles de % privado/ La cuestin puede acarrear un conflicto porque una persona jur*dica puede haber sido constituida en un pa*s y tener su domicilio en otro. 1e hace necesario, entonces, precisar el % competente para definir la e'istencia de la persona jur*dica. $habr que elegir el % aplicable a la personalidad&. Integracin del +ac*o de regulacin# +,ual es la ley personal de las personas jur*dicas privadas- En nuestra legislacin no hay ninguna ", e'iste una laguna. 5ay distintas opiniones/ . 5abr*a que aplicarles, analgicamente, las "s de la ley de sociedades, que tiene una ". de conflicto general/ art. 11N 1 parte, se rigen por la ley del lugar de constitucin. . 2oggiano critica esto, porque dice que si les aplicamos la ley de sociedades, deberemos aplicarle todas las "s contenidas en la misma. El problema se da con el 1 J $!a sociedad constituida en el e+tranjero &ue tenga su sede en la 0epblica o su principal objeto est' destinado a cumplirse en la misma" ser/ considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constituci,n o de su reforma $ contralor de funcionamiento%&, es una ". de polic*a que despla!a a la ". de conflicto. La solucin ir*a en contra del principio general de interpretacin restrictiva de las ". de polic*a.

%ice que esta ley no es correcta para determinar la ley personal de estas personas jur*dicas. )ropone recurrir a los principios generales del % y al esp*ritu de la legislacin arg. $,, 1M 1i una cuesti,n civil no puede resolverse" ni por las
palabras" ni por el espritu de la le$" se atender/ a los principios de le$es an/logas5 $ si an la cuesti,n fuere dudosa" se resolver/ por los principios generales del derec#o" teniendo en consideraci,n las circunstancias del caso%&.

? la propuesta de 2oggiano se le hace la siguiente pregunta de e'amen/ +?plicarles la misma ley de las personas f*sicas, la del domicilio- 1*. 1e califica en el juego del NK y JJ ,.,.
8# . El domicilio real de las personas" es el lugar donde tienen establecido el asiento principal de su residencia $ de sus negocios% El domicilio de origen es el lugar del domicilio del padre en el da del nacimiento de los #ijos% 44 . !as personas jurdicas nacionales o e+tranjeras tienen su domicilio en el lugar en &ue se #allaren" o donde funcionen sus direcciones o administraciones principales" no siendo el caso de competencia especial%

)) Tratados de ,onte+ideo# 5ay posturas/ a& 9eor*a de la incorporacinA b& 9eor*a del domicilio. Las estn recogidas en los 9.7. 0NK y 0JI respectivamente. T',' <=># adopta la teor*a de la incorporacin $art. J&. 1omete la e'istencia y capacidad de las personas jur*dicas de carcter privado a la ley del pa*s en el cual han sido constituidas y reconocidas como tales.
46 . !a e+istencia $ capacidad de las personas jurdicas de car/cter privado se rige por las le$es del pas en el cual #an sido reconocidas como tales% El car/cter &ue revisten las #abilita plenamente para ejercitar fuera del lugar de su instituci,n todas las acciones $ derec#os &ue les correspondan% ?as" para el ejercicio de actos comprendidos en el objeto especial de su instituci,n" se sujetar/n a las prescripciones establecidas por el Estado en el cual intenten realizar dic#os actos%

T',' ?1@# ?dopta la 9eor*a del domicilio $art. J y 1I& La e'istencia de personas jur*dicas est regida por el % de su domicilio, definido como asiento principal de los negocios.
46. !a e+istencia $ la capacidad de las personas jurdicas de car/cter privado" se rigen por las le$es del pas de su domicilio% El car/cter &ue revisten las #abilita plenamente para ejercitar fuera del lugar de su instituci,n" todas las acciones $ derec#os &ue les correspondan% ?as" para el ejercicio #abitual de actos comprendidos en el objeto especial de su instituci,n" se sujetar/n a las prescripciones establecidas por el Estado en el cual intenten realizar dic#os actos% !a misma regla se aplicar/ a las sociedades civiles% 1(. !as personas jurdicas de car/cter civil tienen su domicilio en donde e+iste el asiento principal de sus negocios% !os establecimientos" sucursales o agencias constituidos en un Estado por una persona jurdica con domicilio en otro" se consideran domiciliados en el lugar en donde funcionan" en lo concerniente a los actos &ue all practi&uen%

%ice <oldschmidt que no est muy claro si el 9ratado califica el domicilio como asiento principal de los negocios o como sede principal de la administracin, o si me!cla ambos lugares.

,ontesta 2oggiano que si bien es verdad que las personas jur*dicas pueden tener negocios en distintos EO, esto no significa que tengan varios domicilios. El domicilio es ;nico y ser el lugar en donde est# el asiento principal de sus negocios. 2asta con recurrir al centro desde el cual los negocios son resueltos por quienes tienen el gobierno de la persona jur*dica. Los otros domicilios son especiales para los actos que all* realicen. C) Condiciones de reconoci%iento en el D'I'-# .) N' %ateriales so"re reconoci%iento acti+idad# Las asociaciones y fundaciones del art. ==, e'istentes en el e'tranjero en iguales condiciones que las impuestas por esa " son reconocidas e'traterritorialmente en la ?rgentina $=J&. 1i seg;n la ley personal e'tranjera re;nen los requisitos del ==. ,abe aclarar que la actividad espec*fica ejercida en la >ep;blica estar sometida al r#gimen local que e'ista, respecto de la misma actividad, de asociaciones y fundaciones de % local, a fin de no consagrar una situacin de privilegio. 1i conforme a su ley personal no requien autori!acin estatal para funcionar slo podr*a reconoc#rselas como simple asociaciones. "ada obsta a que obtengan autori!acin para funcionar conforme a la ley ?rgentina, esta autori!acin local puede ser integrada a los dems recaudos e'igidos para el reconocimiento. 1e aplicar*a as*, de modo acumulativo, la ley personal y la ley local. Las sociedades civiles y comerciales o entridades del inc. , parte $==&, son reconocidas sin condicionamiento, dejando a salvo el control de fraude a la ley y al @rden );blico. Las simples asociaciones civiles o religiosas sujetas a una ley personal e'tranjera pueden ser consideradas susceptibles de reconocimiento si re;nen los requisitos requeridos por el JM.
(%(% >< . !as asociaciones &ue no tienen e+istencia legal como personas jurdicas" ser/n consideradas como simples asociaciones civiles o religiosas" segn el fin de su instituto% 1on sujetos de derec#o" siempre &ue la constituci,n $ designaci,n de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano pblico% De lo contrario" todos los miembros fundadores de la asociaci,n $ sus administradores asumen responsabilidad solidaria por los actos de 'sta% 1upletoriamente regir/n a las asociaciones a &ue este artculo se refiere" las normas de la sociedad civil%

II D Agru!aciones de sociedades# A) Agru!aciones de estructura societaria# Las sociedades y las empresas $organi!aciones econmicas unipersonales& suelen agruparse entre s*. Esa cooperacin empresaria se e'plica por distintas ra!ones/ !os partcipes buscan un crecimiento al aunarse el poder de cada una% Juscan una mejor posici,n en los mercados% 2vance econ,mico" poltico $ social% El grupo permite/ Equilibrar el uso de recursosA 7ultiplicar la produccinA etc. )ero, tal agrupamiento trae tambi#n inconvenientes/ P'rdida de autonoma de cada sociedad o empresa% P'rdida del secreto empresarial% Posibilidad de actuaci,n de mala fe de algn partcipe% (#o&ue de intereses%

,hampaud/ 5abla de 6m#todos de agrupacin de sociedades: y dice que todo se relaciona con la necesidad de concentracin de capitales para el logro de determinados fines que no son fciles de cumplir por cada sociedad individual. )or ello se juntan o agrupan. 5ay fenmenos o elementos caracteri!antes/ a& ,ooperacinA b& 1ubordinacin. ,ooperacin/ 1e da por medio de un acuerdo en el que se establece el modo de cumplimiento, el alcance, el negocio en s* y se dirimen responsabilidades. El elemento unificador es el de la direccin. 1e busca organi!ar una estructura complementaria destinada a au'iliar las econom*as de las empresas coligadas, las que no pierden individualidad ni econmica ni jur*dica. Entre los beneficios tenemos/ ms eficacia t#cnicaA ms investigacinA menos costosA se penetra en mercadosA se disminuyen los riesgosA etc. 1ubordinacin/ <eneralmente se presenta bajo la forma de grupo econmico. El elemento unificador del grupo es el control. La subordinacin implica que la empresa principal forma la voluntad de la subordinada, lo que se obtiene mediante el control. ,hampaud diferencia/
?grupacin temporaria ,ontratos de unin Estructuras contractuales de participacin ,ontratos de integracin 1ubempresa (ntegrada de %istribucin de distribucin integrada ?grupaciones con Estructura societarias <rupos societarios 1ociedad de sociedades $filiales& ?cuerdos de colaboracin Ententes Empresa piloto 1ociedad en participacin

.) Los gru!os societarios# Las sociedades estn unidas por un fenmeno llamado 6participacin: $compraventa de acciones o de partes de capital&. Es un grupo porque hay unidad de decisin. 4ur*dicamente son sociedades independientes, pero ejecutan una pol*tica industrial W comercial com;n. 5ay distintas clase de participacin/ >adial/ 5ay una sociedad matri! con participacin mayoritaria en otras $como un sol&. )iramidal/ 5ay una sociedad con participacin en varias sociedades, cada una de ellas participa, a su ve!, en otras hasta llegar a una $que es el v#rtice& que gobierna todo el grupo, porque al fin y al cabo, participa en todas las sociedades de la pirmide. ,ircular/ Es ms dif*cil determinar quien dirige o controla +%nde est la sociedad matri!- Ej. ? tiene participacin en 2, #sta en , y , en ?. En realidad, generalmente, las = formas de participacin se me!clan, y adems, las situaciones cambian continuamente por la compraventa de acciones. 5ay distintos tipos de grupos societarios/

(ndustriales/ Estn compuestas por sociedades con actividades econmicas id#nticas, cone'as o complementarias, sometidas a una direccin econmica ;nica por parte de la sociedad madre, que es la que ejerce el control patrimonial. <rupos financieros/ 1e presentan dirigidos por una sociedad, cuyo objeto es puramente financiero, y que gracias a sus participaciones, controla a las sociedades que componen el grupo. La sociedad que comanda el grupo puede ser/ un foco de inversin o una sociedad holding, cuya actividad se concentra integralmente en el ejercicio de control de grupos. 5olding/ 1u ;nico objeto es la compraventa de acciones o participaciones $no hay intercambio de bienes y servicios&. <rupos personales/ Es un conjunto de sociedades cuya unidad de decisin resulta de una comunidad de dirigentes. ,arece de consistencia jur*dica. 1iguen una misma pol*tica econmica, pero sin estar unidas jur*dicamente, no hay participacin. 5ay un nuevo acuerdo entre dirigentes. 1on grupos menos duraderos que los otros. )ara fortalecer la durabilidad del mismo se recurre a herramientas ane'as/ avales de bancos, garant*as, etc. )ara lograr la conduccin de una sociedad, la que va a dirigir usa una t#cnica $por ej. tener una chequera en blanco de las dems sociedades o garant*as ejecutables&, as* la dirigente se asegura el control. ,uando se rompe el acuerdo de dirigentes, se disuelve, por ello los dirigentes emplean t#cnicas para alcan!ar durabilidad. )) Las sociedades de sociedades# 1on medios de participacin permanente entre sociedades que constituyen una filial com;n para cooperar en lo ms diversos mbitos de la gestin, distribucin, produccin o investigacin. 9ienen auge en los 0MI, sociedades generalmente industriales, que compiten en los mismos rubros, con grandes inversiones en distintos sectores, se ponen de acuerdo para no competir en determinados aspectos de su actividad, para as* obtener resultados que beneficien a ambas. Ej. industria automotri! que compiten en la venta, pero hacen en com;n investigacin tecnolgica. Esta colaboracin puede hacerse/ a& )or , con pla!o definido de duracinA b& 1in , con pla!o indefinido de duracinA en este caso hay que darle forma jur*dica a esta sociedad. Ej. una empresa ? y una 2 fundan una sociedad ,, #sta llevar a cabo actividades de ambas fundadoras, para obtener beneficios para ambas. 5ay matrices y una filial com;n. El control de la sociedad se ejerce colectivamente por las sociedades participantes con independencia del quantum de su participacin. En nuestro %.(.) de fuente interna $L1& no hay nada, entonces, un negocio internacional de participaciones debe estar regida por la ley personal de la sociedad participante y por la ley personal de la sociedad participada, acumulativamente. 1i entra en un negocio de participacin una sociedad ?rgentina, debemos ver que "s internas sobre participaciones e'isten. 9enemos los art. =I, =1, = y == L1.

B) A%"ito de a!licacin es!acial de los arts' 0@E 0.E 0) 00 LS# Art*culo 0@# 2ociedades por acciones1 incapacidad !as sociedades an,nimas $ en comandita por acciones s,lo
pueden formar parte de sociedades por acciones%

Esta " coactiva limita la capacidad de una sociedad sometida al % argentino, sea por el 1 J o por estar constituida en el pa*s. %e all* que las 1.?. o en comandita por acciones constituidas en el e'tranjero s* pueden participar en sociedades argentinas que no sean por acciones, siempre que su le' societatis no se lo prohiba.
Caso IN9AL S'R'L' >esuelto en 1KN1 por la ,mara ". de ?pelaciones en lo comercial, compuesta por 2oggiano. ("H?L 1.>.L. constituida y domiciliada en 2s. ?s. Estaba integrada por cuotapartistas/ %?("LE> 2E"X $NII.III cuotas& y 7E>,E%E1 2E"X $?rgentina .III cuotas&. 7ercedes 2en! cede sus cuotas a una 1.?. 1ui!a domiciliada en Xurich, se solicita ante un jue! de 1 (nstancia inscripcin registral de la modificacin del social, lo que denegado. 1e plantea la apelacin y la ,mara revoca la sentencia de 1 (nstancia con los siguientes fundamentos/ La capacidad para participar en otras sociedades se rige por la ley del lugar de constitucin $11N 1 p.&. )or ende, la capacidad de una 1.>.L., constituida en ?rgentina, se rige en cuanto a su capacidad para ser participada por la L1. +5ay una " prohibitiva referida a 1.>.L.- "o.

?hora bien, el =I slo alcan!a a sociedades por acciones participantes y sujetas al % argentino. 9eniendo en cuenta que el =I es una " que consagra incapacidades debe ser interpretada restrictivamente, por ello, se concluye que la 1.>.L. no se halla incapacitada para participar en sociedades por acciones ni para ser participada por #stas.
En cuanto a la capacidad de la 1.?. e'tranjera para participar, #sta se ju!ga por la ley del lugar de constitucin $1ui!a en el caso&, no siendo alcan!ada por el =I, que no es una " de polic*a de nuestro %.(.) ni tampoco e'presa un principio de @rden );blico internacional argentino. )or ello, teniendo la sociedad sui!a $era una 1.?.& capacidad para participar, seg;n el % sui!o $que no lo prohibe&, la participacin en el caso resulta vlida.

Art*culo 0.# /articipaciones en otra sociedad1 limitaciones Ninguna sociedad e+cepto a&uellas
cu$o objeto sea e+clusivamente financiero o de inversi,n" puede tomar o mantener participaci,n en otra u otras sociedades por un monto superior a sus reservas libres $ a la mitad de su capital $ de las reservas legales% 1e e+cepta el caso en &ue el e+ceso en la participaci,n resultare del pago de dividendos en acciones o por la capitalizaci,n de reservas% Kuedan e+cluidas de estas limitaciones las entidades reguladas por la le$ 4F%L<4% El Poder Ejecutivo Nacional podr/ autorizar en casos concretos el apartamiento de los lmites previstos% !as participaciones" sea en partes de inter's" cuotas o acciones" &ue e+cedan de dic#o monto deber/n ser enajenadas dentro de los < meses siguientes a la fec#a de aprobaci,n del balance general del &ue resulte &ue el lmite #a sido superado% Esta constataci,n deber/ ser comunicada a la sociedad participada dentro del plazo de 4L das de la aprobaci,n del referido balance general% El incumplimiento en la enajenaci,n del e+cedente produce la p'rdida de los derec#os de voto $ a las utilidades &ue correspondan a esas participaciones en e+ceso #asta &ue se cumpla con ella%

El tema de las participaciones es un problema de capacidad que se rige por la le' societatis de cada sociedad $11N 1 p., y 1 J&. 5ay que hacer una aplicacin acumulativa de los respectivos % involucrados y aplicar el ms e'igente para que sea vlida la participacin. %e ello resulta que una sociedad regida por el % argentino, que participe en una sociedad e'tranjera queda sometida al =1. el art*culo slo se refiere o aplica a la sociedad participante, es decir cuando #sta est# regida por %

argentino, y no a la participada $cuando una sociedad argentina resulte participada por una e'tranjera& pues a esto no se refiere el art*culo. El art*culo contin;a/ % de enajenar slo rige para cuando la participante sea argentina y no para cuando la argentina sea participada. El art*culo se aplica cuando la sociedad es regida por el % argentino y participa a una sociedad e'tranjera. "o se aplica/ a& ,uando una sociedad e'tranjera participa en una sociedad sujeta al % argentinoA b& ,uando sociedades constituidas en el e'tranjero tienen entre s* participacin, con arreglo a su le' societatis. 1i tales sociedades quieren establecer una representacin en ?rgentina o constituir filial aqu*, pueden hacerlo, siempre y cuando la participacin sea vlida seg;n las leyes de las sociedades part*cipes, porque el =1 no es una " de polic*a, ni encierra un principio de @rden );blico internacional. Art*culo 0)# /articipaciones rec4procas1 nulidad Es nula la constituci,n de sociedades o el
aumento de su capital mediante participaciones recprocas" aun por persona interpuesta% !a infracci,n a esta pro#ibici,n #ar/ responsables en forma ilimitada $ solidaria a los fundadores" administradores" directores $ sndicos% Dentro del t'rmino de 7 meses deber/ procederse a la reducci,n del capital indebidamente integrado" &uedando la sociedad en caso contrario" disuelta de pleno derec#o% )ampoco puede una sociedad controlada participar en la controlante ni en sociedad controlada por 'sta" por un monto superior" segn balance" al de sus reservas" e+cluida la legal% !as partes de inter's" cuotas o acciones &ue e+cedan los lmites fijados deber/n ser enajenadas dentro de los < meses siguientes a la fec#a de aprobaci,n del balance del &ue resulte la infracci,n% El incumplimiento ser/ sancionado conforme al artculo 74%

Este se aplica cuando la participacin rec*proca se da entre una sociedad ?rgentina y otra e'tranjera, pero hay que aclarar que su aplicacin slo opera en jurisdiccin argentina, y su e'traterritorialidad depender del %.(.) respectivo, que puede indicar una solucin anloga o diversa. +Pu# pasa si la participacin se da entre sociedades e'tranjeras)ara 2oggiano si se da en los l*mites m*nimos autori!ados por sus leyes, debe reconocerse en el pa*s. Lunda esto en que en la e'posicin de motivos de la L1, se dice que habr*a previsto la posibilidad de autori!arla entre un CY y un 1IY del capital social. El = no es una " de polic*a, ni encierra un principio de @rden );blico internacional. La aplicacin acumulativa de ambas leyes societatis puede conducir a inadaptaciones, es lo que ocurrir*a si un pa*s se admite la participacin rec*proca $ej. hasta un 1IY& y en otro $?rgentina& se lo prohibe. En tal caso, la participacin ser*a vlida en el e'tranjero y nula en ?rgentina. 1er*a una participacin rec*proca multinacionalmente inefica!, nula, porque para que haya participacin vlida, debe serlo para ambas leyes societatis. ,on todo esto se pone de relieve la necesidad de " materiales uniformes. En cuanto a las sanciones $nulidad, reduccin de capital, disolucin& se aplican no acumulativamente, y a la sociedad part*cipe sujeta al % argentino. El art*culo no alcan!a a la participaciones rec*procas entre sociedades e'tranjeras, cuyos % permiten la participacin. 1e aplica al caso de participacin rec*proca entre sociedad argentina y otra e'tranjera. )or principio de aplicacin acumulativa se aplican/ a& Le' societatis argentinaA b& Le' societatis de sociedad e'tranjera. Art*culo 00# 2ociedades controladas 1e consideran sociedades controladas a&uellas en &ue otra
sociedad" en forma directa o por intermedio de otra sociedad a su vez controlada3

4M% Posea participaci,n" por cual&uier ttulo" &ue otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social en las reuniones sociales o asambleas ordinarias5 6M% Ejerza una influencia dominante como consecuencia de acciones" cuotas o partes de inter's posedas" o por los especiales vnculos e+istentes entre las sociedades5 1ociedades vinculadas 1e consideran sociedades vinculadas a los efectos de la 1ecci,n 9N de este captulo" cuando una participe en m/s del diez por ciento (4LO) del capital de la otra% !a sociedad &ue participe en m/s del veinticinco por ciento (6;O) del capital de otra" deber/ comunic/rselo a fin de &ue su pr,+ima asamblea ordinaria tome conocimiento del #ec#o%

Dn problema se presenta cuando habiendo otro % involucrado, #ste tiene una calificacin distinta de control. 1i una sociedad local participa con otra e'tranjera +Es aplicable la calificacin de la participacin como de control que da el ==, si la ley de esa sociedad e'tranjera la califica de otro modo- 1eg;n el principio de acumulacin de % societarios habr*a que aplicar la calificacin ms rigurosa. ?hora bien, si una sociedad e'tranjera posee participacin controlante en una sociedad ?rgentina, seg;n el criterio del ==, pero no seg;n su le' societatis $e'tranjera&, se puede cuestionar el % aplicable. ?nte tal conflicto, se puede/ . Elegir el % cuya " califique la participacin como 6de control:, para as* proteger ms a la sociedad controlada, lo que supone una orientacin en la solucin elegida. 2oggiano dice que esta eleccin no es neutral frente a los contenidos de los % en conflicto, y se la adopta en virtud de la solucin material que brinda el % elegido. . Elegir el % societario de la sociedad supuestamente controlada $la le' societatis decide si una sociedad es controlada por la otra&. ?s*, la ley ?rgentina decide cuando una sociedad ?rgentina es controlada por la otra. El problema es que el mismo criterio puede ser adoptado para determinar la calidad de controlante/ la le' societatis decide cuando una sociedad es controlante. 1e advierte que e'iste un conflicto ante la acumulacin de % con igual justificacin para se aplicados. ?nte estas posibilidades slo nos queda elegir el % que nos proporcione la solucin ms justa para el caso $salvo que tengamos una solucin unificada internacional&. ?s* el criterio de estar la le' societatis de la sociedad presuntamente controlada $seg;n la ley ?rgentina&, por una sociedad brasileBa $que no es controlante seg;n la ley brasileBa&, es justo que entendamos a aquella como controlada. >ec*procamente, si tenemos que una sociedad brasileBa ser*a controlada por la ley ?rgentina, pero no por la ley de 2rasil, parece $seg;n 2oggiano& que la le' societatis de la sociedad eventualmente controlado deber*a ser decisiva. 1eg;n ?lborno!, no es del todo justo que, si la controlante es la sociedad ?rgentina, y no hay control seg;n la ley de 2rasil, no sometamos a la sociedad ?rgentina al estatuto de las sociedades controlantes. La injusticia, en tal supuesto radica en que la sociedad ?rgentina tendr*a una ventaja respecto a las dems sociedades controlantes argentinas, por el solo hecho de que la controlada es brasileBa. E) -roteccin de los acreedores de las (iliales# .) -roteccin colecti+a# 9al proteccin se rige por la le' fori ?rgentina, el 1M1 LP sobre e'tensin de la quiebra se aplica a los casos multinacionales en los l*mites seBalados por las "

de jurisdiccin internacional, esto es, puede comprender o e'tenderse la quiebra a las sociedades domiciliadas en el e'tranjero respecto de los bienes que tenga en el pa*s. %ctuacin en inter8s personal. )ontrolantes. )onfusin patrimonial !a
&uiebra se e+tiende3 4% 2 toda persona &ue" bajo la apariencia de la actuaci,n de la fallida" #a efectuado los actos en su inter's personal $ dispuesto de los bienes como si fueran propios" en fraude a sus acreedores% 6% 2 toda persona controlante de la sociedad fallida" cuando #a desviado indebidamente el inter's social de la controlada" someti'ndola a una direcci,n unificada en inter's de la controlante o del grupo econ,mico del &ue forma parte% 2 los fines de esta secci,n" se entiende por persona controlante3 a) 2&uella &ue en forma directa o por intermedio de una sociedad a su vez controlada" posee participaci,n" por cual&uier ttulo" &ue otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social5 b) (ada una de las personas &ue" actuando conjuntamente" poseen participaci,n en la proporci,n indicada en el p/rrafo a) precedente $ sean responsables de la conducta descripta en el primer p/rrafo de este inciso% 7% 2 toda persona respecto de la cual e+iste confusi,n patrimonial inescindible" &ue impida la clara delimitaci,n de sus activos $ pasivos o de la ma$or parte de ellos%

9ambi#n la proteccin concursal est dada por el J LP, por el cual 6la declaracin de concurso en el e'tranjero es causal para la apertura del concurso en el pa*s ...: )oncursos declarados en el extranjero 0a declaracin de concurso en el
e tranjero es causal para la apertura del concurso en el pas, a pedido del deudor o del acreedor cuyo cr1dito debe hacerse e)ecti,o en la %ep&blica Ar!entina. 1in perjuicio de lo dispuesto en los tratados internacionales" el concurso en el e+tranjero" no puede ser invocado contra los acreedores cu$os cr'ditos deban ser pagados en la 0epblica 2rgentina" para disputarles derec#os &ue 'stos pretenden sobre los bienes e+istentes en el territorio ni para anular los actos &ue #a$an celebrado con el concursado%

)ara que funcione este art*culo debe e'istir jurisdiccin de tribunales argentinos, que e'istir si e'isten bienes en el pa*s del deudor domiciliado en el e'tranjero. ,abe aclarar que la proteccin no alcan!a a los acreedores pertenecientes a concurso e'tranjero, quienes slo podrn accionar sobre el saldo. ZPu# bienes ser*an alcan!ados si la quiebra de la filial ?rgentina se e'tiende a la matri!- Los bienes e'istentes en el pa*s, inc. LP. 2ujetos
comprendidos Pueden ser declaradas en concurso las personas de e+istencia visible" las de e+istencia ideal de car/cter privado $ a&uellas sociedades en las &ue el Estado nacional" provincial o municipal sea parte" cual&uiera sea el porcentaje de su participaci,n% 1e consideran comprendidos3 4% El patrimonio del fallecido" mientras se mantenga separado del patrimonio de los sucesores% 6% !os deudores domiciliados en el e+tranjero respecto de bienes e+istentes en el pas% No son susceptibles de ser declaradas en concurso" las personas reguladas por las le$es 6L%L94" 6L%764 $ 6>%6>4" as como las e+cluidas por le$es especiales%

)) -roteccin indi+idual# 1i estamos frente a una sociedad filial ?rgentina, que lo es de una sociedad e'tranjera, y aparece un acreedor de la sociedad que es ?rgentina +Pu# ley determina su proteccina& La le' obligationis, la ley que rige la obligacin que lo liga con la filial. b& En cambio, si pretendemos saber si en virtud de una obligacin que lo liga a la sociedad ?rgentina controlada, puede accionar contra la sociedad e'tranjera controlante, hemos de anali!ar la le' societatis de ambas. c& 1i el G celebrado con la sociedad controlante vincula, tambi#n a algunas sociedades controladas, hay que tomar en cuenta la le' societatis de cada una de estas, a fin de establecer/ a& el % de accionar contra la filialA b& En que medida puede la matri! obligar a la filial sin

poder o representacin. ?lborno! dice que hay que recurrir a la le' contractus. $) -ro"le%4tica de los 5 de tra"a&o cele"rados con las (iliales# .) Contrato indi+idual# El problema en estos G radica en establecer el % aplicable al allanamiento de la personalidad societaria de la filial, a fin de establecer si los G de trabajo celebrados formalmente con la filial, en realidad lo fueron con la sociedad matri!. +Pu# puntos de cone'in tenemos. El de la ley personal de la sociedad matri!. . La le' societatis de la filial. . La le' contractus, o sea, el % que rige el G individual de trabajo, esta ;ltima es la cone'in ms ra!onable. ?hora bien, +,ul es ese %- 5ay posibilidades/ . Elegir la le' laboris, o sea, la ley del lugar en que se cumple el G de trabajo. . Elegir la le' societatis, esto es, el % de la sede de la sociedad. L) 36 - Ley aplicable Esta le$ regir/ todo lo relativo a la validez" derec#os $ obligaciones de las partes" sea &ue el contrato de trabajo se #a$a celebrado en el pas o fuera de 'l5 en cuanto se ejecute en su territorio% Esta ley elige la le' laboris del lugar de ejecucin en la ?rgentina +Esta " unilateral, puede interpretarse e'tensivamente para distinguir, de modo que un G con lugar de ejecucin en el e'tranjero se rija por la ley de su ejecucin?hora bien, no podemos elegir un % sin previamente investigar la naturale!a del G de trabajo, es decir, si se trata de 6altos empleados:, vinculados a la direccin de la sociedad, su relacin debe vincularse a la matri!. 1i se trata de un 6trabajador com;n: su relacin ser intensa con el lugar de prestacin de los servicios, y en consecuencia, es ra!onable vincularla con la filial. 1e admite la autonom*a conflictual y material, con los l*mites del @rden );blico y las " imperativas de % privado vigentes en el lugar de trabajo $le' laboris&. ?s* tenemos la " interpretativa del = L,9 que somete la relacin laboral a la ley ?rgentina, en cuanto se ejecute en su territorio. 1i se aplica %. argentino se aplica el =1 L,9, que impone la responsabilidad solidaria por obligaciones laborales y previsionales de todas las sociedades o empresas integrantes del grupo. )) Con+enciones colecti+as# Los efectos de la ,onvenciones ,olectivas de 9rabajo se rigen por el % del lugar donde el trabajo se ejecuta. 1in embargo, para los G de trabajo que se rigen por el % de la matri!, se aplican las ,onvenciones ,olectivas de 9rabajo all* vigentes. 0) -artici!acin de o"reros e%!leados# La participacin puede comprender/ . La e'istencia de ,onsejos de ,omit#s de empresas. . La participacin en las ganancias. 1i el % de la matri! admite participacin en los rganos sociales y el % de la filial no, en esta ;ltima no es posible la participacin, puesto que las " sobre participacin no se e'traterritoriali!an. Lo mismo ocurre respecto a la participacin en las ganancias.

III - Disolucin' Li7uidacin -articin# A) Disolucin# .) Le a!lica"le# Es la le' societatis del lugar de constitucin. Lundamento/ es ra!onable que la misma ley que crea la sociedad sea quien la disuelva. E'cepcin/ 1 J L1, en los tipos contemplados se aplica la ley argentina, a la disolucin. )) Ns de !olic*a !rinci!ios de Orden -;"lico# KJ L1, causales de disolucin de las sociedad comerciales. 1e discute sobre todo el inc. N +Es posible considerar disuelta a una sociedad e'tranjera que reduce a 1 el n;mero de socios y no se incorporen otros en el t#rmino de = meses- +Es una ". de polic*a o una " coactiva de % interno2oggiano dice que no puede considerarse a este inciso como ". de polic*a, no fue esta la voluntad del legislador, as* si una sociedad unipersonal se ha constituido vlidamente en el e'tranjero $sin caer en el 1 J& no hay ra!n para negarle personalidad en la ?rgentina por ser de socio ;nico. ?hora bien +)uede considerarse que este inciso encarna un principio de @rden );blico- 2oggiano dice que/ teniendo en cuenta que el EO nacional puede ser socio ;nico de determinados tipos societarios, la sociedad unipersonal no conculcar*a el esp*ritu de la legislacin ?rgentina, aunque se contrar*e la letra de la 1KCCI.
$isolucin1 causas 9> . !a sociedad se disuelve3 4M% Por decisi,n de los socios5 6M% Por e+piraci,n del t'rmino por el cual se constitu$,5 7M% Por cumplimiento de la condici,n a la &ue se subordin, su e+istencia5 >M% Por consecuencia del objeto para el cual se form," o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo5 ;M% Por p'rdida del capital social5 <M% Por declaraci,n en &uiebra% !a disoluci,n &uedar/ sin efecto si se celebrare avenimiento o concordato resolutorio5 CM% Por su fusi,n en los t'rminos del art% F65 FM% Por reducci,n a uno del nmero de socios" siempre &ue no se incorporen nuevos socios en el t'rmino de tres (7) meses% En este lapso el socio nico ser/ responsable ilimitada $ solidariamente por las obligaciones sociales contradas5 9M% Por sanci,n firme de cancelaci,n de oferta pblica o de la cotizaci,n de sus acciones% !a disoluci,n podr/ &uedar sin efecto por resoluci,n de asamblea e+traordinaria reunida dentro de los sesenta (<L) das" de acuerdo con el art% 6>>" cuarto p/rrafo5 4L% Por resoluci,n firme de retiro de la autorizaci,n para funcionar cuando le$es especiales la impusieren en raz,n del objeto%

0) Autono%*a de las !artes# En materia societaria, la autonom*a de la voluntad no puede elegir un % aplicable distinto de la le' societatis $autonom*a conflictual&, ni crear "s distintas a las "s coactivas del % societario que encarnan principios de @rden );blico $autonom*a material&. La le' societatis es insustituible por las partes para regir la solucin de determinados conflictos. La disolucin de la sociedad, en cuanto ataBe a la personalidad, es uno de estos conflictos en que la le' societatis no puede ser suplida por la voluntad de las partes. 1) Nacionali8aciones# El problema se plantea cuando se disuelve una sociedad e'tranjera en virtud de una nacionali!acin, y debe reconocerse en otro pa*s dicha disolucin. Es in;til negar dicha disolucin y proclamar la e'istencia de ls sociedad nacionali!ada conforme a la ley personal, pero no significa esto otorgar eficacia e'traterritorial a esa nacionali!acin, que slo opera dentro del territorio donde se ha producido. Las nacionali!aciones tienen que ver con el %.(.);blico y con la pol*tica internacional. La solucin depende de la forma que se adopte.

2oggiano cita a 2atiffol/ si la disolucin por nacionali!acin se ha producido seg;n la le' societatis de esa sociedad, es in;til no reconocerla. 5ay que admitirla. )ero la eficacia e'traterritorial de la nacionali!acin, cita ej. en que lo tribunales franceses ejecutaron bienes situados en Lrancia, conforme a la le' situs, cuando se produc*a la nacionali!acin de la sociedad seg;n la ley de la sociedad $le' societatis&. Los tribunales alemanes no reconocieron la nacionali!acin y consideraron subsistente la sociedad respecto de los bienes situados en ?lemania $teor*a de la escisin&. En ?rgentina, 2oggiano dice que podr*amos negarnos a aceptar la nacionali!acin y darle el tiempo que tienen para adaptarse. B) Li7uidacin# .) DesignacinE (acultades res!onsa"ilidad del li7uidador# %esignacin/ En principio se rige por la le' societatis del lugar de constitucin, y no por la le' fori. $En lo relativo a presupuestos de la designacin judicial, procedimiento sustancial de eleccin, etc.&. 1i no es posible la designacin e'trajudicial, deber recurrirse al/ . 4ue! del lugar de constitucin $" de jurisdiccin deducida del 11N, form causae&. . 4ue! del lugar de su sede u objeto principal de e'plotacin $1 J&. 1in embargo, #ste no es el ;nico foro con jurisdiccin, si e'isten bienes en ?rgentina o una sucursal, tendrn tambi#n jurisdiccin concurrente para designar un liquidador local, jueces argentinos. Lacultades/ 1e rigen por la le' societatis y por lo previsto en los estatutos sociales, nunca por la le' fori, e'cepto que violen el @rden );blico del jue! $1J inc. ,.,.&. ,on respecto al liquidador de los bienes sitos en ?rgentina de una sociedad e'tranjera +Pu# facultades posee- 1IC L1/ las instrucciones impartidas por los socios deben siempre estar conformes a la le' societatis. 1i los bienes a liquidar son inmuebles en la ?rgentina de sociedades constituidas en el e'tranjero, se plantea la duda de cual es la ley que prevalece +1I y 11 ,., o le' societatis- La solucin ms acertada ser*a restringir la aplicacin del 1I y 11 para que rijan las cuestiones de estricto carcter real $relativos a la liquidacin de los bienes sitos en el pa*s& todas las dems cuestiones deben quedar regidas por la le' societatis. >esponsabilidad/ 1e rige, en principio, por la le' societatis, que tambi#n la califica. "uestro % societario la califica como social y contractual, pero si la le' societatis de otro pa*s la califica como delictual, rige la ley del lugar de comisin del delito. )) O!eraciones de li7uidacin# a& Las ventas de los bienes que integran el activo de la sociedad se rigen por la le' contractus de los negocios individuales. b& El pago de las obligaciones societarias se rige por la le' obligationis, no influye la le' societatis. c& 1i el activo fuera insuficiente, podr*a abrirse un concurso de la sociedad e'tranjera en el pa*s sobre los bienes aqu* situados.

C) -articin# Le !ersonal le de situacin de los "ienes# La particin, tanto en su contenido sustancial como en su forma, se rige por la le' societatis $regla&. E'cepcin/ )articin de los bienes inmuebles, se rige por la ley de situacin $1I ,.,.&. 1in embargo, debe restringirse el alcance del art*culo a las cuestiones de estricto carcter real, para que no interfiera en la particin, que debe gobernarse por su % propio $le' societatis&. I9 - Jurisdiccin internacional# Contro+ersias de la sociedad con 0/# 1 L1, debe precisarse el sentido del inc. a -mpla*amiento en juicio El emplazamiento a una
sociedad constituida en el e+tranjero puede cumplirse en la 0epblica3 a) -rigin/ndose en un acto aislado" en la persona del apoderado &ue intervino en el acto o contrato &ue motive el litigio5 b) 1i e+istiere sucursal" asiento o cual&uier otra especie de representaci,n" en la persona del representante%

1e justifica plenamente la jurisdiccin ?rgentina cuando el acto o G aislado de la sociedad constituida en e'tranjero/ . 1e haya celebrado y deba ejecutarse en la >ep;blica. . %eba ejecutarse en la >ep;blica $aunque se haya celebrado en el e'tranjero&. En cambio, no se justifica cuando el acto o G aislado haya sido celebrado en el e'tranjero y deba ejecutarse en el e'tranjero $se aplican subsidiariamente 1 1C y 1 1M ,.,.
464; . En todos los contratos &ue deben tener su cumplimiento en la 0epblica" aun&ue el deudor no fuere domiciliado" o residiere en ella" puede" sin embargo" ser demandado ante los jueces del Estado% 464< . 1i el deudor tuviere su domicilio o residencia en la 0epblica" $ el contrato debiese cumplirse fuera de ella" el acreedor podr/ demandarlo ante los jueces de su domicilio" o ante los del lugar del cumplimiento del contrato aun&ue el deudor no se #allase all%

,on respecto al inc. b del 1 L1, debe declararse que el empla!amiento en el representante slo es viables si la controversia versa sobre un negocio celebrado por medio de la sucursal. Contro+esias entre socios# 9odas las cuestiones/ a& que se susciten entre los socios en su carcter de talesA b& Las acciones sociales de responsabilidad contra los administradoresA c& Las acciones sociales contra los socios. %eben ser dirimidas ante los jueces del lugar cuya ley se aplique al estatuto personal de la sociedad $le' societatisA forum causae&. ?s*, los jueces del lugar de constitucin $en ?rgentina& tienen jurisdiccin internacional para entender en aquellas controversias entre socios, pero cabr*a tambi#n admitir la jurisdiccin internacional concurrente de los jueces de las sedes societarias, no slo en el caso de ser esta ?rgentina $1 J jurisdiccin e'clusiva y e'cluyente en ?rgentina&, sini tambi#n en caso de ser esta una sede fornea. En suma/ 1e admiten jurisdicciones nacionales concurrentes, ante/ a& Lugar de constitucin $?rgentina&A b& Lugar de la sede $e'tranjero&. Empla!amiento y jurisdiccin argentina/ El 1 inc. a& L1, no conduce al sometimiento necesario a la jurisdiccin de los tribun. arg. 1e requiere que e'ista jurisdiccin internacional arg.para entender en la controversia $que el acto aislado dio lugar& en virtud del 1 ,),," y 1 1C y 1 1M ,.,.
,),," 1.. La competencia atribuida a los tribunales nacionales es improrrogable. 1in perjuicio de lo dispuesto por los tratados internacionales y por el art*culo 1 , inciso J, de la Ley JN, e'cept;ase la competencia territorial en asuntos e'clusivamente patrimoniales, que podr ser prorrogada de conformidad de partes. 1i estos asuntos son de *ndole internacional, la prrroga podr admitirse a;n a favor de jueces e'tranjeros o de rbitros que act;en fuera de

la >ep;blica, salvo en los casos en que los tribunales argentinos tienen jurisdiccin e'clusiva o cuando la prrroga est prohibida por Ley.

Bolilla 9I - ,ATRI,ONIO I - 9alide8 sustancial del %atri%onio# .) T',' <=># 9anto la valide! sustancial como formal del acto jur*dico matrimonial, estn sometidos en el 9.7. ONK, al % del lugar de celebracin. ?s* el art. 11 dispone que la capacidad de las personas, la forma del acto y la e'istencia y valide! del mismo, se rigen por la ley del lugar en que el matrimonio se celebra, configurando una t*pica ". de conflicto, tal como la mayor*a de las que componen el 9ratado.
$el matrimonio %rt. 11. - !a capacidad de las personas para contraer matrimonio" la forma del acto $ la e+istencia $ validez del mismo" se rigen por la le$ del lugar en &ue se celebra% 1in embargo" los Estados signatarios no &uedan obligados a reconocer el matrimonio &ue se #ubiere celebrado en uno de ellos cuando se #alle afectado de alguno de los siguientes impedimentos3 a) *alta de edad de alguno de los contra$entes re&uiri'ndose como mnimum 4> aGos cumplidos en el var,n $ 46 en la mujer5 b) Parentesco en lnea recta por consanguinidad o afinidad" sea legtimo o ilegtimo5 c) Parentesco entre #ermanos legtimos o ilegtimos5 d) Daber dado muerte a uno de los c,n$uges" $a sea como autor principal o como c,mplice" para casarse con el c,n$uge sup'rstite5 e) El matrimonio anterior no disuelto legalmente%

)ero el 11 contiene adems una segunda parte, que podr*a ser caracteri!ada como una " material uniforme, en cuanto establece que si el matrimonio se encuentra afectado de alguno de los impedimentos que all* se describen, los EO signatarios no quedan obligados a reconocerlo. 1i la presencia de cualquiera de tales impedimentos autori!a a no reconocer el matrimonio, celebrado en un EO e'tranjero, a;n cuando fuera vlido para la ley de celebracin, la ausencia de todo impedimento, ms la valide! otorgada por el pa*s de celebracin, obliga a los dems EO signatarios al reconocimiento. La segunda parte, incisos a, b, c, d y e, conforma un l*mite m*nimo de condiciones sustanciales de valide!, cuya transposicin e'cepciona automticamente la obligacin internacional de reconocimiento que los EO vinculados han asumido. %e este modo, si ante los tribunales de un pa*s signatario se plantea la cuestin del reconocimiento o no de un matrimonio celebrado en otro EO, tambi#n signatario, el matrimonio no podr ser recha!ado por la le' fori, en tanto no infrinja las "s l*mite de la clusula especial de @rden );blico del 11 y sea vlido seg;n la le' causae $ley del lugar de celebracin&. Las "s l*mite a que se hace referencia funcionan como clusula especial de @rden );blico, que despla!a a la clusula general de @rden );blico que los 9ratados tienen en el J del )rotocolo ?dicional. > . !as le$es de los dem/s Estados
jam/s ser/n aplicadas contra las instituciones polticas" las le$es de orden pblico o las buenas costumbres del lugar del proceso%

El sistema conflictualista de los 9.7. $estructurados sobre la base de "s indirectas, inspiradas en el m#todo de eleccin&, ha hecho necesario establecer una e'cepcin gen#rica, que resulta imprescindible para su buen funcionamiento. 1e trata de que cualquier EO aplica la ley e'tranjera de los dems, pero a condicin de que no resulte incompatible con los principios bsicos, con los pilares, con las concepciones fundamentales del propio ordenamiento jur*dico.. La redaccin de la clusula general habla de la inaplicabilidad de las leyes de los dems EO, cuando sean contrarias a las instituciones pol*ticas, las leyes de @rden );blico o a las buenas costumbres del lugar del proceso. 1in que sea apropiado introducir aqu* su tratamiento, digamos slo que suele no ser sencillo determinar si hay colisin entre la solucin que para un caso propone la le' causae e'tranjera, y el @rden );blico propio del pa*s al que pertenece el tribunal. Ello as*, y seguramente imbuidos de la idea de otorgar mayor precisin y seguridad a la posibilidad de descarte del % e'tranjero, los delegados de los pa*ses que luego resultaron signatarios del 9ratado acordaron ta'ativamente las causales $presencia de impedimentos& por las que los tribunales de cualquier EO pueden negarse a validar un matrimonio e'tranjero, aunque est# ajustado a la le' celebrationis. La amplitud de imprecisin de la clusula general $propia de toda clusula de reserva& se contrapone a la precisin y determinacin del l*mite m*nimo incorporado en la clusula especial. Ello no empece a que esta ;ltima permita 6comparabilidad: y 6fle'ibilidad:. ?s*, tal como e'plica 2oggiano, se podr*a comparar y eventualmente aplicar una " e'tranjera que requiera ms edad, pero habr*a que descartar "s e'tranjeras ms tolerantes que las contenidas en las "s l*mite. Heamos ahora, siguiendo al mismo autor, los distintos supuestos que pueden darse en el mbito del 11. a& matrimonio vlido en el pa*s de celebracin, no ofensivo de la clusula especial de @rden );blico En estos casos la le' fori no puede invocar su clusula general de @rden );blico para invalidar matrimonios que son vlidos seg;n la ley de celebracin y no conculcan la clusula especial, a;n cuando pade!can de alg;n impedimento seg;n la le' fori. b& matrimonio invlido en el pa*s de celebracin, no ofensivo de la clusula especial de @rden );blico. En este caso, la le' fori debe respetar la le' celebrationis ms e'igente que la propia clusula especial convencional. )ero, no jugando la clusula especial, frente a la le' celebrationis ms rigurosa, cabe aplicar la clusula general, pues se estar*a frente a un impedimento distinto, cuya compatibilidad con el @rden );blico de cada pa*s es pasible de ser anali!ada.

c& matrimonio vlido en el pa*s de celebracin, ofensivo de la clusula especial de @rden );blico. %eben aqu* contemplarse supuestos/ 1& 1i hay violacin, adems, de la clusula general, ese matrimonio no puede ser reconocido. ?s* por ej., un matrimonio vlido para la ley e'tranjera de celebracin, pero para nosotros afectado de impedimento de ligamen $por disolucin en el e'tranjero invlida para nuestro pa*s de un 1 matrimonio que, por tanto, subsiste para uno de los contrayentes del &, no slo viola la clusula especial $11 inc. E&, sino tambi#n la clusula general, en tanto ataca a un principio bsico de nuestra organi!acin jur*dica. & El otro supuesto ser*a el de violacin de la clusula especial, aunque no de la general. ?qu* funciona el carcter facultativo de la clusula especial, de modo que el EO donde se pretende el reconocimiento, podr o no reconocer a ese matrimonio. Es de destacar que el reconocimiento ser posible en aquellos EO que, en el orden interno, tengan regulados impedimentos menos e'igentes que los de la clusula especial convencional. T',' ?1@# (d#ntica frmula a la que hemos venido anali!ando, contiene este 9ratado en el art. 1=. %e ah* que quepa reiterar las consideraciones ya e'puestas con respecto al anterior. 5ay sin embargo una variante en el funcionamiento del impedimento de ligamen, la que luego ser vista al tratar la cuestin de la disolucin de matrimonios. $el matrimonio 13. !a capacidad de las personas para contraer matrimonio" la forma
del acto $ la e+istencia $ validez del mismo" se rigen por la le$ del lugar en donde se celebra% 1in embargo" los Estados signatarios no &uedan obligados a reconocer el matrimonio &ue se #ubiere celebrado en uno de ellos cuando se #alle viciado de alguno de los siguientes impedimentos3 a) !a falta de edad de alguno de los contra$entes" re&uiri'ndose como mnimo catorce aGos cumplidos en el var,n $ doce en la mujer5 b) El parentesco en lnea recta por consanguinidad o por afinidad" sea legtimo o ilegtimo5 c) El parentesco entre #ermanos legtimos o ilegtimos5 d) El #ec#o de #aber dado muerte a uno de los c,n$uges" $a sea como autor principal o como c,mplice" para casarse con el c,n$uge sup'rstite5 e) El matrimonio anterior no disuelto legalmente% 4;% !a le$ del domicilio con$ugal rige3 a) !a separaci,n con$ugal5 b) !a disolubilidad del matrimonio5 pero su reconocimiento no ser/ obligatorio para el Estado en donde el matrimonio se celebr, si la causa de disoluci,n invocada fue el divorcio $ las le$es locales no lo admiten como tal% En ningn caso" la celebraci,n del subsiguiente matrimonio" realizado de acuerdo con las le$es de otro Estado" puede dar lugar al delito de bigamia5 c) !os efectos de la nulidad del matrimonio contrado con arreglo al art% 47% Her diferencia 1= inc.

e y el 1C inc. b. C) D internacional !ri+ado argentino de (uente interna# El 1CK ,.,. $incorporado por la =C1C& dispone que las condiciones de valide! intr*nseca y e'tr*nseca del matrimonio, se rigen por el % del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no sujetarse a las "s que en #l rijan. 4;9 . !as condiciones de validez intrnsecas $ e+trnsecas del matrimonio se
rigen por el derec#o del lugar de su celebraci,n" aun&ue los contra$entes #ubiesen dejado su domicilio para no sujetarse a las normas &ue en 'l rigen%

%el mismo modo que el derogado de la ley =K=, el 1CK somete la valide! $y por ende la invalide!& del matrimonio a la le' celebrationis. %icha ley

se aplica a;n cuando los contrayentes se casaran fuera de los pa*ses de sus respectivos domicilios, escapando a las "s all* vigentes. 1i las leyes domiciliarias reclaman para s* la celebracin del matrimonio, la conducta de los contrayentes constituye un fraude que, como est visto, queda consentido por el 1CK. La tolerancia del fraude de la ley en pos de la obtencin de matrimonio vlidos, no es una innovacin de la =C1C, pues ya estaba prevista en el de la =K=. 9anto en el 1CK ,.,. $e'pl*citamente& como en los 11 y 1= de los 9.7. 0NK y UJI, se advierte la voluntad de los autores de las "s de atenerse a la eleccin del lugar de celebracin llevada a cabo por los contrayentes, para as* lograr matrimonio formal y sustancialmente vlidos. Lo mismo ocurrir*a con el de la derogada ley matrimonial. 1e trata, indudablemente de ". de conflicto materialmente orientadas, en tanto la eleccin del % aplicable conlleva la b;squeda de un resultado sustancial, de fondo, lo cual no ocurre generalmente con este tipo de "s que llevan a cabo su eleccin $mediante el punto de cone'in& de manera neutral, dejando la reglamentacin de la causa al % eventualmente e'tranjero, sin interesarse por la calidad de la respuesta jur*dica que #ste ofre!ca, como no sea por el control final de la clusula de reserva del @rden );blico. La cl4usula es!ecial de Orden -;"lico# El 1MI, primera parte, establece que no reconoce ning;n matrimonio celebrado en un pa*s e'tranjero, si mediaran algunos de los impedimentos. Heamos cuales son los impedimentos/ 4<L . No se
reconocer/ ningn matrimonio celebrado en un pas e+tranjero si mediaren algunos de los impedimentos de los incs% 4 " 6 " 7 " > " < " , C del art% 4<<% $e los impedimentos 4<< . 1on impedimentos para contraer el matrimonio3 4 !a consanguinidad entre ascendientes $ descendientes sin limitaci,n5 6 !a consanguinidad entre #ermanos o medio #ermanos5 7 El vnculo derivado de la adopci,n plena" en los mismos casos de los incs% 4 " 6 $ > % El derivado de la adopci,n simple" entre adoptante $ adoptado" adoptante $ descendiente o c,n$uge del adoptado" adoptado $ c,n$uge del adoptante" #ijos adoptivos de una misma persona" entre s" $ adoptado e #ijo del adoptante% !os impedimentos derivados de la adopci,n simple subsistir/n mientras 'sta no sea anulada o revocada5 > !a afinidad en lnea recta en todos los grados5 ; )ener la mujer menos de diecis'is aGos $ el #ombre menos de diecioc#o aGos5 < El matrimonio anterior" mientras subsista5 C Daber sido autor" c,mplice o instigador del #omicidio doloso de uno de los c,n$uges5 F !a privaci,n permanente o transitoria de la raz,n" por cual&uier causa &ue fuere5 9 !a sordomudez cuando el contra$ente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma ine&uvoca por escrito o de otra manera%

5emos visto que la ley del lugar de celebracin rige la valide! o no del matrimonio, lo que desde el punto de vista sustancial implica capacidad, consentimiento, calificacin del matrimonio, ine'istencia de impedimentos. ?hora bien, cabe preguntarse que ocurre en jurisdiccin ?rgentina si en presencia de un matrimonio celebrado en el e'tranjero, se constata la valide! resultante de su ajuste a dicha ley, pero asimismo la presencia de alguno de los impedimentos del 1MI.

1i nos atenemos a la literalidad de la disposicin precitada, la respuesta no ofrece dudas/ no se reconocer ese matrimonio en la >ep;blica. )ero +qu# significa ese 6no reconocimiento:- La cuestin no carece de trascendencia pues, seg;n la postura que se adopte, variar la solucin de los casos multinacionales matrimoniales, tal como se propugna desde distintos puntos de mira doctrinarios, concretados en tesis elaboradas a partir de la consideracin de matrimonios celebrados en el e'tranjero con impedimento de ligamen, por subsistencia de un matrimonio anterior celebrado en la ?rgentina que, pese a haber sido disuelto en el e'terior, se mantiene sin disolver para nuestro pa*s. "o creemos que sea una hiptesis de laboratorio, aunque, es necesario reconocerlo, casos de tales caracter*sticas no sern tan frecuentes $y cuando apare!can no respondern a similares causas&, a partir del 6aggiornamento: del ordenamiento jur*dico nacional provocado por la =C1C. En ese entendimiento, parece indudable que lo elaborado para el prerreferido tipo de casos, mantiene hoy vigencia en todos los supuestos en que corresponda evaluar jur*dicamente a un acto matrimonial vlido seg;n la le' celebrationis, pero violatorio de la clusula especial de @rden );blico contenida en el 1MI con relacin al 1MM. )enemos entonces, por ej. en la necesidad de decidir, aqu* en ?rgentina, sobre el reconocimiento de un matrimonio que resulta vlido para la ley e'tranjera del pa*s de su celebracin pero cuyos contrayentes son medio hermanos, o suegra y yerno, o adoptado simple y cnyuge del adoptante, o uno de ellos vinculado a un matrimonio anterior a;n no disuelto, en fin, encuadrables en cualquiera de los inc. 1, , =, J, M o 3 del 1MM. La sola respuesta emanada del 1MI es insuficiente en tanto no se aclare el significado que tiene ese 6no reconocimiento: all* establecido, en punto a los efectos y consecuencias jur*dicas que de #l deben derivarse, cuestin que no se encuentra contemplada en " legal alguna. Heamos sint#ticamente las tesis ms importantes que se han emitido, con especial atencin a una de ellas que es la que, seg;n nos parece evidente, ha pretendido ser introducida en nuestra legislacin, por la mano de uno de sus inspiradores, ?. ,. 2elluscio. 1& 9esis de la ine'istencia/ 1ostiene que el matrimonio celebrado en el e'tranjero con impedimento de ligamen por la e'istencia de un anterior matrimonio argentino tambi#n disuelto en el e'tranjero $ya hemos dicho que si bien este supuesto concreto pierde en gran medida virtualidad a partir de la =C1C, constituye una hiptesis que, a la lu! de las tesis en anlisis, puede configurarse con cualquiera de nuestros impedimentos dirimentes, y merecer id#ntico tratamiento&, es ine'istente. "o habr*a lugar a la nulidad porque #sta slo se da cuando se la infiere de leyes internasA pero en cuanto juegan leyes y documentos e'tranjeros , no se puede decir que sean nulos sin llevar demasiado lejos la doctrina de la e'traterritorialidad y sin violar el mutuo

respeto de las naciones civili!adas, interesadas en impedir el ju!gamiento forneo de sus instituciones internas. %e ah* que, el matrimonio 6 de a!uera: enfrentado con el 6de adentro: debe ser desconocido por v*a de la ine'istencia. & 9esis de la nulidad/ ?firma que el matrimonio celebrado fuera del pa*s mediando un impedimento dirimente debe ser considerado como nulo por aplicacin del % interno argentino. )ara los partidarios de la especialidad de las nulidades matrimoniales, al resultado de la consideracin como nulo del matrimonio e'tranjero, era la limitacin de la legitimacin activa a lo prescripto en el art. NJ de la ley matrimonial y la e'tincin de la accin de nulidad en los casos del NM de la misma. En cambio para quienes recha!an la especialidad, se trataba de una nulidad absoluta y manifiesta, declarable de oficio. =& 9esis del desconocimiento de eficacia e'traterritorial $2elluscio&/ ? partir del famoso voto del %r. 2arranquero se elabora esta teor*a que sostiene que un matrimonio e'tranjero slo puede ser e'aminado, en nuestro pa*s, en cuanto a su valide! o nulidad, de acuerdo a la ley del lugar de celebracin. 1i la ley ?rgentina objeta ese matrimonio, slo puede desconocerle valide! internacional, negndole eficacia e'traterritorial, pues no puede nuestro % regir relaciones jur*dicas familiares constituidas en otro EO, atribuy#ndose el monopolio de la moral. )ara 2elluscio el matrimonio vlido en el lugar de celebracin, y por tanto vlido internacionalmente, puede no ser reconocido por otro EO, por cualquier ra!n que estime de @rden );blico. ,oncordante con esta l*nea de pensamiento, 2elluscio $el art*fice de la introduccin de esta tesis en nuestro % internacional privado interno& e'presa que en % internacional no debe contraponerse necesariamente valide! a nulidad, pues hay un tercer g#nero de actos/ vlidos en el pa*s en que son otorgados, cuyos efectos jur*dicos en los dems dependen de que sean reconocidos o no, conforme lo que resulta de su confrontacin con el @rden );blico propio. El mismo autor refuta la tesis de la ine'istencia diciendo que ella slo puede darse en nuestro pa*s cuando surge del % del lugar de celebracin, cuando el matrimonio careciese de un elemento considerado esencial por un 9ratado internacional, o cuando le falta un elemento universalmente admitido, cual es la diversidad de se'os. En lo que hace a la tesis de nulidad, afirma que no es esa la solucin adecuada, ya que en el orden internacional la valide! del matrimonio debe estar regida por la ley del lugar de celebracin. J& 9esis de la invalide!/ Esta postura mantiene que as* como podemos en la ?rgentina declarar nulo, anulable o ine'istente a un matrimonio por aplicacin de la ley del lugar de su celebracin $tanto seg;n el de la =K=, como el actual 1CK&, entendemos tambi#n facultados para hacerlo mediante el recurso a nuestras "s internas de @rden );blico internacional.

Es #ste el momento de seBalar una fundamental discrepancia con 2elluscio, pues mientras para #l la invalide! declarada conforme a la le' loci celebrationis tiene efectos en todo el orbe, en tanto que cualquier declaracin al respecto basada en la ley ?rgentina slo posee efectos territoriales, de donde como no se puede declarar ine'istente lo que e'iste en el pa*s de celebracin o nulo lo que es vlido en el mismo pa*s, lo ;nico que cabe es un desconocimiento de efectos en el orden interno, para la postura que seguimos, en todos los casos se est ante una declaracin unilateral territorial, cuya eficacia fuera de la ?rgentina depende e'clusivamente de cada EO ante el que se pretende un reconocimiento. ,ierto es que en el orden internacional no debe necesariamente contraponerse nulidad con invalide!, pero no es menos cierto que esta contraposicin tampoco es necesaria en el orden interno, pues tanto en uno como en otro mbito lo que se debe enfrentar es valide! ..[ invalide!, independientemente que esta ;ltima se concrete en nulidad, ine'istencia o anulabilidad, hiptesis en todas las cuales hay privacin de efectos o no reconocimiento de ellos o desconocimiento de eficacia. En definitiva, no creemos que pueda admitirse la privacin o no, o desconocimiento de eficacia, como una categor*a autnoma, pues en todo supuesto habr de jugar como consecuencia de alguna especie de invalide!. %e modo que, si bien es obvio que un acto vlido en el pa*s de su otorgamiento producir efectos en los dems EO seg;n estos lo recono!can $ya que podr*an se desconocido por ra!ones de @rden );blico& ello no implica que se est# frente a un = g#nero de actos $adems de los vlidos e invlidos&, pues dicho desconocimiento $que es consecuencia de la invalide!& pude darse respecto de cualquier clase de actos, y cuando se produce no coloca el acto en cuestin dentro de un g#nero o categor*a diferente o e'cepcional. 1e ha dicho con ra!n, que EspaBa no podr*a anular, con efectos en la ?rgentina, un matrimonio celebrado en la ?rgentina entre espaBoles, con impedimento de 6orden:. Ello es as*, pero no porque EspaBa est imposibilitada de anular el matrimonio, sino porque la ?rgentina no reconocer*a esa sentencia de anulacin. La teor*a del desconocimiento de eficacia cree errneamente que la anulacin $y en general cualquier invalidacin& posee pretensiones de universalidad por lo que si fuera decretada por aplicacin de la le' loci celebrationis, tendr*a efectos en todo el orbe. )or tanto, si se pretendiera dictar en contra de dicha ley, basada slo en la le' fori, se estar*a atribuyendo a esta ;ltima la potestad inadmisible de regir relaciones jur*dicas constituidas vlidamente en otro pa*s, cuya soberan*a se ver*a entonces vulnerada. "ada ms absurdo. "o es cierto que una invalide! matrimonial decretada, por ej., por un jue! argentino por aplicacin de la ley vene!olana del lugar de celebracin, deba ser reconocida en todos los dems pa*ses. ,ada EO

dir si, para su mbito interno, esa invalidacin ?rgentina surte efectos o no. )ero lo mismo ocurrir si la sentencia ?rgentina se basa en la le' fori. %e ella no puede anticiparse que carecer de eficacia, pues aprior*sticamente nada obsta a que sea reconocida en el e'tranjero. E a;n ms, lo dicho comprende tambi#n a la valide!, no slo del matrimonio, sino de cualquier acto jur*dico. ?s*, la valide! emanada de la le' causae puede trastocarse en invalide! para otros pa*ses $sin que soberan*a alguna tenga porque sentirse afectada&, como la invalide! basada en dicha ley puede, por ra!ones de @rden );blico, tornarse valide!. Dna observacin realista nos muestra la coe'istencia de sistemas de %.(.) autnomos que, como tales, organi!an .cada uno. sus propios modelos o esquemas, y plasman en "s positivas sus propios y peculiares principios. En este orden de ideas, ning;n sistema pretende imponerse sobre los dems, como tampoco ninguno de ellos puede verse impedido de determinar que actos son vlidos .o invlidos. dentro de su propio mbito de aplicacin. 5e aqu* el meollo de la cuestin, pues en nuestro criterio la valide!, la invalide! .en todas sus especies. y cualesquiera otras categor*as que se pretendiera crear o descubrir, se concretan en "s que cada EO aplica con efectiva vigencia dentro de su territorio, sin que nadie pueda asegurar que sus concepciones sean compartidas .y por ende aceptadas y recepcionadas. en el e'tranjero, pues cada pa*s evaluar la decisin fornea y la tomar, la dejar o la convertir en lo que quiera, aunque claro est, con efectos e'clusivamente dentro de su territorio jur*dico interno. En este conte'to, queda claro que, contrariamente a lo sostenido por 2elluscio, la ley ?rgentina s* puede regir matrimonios celebrados en el e'terior y hasta pueden nuestro jueces decretar su anulacin $contrariando la le' loci celebrationis& pues tal decisin es l*mite al mbito de nuestro ordenamiento, no pudiendo con motivo de ello ser acusada de inmiscuirse en realidades sociales privativas de otros %. En la especie nada obsta a que digamos/ 6tal matrimonio, vlido en el pa*s de celebracin, en la ?rgentina es invlido:. ,uestin diferente es el problema estrictamente de % privado interno, referido a cual de las categor*as de invalide!, y con que alcances, es la que encuentra apoyo en nuestra legislacin, tema #ste que por e'ceder los propsitos de este trabajo, obviaremos tratar $como no sea en referencias circunstanciales&. En definitiva, el 6no reconocer: del 1MI ,., es una frmula que admite cualquier hiptesis de invalide!, y no constituye un supuesto o categor*a autnoma en tanto alude a la no produccin de efectos, lo que slo puede darse como consecuencia del funcionamiento, precisamente, de una causa de invalide!. El 1MI ,., como ". de polic*a/ El 1MI conjuntamente con los incs. 1, , =, J, M y 3 del 1MM, configura una e'cepcin de aplicacin insoslayable y aprior*stica con respecto a la regla general del 1CK. )ara saber si en la ?rgentina es sustancialmente vlido un matrimonio celebrado fuera del pa*s, habr de

seguirse un procedimiento lgico compuesto de = pasos/ 1& ,onstatar la ine'istencia de los impedimentos contenidos en los mencionado incisos del 1MM, de aparecer alguno de los mismos, dicho matrimonio debe ser invlido en la >ep;blica. Este proceder $y la conclusin a la que se arribe& viene impuesto por el 1MI que, al remitir infle'iblemente al % coactivo interno relativo a impedimentos matrimoniales, funciona como una verdadera ". de polic*a del %.(.) argentino. 1i no se aprecia la violacin a ninguna de las prohibiciones argentinas, habr de darse el paso/ considerar la valide! del matrimonio forneo a la lu! del % del lugar de celebracin. ,ualquiera sea el resultado del anlisis de la le' causae $% aplicable&, la valide! o invalide! que de ella se obtenga, obligar a cumplir con el = paso, que es com;n al funcionamiento de toda ". de conflicto/ hacer funcionar la clusula general de @rden );blico del 1J inc. , para constatar si la conclusin apoyada en %. e'tranjero es compatible o no con los principios bsicos $@rden );blico internacional& que cimientan nuestro ordenamiento jur*dico. 1i tal compatibilidad es comprobada, se aceptar la solucin surgida del %. E'tranjero/ el matrimonio ser vlido o invlido, seg;n la ley del lugar de su celebracin. El recha!o de la solucin e'tranjera por v*a del 1J inc. puede tornar la valide! de la le' loci celebrationis en una invalide! argentina, o viceversa, una invalide! fornea en valide! para nuestro sistema jur*dico. En tal sentido, no cabr*a descartar la posibilidad del recha!o, por apelacin al @rden );blico, de impedimentos e'tranjeros basados en motivos religiosos, raciales, penales. La Con+encin de N' ForG de .>:)# 7ediante la ley 1NJJJ, ?rgentina adhiri a la ,onvencin sobre el consentimiento para el matrimonio, la edad m*nima para contraer matrimonio y el registro de los matrimonios, reglamentaria del 1M inc. de la %eclaracin Dniversal de % 5umanos. Es un 9ratado universal y abierto que establece en su art. 1 la necesidad de celebracin del matrimonio mediante el pleno y libre consentimiento e'presado por ambos contrayentes, ante la autoridad competente y en presencia de testigos. ?simismo, en el prrafo de dicho art*culo, se dispone que no ser necesaria la presencia de una de las partes cuando la autoridad competente est# convencida de que las circunstancias son e'cepcionales y de que tal parte, ante una autoridad competente y del modo prescripto por la ley, ha e'presado su consentimiento, sin haberlo retirado posteriormente. 2rt% 4 % 4)
No podr/ contraerse legalmente matrimonio sin el pleno $ libre consentimiento de ambos contra$entes" e+presados por 'stos en persona" despu's de la debida publicidad" ante la autoridad competente para formalizar el matrimonio $ testigos de acuerdo con la le$% 6) 1in el perjuicio de lo dispuesto en el p/rrafo 4 supra" no ser/ necesario &ue una de las partes est' presente cuando la autoridad competente est' convencida de &ue las circunstancias son e+cepcionales $ de &ue tal parte" ante una autoridad competente $ del modo prescripto por la le$" #a e+presado su consentimiento" sin #aberlo retirado posteriormente%

Esta ,onvencin $vigente desde 1K3I& modific el % interno ?rgentino, siendo de aplicacin a todo caso, provenga o no de pa*ses ratificantes, salvo

que se trate de pa*ses no vinculados a ella si en cambio estn unidos a ?rgentina por otro 9ratado $por ej. 9.7.&. Lo trascendental de la ,onvencin es que introduce la prohibicin de matrimonios celebrados por representantes de ambos contrayentes, lo que funciona como un impedimento que puede obstar a la celebracin, pero no dirime. El matrimonio a distancia en la =C1C/ La ley que reforma el r#gimen jur*dico matrimonial ?rgentino ha introducido en los art*culos 13= y 13J la regulacin del matrimonio a distancia, conformando una normativa de carcter material.
4C7 . 1e considera matrimonio a distancia a&uel en el cual el contra$ente ausente e+presa su consentimiento personalmente ante la autoridad competente para autorizar matrimonios del lugar en &ue se encuentra% !a documentaci,n &ue acredite el consentimiento del ausente s,lo podr/ ser ofrecida dentro de los noventa (9L) das de la fec#a de su otorgamiento% 4C> . El matrimonio a distancia se reputar/ celebrado en el lugar donde se presta el consentimiento &ue perfecciona el acto% !a autoridad competente para celebrar el matrimonio deber/ verificar &ue los contra$entes no est/n afectados por los impedimentos legales $ juzgar/ las causas alegadas para justificar la ausencia% En caso de negarse el oficial pblico a celebrar el matrimonio" &uien pretenda contraerlo con el ausente podr/ recurrir al juez competente%

El 13= califica el matrimonio a distancia como aquel en el que hay un contrayente presente ante la autoridad de celebracin, estando el otro ausente, pero e'presando su consentimiento personalmente ante la autoridad competente para autori!ar matrimonios del lugar en que se encuentra. 7ediante frmula no e'enta de ambig\edad, el 13J dice que 6 El matrimonio a distancia se reputar/ celebrado en el lugar donde se presta el consentimiento &ue perfecciona el acto% ..: 1i el lugar de celebracin radica en la ?rgentina, no ser admisible la acreditacin del consentimiento del ausente por medio de un apoderado, aunque tal circunstancia sea vlida para la ley del lugar en que el ausente se encuentra. En cambio, situndose la celebracin en el e'tranjero, parece dudoso que la violacin al 13= pueda ser obstculo de reconocimiento en nuestro pa*s de tal matrimonio. ,uadra mencionar tambi#n una de las novedades que trae el 13 con respecto al 1J de la =K=, negando la posibilidad de celebracin del matrimonio mediante apoderado de uno o ambos cnyuges, con lo cual se adecua nuestra legislacin a la ,onvencin de ". EorF. II - E(ectos de la in+alide8 de %atri%onio cele"rados en el e2tran&ero# A) Soluciones del D'I'- de (uente internacional e interna T',' ?=># "o hay " que indique el % que debe aplicarse a los efectos de la invalide! del matrimonio. %e ah* que quepa desprenderlos del mismo % que surja la invalide!, pues hay una cone'idad lgica entre causas y consecuencia. En tal orden de ideas, ha de considerarse que la invalide! pueda provenir de la ley del lugar de celebracin o de la clusula especial de @rden

);blico. 1& 1i la invalide! es provocada por la le' loci celebrationis y no ofende la clusula general de @rden );blico del J del )rotocolo ?dicional $que puede invocarse para desconocer tal invalide!, aunque no para recha!ar la valide!, pues en este ;ltimo caso queda descartada por la clusula especial&, sus efectos se rigen por dicha ley. & 1i por el contrario, la invalide! es slo provocada por la clusula especial de @rden );blico $matrimonio vlido en el EO de celebracin, pero contra*do con alguno de los impedimentos materialmente indicados en el 11& coincidiendo con la le' fori con tal invalide!, los efectos de la invalide! deben desprenderse de la propia le' fori. %rt. 11. - !a capacidad de las
personas para contraer matrimonio" la forma del acto $ la e+istencia $ validez del mismo" se rigen por la le$ del lugar en &ue se celebra% 1in embargo" los Estados signatarios no &uedan obligados a reconocer el matrimonio &ue se #ubiere celebrado en uno de ellos cuando se #alle afectado de alguno de los siguientes impedimentos3 a) *alta de edad de alguno de los contra$entes re&uiri'ndose como mnimum 4> aGos cumplidos en el var,n $ 46 en la mujer5 b) Parentesco en lnea recta por consanguinidad o afinidad" sea legtimo o ilegtimo5 c) Parentesco entre #ermanos legtimos o ilegtimos5 d) Daber dado muerte a uno de los c,n$uges" $a sea como autor principal o como c,mplice" para casarse con el c,n$uge sup'rstite5 e) El matrimonio anterior no disuelto legalmente%

T',' ?1@# ? diferencia del 9.7. ONK, el del 0JI trae una ". de conflicto que regula los efectos de la invalide! $refiriendo a ella como nulidad&. En efecto, el 1C inc. c establece que los efectos de la nulidad del matrimonio contra*do con arreglo al 1= $esto es, con alguno de los impedimentos de la clusula especial&, se rigen por la ley del domicilio del cnyuge. 2oggiano se pregunta si debe estarse al domicilio conyugal al tiempo en que se produjo el hecho jur*dico causante de la invalide! o en cambio atenerse al % domiciliario al momento de ser entablada la pretensin de invalide!. 1u respuesta se inclina acertadamente por la primera posibilidad, pues en todo supuesto de 6 con!licto m"il: $mutacin en espacio y tiempo de los hechos subyacentes al punto de cone'in&, la determinacin temporal del punto de cone'in $tendiente a la locali!acin especial de un % nacional determinado& debe efectuarse observando el momento de aparicin del hecho jur*dico que causa la constitucin, modificacin o e'tincin de la situacin captada en el tipo legal de la ". La Con+encin de N' ForG de .>:)# 1i la invalide! del matrimonio es consecuencia de la aplicacin de la ,onvencin, sus efectos deben estar regidos, no hay otra posibilidad, por el % civil interno del pa*s del jue! que falla tal invalide!. D'I'- interno Argentino# 9al como ocurre con el 9.7. ONK, en el ,., se carece de una " destinada a regular los efectos de la invalide! de los matrimonios, en este caso, celebrados fuera de la >ep;blica. )or tanto, tal como lo indica 2oggiano cuadra distinguir las distintas fuentes de invalide!. ?s*, si la invalide! viene provocada por 1MI y 1MM, lo efectos estn regidos por el % civil ?rgentino. Lo mismo pasa en el supuesto de invalide! producida por la clusula general de @rden );blico del 1J inc. . En cambio cuando la invalide! provenga del % del lugar de celebracin del matrimonio, los efectos deben e'traerse de ese mismo %.

III - 9alide8 (or%al !rue"a# 9anto el %.(.) convencional $9.7. UNK, art. 11A UJI, 1=& como en el %.(.) interno ?rgentino, 1CK, la forma del acto matrimonial est sometido a la ley del lugar de celebracin. !as condiciones de validez intrnsecas $
e+trnsecas del matrimonio se rigen por el derec#o del lugar de su celebraci,n" aun&ue los contra$entes #ubiesen dejado su domicilio para no sujetarse a las normas &ue en 'l rigen% 1e consagra de esta

manera la universalmente conocida regla 6locua regit actum:, convergiendo en el mismo lugar .le' loci. la eleccin que efect;a nuestro sistema jur*dico para regir integralmente el matrimonio en todos sus aspectos, e'tr*nsecos e intr*nsecos. %el mismo modo, el 1M1 primer prrafo, declara aplicable a la prueba del matrimonio celebrado en el e'tranjero, el % del lugar de su celebracin !a prueba
del matrimonio celebrado en el e+tranjero se rige por el derec#o del lugar de celebraci,n%%%

La remisin que efect;an las ". de conflicto ?rgentinas admite, como en todos los caos, posibles reenv*os que condu!can a la aplicacin del % sobre 6formas: de = pa*ses, seg;n el uso jur*dico de los jueces de la le' loci celebrationis. "uestra legislacin no acepta la celebracin de matrimonios en consulados e'tranjeros acreditados en la >ep;blica, como no autori!a que lo hagan los cnsules ?rgentinos en el e'terior. I9 - E(ectos del %atri%onio# El r#gimen aplicable a las consecuencias del matrimonio no necesariamente es el mismo que se aplica a su valide!. )ara hallar el % aplicable a los efectosE primero hay que calificar si la cuestin es/ personal o patrimonial. El %.(.) debe brindar una nocin amplia, que permita captar la mayor cantidad de sistemas posibles, evitando una delimitacin r*gida de las relaciones que deben incluirse en una u otra categor*a. La calificacin autrquica se limitar a incluir en la categor*a de efectos personales a todas las relaciones correspondientes a las personasA y en la categor*a de efectos patrimoniales al r#gimen convencionalmente acordado por los cnyuges u organi!ados supletoriamente por la ley. Estas calificaciones del %.(.) sern precisadas por el % del domicilio conyugal $le' causae&. La adopcin del punto de cone'in domicilio conyugal no garanti!a que el mismo % ser aplicado a la solucin de cuestiones personales y patrimoniales. En materia de relaciones personales resulta ser ms adecuada y justa la locali!acin efectiva del domicilio conyugal en el momento de plantearse la cuestin litigiosa. )or ello, la mutabilidad automtica del r#gimen aplicable establecido por el 1M se considera una solucin acertada. En cambio, para determinar el % aplicable al r#gimen de bienes esa mutabilidad debe e'tinguirse para asegurar la mejor proteccin de los % de los cnyuges y de =.

El 1M= al disponer la aplicacin del % del 1 domicilio conyugal al r#gimen de bienes y a las convenciones matrimoniales ha recepcionado el principio de inmutabilidad. !as convenciones matrimoniales $ las relaciones de los esposos con
respecto a los bienes se rigen por la le$ del primer domicilio con$ugal" en todo lo &ue" sobre materia de estricto car/cter real" no est' pro#ibido por la le$ del lugar de ubicaci,n de los bienes% El cambio de domicilio no altera la le$ aplicable para regir las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes" $a sean ad&uiridos antes o despu's del cambio%

A) E(ectos !ersonales del %atri%onio# En ambos 9.7. %e % civil, 0NK art. 1 , 0JI art. 1J, los % y deberes de los cnyuges, en todo cuanto refiera a sus relaciones personales, se rigen por las leyes del domicilio conyugal. La =K= art. = dispon*a el sometimiento a la ley ?rgentina de los % y obligaciones de los cnyuges en los aspectos 6personales:, mientras ellos permanec*an en la >ep;blica. 1e trataba de una ". de polic*a arbitraria que despla!aba al % que normalmente deb*a regir estas cuestiones, el del domicilio matrimonial. La nueva ley, 1M , deja de la lado la cone'in de la residencia y adopta un punto de cone'in 6domicilio e!ecti"o: del matrimonio coincidiendo con lo dispuesto en los 9.7., y volviendo as* a la solucin que originariamente hab*a establecido H. 1arsfield en el 1MI, eligiendo el punto de cone'in del domicilio matrimonial. El actual 1M califica de modo autrquico al domicilio efectivo como lugar donde los cnyuges viven 6 de consuno:, reactuali!ando as* una vetusta e'presin tomada del 9.7. OJI art. N, y que debe ser entendida como lugar fijado de com;n acuerdo por los esposos para la residencia de la familia. La primera parte del 1M prev# asimismo la posibilidad de duda o desconocimiento del domicilio efectivo, disponiendo que en tales supuestos se aplicar la ley de la ;ltima residencia, debiendo entenderse, desde nuestro punto de vista, que se alude al lugar donde por ;ltima ve! habitaron junto los esposos, punto de cone'in no acumulativo, condicional, subsidiario.
4<6 . !as relaciones personales de los c,n$uges ser/n regidas por la le$ del domicilio efectivo" entendi'ndose por tal el lugar donde los mismos viven de consuno% En caso de duda o desconocimiento de 'ste" se aplicar/ la le$ de la ltima residencia% El derec#o a percibir alimentos $ la admisibilidad" oportunidad $ alcance del convenio alimentario" si lo #ubiere" se regir/n por el derec#o del domicilio con$ugal% El monto alimentario se regular/ por el derec#o del domicilio del demandado si fuera m/s favorable a la pretensi,n del acreedor alimentario% !as medidas urgentes se rigen por el derec#o del pas del juez &ue entienda en la causa% 6LL . !os esposos fijar/n de comn acuerdo el lugar de residencia de la familia%

D a!lica"le# En los 9.7. Los % y deberes de los cnyuges, en cuanto afecta sus relaciones personales se rigen por la ley del domicilio conyugal. 1e refiere a domicilio efectivo de los cnyuges. El 9.7. OJI indica que es el lugar donde los cnyuges viven de consuno. 9.7. 0NK 12% . !os derec#os $ deberes de los c,n$uges en
todo cuanto afecta sus relaciones personales" se rigen por las le$es del domicilio matrimonial% 1i los c,n$uges mudaren de domicilio" dic#os derec#os $ deberes se regir/n por las le$es del nuevo domicilio% 9.7. OJI 14% !os derec#os $ deberes de los c,n$uges en todo cuanto se refiere a sus relaciones personales" se rigen por las le$es del domicilio con$ugal% 86. El domicilio de los c,n$uges e+iste en el lugar donde viven de consuno% En su defecto" se reputa por tal el del marido%

1i el punto de cone'in elegido por los 9ratados se locali!a en el territorio de alguno de los signatarios, el caso deber resolverse por aplicacin de las "s de los 9ratados. 1i son matrimonio domiciliados fuera del mbito de los 9ratados el caso se resuelve por el %.(.) interno. Jurisdiccin internacional# Los 9.7. slo confieren jurisdiccin a los jueces del domicilio conyugal, en tanto que como regla general en materia de acciones personales en el CM, de ambos 9ratados, se admite tambi#n la jurisdiccin del foro de domicilio del demandado. 9.7. 0NK $e la jurisdiccin &6. - !as acciones personales
deben entablarse ante los jueces del lugar a cu$a le$ est/ sujeto el acto jurdico materia del juicio% Podr/n entablarse igualmente ante los jueces del domicilio del demandado% &#% . !as acciones &ue procedan el ejercicio de la patria potestad $ de la tutela $ curatela sobre la persona de los menores e incapaces $ de 'stos contra a&u'llos se ventilar/n" en todo lo &ue les afecte personalmente" ante los tribunales del pas en &ue est'n domiciliados los padres" tutores o curadores% 9.7. OJI $e la jurisdiccin &6. !as acciones personales deben entablarse ante los jueces del lugar en cu$a le$ est/ sujeto el acto jurdico materia de juicio% Podr/n entablarse igualmente ante los jueces del domicilio del demandado% 1e permite la pr,rroga territorial de la jurisdicci,n si" despu's de promovida la acci,n" el demandado la admite voluntariamente" siempre &ue se trate de acciones referentes a derec#os personales patrimoniales% !a voluntad del demandado debe e+presarse en forma positiva $ no ficticia% &8% !os jueces del lugar en el cual fue discernido el cargo de tutor o curador" son competentes para conocer el juicio de rendici,n de cuentas%

D a!lica"le en D'I'- de (uente interna# 1M , las relaciones personales de los cnyuges sern regidas por la ley del domicilio efectivo, entendi#ndose por tal el lugar donde los mismos viven de consuno. En caso de duda o desconocimiento de #ste por la ley del lugar de residencia. ,alificacin del punto de cone'in, el 1M no slo indica como aplicable a la relacin personal de los cnyuges el % del domicilio conyugal, sino que tambi#n lo califica como el lugar donde viven de consuno, se pone el acento en la efectividad de la cohabitacin. 9iene un punto de cone'in subsidiario, elegido el % del domicilio conyugal, para las relaciones personales, el mismo art*culo determina un punto de cone'in subsidiario, para los supuestos de desconocimiento o duda del domicilio com;n, que es el de la ;ltima residencia. 4<6 . !as relaciones personales de los
c,n$uges ser/n regidas por la le$ del domicilio efectivo" entendi'ndose por tal el lugar donde los mismos viven de consuno% En caso de duda o desconocimiento de 'ste" se aplicar/ la le$ de la ltima residencia% ..

,abe preguntarse si producida la separacin de los cnyuges +1e aplica a los efectos personales el % del ;ltimo domicilio com;n o el de la residencia1lo se aplica el de la residencia en caso de duda o desconocimiento. Jurisdiccin internacional en D'I'- de (uente interna# El 3 confiere la jurisdiccin a/ a& Los jueces del ;ltimo domicilio conyugal efectivoA b& ? los jueces del domicilio del demandado. 66C . !as acciones de separaci,n personal" divorcio
vincular $ nulidad" as como las &ue versaren sobre los efectos del matrimonio" deber/n intentarse ante el juez del ltimo domicilio con$ugal efectivo o ante el del domicilio del c,n$uge demandado%

?l otorgar jurisdiccin al jue! del ;ltimo domicilio efectivo se intenta solucionar los problemas del traslado de domicilio de los cnyuges $Hlasov&. 1e resuelve el conflicto mvil. % a percibir alimentos/ La parte del 1M establece el % a percibir alimentos y la admisibilidad, oportunidad y alcance del convenio alimentario si lo hubiera, se regir por el % del domicilio conyugal. )ero el monto alimentario se regir por el % del domicilio del demandado, si fuese ms favorable a la pretensin del acreedor alimentario. 4<6 . %%% El derec#o a percibir alimentos $ la admisibilidad" oportunidad
$ alcance del convenio alimentario" si lo #ubiere" se regir/n por el derec#o del domicilio con$ugal% El monto alimentario se regular/ por el derec#o del domicilio del demandado si fuera m/s favorable a la pretensi,n del acreedor alimentario%%%%

4urisdiccin/ El N la otorga al jue! que hubiera entendido en la separacin personal, divorcio o nulidad $jue! del ;ltimo domicilio efectivo& o ante el del domicilio del cnyuge demandado. 66F . 1er/n competentes para entender en los juicios de
alimentos3 4 El juez &ue #ubiere entendido en el juicio de separaci,n personal" divorcio vincular o nulidad5 6 2 opci,n del actor el juez del domicilio con$ugal" el del domicilio del demandado" el de la residencia #abitual del acreedor alimentario" el del lugar de cumplimiento de la obligaci,n o el del lugar de celebraci,n del convenio alimentario si lo #ubiere $ coincidiere con la residencia del demandado" si se planteare como cuesti,n principal%

El inc. es en el caso de que la accin por alimentos se interponga en forma autnoma $sin que haya juicio por separacin, divorcio o nulidad&, el actor podr optar por las distintas jurisdicciones. Esta jurisdicciones se dan a efectos de facilitar la proteccin de la parte ms d#bil que generalmente es el acreedor de alimentos. 7edidas urgentes/ La ;ltima parte del 1M indica que las medidas urgentes deben regirse por el % del pa*s del jue! que entienda en la causa. ?l no haber "s e'presas que estable!can cuales son los foros competentes, hay que buscar otras "s de jurisdiccin. ?l ser legisladas como de carcter personal es ra!onable reconocer la jurisdiccin del 3 del jue! del ;ltimo domicilio conyugal o jue! del domicilio del demandado. 1i la medida urgente es de carcter alimentario y la accin no es interpuesta con carcter accesorio, se reconocern tambi#n las jurisdicciones del N. 1i coincidieran con la residencia del demandado siempre por cuestiones alimentarias solamente. En los 9.7. Las medidas urgentes que conciernen a las relaciones personales entre los cnyuges se rigen por la ley del lugar donde los cnyuges residen y establecen la jurisdiccin del jue! del ;ltimo domicilio conyugal. 9.7. 0NK %rt. 24. - !as medidas urgentes &ue conciernen a las relaciones personales entre c,n$uges" al
ejercicio de la patria potestad $ a la tutela $ curatela" se rigen por la le$ del lugar en &ue residen los c,n$uges" padres de familia" tutores $ curadores% $% aplicable& 2rt% <6% . El juicio sobre nulidad del matrimonio" divorcio" disoluci,n $ en general todas las cuestiones &ue afecten las relaciones personales de los esposos se iniciar/n ante los jueces del domicilio con$ugal% $jurisdiccin& 9.7. OJI 7L% !as medidas urgentes &ue conciernen a las relaciones personales entre c,n$uges" al ejercicio de la patria potestad $ al de la tutela o la curatela" se rigen" en cada caso" por la le$ del lugar en donde residen los c,n$uges" padres de familia $ tutores o curadores% $% aplicable&

;9% !os juicios sobre nulidad de matrimonio" divorcio" disoluci,n" $" en general" sobre todas las cuestiones &ue afecten las relaciones de los esposos" se iniciar/n ante los jueces del domicilio con$ugal% 1i el juicio se promueve entre personas &ue se #allen en el caso previsto en el artculo 9 " ser/ competente el juez del ltimo domicilio con$ugal% $jurisdiccin&

B) E(ectos !atri%oniales del %atri%onio# Ca!itulaciones %atri%oniales# T',' ?=># 4(. - !as capitulaciones matrimoniales rigen las relaciones de los esposos respecto de los
bienes &ue tengan al tiempo de celebrarlas $ de los &ue ad&uieran posteriormente en todo lo &ue no est' pro#ibido por la le$ del lugar de su situaci,n%

1e produce una laguna porque no indica cual es el % aplicable al fondo y forma de las capitulaciones. 1e ha propuesto someterlas al % que rige el r#gimen de bienes/ a& ? falta de capitulaciones ese % es el del domicilio conyugal acordado antes de la celebracin del matrimonioA b& En defecto de este acuerdo $fijacin de domicilio& el % del domicilio que ten*a el marido al momento de celebrarse el matrimonio.
2rt% >4% . En defecto de capitulaciones especiales" en todo lo &ue ellas no #a$an previsto $ en todo lo &ue no est' pro#ibido por la le$ del lugar de la situaci,n de los bienes" las relaciones de los esposos sobre dic#os bienes se rigen por la le$ del domicilio con$ugal &ue #ubieren fijado" de comn acuerdo" antes de la celebraci,n del matrimonio% 2rt% >6% . 1i no #ubiesen fijado de antemano un domicilio con$ugal" las mencionadas relaciones se rigen por la le$ del domicilio del marido al tiempo de la celebraci,n del matrimonio%

Esta solucin tiene la ventaja de propender a la aplicacin de un r#gimen unitario. ? este principio, de unidad del r#gimen del domicilio conyugal se agrega el principio de permanencia, que dispone que el cambio de domicilio no altera las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes, ya sean #stos adquiridos antes o despu#s del cambio. >7% . El cambio de domicilio no altera las relaciones de los
esposos en cuanto a los bienes" $a sean ad&uiridos antes o despu's del cambio%

1in embargo, el principio de unidad del r#gimen del domicilio conyugal es destruido por aplicacin de las prohibiciones que pueda establecer la le' situs, consagrados en la ;ltima parte del JI. !as capitulaciones matrimoniales rigen
las relaciones de los esposos respecto de los bienes &ue tengan al tiempo de celebrarlas $ de los &ue ad&uieran posteriormente en todo lo &ue no est' pro#ibido por la le$ del lugar de su situaci,n%

Estas disposiciones se aplicarn y despla!arn al 1M= ,.,., cuando el caso est# vinculado a los pa*ses ratificantes $2olivia, )er;, ,olombia y ?rgentina&. La N del .)HH C'C'# Es necesario el consentimiento de ambos c,n$uges para disponer o
gravar los bienes gananciales cuando se trate de inmuebles" derec#os o bienes muebles cu$o registro #an impuesto las le$es en forma obligatoria" aportes de dominio o uso de dic#os bienes a sociedades $ trat/ndose de sociedades de personas" la transformaci,n $ fusi,n de 'stas% 1i alguno de los c,n$uges negare sin justa causa su consentimiento para otorgar el acto" el juez podr/ autorizarlo previa audiencia de las partes% )ambi'n ser/ necesario el consentimiento de ambos c,n$uges para disponer del inmueble propio de uno de ellos" en &ue est/ radicado el #ogar con$ugal si #ubiere #ijos menores o incapaces% Esta disposici,n se aplica aun despu's de disuelta la sociedad con$ugal" tr/tese en este caso de bien propio o ganancial% El juez podr/ autorizar la disposici,n del bien si fuere prescindible $ el inter's familiar no resulte comprometido% Esta disposicin e'ige el consentimiento de ambos

cnyuges para disolver o gravar los bienes gananciales cuando se trate de inmuebles, %s o bienes muebles cuyo registro han impuesto las leyes de forma obligatoria, forma parte del %. patrimonial argentino, por ende se aplica slo si este % es aplicable.

1i nos hallamos bajo el imperio del 9.7. 0NK el %. argentino slo se aplica si los contrayentes fijaron la ?rgentina como su 1 domicilio conyugal o en su defecto si el futuro marido tuvo su domicilio en el pa*s al momento de celebracin del matrimonio. 1i los hechos ocurriesen en el mbito del 9.7. OJI, el %. argentino ser*a aplicable si en la >ep;blica se hallara el 1 domicilio conyugal. Luera de la rbita de ambos 9.7., el %. argentino se aplica a los inmuebles argentinos, a los muebles o %s registrables, debe aplicarse %. argentino si el domicilio conyugal en el momento de la adquisicin del mueble o del % hubiese estado en el pa*s. La ;nica consideracin, a fin de ampliar el mbito de aplicacin del 1 33 podr*a ser la de @. );blico $J )rotocolo ?dicionalA 1J inc. ,.,.&. 1in embargo, no es posible reclamar los principios en que se basa esta disposicin por el conjunto de principios que constituyen el @rden );blico. El 1 33 admite en determinadas hiptesis prescindir del consentimiento de ambos cnyuges. En el ;nico supuesto en que efectivamente intervendr*a el @rden );blico y que es el de la disposicin de un inmueble propio en el cual est radicado el hogar conyugal, el %. argentino se aplica de todas maneras, si el inmueble se halla en la ?rgentina y no aplicndose los 9.7. ,aso contrario, hay que tener en cuenta los art. J de los )rotocolos ?dicionales. 2oggiano destaca que el 1 33 se aplica siempre y cuando se aplique el %. argentino en virtud del 1M= ,.,. $4<7 . !as convenciones matrimoniales $ las relaciones de
los esposos con respecto a los bienes se rigen por la le$ del primer domicilio con$ugal" en todo lo &ue" sobre materia de estricto car/cter real" no est' pro#ibido por la le$ del lugar de ubicaci,n de los bienes% El cambio de domicilio no altera la le$ aplicable para regir las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes" $a sean ad&uiridos antes o despu's del cambio%&

9 - Disolucin de los %atri%onios# A) Jurisdiccin internacional D a!lica"le T',' <=> 1@# El reconocimiento de la valide! del matrimonio depende del % del foro donde pretende producir efectosA congruentemente, la eficacia de las sentencias de separacin y divorcio depender tambi#n del % del foro donde se peticiones su reconocimiento. T',' ?=># 1eg;n el art. M , "orma de jurisdiccin, El juicio sobre nulidad del matrimonio"
divorcio" disoluci,n $ en general todas las cuestiones &ue afecten las relaciones personales de los esposos se iniciar/n ante los jueces del domicilio con$ugal% 1ern competentes los jueces del domicilio conyugal, que es definido en el art. N $F El domicilio de los c,n$uges es el &ue tiene constituido el matrimonio $ en defecto de 'ste se reputa por tal el del marido% !a mujer separada judicialmente conserva el domicilio del marido mientras no constitu$a otro%) La " del M despla!a

a la " del 3 ,.,., en casos de pa*ses vinculados a 9.7. ONK. La ". de conflicto del 1= $47% . !a le$ del domicilio matrimonial rige3 a) !a separaci,n
con$ugal% b) !a disoluci,n del matrimonio" siempre &ue la causa alegada sea admitida por la le$ del lugar en el cual se celebr,%&. El % aplicable ser el del domicilio matrimonial, siempre que

la causal alegada sea admitida por la ley del lugar en el cual se celebr. 5e aqu* una acumulacin de % aplicables con el fin de proteger a la mujer casada, pues se trat de impedir que el cambio de domicilio del marido tuviera el efecto de conseguir un r#gimen distinto al vigente en el lugar de celebracin. La ambig\edad del t#rmino 6causal: utili!ado en el 1= ha permitido la elaboracin de diversas interpretaciones/ a& Literal/ %ebe haber identidad $en la le' loci celebrationis y la ley del domicilio conyugal& de causales de divorcio, sin distinguir que el divorcio

fuese o no disolutivo del v*nculo conyugal. $5oy carece de sentido prctico, ya que todos los ratificantes aceptan el divorcio vincular&. b& %ebe haber acuerdo de causales de disolucin, el divorcio debe ser disolutivo del v*nculo en ambos %s, admitido en la le' loci celebrationis, el % del domicilio conyugal se aplica a las formas del divorcio y sus causales. c& Puint*n ?lfons*n e'ige la completa coincidencia, no slo en cuanto al divorcio, como medio para disolver el matrimonio, sino en lo que respecta a las causales de divorcio y a sus formas. T',' ?1@# " de jurisdiccin CK $!os juicios sobre nulidad de matrimonio" divorcio" disoluci,n" $"
en general" sobre todas las cuestiones &ue afecten las relaciones de los esposos" se iniciar/n ante los jueces del domicilio con$ugal% 1i el juicio se promueve entre personas &ue se #allen en el caso previsto en el artculo 9 " ser/ competente el juez del ltimo domicilio con$ugal%) . 1on competentes los jueces del domicilio conyugal $86. El domicilio de los c,n$uges e+iste en el lugar donde viven de consuno% En su defecto" se reputa por tal el del marido% #6. !a mujer separada judicialmente o divorciada conserva el domicilio del marido mientras no constitu$a otro% !a mujer casada abandonada por su marido conserva el domicilio con$ugal" salvo &ue se pruebe &ue #a constituido por separado" en otro pas" domicilio propio%)%

En la ". de conflicto del 1C e'iste un diferencia fundamental con el 9.7. 0NK $art. 1=&, en cuanto a la regulacin de la disolucin del matrimonio por divorcio $4;% !a le$ del domicilio con$ugal rige3
a) !a separaci,n con$ugal5 b) !a disolubilidad del matrimonio5 pero su reconocimiento no ser/ obligatorio para el Estado en donde el matrimonio se celebr, si la causa de disoluci,n invocada fue el divorcio $ las le$es locales no lo admiten como tal% En ningn caso" la celebraci,n del subsiguiente matrimonio" realizado de acuerdo con las le$es de otro Estado" puede dar lugar al delito de bigamia5 c) !os efectos de la nulidad del matrimonio contrado con arreglo al art% 47% &. En este 9.7. "o cabe

duda de que por 6causal: debe entenderse causal de disolucin del v*nculo $distinto a causal de divorcio& y que la acumulacin se restringe a la admisibilidad del divorcio en la le' loci celebrationis y en la le' domicili El inc. b& del art. 1C contiene una ". 7aterial que prohibe al pa*s antidivorcista la persecucin de la bigamia. B) Jurisdiccin internacional Argentina e2clusi+a concurrente - Doctrina de la C'S'J'N'# .) E2clusi+a# Era conferida por la antigua ley de matrimonio, =K=, cuando el matrimonio se hubiese celebrado en la >ep;blica o cuando el domicilio conyugal hubiese estado en el pa*s. En la calificacin de domicilio conyugal se advirti una evolucin en la jurisprudencia ?rgentina, que abandon la calificacin del % interno $KI inc. K& para considerar que por domicilio de los cnyuges, a los efectos de la jurisdiccin deb*a entenderse el que ten*an los esposos al momento de producirse la separacin de hecho. Dltimo lugar de efectiva e indiscutida convivencia de los cnyuges $caso Hlasov&. )) Concurrente# Era conferida por el 1IJ parte $ =K=&, cuando el matrimonio se hubiera celebrado en ?rgentina y el domicilio conyugal haya estado en el e'tranjero, con la condicin de haber tenido domicilio, el matrimonio, en alg;n momento en el pa*s. ?qu* no se e'clu*a, entonces, la jurisdiccin de otros foros. Lue la ,.1.4." la que decidi en el caso 64obFe c8 "eiding: que fuera de los casos en que hay jurisdiccin ?rgentina e'clusiva $1IJ 1 parte, =K=&, hay concurrencia con los siguientes foros/ . Dltimo lugar de convivencia efectiva de los cnyuges en el e'tranjero.

. %omicilio del demandado. . %omicilio de los cnyuges separados. ? falta de certe!a sobre el domicilio del demandado o de los cnyuges separados, se los consider radicados en el lugar de su residencia. 1iempre que los jueces ?rgentinos ten*an jurisdiccin conforme a la =K= aplicaban su le' fori. 9ratndose de sentencias e'tranjeras se reconoc*an las que disolv*an matrimonios conforme a la le' fori ?rgentina, salvo que se tratasen de matrimonio celebrados en el e'tranjero, en cuyo caso se reconoc*an sentencias de divorcio $@rden );blico relativo&. En la =C1C, desaparece la e'clusividad de la jurisdiccin ?rgentina, y el 3 recepta la doctrina de la ,.1.4.". En los casos 6Hlasov: y 64obFe: considerando que, hay jurisdiccin concurrente, y el actor puede optar por/ a& 4ue! del ;ltimo domicilio conyugal efectivo $argentino o e'tranjero&A b& 4ue! del ;ltimo domicilio del cnyuge demandado. $66C . !as acciones de separaci,n personal"
divorcio vincular $ nulidad" as como las &ue versaren sobre los efectos del matrimonio" deber/n intentarse ante el juez del ltimo domicilio con$ugal efectivo o ante el del domicilio del c,n$uge demandado%& % aplicable a la disolucin de los matrimonios/ 4<> . !a separaci,n personal $ la disoluci,n del matrimonio se rigen por la le$ del ltimo domicilio de los c,n$uges" sin perjuicio de lo dispuesto en el art% 4<4%, % del ;ltimo domicilio de los cnyuges. ,on respecto al

divorcio y a la separacin personal, en consecuencia, la ley del ;ltimo domicilio conyugal regir/ a& Las causalesA b& El procedimientoA para obtener judicialmente la disolucin del v*nculo matrimonial. La ley del ;ltimo domicilio conyugal podr ser despla!ada, ;nicamente, cuando sea contraria a los principios de @rden );blico internacional ?rgentino.