ADAPTACIN DE SUCURSAL A LA NUEVA LEY GENERAL DE

SOCIEDADES - Oswaldo Hundskopf Exebio

En lnea con el fallo transcrito, el autor seala que en cumplimiento de la
Primera Disposicin Transitoria de la Ley 26887, la sociedad con sede en el
extranjero, debe tomar todos los acuerdos necesarios para adaptar sus
sucursales u otras dependencias a las disposiciones de la nueva ley, lo cual
significa que el rgano social competente en este caso especfico, la junta
directiva de la principal, debi dar cumplimiento a todos los requisitos que exige
el art.403 de la ley y por tanto debi presentar la documentacin necesaria sin
que ello signifique tomar acuerdos ya adoptados, o presentar documentos que
ya consten en el archivo principal del Registro.
RESOLUCIN N 319-99-ORLC/TR
LIMA, 25 DE NOVIEMBRE DE 1999
VISTA, la apelacin interpuesta por COMPAA PANAMEA DE
AVIACIN SOCIEDAD ANNIMA SUCURSAL DEL PER representada por
Julio Mariano Ferradas Platas (Hoja de Trmite N 27175 del 19 de agosto de
1999), contra la observacin formulada por la Registradora del Registro de
Personas Jurdicas, Dra. Silvia Carolina Barahona Mendoza, a la solicitud de
inscripcin de la adaptacin de sucursal a la Ley General de Sociedades. El
ttulo fue presentado el 7 de julio de 1999 con el N 00109686. La Registradora
formula la siguiente observacin: De conformidad con el art. 403 de la Ley
General de Sociedades srvase: 1.- Acreditar la vigencia de la sociedad
principal, con la constancia de que su pacto ni su estatuto le impiden establecer
sucursales. 2.- Copia del pacto social y del estatuto o de los instrumentos
equivalentes en el pas de origen. 3.- El acuerdo de establecer la sucursal en el
Per, adoptado por el rgano social competente de la sociedad, que indique: el
capital asignado para el giro de sus actividades en el pas, la declaracin de
que tales actividades estn comprendidas dentro de su objeto social, el lugar
del domicilio de la sucursal, la designacin y/o ratificacin del representante
legal permanente en el pas, los poderes que le confiere, y su sometimiento a
las leyes del Per para responder por las obligaciones que contraiga la
sucursal en el pas. En el presente caso, en el acta de junta directiva del 7 de
junio de 1999 no consta el pronunciamiento acerca de los datos que la Ley
exige, tan slo la indicacin de adaptar la sucursal del Per a la nueva Ley
General de Sociedades, con el informe oral del abogado Julio Mariano
Ferradas Platas. Intervine como vocal ponente el Dr. Walter Poma Morales; y,
CONSIDERANDO:
Que mediante el ttulo venido en grado, constituido por el parte notarial
de la escritura pblica otorgada el 5 de julio de 1999 por el notario pblico
scar Leyton Zrate, se solicita la inscripcin de adecuacin de la Compaa
Panamea de Aviacin Sociedad Annima, Sucursal Per a la Ley General de
Sociedades;

Que mediante escritura pblica del 27 de setiembre de 1994 otorgada

por el notario pblico Carlos Enrique Becerra Palomino (ttulo archivado N
126198 del 4 de octubre de 1994) se establece en el Per, la sucursal de la
Compaa Panamea de Aviacin Sociedad Annima (COPA), la misma que
corre inscrita en la ficha N 110096 y contina en la partida electrnica N
00076082 del Registro de Personas Jurdicas de Lima;
Que, las sucursales se encuentran reguladas en los artculos 396 y
siguientes de la Ley General de Sociedades, definidas como todo
establecimiento secundario a travs del cual una sociedad desarrolla, en lugar
distinto a su domicilio, determinadas actividades comprendidas dentro de su
objeto social, establecindose en el artculo 403 un rgimen especial para la
sucursal en el Per de las sociedades constituidas y con domicilio en el
extranjero;
Que, la indicada norma seala que la sucursal de una sociedad
constituida y con domicilio en el extranjero se establece en el Per por escritura
pblica que contenga cuando menos: 1) el certificado de vigencia de la
sociedad principal en su pas de origen con la constancia de que su pacto
social ni su estatuto le impiden establecer sucursales en el extranjero, 2) copia
del pacto social y estatuto o equivalentes en el pas de origen y 3) el acuerdo
de establecer la sucursal en el Per, adoptado por el rgano competente, que
indique el capital que se le asigna para el giro de sus actividades; la
declaracin de que tales actividades estn comprendidas dentro de su objeto
social; el lugar del domicilio de la sucursal, la designacin de por lo menos un
representante legal permanente en el pas, los poderes que le confiere; y su
sometimiento a las leyes del Per parar responder por las obligaciones que
contraiga la sucursal en el pas;
Que, la derogada Ley General de Sociedades, cuyo texto nico
concordado fue aprobado por D.S. N 003-85-JUS, estableca en el artculo 345
que la inscripcin de la sucursal en el Per de la sociedad con sede en el
extranjero deba contener el domicilio sealado en el pas, el nombramiento y
facultades de su representante legal en el pas, el objeto de la sucursal y el
contrato o equivalente que rega a la sociedad en su sede; sealaba tambin
que el Registro deba exigir que se acreditara, mediante certificacin de
autoridad para ello con la legalizacin del representante consular peruano, la
existencia y vigencia de la sociedad y que poda establecer sucursales en el
Per;
Que, el apelante argumenta que el artculo 403 de la Ley General de
Sociedades es de aplicacin para el establecimiento o inscripcin de una
sucursal, no para la adaptacin de una sucursal preexistente a la nueva Ley
General de Sociedades;
Que, al respecto, debe tenerse en cuenta que la adaptacin de la
sucursal de una sociedad constituida y con domicilio en el extranjero a la nueva
Ley General de Sociedades es obligatoria en la medida en que alguna
estipulacin del acuerdo de creacin vulnere las normas de la citada ley, as
como para incorporar aquellas normas imperativas previstas en la nueva ley;

para tal efecto, la Primera Disposicin Transitoria de la Ley N 26887 Ley

General de Sociedades seala que, las sociedades constituidas en el pas o
en el extranjero tomarn los acuerdos necesarios para adaptar sus sucursales
u otras dependencias a las disposiciones de la citada ley; lo cual significa que
el rgano social competente adoptar aquellos acuerdos que el artculo 403 de
la acotada ley societaria exige y presentar al Registro la documentacin que
sta precisa; concluyndose que no ser necesario adoptar nuevamente
aquellos acuerdos que durante la vigencia de la anterior Ley General de
Sociedades ya hubieran sido adoptados por la sociedad extranjera, tampoco
ser necesario presentar la documentacin que ya hubiera sido presentada con
anterioridad, puesto que dichos acuerdos y documentacin obran en el archivo
registral;
Que, no ser necesario presentar certificado de vigencia de la sociedad
principal, por cuanto en el ttulo que dio mrito a la inscripcin de la sucursal,
obra la certificacin expedida por la Direccin General del Registro Pblico de
la ciudad de Panam, Repblica de Panam, sealando la vigencia de la
sociedad principal acorde con lo previsto por la derogada Ley General de
Sociedades que exiga la presentacin de la certificacin de existencia y
vigencia de la sociedad;
Que, en cuanto al cumplimiento de los requisitos sealados en el
numeral 3 del artculo 403 de la nueva Ley General de Sociedades, debe
tenerse en cuenta que en el ttulo archivado que dio mrito a la inscripcin de la
sucursal, consta que el acuerdo de establecer la sucursal fue adoptado por la
junta directiva de la sociedad en su sesin del 23 de agosto de 1994, asimismo
se indic que su capital es de cuatro mil dlares, sealndose su domicilio en
la ciudad de Lima y al representante legal permanente en el pas;
Que, si bien en los antecedentes registrales consta el objeto de la
sucursal, no obra la declaracin en el sentido que las actividades de la sucursal
estn comprendidas dentro del objeto social de la sociedad principal, tampoco
el sometimiento a las leyes del Per para responder por las obligaciones que
contraiga la sucursal; lo cual implicaba que, al momento de la adaptacin de la
sucursal a la nueva Ley, el rgano social competente de la sociedad Compaa
Panamea de Aviacin Sociedad annima COPA efectuara dichas
declaraciones, conforme lo exige el numeral 3 del artculo 403 de la nueva Ley
General de Sociedades, adjuntando tambin la constancia que ni el pacto
social ni su estatuto le impiden establecer sucursales en el extranjero, as como
la copia del pacto social y del estatuto o instrumentos equivalentes en el pas
de origen, los que no obran en el archivo registral;
Que conforme consta en el ttulo venido en grado, con la finalidad de
adaptar la sucursal a la nueva Ley General de Sociedades, la junta directiva de
la principal en su sesin del 7 de junio de 1999 acord solamente adaptar la
sucursal de la empresa a la nueva Ley General de Sociedades N 26887; lo
cual no resulta suficiente para cumplir con las exigencias del artculo 403 de la
Ley General de Sociedades, detalladas en el prrafo que antecede;

De conformidad con lo dispuesto por el art. 2011 del Cdigo Civil,

concordado con el numeral IV y el art. 151 del Reglamento General de los
Registros Pblicos; no procede admitir la inscripcin solicitada; y,
Estando a lo acordado;
SE RESUELVE:
CONFIRMAR la denegatoria de inscripcin formulada por la
Registradora del Registro de Personas Jurdicas al ttulo referido en la parte
expositiva, por los fundamentos expresados en la presente resolucin y,
declarar que el mismo no es inscribible por los defectos sealados en el
antepenltimo considerando.
REGISTRESE Y (FDO) - DRA. ELENA VSQUEZ
COMUNIQUESE TORRES, PRESIDENTA DE LA SEGUNDA SALA
DEL TRIBUNAL REGISTRAL; DR. WALTER POMA MORALES, VOCAL DEL
TRIBUNAL REGISTRAL; DRA. NORA MARIELLA ALDANA DURN, VOCAL
DEL TRIBUNAL REGISTRAL
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
I.

INTRODUCCIN

La resolucin materia del presente comentario fue expedida el 25 de

noviembre de 1999 por la Segunda Sala del Tribunal Registral de la Oficina
Registral de Lima y Callao, resolviendo con ella la apelacin interpuesta,
confirmando en segunda y ltima instancia la denegatoria de inscripcin
formulada por la Registradora del Registro de Personas Jurdicas a la solicitud
de inscripcin de la escritura pblica de adaptacin de la sucursal de la
Compaa Panamea de Aviacin - Sucursal Per, extendida el 5 de julio de
1999 ante Notario Pblico scar Leyton Zrate, cuyo ttulo fue presentado el 7
de julio de 1999 bajo el nmero 00109686.
La importancia de la citada resolucin radica en el hecho de que nos
permite comentar cules fueron las razones por las cuales se deneg la
inscripcin de una escritura pblica de adaptacin a la nueva Ley General de
Sociedades N 26887, vigente a partir del 1 de enero de 1998, relacionada con
la sucursal de una sociedad mercantil extranjera, sucursal que a manera de
antecedente a tomar en cuenta, fue constituida e inscrita al amparo de la
anterior y ya derogada LGS, cuyo texto nico ordenado fue aprobado por D.S.
N 003-85-JUS. En efecto, dicha sucursal se inscribi el 4 de octubre de 1994
(ttulo archivado N 126198), en mrito a la escritura pblica de fecha 27 de
setiembre de 1994 extendida ante notario pblico Carlos Enrique Becerra
Palomino.
Al entrar en vigencia la nueva ley, cuyas normas tienen carcter
imperativo, en aplicacin de su Primera Disposicin Transitoria, cuyo texto ha
sido modificado sucesivamente por las Leyes 26977, 27218, 27388 y

ltimamente por la Ley 27673 que por su contenido entendemos que es la

ltima y definitiva modificacin, tambin es obligatorio que las sociedades
constituidas en el extranjero tomen los acuerdos necesarios para adaptar sus
sucursales a las disposiciones de la nueva ley.
La resolucin bajo comentario nos permite en primer lugar contrastar las
diferencias en la normatividad sobre las sucursales de sociedades constituidas
en el extranjero, que existan en la ley derogada y las que existen en la nueva
ley, y sobre todo comprobar lo que ha sido una constante en nuestro
ordenamiento legal societario, en el sentido que ha existido y existe un
tratamiento diferenciado cuando se trata de la regulacin de sucursales de
sociedades peruanas, cuyas normas son muy expeditivas y prcticas, tanto en
lo que se refiere a su constitucin como a su funcionamiento y liquidacin, a
diferencia de las normas que existen para las sucursales de sociedades
constituidas en el extranjero, cuyas normas son ms severas.
Siguiendo en este tema al Dr. Enrique Elas Laroza, en los comentarios
que hace al art. 403 de la LGS (1), si bien hay un concepto unvoco de lo que
es una sucursal, en el sentido de que se trata de un establecimiento secundario
de su principal, efectivamente hay normas aplicables a todas las sucursales sin
distincin, pero tambin hay normas especficas aplicables nicamente a las
sucursales que realizan actividades en el pas pero que son establecimientos
secundarios de sociedades constituidas en el extranjero. Para el Dr. Elas
Laroza las diferencias surgen, en primer lugar, de la mayor o menor autonoma
de gestin derivada de la lejana con la principal, y en segundo lugar, en el
hecho de que la principal y la sucursal de una sociedad constituida en el
extranjero, se encuentren sujetas a ordenamientos legales societarios
generalmente distintos.
2.

TEMAS A TRATAR

Los temas que trataremos a continuacin y que consideramos guardan

directa relacin con la resolucin materia del presente anlisis, y que a su vez
nos servirn para la comprensin de la importancia y claridad de la resolucin
N 319-99 ORL/TR de fecha 25 de noviembre de 1999, son los siguientes:
2.1.
derogada

Regulacin de las sucursales con sede en el extranjero, en la ley

Como se ha mencionado en la introduccin, en este caso especfico la

sucursal de la COMPAA PANAMEA DE AVIACIN S.A. (COPA) fue objeto
de inscripcin en el registro en virtud al ttulo archivado N 126198 del 4 de oct.
1994, es decir en plena vigencia de la ley derogada cuyo texto nico
concordado fue aprobado por D.S. N 003-85-JUS. Al efecto el art. 345 de
dicho cuerpo legal estableca que la sucursal en el Per de sociedades con
sede en el extranjero debe inscribirse en el registro del lugar de su
funcionamiento en el pas y que la inscripcin debe contener el domicilio
sealado en la Repblica, el nombramiento y facultades de su representante
legal en el pas, el objeto de la sucursal en la cual se seale de manera clara y
precisa los negocios y sus operaciones que lo constituyen, y el contrato o

instrumento equivalente que rija a la sociedad en su sede. Sealaba asimismo

que el Registro deber exigir que se acredite mediante certificacin de
autoridad capacitada para ello, con la legalizacin del representante consular
peruano, la existencia y vigencia de la sociedad y el hecho de que puede
establecer sucursales en el Per, conforme las leyes que regulen a la sociedad.
Finalmente el mismo art. 345 precisaba que la sucursal deba tener
representante legal permanente en el Per con poderes suficientes para
resolver cualquier cuestin relacionada con las actividades de la misma
sucursal, para comprometer la responsabilidad de la sociedad en las
operaciones que realice, para comparecer en juicio y contestar demandas.
En el caso especfico de autos, es claro que el ttulo que dio lugar a la
inscripcin de la sucursal cumpla a cabalidad con las exigencias de la ley
societaria vigente en dicha oportunidad.
2.2.

Adecuacin de las sociedades y de sus sucursales a la Ley N

26887
Como es de pblico conocimiento, el 1 de enero de 1998 entr en
vigencia la nueva Ley General de Sociedades, en cuya Tercera Disposicin
Final se derog la ley anterior. Es el caso que por entrar en vigencia una ley
sustancialmente diferente, deban darse disposiciones transitorias de
adaptacin o ms propiamente de adecuacin, para evitar la duplicidad de
regmenes, y es por ello que en su Primera Disposicin Transitoria se
estableci que las sociedades debern adecuar su pacto social y su estatuto a
las disposiciones de la nueva ley, en la oportunidad de la primera reforma que
efecten a los mismos, o a ms tardar a los 270 das siguientes a la fecha de
su entrada en vigencia, plazo que lamentablemente ha venido siendo
prorrogado hasta llegar a la ltima modificacin producida con la reciente Ley
27673 del 21 de febrero del ao en curso. Igualmente, dentro del mismo plazo
se oblig a que las sociedades constituidas en el extranjero, como es el caso
de COPA, tomen los acuerdos necesarios para adaptar sus sucursales, u otras
dependencias, a las disposiciones de la nueva ley.
Es importante resaltar al respecto que en el segundo prrafo de la
misma Disposicin Transitoria anteriormente citada, se resalta y puntualiza el
carcter imperativo de las disposiciones de la nueva ley, de forma tal que
quedaba claro que mientras no se haya cumplido con efectuar la adecuacin,
prevalecan las normas de la nueva ley respecto a las disposiciones o
estipulaciones de sus pactos sociales y estatutos.
En caso del ttulo que fue materia de denegatoria, la fundamentacin y
argumentacin de la empresa apelante, equvocamente en nuestra opinin,
recurre al anlisis del art. 403 de la nueva ley considerando que todos los
requisitos establecidos en dicho artculo son aplicables nicamente para el
caso de nuevas sociedades con sede en el extranjero que deseen crear nuevas
sucursales en el Per, y que no es aplicable en consecuencia a un caso como
el suyo de simple adecuacin, desconociendo con ello el carcter imperativo de

las normas contenidas en la nueva ley, y la necesidad de que realmente se

adecuen al nuevo ordenamiento legal.
2.3. Requisitos para la inscripcin en el Per de la sucursal de una
sociedad extranjera
El nuevo ordenamiento legal societario seala de manera concreta que
la sucursal de una sociedad constituida y con domicilio en el extranjero se
establece en el Per a travs de una escritura pblica inscrita en el Registro,
que debe contener cuando menos:
1.
El certificado de vigencia de la sociedad inscrita en su pas de
origen, con la constancia de que su pacto social ni su estatuto, le impiden
establecer sucursales en el extranjero.
2.
Copia del pacto social y del estatuto o de los instrumentos
equivalentes en el pas de origen.
3.
El acuerdo de establecer la sucursal en el Per, adoptado por el
rgano social competente de la sociedad, que indique: el capital que se le
asigna para el giro de sus actividades en el pas, la declaracin de que tales
actividades estn comprendidas dentro de su objeto social; el lugar del
domicilio de la sucursal; la designacin de por lo menos un representante legal
permanente en el pas; los poderes que le confiere; y su sometimiento a las
leyes del Per para responder por las obligaciones que contraiga la sucursal en
el pas.
En el caso de la resolucin bajo anlisis, la Registradora de Personas
Jurdicas observa el ttulo por cuanto en el acta de la junta directiva de fecha 7
de junio de 1999, inserta en la escritura pblica del 5 de julio del mismo ao, a
travs de la cual se solicit la inscripcin de la adecuacin a la nueva ley, no
consta el pronunciamiento acerca del cumplimiento de los requisitos que exige
el art. 403 de la nueva ley, limitndose a la simple aprobacin de la adaptacin
de su sucursal en el Per, a la nueva Ley General de Sociedades, y segn se
indica en el sexto considerando de la Resolucin del Tribunal, en su turno, el
apelante argument que en su opinin, el art. 403 de la nueva Ley General de
Sociedades es de aplicacin nicamente para el establecimiento e inscripcin
de una nueva sucursal, y no para la adaptacin de una sucursal preexistente.
3.

CONCLUSIONES

Despus de analizar los antecedentes del caso y los considerandos de

la resolucin de la Segunda Sala del Tribunal Registral consideramos que el
pronunciamiento de la Sala, al confirmar la denegatoria de inscripcin
formulada por la Registradora del Registro de Personas Jurdicas es correcto,
ya que efectivamente el ttulo que dio lugar a la observacin adolece de una
seria omisin, en el sentido de que el acuerdo de la Junta Directiva de la
principal, de fecha 7 de junio de 1999, acord solamente adaptar la sucursal de
la empresa a la nueva Ley General de Sociedades, lo cual es insuficiente toda
vez que no se cumple con las exigencias del art. 403 anteriormente citado.

Efectivamente en nuestra opinin en cumplimiento de la Primera

Disposicin Transitoria de la Ley 26887, la sociedad con sede en el extranjero,
debe tomar todas los acuerdos necesarios para adaptar sus sucursales u otras
dependencias a las disposiciones de la nueva Ley, lo cual significa que el
rgano social competente en este caso especfico, la Junta Directiva de la
principal, debi dar cumplimiento a todos los requisitos que exige el art. 403 de
la ley y por tanto debi presentar la documentacin necesaria sin que ello
signifique tomar acuerdos ya adoptados, o presentar documentos que ya
consten en el archivo principal del Registro.
En ese orden de ideas, consta en autos que ya no era necesario
presentar certificado de vigencia de la sociedad principal, en razn a que en el
ttulo que dio mrito a la inscripcin de la sucursal obra la certificacin expedida
por la Direccin General de Registros Pblicos, y que asimismo ya se haba
dado cumplimiento a la fijacin del capital asignado.
Por ltimo, en razn a lo expuesto, es correcto sealar que el acuerdo
de la Junta Directiva de la principal no se ajusta a las exigencias del inciso 3
del art. 403, ya que en l no obra la declaracin en el sentido de que las
actividades de la sucursal estn comprendidas dentro del objeto social de la
sociedad principal, tampoco al sometimiento de las leyes del Per para
responder por las obligaciones que contraiga la sucursal, ni tampoco la
constancia de que ni su pacto social ni su estatuto le impiden establecer
sucursal en el extranjero, para lo cual debi anexar la copia de su pacto social
y de su estatuto o de algn instrumento exigido por la legislacin de Panam,
los que segn fluye en el antepenltimo considerando de la resolucin, no
obran en el archivo registral.
Lima, 4 de marzo del 2002