L. Vigo, Rodolfo. El Iusnaturalismo actual (2003). Distribuciones Fontamara. Mxico D.F.

La teora jurdica de John Finnis.

El comentario se basar fundamentalmente en la obra Natural Law and Natural Rights, a consideracin de L. Vigo la obra ms integralmente exhaustiva y explcitamente personal del Profesor de Oxford (L. Vigo 2003: 105)

1. La Gnoseologa finnisiana. La filosofa prctica para Finnis tiene su comienzo u origen en la pre-moralidad de los primeros principios prcticos o bienes humanos bsicos, y a travs de la razonabilidad prctica se proyecta en los campos de la moral, la poltica y el derecho. (L. Vigo 2003: 106) Enunciacin de los primeros principios de la razonabilidad prctica o primeros principios de la ley natural, que especifican las formas bsicas del bien y del mal y que pueden ser captados adecuadamente por cualquiera que tenga uso de razn (y no solo por metafsicos), son per se nota (evidentes) e indemostrablesNo son inferidos o derivados de nada . Son inderivados (aunque no innatos). (L. Vigo 2003: 107 de (Finnis, Ley natural pag. 67)) Ests son las primeras caractersticas que se dan de esos primeros principios sobre los que Finnis fundamentar los derechos humanos. L. Vigo opina que en Finnis adems esos principios se comprenden no a travs de observaciones de la naturaleza humana sino experimentando la propia naturaleza, por decirlo as, desde adentro, bajo la forma de las propias inclinaciones (F.68). (L. Vigo 2003: 107) Para Finnis no se trata de una simple conformidad con la naturaleza sino sobre todo con lo razonable. Pero no es esta razonabilidad otro nombre para designar una especie de naturaleza, claro evitando la palabra que podra traer algunas polmicas ya elaboradas con anterioridad?. L. Vigo seala que: La tesis es que no se trata de condenar a la metafsica o la antropologa sino subrayar que

el razonamiento prctico parte de sus primeros principios y no de ellas, pero es posible que partiendo de aquellos alcancemos verdades sobre la naturaleza humana. (L. Vigo 2003: 108-109) Finnis se apoya en la cuestin tomista de la analoga volviendo la cuestin del derecho una cuestin de grado a raz de una definicin focal del derecho. As la visin finnisiana de la analoga no se reduce al lenguaje sino que se apoya en las cosas por l significadas a travs de conceptos. (L. Vigo 2003: 109) Si bien Finnis interpreta en su teora de la ley natural la no necesidad de aludir a Dios, L. Vigo seala que ello no implica que no sea necesaria una explicacin adicional del hecho de que existen pautas objetivas sobre el bien y el mal y los principios de la razonabilidad prctica, o que no est disponible tal explicacin adicional o que la existencia y naturaleza de Dios no sea esa explicacin. (L. Vigo 2003: 112)

2. Los presupuestos necesarios de la teora jurdica.

Finnis establece una inescindible vinculacin entre el derecho, la moral y la poltica. El presupuesto pre-moral de Finnis en la vida prctica opera de la siguiente forma: El hombre al reflexionar sobre qu hacer recurre al margen del acierto o error en sus conclusiones a una serie de principios prcticos bsicos que muestran las formas bsicas de realizacin humana plena como bienes que se han de perseguir y realizar. (F.57) Esos principios que son los tambin llamados principios ms generales de la ley natural, al expresar las formas bsicas del bien humano (F. 63) constituyen el sustrato valorativo de todos los juicios morales. (F.91). Todo hombre con uso de razn y experiencia suficiente conoce por evidencia esos bienes comprendindolos como oportunidades o fines deseables y potencialmente realizables y por ende como que han-de-ser-buscados y realizados en la propia accin, accin a la cual uno ya est comenzando a dirigirse por este mismo acto de comprensin prctica (F.78). El derecho si pretende servir al hombre y contar con validez jurdica en sentido pleno, debe promover o no

perjudicar esos bienes bsicos, pues en ellos est comprometido el human flourishing. Siendo los basic values los fines bsicos de la existencia humana, ellos operan como principios de cualquier esfuerzo moral, poltico o jurdico en orden de establecer reglas, instituciones, decisiones o acciones. Pero ellos son pre-morales, y entonces la moralidad aparecer cuando el hombre con su razn y su libertad los vaya encarnando en sus concretas decisiones y acciones (L. Vigo 2003: 114) Por otro lado los bienes bsicos en Finnis no siempre son los mismos, en Ley Natural y Derechos Naturales aparecen siete: 1) Vida. 2) Conocimiento. 3) Juego. 4) Experiencia esttica. 5) Sociabilidad. 6) Razonabilidad prctica. 7) Religin. esos siete propsitos son todos los propsitos bsicos de la vida humana, y que a fin de cuentas cualquier otro propsito que usted o yo pudiramos reconocer y buscar representar o estar constituido por algn aspecto (o algunos aspectos) de todos o algunos de ellos. (F.123). Estos bienes o valores bsicos se consideran adems incomensurables, esto es, que niguno se puede razonablemente considerare ms importante que otro. Asimismo se mencionan nueve exigencias de razonabilidad prctica, que recurdese constituye uno de los bienes bsicos: 1) Un plan de vida coherente. 2) Ninguna preferencia arbitraria entre los valores. 3) Ninguna preferencia arbitraria entre las personas. 4) Desprendimiento y desapego. 5) Compromiso. 6). Eficiencia razonable. 7) Respeto a todo valor bsico en todo acto. 8) Las exigencias del bien comn. 9) Seguir la propia consciencia. Dichos principios metodolgicos son necesarios para alcanzar una moral o un derecho razonable. L. Vigo seala a su vez que: Aquel que vive a la altura de esas exigencias es el hombre correcto y moralmente bueno cuya vida es vivir-bien. (L. Vigo 2003: 118) Despus Finnis pareciera reemplazar esas nueve exigencias por slo tres: 1) Actuar de acuerdo a la regla de oro que prescribe hacer a los dems lo que desearas que te hicieran a ti, y no imponer a los dems lo que no quieres que te obliguen a aceptar. 2) No responder al dao con dao intencional. 3) No hacer el mal aunque produzca un bien.

Tambin se sealan formas humanas necesarias de sociabilidad, en Finnis el derecho tiene su fundamento, desde el punto de vista de la razonabilidad prctica, en la exigencia de que las actividades de los individuos, las familias y las asociaciones especializadas estn coordinadas (F.178)

3. La definicin del derecho. En Finnis la definicin incluir las implicaciones de ciertas exigencias de la razn prctica, dados ciertos valores bsicos y ciertas caractersticas de las personas y sus comunidades. (F.123). La definicin focal del derecho en el anlisis de L. Vigo queda as : Reglas producidas, de acuerdo con reglas jurdicas regulativas, por una autoridad determinada y efectiva, para una comunidad completa y apoyada por sanciones dispuestas por instituciones juzgadoras guiadas por reglas, todo ello orientado a resolver razonablemente cualquiera de los problemas de coordinacin de la comunidad en orden al bien comn de la misma segn una manera y forma en si misma adaptada a ese bien comn por caractersticas como la especificidad, la minimizacin de la arbitrariedad y el mantenimiento de la reciprocidad entre sbditos y entre ellos y las autoridades legtimas. (L. Vigo 2003: 126) y ms adelante seala El ncleo pre-moral de los bienes humanos bsicos constituyen el origen y la orientacin ms radical del derecho, pero ste requiere de la razn prctica para efectuar derivaciones, precisiones o elecciones; adems, el derecho supone una comunidad y la respectiva autoridad que influyen en su modalizacin formal y sustancial; y finalmente, el derecho ha desarrollado exigencias que aportan a su correcto funcionamiento. Segn L. Vigo: Finnis seala al derecho positivo cuando pretende hablar de aquello que es plenamente derecho. Ms an, el profesor australiano no duda en calificar a la ley natural como slo analgicamente ley siendo la ley humana positiva el analogado principal. (L. Vigo 2003: 128) Parece sin embargo que, como ya he dicho, Finnis pretende dar un carcter ms conciliador con el positivismo a su teora un poco curndose en salud, a reserva de las crticas de

metafsico o religioso, de otra forma no se puede entender como puede enunciar unos principios pre-morales necesarios de toda accin moral, poltica y jurdica y a la vez afirme en la definicin focal de derecho que la ley humana est por encima que la ley natural, tal vez lo que no se entiende es su concepto de ley natural. Siguiendo en la tnica de la focalidad y de la analoga utilizada por Finnis: Se infiere la posibilidad de contar con realidades menos completa o acabadamente jurdicas, en tanto en ellas encontramos o aparecen debilitadas algunas de las notas incluidas en el caso central. (L. Vigo 2003: 129) El derecho, como afirma la definicin focal son reglas producidas pero afirma que las exigencias de la razn prctica no son producidas s ino descubiertas. (F.305) Recordemos que los primeros principios de la ley natural nos dictan las nociones fundamentales de todo lo que uno podra razonablemente querer hacer, tener y ser (F.127), que esos primeros principios muestran los aspectos bsicos de la plena realizacin humana (F.234) y que, por ende, son el ncleo de la nocin de derecho (F.223) y resulta insostenible proponer que los animales tienen derechos. (L. Vigo 2003: 131) L. Vigo lo expone explcitamente as: Es decir, la razonabilidad prctica juridica finnisiana que produce o descubre (as en la costumbre) derecho, est exigida y limitada por esos bienes humanos bsicos pre-morales, universales y evidentes que forman los primeros principios de la ley natural. (L. Vigo 2003: 132) y continua Insistamos en que a tenor de lo sealado, hemos concluido que el acto de poner el derecho (sea judicial o legislativamente o de cualquier otra forma) es un acto que puede y debe ser guiado por reglas y principios morales; que esas normas morales son una cuestin de razonabilidad objetiva, no de capricho, convencin, o mera decisin. (F. 317). De ah tambin que Finnis no se amilane en afirmar: Mas no se ha de olvidar que hay normas de justicia que jams pueden ser superadas o dejadas sin efecto, correspndientes a los derechos absolutos del hombre. (F.315). (L. Vigo 2003: 133) El derecho es el sendero comn para perseguir el bien comn (F.291), pero la autoridad del derecho, depende de su justicia (F.289) y el objeto de sta es el bien comn. Para cerrar ese crculo agreguemos que el moderno

lenguaje de los derechos expresa las exigencias de la justicia (F.291) o ellos (los derechos humanos) aportan una expresin enftica de lo que implcito en el trmino bien comn (sic). (F.243). (L. Vigo 2003: 134) Bien comn: El bien comn remite a los valores bsicos que son buenos para toda y cada una de las personas. (L. Vigo 2003: 135) asegurar todo un conjunto de condiciones materiales y de otro tipo que tienda a favorecer la realizacin por cada individuo en la comunidad, de su desarrollo personal. (F.136) Justicia: Las tres notas caractersticas de la justicia son: 1.

Intersubjetividad: orientacin a otro; 2. deber: lo que es adecuado a otro y, consiguientemente, el derecho con el que ste cuenta; y 3. Igualdad, proporcionabilidad o equilibrio (L. Vigo 2003: 136) El objetivo de la justicia no es la igualdad sino el bien comn. (F.139) Derechos humanos: Para Finnis hablar de los derechos es un modo moderno o actual de hablar de la justicia, de las exigencias de la razonabilidad prctica y, por ende, del bien comn. En efecto, los derechos humanos constituyen una forma de expresar virtualmente todas las exigencias de razonabilidad prctica (F. 227), ellos clasifican y expresan las exigencias de la justicia (F.239), por eso representan una forma de esbozar los contornos de lo que est implcito en el trmino bien comn (F.243). (L. Vigo 2003: 138) En la teora finnisiana de los derechos podemos distinguir: 1: derechos morales fundamentales y generales, o tambin llamados derechos humanos o naturales; 2. Derechos morales particulares, concretos o derivados, que tambin pueden ser llamados derechos humanos o naturales; y 3. Derechos legales. (L. Vigo 2003: 138) Finnis dice que: Podemos hablar de derechos siempre que una exigencia o principio bsico de la responsabilidad prctica, o una regla de ah derivada, da a A y a todos y cada uno de los otros miembros de una clase a la que A pertenece, el beneficio de (F. 234) L. Vigo complementa el de de Finnis con la siguiente distincin: (i) una exigencia impuesta a B; (ii) el poder hacer que B quede sometido a una exigencia; y (iii) la inmunidad de verse sometido A por B a cualquier exigencia (o sea, los tres tipos de derecho finnisianos; (i) derechoexigencia, (ii) poder, (iii) inmunidad). (L. Vigo 2003: 139)

Para Finnis el giro moderno se da con Francisco Suarez que pone el acento en los poderes del titular ms que en las obligaciones, aunque las obligaciones siempre estn presentes. L. Vigo afirma que: Ha sido Finnis un defensor de la existencia de derechos absolutos (L. Vigo 2003: 139) Derechos sin excepciones los que el profesor de Oxford ejemplifica con: a) no verse privado de la propia vida como medio para otro fin ulterior; b) a que no se nos mienta en situaciones en las que se espera una comunicacin real; c) a no ser condenado sobre la base de cargos deliberadamente falsos; etc. (L. Vigo 2003: 139)

4. Balance conclusivo.

L. Vigo hace nfasis en la trascendencia del libro Ley Natural y Derechos Humanos de Finnis: la cantidad de reimpresiones que ha alcanzado Ley Natural, los estudios realizados en distintos pases sobre la teora finnisiana y la atencin que se le ha prestado a la misma por los ms importantes rivales en el campo de la filosofa jurdica, nos habla de algo inusual. (L. Vigo 2003: 143) Comentario de Neil MacCormick: un libro que ha devuelto a la vida, para los estudiosos britnicos, la teora clsica, tomista y aristotlica, de la ley natural. Una teora que ms de una generacin de pensadores ha desdeado como una falacia anticuada y desacreditada, mantenida viva slo como dogma teolgico de una iglesia autoritaria, fue rescatada de un conjunto completo de malentendidos y tergiversaciones. (L. Vigo 2003: 143 de (MacCormick, N. Natural Law and the Separation of Law and Morals, en Robert P. George(ed), Natural Law Theory. Contemporary Essays, Oxford University Press, 1992, p. 105) L. Vigo seala que Finnis no incurre en falacia naturalista ya que no desprende sus principios de metafsica o de naturaleza humana y que: Para derrotar tericamente a Finnis es indispensable ahora invalidar aquella captacin inmediata e indemostrable de que todo hombre con uso de razn y experiencia alcanza. (L. Vigo 2003: 144) Aunque por otro lado seala: creemos que no existe un rechazo u olvido de la naturaleza humana, sino que se ha subrayado un

camino sustentado en la vieja synderesis para lograr el mismo resultado. Tengamos en cuenta que Finnis destaca que si la naturaleza humana fuera diferente tambin lo seran sus deberes (F.64) (agreguemos los derechos), pero esa naturaleza no es estrictamente necesaria para el conocimiento prctico, aunque funciona como va de confirmacin. (L. Vigo 2003: 144) A consideracin de L. Vigo Finnis es profundamente humanista: Por ejemplo en la defensa de los derechos humanos, llegando a reconocerles carcter absoluto para de ese modo impedir cualquier tentacin utilitarista o simplemente totalitaria. No slo esa tesis es terica sino que la lee en los mismos textos internacionales sobre derechos humanos () Esa proteccin del hombre lo alcanza desde el momento en que es concebido y existe en el vientre materno, y se extiende hasta su muerte, sin que desaparezca en ningn momento. (L. Vigo 2003: 146) Segn L. Vigo algunos puntos defendidos por Finnis se asimilan al llamado positivismo jurdico como teora expuesto por Bobbio: La conexin del significado focal del derecho al Estado nacional, 2. La importancia que le asigna a los aspectos formales en el anlisis del derecho jurdico, 3. El indicar como contenido del derecho a las reglas producidas, debilitando a otras fuentes como la costumbre jurdica, 4. La inclusin de la sancin entre las notas constitutivas del derecho, y 5. Los rasgos tcnicos especficos con los que cuenta el derecho y su operatividad. (L. Vigo 2003: 147) An con eso L. Vigo acepta que la teora finnisiana es inequvocamente iusnaturalistadefiende la existencia de algo jurdico que tiene tal naturaleza y opera como lmite invalidante de la capacidad jurdica creadora. (L. Vigo 2003: 148)

Iusnaturalismo vs. Iuspostivismo (un alegato iusnaturalista) La pregunta de si hay ms derecho que slo el establecido o el mandado como tal por las autoridades, acompaa explcita e implcitamente, y ms all de acentos y rtulos a la historia de la humanidad y, seguramente, a la historia de

cada hombre. (L. Vigo, 2003: 149) suscit lo largo de la historia apasionados e irracionales y hasta violentos debates. (L. Vigo, 2003: 149) Francisco Laporta dice el problema de las relaciones entre moral y derecho no es un tema de la filosofa jurdica, sino que es el lugar donde la filosofa del derecho est. (L. Vigo, 2003: 150) Estimamos que el ncleo del positivismo reside en esa tesis que slo admite como derecho aquello que los hombres de esa histrica sociedad han establecido como tal. (L. Vigo, 2003: 154) Sintetizando, nos parece una

identificacin mnima suficiente del iuspositivismo aquella tesis jurdica que reduce el derecho a lo que ha sido puesto como tal en virtud de hechos sociales y que, por consiguiente, admite cualquier contenido como posible d el mismo. (L. Vigo, 2003: 155) las ms clsicas versiones iusnaturalistas pueden coincidir con las modernas iusfilosofas no-positivistas en postular ambas la tesis de que el derecho no est constituido slo por lo que as se ha dispuesto por la sociedad o por sus autoridades, sino que hay algo jurdico cognoscible que vale como tal aunque no se lo haya reconocido o dispuesto socialmente. (L. Vigo, 2003: 156) las que dedican un amplio esfuerzo para encontrar fundamentos objetivos o absolutos a dichos requisitos que resultan indisponibles al momento de crearse positivamente el derecho, entra aqu por supuesto el iusnaturalismo clsico objeto de este trabajo. (L. Vigo, 2003: 156) es necesario la experiencia pero no el discurso racional porque hay captacin inmediata, por ejemplo en el iusnaturalismo de Kalinowski o Finnis. (L. Vigo, 2003: 158) Segn L. Vigo las notas identificatorias del iusnaturalismo clsico son: 1. Tesis de la no positividad de todo el derecho 2. Cognitivismo tico -jurdico: la razn puede conocer dimensiones valiosas o exigencias tica-jurdicas implicadas en las conductas humanas; 3. Tesis epistemolgica: rechazo en la materia de la praxis humana a un descriptivismo absolutamente desvinculado de lo justificativo o prescriptivo; 4. Gnoseologa realista: no hay ideas innatas sino que el conocimiento empieza en los sentidos, y en el plano de las conductas humanas

esa referencia a lo concreto es necesario e insoslayable y 5. Tesis ontolgica: el fundamento: el fundamento de la juricidad natural o indisponible remite a dimensiones o posibilidades intrnsecas al ser humano y a la naturaleza de las cosas en general. (L. Vigo, 2003: 163) Finnis prefiere asimilar al derecho focalmente con las reglas producidas. la analoga en el derecho significa que el derecho puede darse en la realidad con distinto nivel de perfeccin o acabamiento. (L. Vigo, 2003: 166) Ha sido Finnis un autor que ha explotado apropiadamente la riqueza de la analoga, y es una caracterstica central de su obra el recurrir frecuentemente a esa distincin entre el significado focal en tanto expresa lo maduro, plenamente realizado o el buen ejemplar, de aquello que expresa lo inmaduro, lo corrompido o el caso desviado, y as la juridicidad es vista como una cuestin de grado. (L. Vigo, 2003: 167) La aparicin operativa de los derechos humanos en el derecho internacional y nacional se ha proyectado hacia el interior del realismo jurdico clsico. As la mayora ha reconocido que aquellos en ltima instancia coinciden con lo que clsicamente se llamaban exigencias de justicia, a punto que se ha hablado que el nuevo nombre del derecho natural es el de los derechos humanos. En sintona con esa perspectiva, Finnis coincide que se trata de un modo moderno de hablar de la justicia, de la exigencia de la razonabilidad prctica y del bien comn (L. Vigo, 2003: 171)

5. Objeciones principales al Iusnaturalismo clsico.

Estas son las principales objeciones segn L. Vigo: 1. Dudosa conviccin democrtica; 2. Filiacin catlica; 3. Antisistematismo; 4. Riesgo de falacia; 5. El debilitamiento de la norma y la seguridad jurdica. 6. Ahistoricidad o inmovilismo jurdico No obstante que en algn caso puede encontrar pie esa crtica de un derecho natural fuera del tiempo y del espacio, creemos que predomina en la escuela una respuesta que asume de algn modo la historicidad. (L. Vigo, 2003: 193) la escuela distingue, por un lado, los primeros principios de la razn prctica

que al expresar los bienes humanos bsicos o los fines esenciales o constitutivos de la naturaleza humana, resultan universales y comunes a todos los hombres y, por el otro, los principios segundos o derivados en donde ya se resiente la universalidad y la certeza del conocimiento atento al condicionamiento histrico. (L. Vigo, 2003: 193) La historicidad, aunque no el historicismo, est asumida plenamente en Finnis lo que puede acreditarse desde la misma definicin del derecho a partir de las reglas producidas, aunque recuerda que hay normas de justicia que jams pueden ser superadas o dejadas sin efecto, correspondientes a los derechos absolutos del hombre (F.288). (L. Vigo, 2003: 194). 7. La fala de rigor cientfico.

6. Ventajas tericas y prcticas del iusnaturalismo actual. otras escuelas como las postmodernas cuando llegan a concluir como Foucault que la nocin de sujeto es un invento del siglo XVIII, postulando la liberacin como sobre-pensamiento del sujeto, luego de denunciar al conocimiento como contra-instintivo y contra-natural. (L. Vigo, 2003: 198-199) En estos tiempos en donde resultan tan evidentes la universalidad e inescindibilidad de los derechos fundamentales del hombre, debe advertirse que si disolvemos o negamos al ente hombre, aquella frmula se torna en palabras vacas. (L. Vigo, 2003: 200) El legado para la filosofa del derecho en la poca postmoderna, es en la opinin de Kaufmann, volver a sus preguntas originarias que giran en torno al hombre; an ms: la preocupacin por la vida en general en todas sus formas. (L. Vigo, 2003: 200) fuerte y tica presencia de los derechos humanos o moral rights en donde no slo los mismos documentos internacionales o universales revelan un lenguaje iusnaturalista (L. Vigo, 2003: 200-201) Cuando nuestros tribunales descalifican normas o sancionan conductas por su arbitrariedad axiolgica o irrazonabilidad se supone algn cognitivismo

tico porque de lo contrario esa decisin queda sin fundamento alguno y slo sostenida por el poder o la retrica. (L. Vigo, 2003: 201) Finnis dentro de su definicin de razn prctica incluye explcitamente a la moral, la poltica y al derecho. Precisamente ha sido esta la visin absolutamente extendida dentro del pensamiento iusnaturalista clsico (L. Vigo, 2003: 204)