A Funo Social do Advogado frente Sociedade

1 INTRODUO A Constituio brasileira trouxe em seu bojo a indispensabilidade do advogado dentro da estrutura judicial. O advogado tem papel importante no provimento jurisdicional, ao lado da magistratura e da promotoria, o advogado verificando os interesses sociais colabora na busca da justia. A justia porm muda de coletividade para coletividade, tanto que vrios pensadores como Aristteles, Rawls, Kelsen, etc. aventam a justia como algo subjetivo. As leis buscam este critrio subjetivo, a justia. O advogado, com esta ferramenta, a lei, tem traado desgnios que coloca em cheque seu real papel social. Deve ele defender o cidado ou a justia? Nas linhas abaixo trataremos do assunto de forma epistmica. 2 ADMINISTRAO DA JUSTIA A Constituio Federal brasileira de 1988 estipula em seu artigo 133 que o advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei (BRASIL, 2010). Buscando a compreenso de administrao da justia veremos que o vocbulo administrar tem significado, pelo Instituto Antnio Houaiss, gerir, governar, dirigir (algo prprio ou no) (2009, p.52). J justia significa qualidade do que est em conformidade com o que direito; maneira de perceber, avaliar o que direito, justo. (2009, p. 1141). Administrar Justia seria, conforme seu significado, governar em conformidade (com qualidade) com o que direito, gerir avaliando o que direito, justo. Percebe-se que nesta tentativa de apreender a indispensabilidade constitucional atribuda ao advogado quanto a administrao da justia, ocorre um questionamento sobre que justia versa a Carta Magna. A administrao da justia, na forma estrutural, entendida como:

[...] toda atividade instrumental necessria prestao jurisdicional, abrangendo desde a aquisio, manuteno, acompanhamento e controle dos bens materiais e dos servios burocrticos correlatos at a prpria tramitao fsica de papis, publicaes, certides, intimaes e autos de processos, excludas, evidente, as questes regidas ou disciplinadas pela legislao processual. No h voz discordante no tocante ao fato de que a administrao da Justia tem deixado muito a desejar, para dizer o mnimo. (Dallari, 2005). A prestao jurisdicional o meio, como Aristteles ensina em tica a Nicmaco (2009, p.38), escrevendo: Porm, visto que h mltiplos empreendimentos, artes e cincias, segue-se que suas finalidades so, igualmente, mltiplas. Por exemplo, a finalidade da medicina a sade; a da economia domstica, a riqueza. Em casos nos quais vrias dessas artes esto subordinadas a alguma capacidade nica tal como a confeco de rdeas e as demais artes relativas ao equipamento dos cavalos esto subordinados equitao, e esta e todo outro empreendimento blico estratgia e, de maneira anloga, outras artes se subordinam ainda a outras artes em todos esses casos digo que as finalidades das artes principais so mais desejveis do que as finalidades das artes que lhes so subordinadas, uma vez que estas ltimas finalidades somente so visadas em funo das primeiras. (Sendo indiferente se as finalidades visadas das aes so as prprias atividades ou alguma outra coisa distinta destas, como no caso das cincias mencionadas). Assim o advogado imprescindvel, ou indispensvel como a Constituio diz, ao meio, esta estrutura, pois sem ele no haver prestao jurisdicional. Porm, o Instituto Antnio Houaiss, ao fazer conhecer o vocbulo justia, escreve avaliar o que direito, justo, sendo, de acordo com o professor Dallari, a prestao jurisdicional o meio para alcana-la. Assim, avaliar o que direito, justo, dever ser o oposto da mesma moeda, o no direito, o no justo. 3 DIREITO

O Direito ao qual a constituio brasileira faz referncia ao dizer da justia o direito posto. Bobbio (2006, p.15) explica que a expresso positivismo jurdico deriva da locuo direito positivo e contraposto ao direito natural. Aristteles ensina-nos que a justia civil em parte natural, e em parte fundada na lei, explicando que a parte natural a justia que em toda parte a mesma, mantendo os mesmos efeitos, independente de ser boa ou m, j a fundada na lei, independe das origens, pois uma vez sancionada, justia. (2009, p.163). J, Max Weber, em seu livro Economia e Sociedade assevera que: A fuso de todas as demais associaes que so portadoras de uma criao de direito numa nica instituio estatal coativa, que reivindica para si a condio de fonte de todo o direito legtimo, manifesta se de forma caracterstica na maneira como o direito se coloca a servio dos interesses dos que tm a ver com ele, especialmente a servio dos interesses econmicos. (2004, p.14). Da a ideia de direito posto, s tem eficcia nas comunidades singulares em que posto (BOBBIO, 2006, p.17). Cham Perelman (2005, p. 386) diz: A anttese Direito positivo-direito natural ope o respeito lei ao respeito justia, concebida de outro modo que a de conformidade lei. Essa anttese data apenas do sculo XIX, pois, anteriormente, no se havia cogitado em que os fatos de dizer o direito e de administrar a justia no fossem sinnimos. verdade que a aplicao pura e simples da lei podia ter consequncias inquas, ou inaceitveis, mas cada uma das tradies de que se formou a civilizao do Ocidente soubera encontrar um modo de sair do embarao. O renomado autor, indiscutivelmente, verifica que o direito se coloca a servio dos interesses. A Constituio Brasileira apresenta seus interesses no prembulo, in verbis: Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a

assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL. Assim a lei, o direito posto dever servir entre outros elencados no texto preambular, justia. O advogado dentro da estrutura montada para o fim, dever buscar o interesse da sociedade. O interesse em comento a justia, j que o universo que o advogado est inserido, sendo o direito posto sua ferramenta. Porm, como dito por Perelman, poder ter consequncias inquas ou inaceitveis em sua aplicao pura e simples. Necessrio faz conhecer algumas ideias sobre justia para entender como aplicar a lei e o que a Constituio Brasileira busca ao afirmar que o advogado indispensvel administrao da justia. 4 JUSTIA Justia na viso de Hans Kelsen, no livro Teoria geral do Direito e do Estado, o eterno anseio do homem pela felicidade. a felicidade que o hom em no pode encontrar como indivduo isolado e que, portanto, procura em sociedade. A justia a felicidade social. (2005, p.9). Explica o autor que no poder existir nenhuma ordem justa levandose em conta a felicidade no sentido restrito, de felicidade individual, j que o significado de felicidade cabe a considerao do homem e em um dado momento. Cabendo ao homem determinar o que felicidade no espao e no tempo, certamente haver conflitos. No ser possvel assim ter-se uma ordem justa. Nem mesmo supondo a possibilidade da ordem buscar o maior nmero possvel de felicidades individuais e concretiz-las.

A felicidade que uma ordem poder assegurar a social, uma ordem social. a felicidade no sentido coletivo, havendo satisfao de certas necessidades, elencadas por uma autoridade com poderes legislativo, reconhecidas como necessidades dignas de serem satisfeitas. Mas como eleger tais necessidades? E como prioriz-las? A resposta ser diferente conforme o julgamento. No possvel ter uma resposta atravs da cognio racional, ser um julgamento de valor, determinado por questes emocionais e de carter subjetivo. A validade deste julgamento valorativo servir apenas quele que julga. Desta forma os julgamentos sero diferentes conforme a carga emocional do julgador. Sendo, por exemplo, o julgamento de um cristo, prefere preservar a alma em constrio ao mundo, do materialista, que busca as coisas materiais no acreditando em outra vida, do socialista na busca da igualdade social, ou do liberalismo, com sua liberdade como pressuposto fundamental. A escolha do valor supremo seja ele materialista, cristo, ou outros, no uma escolha racional, mas apresentado como uma assertiva de um valor objetivo e absoluto, como uma norma de validade geral. O ser humano traduz suas emoes pelo intelecto, seus pensamentos e cognies, uma forma peculiar que ele tem para justificar seu comportamento, sendo possvel na medida que seus desejos e anseios esto relacionados ao meio que os leva ao objetivo, ao fim. Sendo uma relao de causa e efeito, o meio e fim, pode-se apreender pela experincia, ou seja, racionalmente. Mas nem sempre poder chegar a uma concluso satisfativa tendo em vista as condies da cincia social, que por vezes no possui experincias adequadas que possibilite determinar como certos objetivos sociais podem ser melhor atingidos (2005, p.10).

A escolha do meio apropriado, nos dizeres de Kelsen, com frequncia determinada antes por julgamentos subjetivos de valor do que por um discernimento objetivo da conexo entre meio e fim, ou seja, entre a causa e efeito. (2005, p.10). Assevera ainda o renomado autor que o problema justia, ainda que seja, como aqui, restrito a uma questo ao meio apropriado para se alcanar um fim geralmente reconhecido, no pode ser solucionado de forma racional. Utiliza como exemplo a controvrsia instalada entre o socialismo e o liberalismo dizendo que em grande parte uma controvrsia no quanto ao objetivo da sociedade, sobre o qual a totalidade dos homens se acha de acordo; e essa controvrsia no pode ser solucionada cientificamente, pelo menos no no presente. (2005, p10 - 11). O julgamento que escolhe um meio como apropriado para um fim no um julgamento de valor, mas sim de um julgamento que diz respeito conexo entre a causa e efeito, sendo um julgando sobre a realidade. J, o julgamento de valor a eleio do prprio fim, a escolha do fim em si mesmo e no o meio para o fim, mas o prprio fim, sempre determinado por fatores emocionais. Caso os fins ltimos surgem em forma de normas de justia ou postulados repousaro sempre sobre julgamentos de valor puramente subjetivos, portanto relativos. Isto no quer dizer que cada indivduo possua seu prprio sistema de valores, j que o positivismo deste sistema no criado de forma individual, isolada, mas sim da interao, da influncia entre os vrios grupos, Kelsen diz que: Um sistema positivo de valores no uma criao arbitrria de um indivduo isolado, mas sempre o resultado da influncia que os indivduos exercem uns sobre os outros dentro de um dado grupo, seja ele famlia, tribo, classe, casta ou profisso. Todo sistema de valores, em especial um sistema de moral com a sua ideia central de justia, um fenmeno social, o produto de uma sociedade e, portanto, diferente de acordo com a natureza da sociedade dentro da qual emerge. (2005, p.11)

Sendo a humanidade dividida em naes, religies, profisses, etc., tambm o conceito de justia sofrer diviso, surgindo vrios conceitos diferentes de justia, impossibilitando de se falar simplesmente em justia. A justia uma ideia irracional e no est sujeita cognio racional, porm considerada sob esta perspectiva, o que existe so interesses, e seus conflitos consequentemente. Para solucionar tais conflitos utiliza-se de uma ordem para que um interesse sobreponha o outro, ou o compromisso entre interesses opostos. Estabelecer apenas uma ordem justa no algo que se possa fazer de forma cognitiva racional. A cognio racional permite apenas a eleio de uma ordem positivada e objetiva. Kelsen (2005, p.19) diz que: apenas uma dessas duas ordens seja justa no algo que possa ser estabelecido pela cognio racional. Tal cognio pode entender apenas uma ordem positiva evidenciada por atos determinveis objetivamente. Chamando esta ordem de Direito Positivo. Baseando-se na experincia, afirma que a existncia de uma ordem jurdica pode ser relativamente duradoura quando proporcionar uma soluo de compromisso entre interesses opostos, minimizando os possveis atritos, diferentemente de uma ordem jurdica que no satisfaa os interesses de um em detrimento dos de outro. Afirma que somente uma ordem de tal espcie estar em posio de assegurar a paz social em uma base relativamente permanente. E, apesar de o ideal de justia em seu sentido original, tal como o desenvolvimento aqui, ser razoavelmente diferente do ideal de paz, existe uma tendncia definida de identificar os dois ideais ou de, pelo menos, substituir o ideal de justia pelo de paz. (2005, p.19). Essa mudana no significado do conceito transfere do terreno dos julgamentos valorativos, subjetivos, para o terreno seguro de uma ordem jurdica determinada, sendo justo quando a regra aplicada a todos em todos

os casos, e injusto quando aplicada em um caso e em outro no, quando similares. A justia significa legalidade. A justia no sentido de legalidade se relaciona no a ordem jurdica, mas com a sua aplicao, pois quando considerada injusta, depara-se com a aplicao e no com o valor da norma geral em si. Desta forma, ela compatvel e necessria em qualquer ordem jurdica positivada, sendo ela de cunho socialista ou capitalista, democrata ou autocrata. Justia, nas palavras de Kelsen (2005, p.20), significa a manuteno de uma ordem positiva atravs de sua aplicao escrupulosa. A justia sob a tica do Direito. O comportamento de um individuo justo ou injusto dependendo ser legal ou ilegal. Diz o autor que: Se a declarao de que certa conduta corresponde ou no a uma norma legal for chamada julgamento de valor, isto julgamento objetivo de valor, que deve ser claramente distinguido de um julgamento subjetivo pelo qual a vontade ou o sentimento do sujeito que julga expresso. A declarao de que uma conduta especfica legal ou ilegal independe das vontades ou dos sentimentos do sujeito que julga; ela pode ser verificada de modo objetivo. Apenas com o sentido de legalidade que a justia pode fazer parte de uma cincia do Direito. (2005, p. 20) J para John Rawls (2002, p. 3), a justia a primeira virtude das instituies sociais, como a verdade o dos sistemas de pensamento. Asseverando que a justia no pode ser renegada, alada longe de poucos em favor de muitos. S dever ser tolerada a injustia quando ocorrer injustia maior. Assumindo o autor um tipo de sociedade que seja mais ou menos autossuficiente, que em suas relaes reconhecem certas regras de condutas como obrigatrias, e tais regras especificam o modo de colaborao para alcanar o bem aos que fazem parte dela. Para se obter este consenso a sociedade deve estar imbuda na cooperao social. Buscam-se vantagens mtuas, em tais vantagens, ou interesses nasce o conflito, pois se buscam cada vez mais os benefcios

produzidos pela colaborao mtua, exigindo assim um conjunto de princpios para escolher dentre as vrias formas de ordenao social. Esses princpios so os princpios da justia social, atribuindo direitos e deveres, dividindo obrigaes e benefcios que regulam a colaborao social. Assumindo que agora a sociedade possui um planejamento para promover o bem, uma sociedade bem-ordenada, e possui uma concepo pblica de justia, tal concepo nas palavras de John Rawls (2002, p. 5) uma sociedade na qual (1) todos aceitam e sabem que os outros aceitam os mesmos princpios de justia, e (2) as instituies sociais bsicas geralmente satisfazem, e geralmente se sabe que satisfazem, esses princpios. Em tal sociedade os interesses dspares esto vinculados ao sentido pblico de justia. A justia reconhecida por esta sociedade limita a persecuo satisfativa, para Rawls, tal concepo de justia equiparada a uma carta fundamental de uma associao humana bem-ordenada. Porm em uma sociedade concreta, disputa-se o que justo, e o que injusto, quais princpios deveriam definir os termos bsicos de sua associao. A discusso se d no como e no modo da diviso de benefcios e encargos, pois carregam suas prprias convices, concepes do que justo. H vrias concepes de justias, cada concepo possui seu conjunto de princpios e cada uma justa dentro da viso daquele que o defende, o que no impede quando se defende uma concepo de justia tenha por justo outra concepo que apresente, por exemplo, a igualdade na diviso de benefcios e encargos, dividindo-os quando houver reivindicaes concorrentes das vantagens da vida social como base conjunto de princpios. A aceitao comum de certas descries de instituies justas acontece porque a noo que est inserida no conceito de justia recebe a interpretao individual sendo comparada com outra concepo. Porm Aristteles afirma ser o bem a finalidade de todas as coisas, perguntando se sendo a finalidade ltima, tal bem tem de ser o bem mais excelente, o mais importante para a conduta da vida? Coloca o Estagirita como resposta a sua pergunta que tal bem seria o objeto da cincia, entre todas, de maior autoridade, a cincia maior, que para ele seria a cincia poltica, sendo

todas as outras cincias subordinadas esta cincia. A cincia poltica, de acordo com Aristteles tem como objetos de estudo o nobre e o justo. J que todas as aes de conhecer e toda inteno esto dirigidas a consecuo de algum bem. Este bem seria a felicidade. Uma virtude para Aristteles. No sitio eletrnico filosfico Trigueiros, fazendo referncia

Aristteles, informa que a ideia de igualdade do Estagirita aparece como elemento constituidor da virtude; sendo a justia uma virtude. O mestre de Estagira (2009, p.164) af irma que h diferena entre aquilo que injusto e a conduta injusta e entre aquilo que justo e a conduta justa, pois existem dois tipos de justia: a universal, que a observncia da lei (virtude universal) e a particular, que o hbito de realizar a igualdade (virtude particular). A justia uma virtude que s pode ser praticada em relao ao outro, conscientemente, para chegar igualdade, ou observncia das leis, tendo como fim ltimo o bem comum, ou seja a felicidade da polis. A justia irracional, busca a felicidade da polis, a felicidade da ordem social. exatamente neste campo que a Constituio brasileira coloca o advogado. Ele uma engrenagem da mquina social para manter a ordem social, o da do interesse de Perelman. A felicidade defendida por Aristteles, a felicidade social, a finalidade ltima, o interesse constitucional brasileiro. 5 ADVOGADO Advogado significa [...] para Joo Monteiro o jurisconsulto que aconselha as partes litigantes, esclarece os juzes e dirige a causa, alegando, de fato e direito, o que convenha aos interesses do constituinte. J para Teixeira de Freitas advogado a pessoa do juzo que, por seus conhecimentos de jurisprudncia,

instrui e patrocina seus constituintes. (SODR, 1975 apud LUIZ AMARAL, 1985, p. V).

Tais definies foram usadas quando o exerccio da profisso era livre (colegiacn libre). Hoje define-se como o profissional diplomado, regularmente inscrito na Ordem dos Advogados, habilitado a aconselhar sobre questo de ordem jurdica ou contenciosa, e de defender na justia, oralmente ou por escrito, a honra, a liberdade, a vida e os interesses de seus clientes, que ele assiste ou representa. (SODR, 1975 apud LUIZ AMARAL, 1985, p. VI).

Neste ponto h a bifurcao. O interesse que a Constituio deseja preservar o social ou o individual quando se diz justia?

Aristteles clama pela felicidade da polis, e Kelsen ignora as necessidades individuais, buscando as necessidades coletivas, e dentre elas as mais necessrias e possveis de serem colocadas em prtica.

O advogado patrocina e defende quele que lhe contratou com extrema e conhecida parcialidade, tanto que Grinover, Cintra e Dinamarco (2009, p. 239) diz que o advogado, na defesa judicial dos interesses do cliente, age com legtima parcialidade institucional. O encontro de parcialidades institucionais opostas constitui fator de equilbrio e instrumento da imparcialidade do juiz.

Porm, havendo conflito entre a necessidade individual, a exemplo do cidado, acusado de latrocnio, ladeado de provas robustas, e a necessidade social de ser protegido do ser socialmente pernicioso, como o advogado dever se portar? O Estatuto da Advocacia, no artigo 2, pargrafo 1, dizendo que no seu ministrio privado, o advogado presta servio pblico e exerce funo social. (RT, 2010, p. 2234).

Eduardo Bittar (2007) diz que socialmente o advogado atuante nos interesses individuais e/ou coletivos, lembrando que esta atuao consagrada pelos diplomas normativos do pas. Inclusive diz que:

certo que todo advogado atua como um agente parcial, mas no se deve desconsiderar o fato de que, quando exercente de uma pretenso legtima, tambm um garante da efetividade do sistema jurdico e de seus mandamentos nucleares. Quero dizer, com isso, que o advogado mensageiro e representante jurdico da vontade dos cidados. Em atividade judicial, representa, funciona como intermedirio de uma pretenso diante das instituies s quais se dirige ou perante as quais postula; em atividade extrajudicial, aconselha e assessora, previne. De fato, o advogado presta servios particulares, se engaja na causa qual se vinculou, porm age sob o cone de luz da legislao, velando pelo cumprimento da legalidade e fazendo-se desta fiel servidor. Mas o advogado no um ardoroso defensor da letra da lei, pois quando esta divide, confunde, prejudica, ele busca na justia a escora para sua atuao profissional. (BITTAR, 2007, p. 463). O nobre autor captou bem as linhas em que a constituio brasileira erigiu como guia de seu suporte jurdico. O advogado dever ser um ardoroso defensor da lei, porm como j comentado por Perelman, aplicada sem uma inteligncia apurada, volta aos dizeres do escritor em comento, confunde, prejudica. Devendo ento escorar-se na justia, cumprindo sua funo social. 5 CONSTITUIO BRASILEIRA (CARTA CIDAD) Usando dos ensinamentos de Bittar (2007), a profisso advocatcia dever ser limitada pelos diplomas ptrios. A Constituio brasileira, maior diploma brasileiro, conhecida por Constituio Cidad (FUG, 2003, p. 27), nome dado pelo saudoso senador brasileiro Ulysses Guimares.

O saudoso Senador da Repblica do Brasil, Ramez Tebet (2003, p.28), do PMDB, em comemorao dos 15 anos da promulgao da Constituio, escreveu que: [...] a Constituio de 1988 a mais democrtica e inclusiva de todas as Cartas de nossa Histria, e seus captulos atinentes, por exemplo, aos direitos individuais e sociais, defesa das instituies, ao meio-ambiente, entre outros, contam-se entre as mais avanadas propostas legislativas do mundo. esse seu carter democrtico, com firme posicionamento em favor da participao ativa da cidadania na vida institucional do pas, que a fez merecer o nome de Constituio Cidad, que lhe foi dado pelo inesquecvel Ulysses Guimares no ato de sua promulgao. Esse carter, que forma o verdadeiro ncleo espiritual da Carta de 88, que deve ser defendido tenazmente por todos os verdadeiros democratas do Brasil. Constituio brasileira, conhecida por Carta Cidad, em muito se aproxima do Estagirita. Para Aristteles, a polis a finalidade ltima. A sociedade, como dito por Tebet (2003), deve ter um posicionamento firme quanto a participao na vida pblica. A Constituio (2010) brasileira busca a defesa do cidado frente ao Estado, algo to claro em seu artigo quinto. Poltica, a maior arte, o bem maior, para o mestre Estagirita esculpida na Carta Cidad brasileira. Tal Carta buscou ladear queles que vivem sob o manto brasileiro de uma segurana jurdica, oposto aos interesses individuais. Miguel Reale acertadamente escreve que: Um dos pontos altos do novo Cdigo Civil est em seu Art. 421, segundo o qual a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. Um dos motivos determinantes desse mandamento resulta da Constituio de 1988, a qual, nos incisos XXII e XXIII do Art. 5, salvaguarda o direito de propriedade que atender a sua funo social. Ora, a realizao da funo social da propriedade somente se dar se igual princpio for estendido aos contratos, cuja concluso e

exerccio no interessa somente s partes contratantes, mas a toda a coletividade. Essa colocao das avenas em um plano transindividual tem levado alguns intrpretes a temer que, com isso, haja uma diminuio de garantia para os que firmam contratos baseados na convico de que os direitos e deveres neles ajustados sero respeitados por ambas as partes. Esse receio, todavia, no tem cabimento, pois a nova Lei Civil no conflita com o princpio de que o pactuado deve ser adimplido. A idia tradicional, de fonte romanista, de que pacta sunt servanda continua a ser o fundamento primeiro das obrigaes contratuais. (REALE, 2003). A Carta brasileira tem como ncleo o que o mestre Estagirita defende, a polis, a sociedade como razo de ser do Estado, sendo ela o bem maior, cuja foras no devem ser diminudas quando o perigo se apresentar. Tanto que Aristteles (2009) afirma que: [...] a justia aquela disposio de carter que torna as pessoas propensas a fazer o que justo, que as faz agir justamente e a desejar o que justo; e de modo anlogo, a injustia a disposio que leva as pessoas a agir injustamente e a desejar o que injusto. Assim, a legislao eleita na sociedade brasileira, uma legislao justa, ou pelo menos dever s-la, cabendo ao advogado se dispor a fazer o que justo dentro estrutura montada, administrando a justia, desejando o que justo. 6 CONCLUSO

Direito e Justia se retroalimentam, servem de limites ao agir do advogado. A Carta Cidad informou que a necessidade do advogado ao sistema para atingir a justia. Busca-se a pacificao social, o atendimento das necessidades coletivas. O advogado colocado frente a frente diariamente entre questes individuais e sociais, mas encontrar a justia na observncia da lei com sua aplicao coerente e justa.

No

agir

do

advogado,

primeiramente,

servir

sociedade,

posteriormente, ao indivduo. No se trata aqui deste profissional virar as costas ao cliente, mas de balancear o direito na busca da justia. Justia coletiva, pois as leis servem coletividade. O advogado deve observar a forma justa de agir na lei. Justa para aquele que a feriu, pois aquele que fere a lei, em tese fere a sociedade, cabendo ao advogado trabalhar nesta tese como fiel da balana, protegendo o cidado, quando se protege a sociedade, e protegendo a lei quando se protege a sociedade, mas nunca a proteo do cidado ou da lei em detrimento da sociedade, pois o advogado deve exercer sua funo social. O advogado ao agir sob a falha do judicirio, sob algum artifcio ou lacuna legal, reincorpora o cidado perigoso ao seio social cumpre ele sua funo social? O advogado, como a Constituio diz, essencial mquina judiciria, deve ele proteger os interesses de seu cliente, mas sempre sob os auspcios sociais. Havendo risco social, deve o advogado, como Aristteles defende, cumprir com a felicidade da polis, a finalidade ltima, a sociedade, cumprindo o direito posto, dando eficcia lei. Deve o advogado proteger lei e sua aplicao social. A funo social do advogado A funo social do Advogado, tema deste estudo, encerra no seu bojo questes de extrema relevncia para a sociedade. O ministrio privado da advocacia funo indispensvel para o funcionamento da justia conforme proclama a Constituio Federal. Cumpre mencionar que no apenas a justia que no pode prescindir da advocacia, mas o Estado Democrtico de Direito tambm dependente do nobre ofcio dos advogados. Na busca de uma sociedade mais justa e fraterna, a atividade profissional do advogado assume papel decisivo, especialmente pela contribuio a desempenhar para o estabelecimento da Democracia estruturada e praticada com a participao da sociedade como um todo. Essa funo a ser exercida pela advocacia na construo de uma Democracia para o Sculo XXI, centrada na proteo dos direitos fundamentais da pessoa humana, foi destacada por Hermann Assis Baeta [01], com as seguintes expresses: "o advogado , antes de tudo, um cidado que no fica margem, acima ou abaixo da conceituao destinada ao ser poltico". Prossegue, ainda, ressaltando que o "cidado-

advogado" tem um poder de participao superior ao cidado comum na construo da Democracia, vez que capacitado juridicamente em face de sua formao acadmica e de um treinamento cotidiano a que o exerccio profissional o impele, podendo discernir e influir de forma mais eficiente e eficaz na persecuo da Democracia e da Justia. Na sociedade brasileira, pelas contradies e caractersticas socioeconmicas e polticas que apresenta, o causdico exerce, dentre outras tantas, as funes de postular direitos e defender a Constituio, a ordem pblica do Estado Democrtico de Direito, os direitos humanos, a justia social, e pugnar pela boa aplicao das leis, pela rpida administrao da Justia e pelo aperfeioamento da cultura e das instituies jurdicas, consoante se extrai do artigo 44 [02] do Estatuto da Ordem dos Advogados - Lei n 8.906/90 [03]. Nesse panorama, o presente trabalho pretende apontar a importncia e a indispensabilidade do advogado dentro da sociedade, bem como apresentar como a advocacia est inserida no ordenamento jurdico ptrio, apontando regras e princpios positivados na lei que realam a funo social do advogado. Sem a pretenso de esgotar o tema, tendo em vista a proposta acadmica, este estudo visa, tambm, demonstrar o papel do advogado no processo, como ensina Carnelutti [04]:"a ao no processo requer por parte de quem a exercite determinadas qualidades e disposies, que nem todos esto em situao de possuir". 1. A GNESE DA PROFISSO O homem um ser social, dependente dos seus semelhantes para sua sobrevivncia. Na explicao de Calmon de Passos, o homem um ser incompleto, incapaz de realizao pessoal sem a aceitao de seus pares [05]. Neste convvio, estabeleceram-se normas de relacionamento, que, em outras palavras, resumem a existncia do direito, que forma de vida social, como se expressa Legaz y Lacumbra, no uma forma qualquer de que se possa livremente prescindir, sim uma forma necessria, com necessidade ontolgica [06] . Com a formao do Estado, estabeleceu-se o monoplio da jurisdio, e a possibilidade de ao e reao pelas prprias mos dos titulares - autotutela foi restringida significativamente. Da a necessidade do processo judicial como meio para obteno da tutela jurdica estatal [07]. Nesta senda, se o Estado retirou do indivduo a titularidade de tornar efetiva a satisfao de seus interesses, em contrapartida, criou o poder que o particular tem de exigir do Estado a prestao dessa atividade e a disponibilidade de todos os instrumentos necessrios para esse desiderato. Como afirma Calmon de Passos: "jurisdio sem direito de ao atribudo uti civis e sem a efetiva

garantia dos instrumentos processuais adequados para esse fim no jurisdio, arbtrio [08]. nesse contexto social que insere-se o advogado, que tem a tarefa de fazer valer os seus direitos que no podem ser exercidos de mo prpria. Assim, foi em Tibrio Caruneaneo, primeiro pontfice plebeu que viveu em Roma, trs sculos antes de Cristo, que se conta ter sido o primeiro a exercer a advocacia como profisso [09]. De outra banda, Paulo Luiz Netto Lobo sustenta que "a advocacia, como defesa de pessoas, direitos, bens e interesses, nasceu no terceiro milnio antes de Cristo, na Sumria" [10]. H quem aponte para tradio entre os judeus, segundo o Antigo Testamento, de confiar aos sbios em leis o poder de ministrar argumentos e fundamentos para quem necessitasse defender-se perante autoridades. No Egito, havia restrio s alegaes oratrias, para que as artes suasrias e os usos retricos do defensor no influssem nos juzes [11]. Pinto Ferreira aponta para Atenas como sendo o bero da advocacia, referindo que, naquela poca, as partes firmavam compromisso na presena do Arepago, mediante juramento, fazendo suas defesas de modo lacnico, pois Slon exigia que todo cidado fizesse pessoalmente a sua defesa. Nas causas pblicas, o povo escolhia um orador para sustentar a acusao. Posteriormente as prprias partes faziam-se substituir por terceiras pessoas, que as representavam. Em Roma, conforme argumenta Silvio Ribeiro [12], no existia inicialmente uma profisso especial para a defesa dos interesses, em litgio; o patronus ministrava conselhos e dava proteo sua clientela. Gradualmente, a obrigatoriedade do comparecimento pessoal em juzo foi cedendo lugar para a representao processual, com o patrocnio de aes em nome alheio, sem contudo, deixar de agir em suo nomine. Foi em Roma que a funo nobre do profissional capaz de testar a fora e a legitimidade da lei ganhou relevncia e dignidade transcendental. To transcendental que o advogado no recebia salrios, mas honrarias pelo seu servio, delas advindo a expresso remuneratria da atualidade, qual seja a do advogado receber honorrios [13]. Muito embora no seja unnime o surgimento da advocacia como atividade profissional organizada, alguns estudiosos situam a regulamentao do exerccio da profisso no sculo XIII, com a Ordenana Francesa do Rei So Luiz, quando teriam sido fixados requisitos para exerc-la. No sculo XIV, a sociedade livre e voluntria dos profissionais do foro passou a ser chamada de Ordem dos Advogados Ordre des Advocats que, anos mais tarde, pelas mos de Felipe de Valois, receberia o seu Cdigo. As normas reguladoras da advocacia vedavam a postulao em juzo por quem no fosse advogado, exigindo a prvia inscrio e juramento para que o profissional fosse considerado habilitado.

Foi, como se observou do breve histrico, a evoluo da profisso da advocacia que, nos primrdios concentrava-se na defesa dos interesses dos particulares frente sociedade vez que ainda no existia o Estado como ente organizado -, para posteriormente se consolidar na representao de todos em juzo, face ao monoplio da justia assumido pelo Estado. Neste nterim, a advocacia evoluiu na sua participao dentro da sociedade, vindo a ocupar posio de destaque dentro da organizao judiciria, porquanto representa funo indispensvel administrao da justia [14].

2. A EVOLUO NO BRASIL No encontram-se registros histricos da advocacia como atividade organizada na fase colonial do Brasil. poca de explorao portuguesa, o Brasil colnia no apresentou desenvolvimento cultural. A propositada ausncia de instituies de ensino jurdico no Brasil obrigava os estudantes brasileiros a cruzarem o oceano a fim de adquirir conhecimento tcnico. Como aponta Renato Blum, deflagra-se, desse momento histrico, o rigoroso valor que deve ser atribudo ao estudo jurdico, verdadeiro formador de opinio [15]. O propsito de no existir interesse poltico por parte do governo portugus em instalar cursos jurdicos no Brasil era uma manifestao consciente da Metrpole, temendo por a que atingisse, a colnia, um processo mais rpido de emancipao [16]. Aponta, Celso Ribeiro Bastos, que nas Ordenaes Afonsinas, bem como nas Manuelinas, havia normas sobre o exerccio da advocacia, estabelecendo que somente poderiam advogar aqueles que cursassem direito cannico ou direito civil, durante oito anos, na Universidade de Coimbra, e aps dois anos da concluso dos estudos [17]. Havia disposio legal que determinava priso para os rbulas e, tambm, para aqueles que abandonassem a causa. Em 1827, foram criados os cursos de Direito no Brasil, em So Paulo e Olinda, sendo responsveis pela formao de personalidades importantes como Clvis Bevilquia, Silvio Romero, entre outros. Dezesseis anos mais tarde, foi fundado, no Rio de Janeiro, o Instituto da Ordem dos Advogados Brasileiros, mas no possua entre suas atribuies a de fiscalizao da vida profissional dos advogados, vez que cabia ao Poder Judicirio esta atribuio com algumas limitaes. Era requisitado ao bacharel para tornar-se advogado a concluso do curso e a apresentao do diploma para registro nos Tribunais de Justia. No se perquiria os conhecimentos do profissional, nem mesmo a procedncia ou validade do diploma [18]. No ano de 1930, era criada a Ordem dos Advogados do Brasil, prxima dos moldes atuais, atravs do Decreto n 19.408 que assim dispunha em seu artigo

17: Fica criada a Ordem dos Advogados Brasileiros, rgo de disciplina e seleo da classe dos advogados, que se reger pelos estatutos que forem votados pelo Instituto da Ordem dos Advogados Brasileiros, com a colaborao dos Institutos dos Estados, aprovados pelo Governo" [19]. Durante todo o perodo republicano da histria nacional o advogado exerceu papel de extrema relevncia, emprestando seus conhecimentos tcnicos para o desenvolvimento da sociedade. Caio Mrio, em discurso de posse da Presidncia do Conselho da Ordem dos Advogados do Brasil, em 1975, dizia que em todas as fases de nossa Histria, o advogado esteve presente na hora das convocaes. Em qualquer fase, em todas as quadras da formao e do desenvolvimento da Ptria Brasileira [20]. O grande avano, consoante lio do professor Celso Ribeiro Bastos, deu-se com a incluso na Constituio Federal de 1988 do artigo 133 que diz: O Advogado indispensvel administrao da Justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei. A previso, no Texto Magno, conferiu profisso importncia e peso que no podem ser desprezados. O atual Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil Lei n 8.906/94 veio para reforar a disposio constitucional e assegurar garantias e prerrogativas profisso do advogado. Cumpre, ainda, comentar a atuao da Ordem dos Advogados do Brasil respeitvel, ocupando relevante posio na Constituio. lembrada pelo artigo 103 que atribu ao Conselho Federal a legitimao para propositura de ao direta de inconstitucionalidade, bem como atribuda Ordem a responsabilidade da elaborao de lista sxtupla para o preenchimento de vagas dos Tribunais Regionais Federais e dos Estados, inteligncia do artigo 94 da CF. 3. A FUNO SOCIAL DO ADVOGADO Nas palavras de Pinto Ferreira, "o advogado exerce uma nobilitante funo social, facilitando a obra do juiz e a aplicao da justia". Pois, realmente, o causdico est intrinsecamente ligado organizao judicial, intermediando a relao entre o juiz Estado e a parte, na busca de uma prestao jurisdicional que seja justa para aqueles envolvidos no caso concreto. Por esta razo o advogado indispensvel justia, vale dizer, ao Estado, atuando como um "servidor do Direito", na frase de Geist, necessita do advogado para prover a prestao jurisdicional. Para o douto jurista Ives Gandra Martins, o profissional da lei, desempenha papel na manuteno do organismo social, pois, ele que efetua a defesa e a interpretao do ordenamento jurdico, sendo considerado pelo mestre como a estrutura primeira da sociedade [21].

A advocacia, essa rdua fadiga posta ao servio da Justia, na preciosa definio de Eduardo Couture, tem como tarefa principal a concreo da norma situao em exame, levando-se em conta o ordenamento jurdico [22]. Como observa Calamandrei: "na sempre crescente complicao da vida jurdica moderna, na aspereza dos formalismos processuais que parecem aos profanos misteriosas tricas, o advogado um precioso colaborador do juiz, porque trabalha em seu lugar para recolher os materiais do litgio, traduzindo, em linguagem tcnica, as fragmentrias e desligadas afirmaes da parte, tirando delas a ossatura do caso jurdico para apresent-la ao juiz em forma clara e precisa e nos moldes processualmente corretos; e da, graas a esse advogado paciente que, no recolhimento do seu gabinete, desbasta, interpreta, escolhe e ordena os elementos informes proporcionados pelo cliente, o juiz chega a ficar em condies de ver, de um golpe, sem perda de tempo, o ponto vital da controvrsia que chamado a decidir". Cumpre dizer que o profissional tem a rdua tarefa de coletar os dados, pesquisar a doutrina e consultar a legislao e jurisprudncia pertinentes ao deslinde da controvrsia, que, no raras vezes, esto inacessveis ao operador do direito. Em muitos casos, a prova cabal do direito a ser demonstrado no encontrada; a jurisprudncia favorvel no est disponvel, ou, ainda, a legislao para disciplinar a questo posta em causa ainda no existe. E, nesses casos, como em muitos outros, o juiz alheio a todo este lavor, pois em obedincia ao princpio do impulso oficial, bem como em ateno imparcialidade, est a espera dos fatos para a entrega do Direito [23]. Considerando o Direito como instrumento social de convivncia comunitria, o advogado profissional que detm grande responsabilidade dentro da sociedade, vez que o seu conhecimento tcnico lhe permite influir sobremaneira na vida de cada indivduo. O saber jurdico que acompanha o advogado na sua funo social lhe confere o ttulo de mais universal dentre os cientistas sociais, como afirmou Ives Gandra Martins, tendo em vista que o jurista tem a obrigao de conhecer todos os fenmenos da sociedade produzidos pelos fatos estudados por todas as cincias humanas, isto , o operador do direito deve valer-se de todos os conhecimentos especficos para, atravs do Direito, regular a convivncia comunitria. O advogado , como assevera Ives, o "mdico do organismo social" que sabe o remdio correto a ser ministrado ao seu paciente, pois, como argiu Caio Mrio, "quando o eclipse obscurece as liberdades fundamentais, ele, e no outro, habilitado a manipular o instrumental regulador" [24]. 3.1. O direito de recorrer justia A Constituio Federal preceitua o livre acesso ao poder judicirio, devendo ser assegurado a todos os cidados a efetiva prestao jurisdicional [25]. Decorre deste princpio que todo o cidado brasileiro, ou no, tem o direito de recorrer justia para fazer valer o seu direito obstaculizado por outrm.

Nesse passo, o advogado cumpre o papel de levar a situao ftica, talhando com o seu conhecimento, apreciao do juiz a pretenso do indivduo. Todavia, o direito de livre acesso aos Tribunais no deve ser entendido como mero direito sentena, como adverte Ada Pellegrini Grinover [26]. Continua a nobre processualista, afirmando que "os princpios informadores do processo j garantem o dever fundamental do juiz prestao jurisdicional que, uma vez recusada, levar configurao do abuso de poder, no de inconstitucionalidade. Bem pelo contrrio, nas fases sucessivas propositura da ao que o autor, como o ru podem encontrar obstculos obteno de um pronunciamento de mrito, por impedimento superveniente, internos ou mesmo estranhos ao processo. E a possibilidade de deduzir em juzo um direito mediante a instaurao do processo, reduzir-se-ia a bem pouco se no se garantissem, constitucionalmente, os meios para obter o pronunciamento do juiz sobre a razo do pedido". Dessarte, a garantia de recorrer justia mais do que simplesmente deduzir em juzo um direito, pois se assim o fosse estaria dispensada a atuao do advogado nesse caso hipottico. O princpio do livre acesso justia deve garantir os meios necessrios para a consecuo de um pronunciamento sobre a "razo" do pedido, assegurando durante todo o processo a observncia do ordenamento jurdico, o que s pode ser alcanado com a atuao por meio dos conhecimentos tcnicos e cientficos de profissionais habilitados que reduzam a margem de erros e de insucessos a que pode estar fadada a atividade jurisdicional [27]. A Constituio garante ao cidado que no possui recursos para promover a defesa de seus interesses, a assistncia jurdica gratuita, a ser realizada pela Defensoria Pblica ou, em no havendo atendimento na comarca, por um advogado particular. Por bvio, no se trata de uma regra de proteo corporativa proteger os interesses dos advogados na prospeco de clientela. Na verdade, revela-se garantia do cidado de que seu direito ser defendido por profissional qualificado para postulao em juzo do seu interesse. Assim como aquele que est acometido de qualquer molstia procura por um especialista na proteo da sua sade, o indivduo que se v atingido por uma injustia deve ser atendido pelo nico estudioso capaz de prescrever o tratamento correto para o seu mal. o advogado, em face do seu envolvimento com questes sociais, o responsvel pela tutela das garantias do cidado e guarda da ordem jurdica. Configura-se, portanto, o ius postulandi no como um privilgio, mas um nobre encargo inerente ao ofcio da advocacia. 3.2. A tutela dos interesses e direitos individuais e coletivos Com o sucesso da Revoluo Francesa sobre a opresso totalitria da monarquia dspota, os sistemas jurdicos passaram a privilegiar a defesa do indivduo, onde na concepo clssica, o advogado atuara na proteo da

sociedade civil. Na ideologia liberal, privilegiava-se a propriedade privada, interesse privado, assim como conflitos eminentemente privados. Todavia, com o declnio da doutrina liberal e o avano do Well Fare State, as caractersticas da profisso do advogado sofreram importante mudana. O advogado que outrora defendia o indivduo, passa a defender classes, grupos sociais ou profisses, at mesmo a generalidade dos homens, portanto inapropriveis os chamados interesses difusos ou coletivos [28]. O crescimento dos interesses coletivos, protagonizados por grupos de diversas naturezas, importou em incertezas para os Estados ento emergentes, vez que a ascenso de tais grupos poderia abalar a estabilidade dos regimes [29]. Contudo, a natureza humana tende a se associar, a formar grupos e, assim, no poder-se-ia institucionalmente contrariar essa vocao. Efetivamente, na virada do sculo XIX e incio do sculo XX, seria consagrada a liberdade sindical e o direito de livre associao, originando um considervel crescimento corporativo, na forma de sindicatos, associaes, trustes, cartis, conglomerados financeiros partidos polticos, s para citar alguns exemplos [30]. Nesse processo histrico progressivo, e ao que tudo indica irreversvel, o Estado passou a reconhecer interesses coletivos e, ao mesmo tempo, outorgar formas de tutela de tais interesses. O primeiro passo para a proteo dos direitos sociais foi dado com a edio de normas-objetivos ou programticas, deixando, a lei, de ser simples fator de conservao para impulsionar grandes transformaes sociais. Simultaneamente, foram criados institutos jurdicos para efetivar a tutela dos interesses coletivos. Estes institutos ensejaram o exerccio de uma advocacia realmente voltada para a realizao de interesses coletivos, seja judicial ou extrajudicialmente. Para exemplificar, pode-se citar as convenes coletivas e os dissdios coletivos, no mbito do Direito coletivo do trabalho, e, tambm, a ao popular e a ao civil pblica na esfera cvel [31]. A utilizao cada vez mais freqente desses remdios jurdicos proporcionou a ampliao da legitimao ad causam, seja no plo passivo ou ativo. que para a proteo de interesses de grupos sociais por vezes to numerosos, a legitimao de um representante ou de uma associao se revelaria a melhor alternativa para a rpida e efetiva prestao jurisdicional. Na esteira do direito norte-americano, onde a legitimao para a defesa de interesses transindividuais corrente, dever-se-ia ter maior discusso entre ns. Nesse modelo, destacam-se as public interest actions que destinam-se a defesa de interesses difusos, ou como dizem os norte-americanos, proteo de interesses sociais no representados ou mal representados. H, tambm, a class action, onde compete ao membro de qualquer grupo a proteo dos integrantes que esto na mesma categoria.

Com o patrocnio destas pretenses de interesse coletivo, o advogado, como aduz Comparato [32], "a um s tempo, autor e representante, exerce, em seu nome pessoal, autntico ministrio pblico". Vale dizer que a atuao do profissional do direito avana em importncia dentro da sociedade, deixando de resguardar os interesses que outrora se afiguravam eminentemente privados para veicular demandas em que esto em pauta verdadeiros direitos e interesses sociais. por essa razo que Gneist ressalta que sua funo necessria ao Estado, como servidor do Direito. H que se destacar, ainda, a viso do Professor Titular da Universidade de Salamanca, Lorenzo M. Bujosa Vadel, [33] que sustenta a dupla dimenso da atuao do advogado. Distingue a vertente privada na postulao de interesses alheios, proporcionando uma defesa tcnica para a parte. De outra banda, destaca a vertente pblica do ofcio do advogado, onde atua na administrao da justia. 3.3. O Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil e o Cdigo de tica e Disciplina Afirma, importante jurista argentino, que cabe ao advogado, atravs da postulao racional do direito aplicvel, a consagrao da justia [34]. Traduzse, assim, o grande papel desempenhado pelo advogado dentro da sociedade, vale dizer, sua funo social. Para dissertar sobre a funo social do advogado, faz-se imperioso trazer baila a disciplina da Lei n 8.906/94, o Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil. A exemplo da Constituio Federal, o Estatuto da OAB consagra a advocacia como "funo essencial justia", conferindo status de atividade essencial para a boa administrao do judicirio. A advocacia ombreia, conjuntamente com a magistratura e o Ministrio Pblico, o rduo mister de conferir ao ordenamento jurdico, at ento esttico, mobilidade, vale dizer, so os advogados, magistrados e promotores, os responsveis pela busca incessante da justia. , o advogado, como ressaltou Caio Mrio [35] "o arteso da vitria do direito contra o arbtrio e a injustia". Cumpre, para realar a funo social do advogado, colacionar a regra contida no artigo 2 e seus pargrafos. Preleciona o dispositivo legal que " o advogado indispensvel administrao da justia". O legislador quis dizer, acima de tudo, que a funo do advogado como partcipe da relao jurdica processual responsvel pela busca verdade real, indispensvel ao poder judicirio. Delineia-se, com isso, a funo social do advogado dentro do processo, mas acima de tudo dentro da sociedade, atuando como pea essencial na proteo dos direitos e garantias fundamentais. Para tanto, a atividade profissional deve ser exercitada de maneira independente e sem vnculos com o Estado.

No pargrafo 1, do mesmo artigo, consagrada a funo social da advocacia. Diz, o pargrafo primeiro: "no seu ministrio privado, o advogado presta servio pblico e exerce funo social". Sem olvidar o carter eminentemente privado da advocacia, o seu exerccio , sem sobra de dvida, uma funo social, desempenhando papel fundamental na manuteno da tranqilidade da sociedade. Como salientou Ruy Azevedo Sodr [36]: "o advogado exerce funo social, pois ele atende a uma exigncia da sociedade. Basta que considere o seguinte: sem liberdade, no h advogado sem a interveno no h ordenamento jurdico e sem este no h condies de vida para a pessoa humana. Logo, a atuao do advogado condio imprescindvel para que funcione a justia. No resta, pois, a menor dvida de que o advogado exerce funo social". O cotidiano repleto de situaes regidas sob a gide do Direito, vez que tudo na vida se subordina ao imprio da lei. Consequentemente, a vida social prescinde de uma ordem jurdica que tem como fora motriz o trabalho, dentre outros, do advogado. No se pode pugnar por uma ordem econmica estvel sem observncia da ordem jurdica, assim como no h ordem social, nem tampouco paz social [37]. Para Ives Gandra Martins [38], o Direito o instrumento social de convivncia comunitria, sendo o advogado o profissional de maior responsabilidade pelo simples fato de conhecer e manejar este instrumento, permitindo o seu fluir regulador e intraumtico para a acomodao do organismo grupal. Arremata o douto mestre que " o advogado, portanto, o mais relevante dos profissionais sociais, porque lhe cabe a funo mais transcendente no organismo social, ou seja a de defesa e interpretao da sua prpria estrutura primeira, que o sistema jurdico. o advogado, portanto, a espinha dorsal de todos os profissionais dedicados s cincias sociais". Cabe, tambm, destacar o princpio da imprescindibilidade do advogado, encontrados na Constituio Federal em seu artigo 133; na Lei n 8.906/94, artigo 2 caput, assim como no Cdigo de tica e disciplina, artigo 2, institudo pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil. Depreende-se dessas normas que a presena do advogado na sociedade fator inequvoco de observncia e respeito s liberdades pblicas e aos direitos constitucionalmente assegurados s pessoas [39]. Nesse passo, na moralizao do processo civil de que fala Mauro Capelletti [40], compete ao profissional do direito, na sua nobre misso, agir com probidade e lealdade com relao aos partcipes do processo e, sobretudo, com o juiz, que o sujeito imparcial da relao processual. Na clebre obra, os mandamentos do advogado, Eduardo Couture [41] enfatiza a lealdade do advogado para com os atores principais da relao processual, isto , cliente, adversrio e o juiz, dizendo: "S leal para com o cliente, a quem no deves abandonar seno quando reconheceres que indigno de ti; leal para o adversrio, mesmo quando ele seja desleal contigo; leal para o juiz que, ignorando os fatos deve confiar nos que alegaste e que,

quanto ao direito, deve, de quando em quando, aceitar os preceitos que invocaste". De fato, o sistema judicirio depende da qualidade tica das partes baseadas no respeito, honra, decoro, probidade e respeitabilidade, pois somente assim poder se atingir o fim colimado pelos participantes da relao jurdica processual. com base na atuao tica e retilnea do advogado, bem como dos demais "atores" do processo que poder se preservar a realizao da justia. Na realidade, a atividade profissional do advogado extravasa a fronteira do direito, sendo considerada uma atividade poltico social, possuindo mnus pblico, teor tico e acima de tudo, constitui a via direta de acesso do povo ao judicirio [42]. Tambm, como infere Benedito Calheiros Bomfim: "poucos tm a percepo do significado e alcance da profisso, de seu carter poltico, pblico, de seu substrato tico e moral. No lhes importa se o pleito justo, se o direito legtimo, se o cliente age de boa-f, desde que possam dar enquadramento legal postulao". Pugna-se para a formao de uma conscincia de que a advocacia uma atividade poltico-jurdica, possui mnus pblico, contedo tico, poltico e social, constitui uma forma de participao, de insero na comunidade, de opo pela justia, de luta pelo direito e pela liberdade, de tutela dos interesses da sociedade [43]. 4. A ADVOCACIA NA CONSTITUIO FEDERAL A Constituio Federal promulgada em 1988 inovou no sentido de contemplar pela primeira vez, na histria constitucional do pas, a profisso do advogado, em homenagem classe e pelo carter analtico da Constituio. Assim como a magistratura e o Ministrio Pblico, a advocacia constitui pea fundamental aplicao do direito, merecendo pois o amparo da Carta maior. No toa que a Constituio, no seu Captulo IV do Ttulo IV, dedicado s funes essenciais Justia, preceitua o papel indispensvel do advogado na busca do justo. Explica Lorenzo Vadel, que em razo da complexidade do ordenamento jurdico, o advogado se converte em pea fundamental no processo, assessorando as partes [44]. Esse mnus pblico e outras prerrogativas e deveres que caracterizam a profisso e a prpria insero da advocacia na Constituio, uma vez que o artigo 133 estabelece que o advogado indispensvel administrao da Justia, geram o compromisso com o Estado Democrtico de Direito, que tambm, nos termos da Constituio, o compromisso de todo e qualquer cidado [45]. Contudo, as normas constitucionais relacionadas com a advocacia no se restringem ao artigo 133. A Constituio Federal dispe que a lei o nico ordenamento vlido para legitimamente obrigar o brasileiro ou estrangeiro

residente no pas, consoante artigo 5, caput e inciso II. Sem embargo, assegurado a todo cidado o direito de provocar a atividade jurisdicional, consignando no texto constitucional o direito de ao ao dispor que " a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito". Consoante sustenta Jos Roberto dos Santos Bedaque [46], "muito mais do que prever mera formulao de pedido ao Poder Judicirio, a Constituio da Repblica garante a todos o efetivo acesso ordem jurdica justa, ou seja, coloca disposio de todas as pessoas mecanismo destinado a proporcionar a satisfao do direito". Para tanto, o cidado deve estar sendo bem representado na postulao dos seus direitos, isto , deve estar sendo assessorado por um tcnico. Na hiptese do postulante no possuir recursos para valer-se dos servios profissionais de um advogado, dever o Estado suprir esta falta, valendo-se da Defensoria Pblica ou custeando as despesas de um profissional particular.

No obstante os direitos mencionados, cabe trazer baila o princpio do devido processo legal que, para ilustrar a sua importncia, Nelson Nery afirma que poderia ter sido o nico direito enunciado no artigo 5 [47]. , na verdade, um conceito amplo que compreende o acesso justia, o direito de ao, a possibilidade de defender-se da forma mais ampla possvel, isto , como infere a Suprema Corte dos Estados Unidos the day in Court para a parte. A garantia ampla defesa, surgido no direito ingls sob a denominao de due process of law, assegura a parte dentre outros preceitos a ampla produo probatria, o acesso efetivo ao processo e ordem jurdica justa. Consentneo ampla defesa, o contraditrio demonstra o carter dialtico do processo, porm, mais do que isso, segundo a lio de Carlos Alberto Alvaro de Oliveira [48], "a matria vincula-se ao prprio respeito dignidade da pessoa humana e aos valores intrnsecos da democracia, adquirindo sua melhor expresso e referencial, no mbito processual, no princpio do contraditrio, compreendido de maneira renovada, e cuja efetividade no significa apenas debate das questes entre as partes, mas concreto exerccio do direito de defesa para fins de formao do convencimento do juiz, atuando, assim, como anteparo lacunosidade ou insuficincia da sua cognio". Tais garantias s podero ser observadas com a imprescindvel assistncia tcnica do advogado, ante a inevitvel complexidade, na grande maioria dos casos, de questes processuais e direitos materiais que exigem trabalho hermenutico do operador. Dessarte, afigura-se indeclinvel a presena do advogado no processo, de modo que a Constituio garante queles que no possuem recursos a assistncia jurdica integral, forte no inciso LXIV, artigo 5. Nessas circunstncias, para o fim colimado na Constituio Federal como se viu

anteriormente, indispensvel a interveno do advogado, de modo independente, sob pena de invalidar os preceitos preambulares e demais repetidamente enunciados [49]. 5. A IMPORTNCIA DO ADVOGADO ATRAVS DOS PRINCPIOS PROCESSUAIS A doutrina processual costuma arrolar princpios formadores do direito processual que, via de regra, esto presentes em quase todos ordenamentos jurdicos ocidentais. Aqui, sero lanados alguns princpios que corroboram a imprescindibilidade do advogado para o bom funcionamento da justia. Para Ovdio Baptista [50], o princpio dispositivo determina que o juiz deve julgar a causa com base nos fatos alegados e provados pelas partes, no podendo o julgador fundar o seu raciocnio em fatos que no tenham sido trazidos aos autos. Deduz-se que a boa apresentao dos fatos, bem como a perspiccia tcnica de comprovar o que se est alegando, caber exclusivamente ao advogado, que articular a defesa com base no seu conhecimento tcnico. Correlato ao cnone dispositivo, o princpio da demanda refere-se ao alcance da atividade jurisdicional delimitado pelas partes, pois, como acentua o douto professor gacho, "o princpio baseia-se no pressuposto da disponibilidade no da causa posta sob julgamento, mas do prprio direito subjetivo das partes, segundo a regra bsica de que ao titular do direito caber decidir livremente se o exercer ou deixar de exerc-lo" [51]. O referido princpio encontra-se positivado em nosso ordenamento jurdico no artigo 2 [52] do Cdigo de Processo Civil que d azo ao princpio da inrcia, onde o processo se origina por iniciativa da parte - nemo iudex sine actore: ne procedat iudex ex officio -. Por bvio, o cidado comum no possui condies de formular a sua pretenso nos moldes do que exige o artigo 282 do Cdigo de Processo Civil, ou seja, a parte no sentido literal da lei no apta para deduzir em juzo os fatos e todo o trabalho de interpretao legislativa prprio do advogado. Logo, por mais que se tenha congregado esforos para informalizar a justia - vide juizados especiais - a parte que estiver desprovida de uma defesa tcnica sucumbir aos meandros do tecnicismo jurdico. Assim, o princpio da oralidade, reproduzido pela doutrina nacional como aquele que considera eficaz os atos produzidos oralmente perante o magistrado, capaz de trazer prejuzos parte que, desconhecendo a tcnica jurdica, pleiteia em juzo desacompanhada de defensor - situao recorrente na justia do trabalho, bem como nos juizados especiais.

CONCLUSO Ao se falar em funo social do advogado, cumpre destacar o valor da atuao destes profissionais, livres e independentes, em ateno Justia e tambm para defender direitos e interesses tanto pblicos quanto privados, atravs da aplicao da cincia e da tcnica jurdica, como manifestao da mais ampla garantia constitucional da defesa processual [53]. Por todo o exposto, conclui-se a importncia da advocacia dentro da sociedade contempornea, atuando firmemente na defesa dos direitos e garantias fundamentais e, acima de tudo, garantir a ordem social. O desempenho do seu ministrio privado inclui a representao de interesses pblicos, coletivos e, principalmente, no exerccio de uma funo social. Esse exerccio revela-se uma luta interminvel. a luta pela liberdade, pela observncia de um princpio, para o triunfo de um direito, para obstar um arbtrio, para desmascarar uma falcia. Enfim, a batalha travada todos os dias nos corredores do foro, perante as tribunas, nas salas de audincia, no dilogo com as partes. A cada dia o advogado vence mais um desafio na sua rdua tarefa de servir a Justia. Parafraseando Ihering [54], "a luta o trabalho eterno do direito. Sem luta no h direito, como sem trabalho no h propriedade". Com sobriedade o autor define a profisso do advogado na sua festejada obra como: uma constante e incansvel luta, que em hiptese alguma deve esmorecer aos obstculos colocados no caminho da Justia.

Leia mais: http://jus.com.br/artigos/11634/a-funcao-social-doadvogado/2#ixzz2bsKkP7MG A FUNO DO ADVOGADO

O advogado, diferente do que pode parecer a um primeiro momento, no tem apenas como sua funo a luta pelos interesses individuais de seus clientes perante os tribunais, mas sim, tem como funo principal, a justia social.

Para tanto, essencial se faz, o entendimento da abrangncia da funo social do advogado. Temos que recordar que indispensvel para o funcionamento da justia, a presena do mesmo, conforme proclamado na Constituio Federal, a qual no limitada, mas indica a sua extenso vista a imprescindibilidade para o Estado Democrtico do Direito.

A construo de uma sociedade justa e fraterna somente possvel com a presena e o exerccio da advocacia, que assume papel de suma importncia e extremamente decisivo, contribuindo diuturnamente no desempenho para a concretizao da democracia estruturada e praticada, visto que esta somente pode ser admitida com a participao da sociedade como um todo. O exerccio da advocacia na consolidao da democracia, nos dias atuais, est centrada na proteo dos direitos fundamentais da pessoa humana. Neste sentido lembramos as citaes de Hermann Assis Baeta:

"o advogado , antes de tudo, um cidado que no fica margem, acima ou abaixo da conceituao destinada ao ser poltico... o cidado-advogado". Tem um poder de participao superior ao cidado comum na construo da democracia, vez que capacitado juridicamente em face de sua formao acadmica e de um treinamento cotidiano a que o exerccio profissional o impele, podendo discernir e influir de forma mais eficiente e eficaz na perseguio da democracia e da justia.

Portanto, a funo do advogado fica cristalina quando pensamos e idealizamos uma sociedade democrtica a qual se forma pela solicitao de direitos, a defesa da Constituio, dos direitos humanos, e da justia social.

Nesse espelho espero participar para a formao de uma verdadeira democracia. Felicitaes aos advogados pelo seu dia. William Dib O papel do advogado na justia brasileira Cristiane Rozicki[ H tempos, desde a promulgao de nossa Carta poltica, de 05 de outubro de 1988, tem sido fonte de discusso, o teor do artigo 133 constitucional. A ateno dispensada a este mandamento constitucional brasileiro tem sido muito benfica, principalmente porque, irrecusvel verdade, foram passando os

tempos e, a cada novo instante, de raciocnio e leitura, tem sido realado o importante e indispensvel papel que o advogado desempenha na busca da justia. No sem razo que, este tema, at hoje, provoca admirvel reverncia consagrao definitiva do advogado, no IV Captulo da Constituio Brasileira, dedicado exclusivamente s funes essenciais Justia, como presena que favorece e auxilia o encontro do eqitativo, em determinada situao de interesses conflitantes, levada anlise do Judicirio. E, salientando, em se tratando de funes intrnsecas realizao da justia, faz-se referncia s atividades que so executadas no prprio poder Judicirio, portanto. Tanto assim que, o IV Captulo do Ttulo IV da Constituio da Repblica, de 1988, em pleno vigor, cuida da Organizao dos Poderes do Estado brasileiro. Este Captulo, do citado Ttulo, o Captulo IV, foi exclusivamente dedicado s funes essenciais Justia. A Justia, de que cuida o aludido Captulo, consiste a prpria mquina administrativa que opera em busca do justo, na procura do valor justia. Confirmando, a III Seo daquele Captulo, Da Advocacia e da Defensoria Pblica, reala a indispensabilidade da funo do advogado administrao da justia. Ali encontra-se o artigo 133 da Constituio, nos seguintes termos: "O advogado indispensvel Administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei". Ressaltar o papel do advogado na realizao da justia, matria que refere, diretamente, ao bem estar pblico. Este pensamento, repetido, e integra o prprio Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, onde esto expostos os limites da lei, respondendo ordem do artigo 133 da Constituio Federal. Basta observar o texto da Lei 8.906 de 1994. O exerccio da advocacia, consoante a Lei n. 8.906, de 04 de julho de 1994, o Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, manifesta a prestao de um servio pblico e o desempenho de uma funo social. Diz o caput do art.2, do referido estatuto, que: "O advogado indispensvel administrao da justia". E, no pargrafo 1o do mesmo artigo, est escrito que "No seu ministrio privado, o advogado presta servio pblico e exerce funo social" . A determinao da funo social do advogado, assume, consoante o prprio Estatuto, um carter positivo, isto , significa uma ordem para fazer algo, aponta um programa para realizar, que cumprido no exerccio da profisso, para o benefcio de toda a sociedade. Certamente que, a funo social do advogado, acompanhada da liberdade no exerccio da profisso, consiste um desafio que supera e se sobrepe tendncias limitativas e restritivas de interpretao do Direito, objetivando assegurar, coletividade, a justia. A justia, intento de todos os trabalhadores da Administrao do Judicirio, dentre os quais obram os advogados, revelada desde os princpios de vida

em comunidade, inscritos na Constituio, direitos fundamentais da pessoa humana, individual ou coletivamente considerada, incluindo os documentos internacionais subscritos pela nao brasileira. Estabelecendo o alvo de toda a sociedade de um Estado democrtico, posto que a mesma manifesta o equilbrio entre as relaes humanas, a justia no pode prescindir o papel do advogado, devido sua importncia para a consumao do justo. Ficou marcado, pelo trajeto de expresses vocabulares das leis, aos operadores do Direito, advogados, uma especial funo no seio da sociedade. Sua funo pretende a segurana dos interesses da coletividade. Protegida, tambm pela funo social do advogado, que deve ser exercida, a sociedade no pode correr o risco de ver impedida a eficcia de seus direitos. Assim, oferecendo interpretaes mais oportunas obteno de uma vida adequada democracia, vida justa e digna, conformes ao Estado democrtico de direito, no mbito do juzo, o advogado capaz de indicar os caminhos para a obteno da eficincia de um sistema normativo, ajustando-o realidade, na postulao, diante da magistratura. Demonstrando que as normas esto em constante mutao, verifica-se a importante funo social dos aplicadores do Direito, exercida tambm pelos postulantes advogados, acomodando as leis realidade e requerendo a humanidade dos julgamentos. Neste sentido, vale destacar o primeiro inciso do artigo 44, do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil de 1994. O Ttulo II, do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, apresenta como fins da organizao: "I - defender a Constituio, a ordem jurdica do Estado democrtico de direito, os direitos humanos, a justia social, e pugnar pela boa aplicao das leis, pela rpida administrao da justia e pelo aperfeioamento da cultura e das instituies jurdicas". Este assunto, trazido ao texto, que, at aqui, dedica-se exclusivamente s funes do advogado, reconhecidas na Constituio da Repblica e declaradas, bem como assumidas, abertamente, na Lei 8.906/94, consiste tema de alta relevncia, visto que, segundo esta norma, o advogado, em seu ministrio particular, e a Organizao, assumem um compromisso para com a sociedade. isto que auxilia a demonstrar a indispensabilidade da presena do advogado em todas as postulaes judiciais, inclusive nos juizados especiais e nas demandas de natureza trabalhista. Na contemporaneidade, assiste-se os maiores conflitos, sobre os quais nunca se cogitou, que pem em choque permanente sobretudo os primados fundamentais dos valores humanos, os direitos humanos universalmente consagrados. Este detalhe, que acompanha a economia globalizada, surpreende o mundo, porquanto o capital mostra-se desimpedido e desinibido o suficiente para desconsiderar, pois, os direitos fundamentais. A importncia e o significado superior que estes direitos adquiriram so justificados pela prpria trajetria de sua descoberta: os mesmos foram

desenvolvidos sob a convico de que o bem estar de uma sociedade, dependente da solidariedade entre os homens, s pode ser realizada se, ao indivduo, forem proporcionadas e asseguradas as condies para o alcance efetivo daquele estado de bem-estar, o qual, em sentido amplo, fsico e espiritual, e depende dos instrumentos materiais para sua concretizao. O atual ambiente, fruto da internacionalizao econmica capitalista e dos cmbios desta ordem, a globalizao econmica, tem fragmentado e desregulamentado as estruturas jurdicas da organizao dos Estados, bem como, vem determinando a ineficincia do Direito Tradicional, fazendo obscura a justia. Verifica-se o desrespeito profundo aos direitos humanos e s normas, de um modo geral. Espantoso efeito da industrializao acelerada, da implementao permanente de novas tecnologias e das profundas alteraes que se operam no processo produtivo, reduz-se ao efeito da desumanizao. Exigindo a precarizao do acesso direitos fundamentais, o qual vem sendo orientado segundo as necessidades do capital transnacional e total subordinao ao iderio deste mesmo poder, faz-se necessria a ateno. Outro efeito que decorre da subordinao ao capital transnacional a progressiva apropriao da titularidade da iniciativa legislativa por parte do Executivo, em detrimento das competncias do Congresso e da autonomia do Judicirio. Esta prtica d um carter intervencionista ao governo, que, garantidor do autoritarismo econmico, leva perda da idia de igualdade e de justia, esvaziando gradativamente os princpios humanos fundamentais do Estado democrtico de direito, os quais tm como uma de suas categorias os direitos sociais. As relaes impostas pelo monoplio legislativo exercido pelo Executivo, numa febre legisferante, desenfreadas em funo das normas postas e sobrepostas, juridicamente, terminam por obstaculizar a participao decisria dos cidados, quer dizer, rompem com o espao poltico representativo e com a politizao da vida social, inibindo a democracia, impedindo a expresso da soberania popular, portanto. O Estado, hoje, parece um ser vencido pela globalizao econmica, a qual tem efeito paralisante, ou seja, consiste uma fora que neutraliza qualquer movimento no sentido de autodefesa e de resistncia s suas exigncias desumanas. A economia mundial e suas bases puramente materialistas voltam-se contra os valores da modernidade, contra a efetiva realizao dos direitos fundamentais, sem qualquer barreira s suas injustas crueldades. O imperialismo econmico e sua intriga constante com aqueles direitos faz parecer, inclusive, aos olhos dos homens, que a crise do Estado democrtico de direito, de seus princpios, quando mesmo de ordem econmica.

A este respeito, mantm-se perfeitas e adequadas as palavras de Joo XXIII, ao descrever o drama de todas naes, em 1961, referindo-se Rerum Novarum, de Leo XIII: "Portanto, como adverte com acerto o Sumo Pontfice, a ditadura econmica suplantou um mercado livre; ao desejo de lucro sucedeu a desenfreada ambio do poder; a economia toda se tem feito horrivelmente dura, inexorvel, cruel. Daqui se seguia logicamente que at as funes pblicas se puseram ao servio dos economicamente poderosos; e desta maneira as riquezas acumuladas tiranizavam em certo modo a todas as naes" ( 36). No entanto, ainda e apesar dos problemas que exigem uma nova postura frente legitimidade da criao normativa e concepo de justia, os conflitos de interesses persistem, tornando os administradores da Justia, como juzes e advogados, indispensveis. A funo social do advogado e os fins que Ordem dos Advogados Brasileiros assumiu, conforme a lei brasileira, permanece e precisa ser divulgada. Hoje bastante conhecida a concepo de Estado democrtico de direito, cuja maior finalidade o aprofundamento da democracia participativa para atingir a igualdade real entre todos, efetivando a completa democracia econmica e social, para a correo das desigualdades entre os homens. Estado democrtico de direito a qualificao do Estado com duas idias indissociveis: a prvia regulamentao legal e a democracia. Constituindo uma organizao poltica onde a vontade popular soberana e onde verificvel a dignidade da pessoa humana e a eficcia dos direitos e liberdades fundamentais, perfazendo uma sociedade justa, solidria e igualitria, o Estado democrtico de direito assim o em virtude da unificao daquelas duas citadas componentes, que constituem, respectivamente, o Estado de direito e o Estado democrtico. Sabendo-se que a implementao dos direitos individuais, os direitos de liberdade, apenas ser concretizada se tiver como pressupostos a democracia poltica, social e econmica, todo estudo que envolver a busca de alternativas ou de solues para algum problema deve chamar a populao, envolvendo-a na tomada de decises, constantemente, conferindo-lhe a oportunidade de emitir sua opinio. Contudo, tal oportunidade ser autntica se acompanhada do direito de representao qualificada, em juzo, cujo maior intento a realizao do Estado democrtico de direito e a proteo dos Direitos Humanos aos cidados. O advogado desempenha um papel indispensvel para o atendimento de questes sociais, como foi concludo, com a anlise das leis.

Partindo do texto constitucional, observou-se a consagrao do advogado tambm na administrao da Justia, junto com os magistrados, como partcipe da elaborao de uma lei, numa determinada situao. E, seguindo as diretrizes do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, fica esclarecida a funo social do advogado. Florianpolis, 30 de dezembro de 1999. Veja o artigo "O advogado e sua funo social", de autoria do Dr. Francisco Caputo, presidente da OAB do Distrito Federal (OAB-DF), publicado na edio de hoje (31/05) do jornal Correio Braziliense. "Discutir a funo social do advogado apontar para a importncia e a indispensabilidade desse profissional na sociedade. Se h vida social, h, em algum nvel, uma ordem jurdica. A formao acadmica do advogado e o exerccio dirio de seu ofcio o credenciam a conhecer e operar o direito. No por acaso, atos da advocacia constituem mnus pblico. O profissional se obriga a encargos coletivos e de ordem social. Caso seu desempenho acarrete prejuzo, o advogado est sujeito a sanes processuais e disciplinares. Ser indispensvel administrao da Justia est constitucionalmente garantido. Por sua vez, a lei federal diz que, no seu ministrio privado, o advogado presta servio pblico e exerce funo social. Pode-se afirmar, sem exageros, que a trajetria de vida e a atuao destemida de advogados e da Ordem dos Advogados do Brasil, que congrega e dirige a classe, foram fundamentais para alcanarmos o to sonhado estado democrtico de direito. Agora, o desafio que temos pela frente o da construo de uma sociedade mais solidria. No por acaso, o legislador nos deu a nobre e rdua misso de defender a Constituio, a ordem jurdica, os direitos humanos, a justia social, e pugnar pela boa aplicao das leis, pela rpida administrao da Justia e pelo aperfeioamento da cultura e das instituies jurdicas. Esse mster encontra sua gnese nos primrdios da profisso. Mesmo na ausncia de leis escritas, o convvio humano exigiu o estabelecimento de normas de relacionamento para a fluncia da vida social. Com o surgimento do Estado, o homem perdeu o poder de decidir apenas como indivduo. A tutela passou a ser jurdica e estatal, e a satisfao dos interesses passou a demandar o devido processo legal. Por seu lado, o cidado ganhou o poder de exigir a prestao jurisdicional e a ateno do Estado para garantir direitos bsicos a todo ser humano. Nesse cenrio, o advogado pea fundamental, porque ele quem postula em juzo, ou fora dele, em nome de nossa sociedade para assegurar a observncia desses direitos universais. A advocacia evoluiu. No ficou apenas na defesa do indivduo e de seus interesses privados. Com o fortalecimento do estado do bem-estar social, os indivduos encontraram caminho frtil para se associarem. Surgiram grupos de naturezas diversas, e seus interesses tornaram-se coletivos. As leis acompanharam o processo, e ao advogado coube tambm a misso de defender os interesses difusos. No contexto, a atuao da OAB e, por conseguinte, do advogado, cresceu em importncia na sociedade, na medida

em

que

contribuiu

para

impulsionar grandes

transformaes

sociais.

O advogado tambm pea essencial na proteo dos direitos e das garantias fundamentais, prerrogativas constitucionais que formam um dos pilares do estado democrtico de direito, ao lado do enunciado da legalidade e do princpio da separao dos poderes. Por isso, funo social do advogado velar pelos direitos e pelas garantias do cidado, participando de forma ativa na construo de uma sociedade mais igualitria e livre. Tem ele papel fundamental para que haja irrestrito cumprimento dos princpios constitucionais que fundamentam a Repblica, em especial o da dignidade da pessoa humana e o dos valores sociais do trabalho e da livre iniciativa. Constata-se que a funo social do advogado evolui com o direito e com as prprias transformaes da sociedade. No algo esttico ou acabado. Cada vez esse profissional mais exigido. Quanto mais complexas as relaes, maior a responsabilidade do advogado. ele quem oferece, em juzo, novas e mais oportunas interpretaes para obteno de uma vida adequada democracia. ele quem demonstra que as normas esto em constante mutao, por ser dele o papel de ajust-las realidade e necessidade da sociedade e de requerer dos magistrados humanidade nos julgamentos, propiciando constantes avanos sociais. O debate sobre a funo social do advogado ganhar, a partir de hoje noite, palco privilegiado: a VII Conferncia dos Advogados do Distrito Federal, no Centro de Convenes Ulysses Guimares, com desenvolvimento de trabalhos em 1 e 2 de junho. Jamais se esgotar o tema. Mas na quinta-feira, ao fim da conferncia, a classe poder formatar conceitos e construir concluses sobre a real importncia do advogado". A responsabilidade civil do advogado RESUMO A responsabilidade civil um dos ramos mais vastos do direito privado, tendo como engrenagem a organizao sistemtica de trs aspectos: conduta, nexo causal, e dano. Partindo desses pressupostos, direcionamos o nosso foco de ateno para a atuao do advogado, profissional imprescindvel ao bom funcionamento da cidadania e que, por isso, detentor de grandes responsabilidades. Ao consagrarmos o valor dignidade como a base maior de um direto privado constitucionalizado[1], colocamos a prpria responsabilidade civil clssica em xeque, pois retiramos os holofotes da culpa do agente, causador dos danos, e direcionamos-lhe a vtima, portadora de um dano percebido patrimonial ou extrapatrimonialmente. nessa perspectiva que o CDC caminha, elegendo a

culpa do causdico como sendo uma culpa presumida, matria por ns trabalhada ao longo deste trabalho. Tentamos dividir este artigo de forma a abranger as principais condutas danosas do advogado: perda de prazo, no interposio de recursos, extravio dos autos, conselhos e pareceres e perda de documentos. Alm de uma breve explanao sobre o enfoque da responsabilidade do advogado pelo prisma da teoria da perda de uma chance. Obviamente que este rol no exaustivo, o que fugiria totalmente dos propsitos deste artigo, o qual, pretende sem sobressaltos, expor de maneira simples e objetiva as primeiras linhas de uma matria to complexa. Palavras-chave: responsabilidade civil, advogado, deveres, teoria do risco. 1. A funo social e os deveres do advogado

O advogado pea fundamental para a concretizao da justia, pois a partir dele que o juiz ter maior condio de chegar a uma deciso clara e justa, sendo permitido o contraditrio e a ampla defesa. Com o reconhecimento constitucional da importncia e da relevante necessidade do exerccio da profisso de advogado, ficou clara a atribuio de status valorativo ao trabalho da advocacia como um todo. Ives Gandra Martins chega a atribuir ao advogado alcunha de mdico do organismo social, porque devido tamanha complexidade na grande maioria dos casos, de questes processuais e direitos materiais, imprescindvel assistncia tcnica do advogado. O exerccio da atividade do judicirio se tornaria absolutamente impossvel sem a presena do advogado (incluindo-se a defensoria pblica), tanto isso verdade que nossa Constituio Federal colocou o advogado ao lado do Ministrio Pblico como funes essenciais administrao da justia. Vale ressaltar que por conta da sua importncia, existem deveres inerentes atividade do advogado. comum a doutrina apontar quatro deveres bsicos dos advogados: prudncia, diligncia, informao e conselho. Os deveres de prudncia e diligncia mandam o advogado utilizar os mecanismos corretos e seguir as informaes passadas pelos seus constituintes. J os de informao e

conselho so importantes para ser feita a ponte do causdico com o seu cliente.A quebra de algum desses deveres pode gerar ao advogado responsabilidades. Maria Helena Diniz, diz que o advogado responsvel pelos erros de direito, desde que graves [...]; pelos erros de fato que cometeu no desempenho da funo advocatcia; pelas omisses de providncias necessrias para ressalvar os direitos do seu constituinte [...]; pela desobedincia s instrues do cliente [...]; pelos conselhos dados e omisses de conselhos ao cliente que lhes trs prejuzo [...]; [2] O Estatuto da OAB em seu art. 34 traz importantes preceitos que geram a responsabilidade do advogado, por exemplo: VI - advogar contra literal disposio de lei, presumindo-se a boa f quando fundamentado pronunciamento na inconstitucionalidade, anterior;VII na violar, injustia sem da lei ou em sigilo judicial justa causa,

profissional;VIII - estabelecer entendimento com a parte adversa sem autorizao do cliente ou cincia do advogado contrrio;IX - prejudicar, por culpa grave, interesse confiado ao seu patrocnio;X acarretar, conscientemente, por ato prprio, a anulao ou a nulidade do processo em que funcione;XI - abandonar a causa sem justo motivo ou antes de decorridos dez dias da comunicao da renncia;XII - recusar-se a prestar, sem justo motivo, assistncia jurdica, quando nomeado em virtude de impossibilidade da Defensoria Pblica;[...] XVII - prestar concurso a clientes ou a terceiros para realizao de ato contrrio lei ou destinado a fraud-la;[...] XXIV - incidir em erros reiterados que evidenciem inpcia profissional;[...] Vale salientar que o advogado uma figura humana, portanto, est vulnervel a eventuais erros, porm, existem diversos parmetros de avaliao de at onde ir ser responsabilizado por suas falhas (o erro grosseiro ou inescusvel, a culpa grave, os preceitos do Estatuto da OAB, alm do Cdigo de tica). Cabe aos juristas e estudiosos delimitar o ponto certo de diviso entre a responsabilizao ou no do causdico em cada caso. 2. Inviolabilidade do advogado

Nossa constituio em seu art. 133 garantiu a inviolabilidade do advogado com relao aos atos e manifestaes no exerccio da advocacia, ressalvando que ser tal exerccio feito nos limites da lei. Portanto, observa-se claramente que a garantia apenas estabelecida aos atos relativos advocacia e no atos de sua vida privada, isto , na sua vida social, o Advogado est sujeito s mesmas regras jurdicas que se aplicam s demais pessoas, sem qualquer privilgio, exceto a priso especial antes do trnsito em julgado de sentena, conforme o inciso IV do artigo 7 da Lei n 8.906/1994 [3] No mesmo sentido o estatuto da advocacia em seu 3 do artigo 2 determina: Art. 2 O advogado indispensvel administrao da justia. 3 No exerccio da profisso, o advogado inviolvel por seus atos e manifestaes, nos limites desta lei. Tal garantia imprescindvel para o advogado ter a possibilidade de exercer de forma ampla a funo de auxiliar da justia, e no para permitir simples atuao sem limites e em desconformidade com a lei. 2.1.Limites da imunidade profissional do advogado O estatuto da advocacia traz em seu contedo o direito do advogado a uma imunidade profissional: Art. 7, 2 no constituindo injria, difamao ou desacato punveis, qualquer manifestao de sua parte, no exerccio de sua atividade, em juzo ou fora dele, sem prejuzo das sanes disciplinares perante a OAB, pelos excessos que cometer Deve-se esclarecer que a imunidade profissional do advogado no o exime de eventuais desrespeitos que venha a cometer, ainda que no exerccio da profisso. O limite do advogado deve ser observado em duas mos. Na primeira, h a lei lato sensu, ou seja, todos os dispositivos jurdicos de ordem civil, penal, administrativa, tributria, etc. tipificadoras de crimes e infraes que forem transgredidos pelo Advogado no exerccio de sua profisso. J na segunda, existem as leis stricto sensu, portanto, so os dispositivos da lei n 8.906/94

(estatuto do advogado) que regem especificadamente a conduta dos advogados em seu exerccio profissional. Assim foi entendimento do STF no julgamento da medida cautelar na ao direta de inconstitucionalidade ADI-MC 1127 DF que questionava todo o estabelecido no artigo supracitado, pois segundo o supremo, inconstitucional seria apenas o termo ou desacato. Ento, segundo o Supremo Tribunal Federal, ser penalmente imputvel o advogado que, em atividade profissional, em juzo ou fora dele, desacatar funcionrio pblico no exerccio da funo ou em razo dela. 3. A perda de uma chance

A doutrina e jurisprudncia relacionam a responsabilidade do advogado com a teoria da perda de uma chance, gerando bastante polmica e divergncias. Atualmente, grande parte dos estudiosos do direito defendem a tese que na falta de diligncia e prudncia do advogado, como por exemplo, a perda de prazos peremptrios, geraria o dever de indenizar. Os danos efetivamente provveis e imediatos da conduta omissiva do advogado deveriam ser restitudos, pois a falta de diligncia e prudncia ocasionou prejuzos ao cliente. Portanto, o advogado deve defender seu cliente com o mximo de ateno e zelo, no se obrigando pelo resultado da ao judicial, devendo utilizar-se de sua capacidade na obrigao meio de sua prestao. Dessa forma, a indenizao recebida pelo cliente, dever apenas estar relacionada perda de uma chance de ter sua pretenso examinada pelo magistrado, e no o valor da causa em si. Perdeu-se a oportunidade, mas no necessariamente a causa. 4. Dos Conselhos e Pareceres

Conselhos e pareceres so maneiras de aconselhar algum. Aconselhar, segundo o dicionrio Aurlio significa: dar conselho a, indicar a vantagem de ou recomendar. Conselhos so aconselhamentos na forma oral, j pareceres possuem a forma escrita.

Chamemos ateno para o fato de pareceres e conselhos mal formulados e destoantes das perspectivas doutrinrias, jurisprudenciais e legais, bem como as omisses no aconselhar, serem grandes ensejadores da responsabilidade civil dos advogados. Assim, justifica-se a indenizao tanto conduta omissiva quanto conduta comissiva[4]. Por fim, vale observar que, cada vez mais, a complexidade tcnica dos ramos jurdicos obriga os profissionais da rea a se dedicarem a um nico foco de conhecimento. Isso faz com que pareceristas especialistas, ao serem procurados, ofertem um servio especializado e por isso mais eficiente, o que refletiria, em ltima anlise, no agravamento do rigor da apreciao de suas condutas. 5. Da perda de documentos

No exerccio de seu mister, o advogado necessita de documentos que sero postos aos seus cuidados. Ao fim de seus trabalhos ou em caso de no utilizao dos documentos pedidos ou superveniente desnecessidade, tem o causdico dever de restitulos de maneira intacta. Segundo a pertinente lio de Caio Mrio da Silva Pereira amparado na doutrina francesa, os documentos jamais devem ser entregue a outra pessoa que no seja o prprio cliente ou indivduo por ele autorizado[5]. 6. Perda de prazo, no interposio de recurso e extravio dos autos

Passemos s condutas do advogado no que tange a perda de prazo, no interposio de recursos ou extravio dos autos. Nesta ltima, incorre o causdico numa conduta que podemos definir como de mxima desdia, haja vista ser o processo o meio fsico indispensvel ao andamento da ao, por constar todas as informaes para a resoluo da lide. As disposies relativas ao extravio dos autos encontram-se no Cdigo de Processo Civil Brasileiro, nos artigos 1.063 a 1.069. Prev este diploma que em caso de extravio de ser promovida a restaurao, por quem deu causa, no afastadas as hipteses de responsabilizao cvel e penal, nos termos do CPC abaixo transcrito.

Art. 1.069. Quem houver dado causa ao desaparecimento dos autos responder pelas custas da restaurao e honorrios de advogado, sem prejuzo da responsabilidade civil ou penal em que incorrer. Em comentrio ao tema, destaca Nelson Nery Jnior (2006): O desaparecimento dos autos, se provocado por dolo ou culpa de algum, pode ser subsumvel ao tipo do artigo 356 do Cdigo Penal, e os danos civis dele decorrentes podem ensejar, do responsvel pelo desaparecimento, obrigao de indenizar pelo artigo 186 do Cdigo Civil, sem prejuzo da sano processual que o juiz pode aplicar ao faltoso, em virtude da litigncia de m-f (p. 1.044). Assim, pode decorrer do extravio dos autos a responsabilizao do causador do desaparecimento a obrigao de indenizar, com fulcro nos arts. 186 e 927 do Cdigo Civil Brasileiro, pois pode haver, inclusive, a perda de chance por parte do cliente, ante uma possvel demora ou impossibilidade de restaurao dos autos, alm do constrangimento das partes no andamento da prestao jurisdicional. No que tange s duas primeiras condutas, quais sejam a perda de prazo e a no interposio de recursos, ambas as hipteses coadunam no sentido do argumento da perda de chance, ou seja, analisada a oportunidade a que o cliente deixou de ter em razo da omisso do advogado. A primeira omisso, a perda de prazo, mais objetivamente identificada como negligncia, ao passo em que a no interposio deve ser mais sucintamente analisada, pois passa pelo crivo da individualizao de cada caso concreto, no sentido de se observar se o cliente teria mais a perder se continuasse na demanda, ou seja, pode o causdico ter se omitido em face de um futuro prejuzo do cliente. Contudo, em nosso entender, tal deciso cabe exclusivamente ao cliente, aps concreto esclarecimento por parte do advogado dos riscos ao qual este poder sofrer se insistir em continuar a demandar, e no, to-somente, no interpor o recurso por sua vontade, ainda que pautado na boa-f supramencionada.

Retornando perda de prazo, tal fato objetivamente relacionado com a perda real da chance de demandar, impossibilitando ao cliente de, sequer, ter sua demanda analisada pelo Judicirio. Tal omisso, em entendimento da jurisprudncia, especificamente em posicionamento do STJ, de que a perda de chance gera o direito indenizao: PROCESSUAL CIVIL E DIREITO CIVIL. RESPONSABILIDADE DE

ADVOGADO PELA PERDA DO PRAZO DE APELAO. TEORIA DA PERDA DA CHANCE. APLICAO. RECURSO ESPECIAL. ADMISSIBILIDADE. DEFICINCIA NA

FUNDAMENTAO. NECESSIDADE DE REVISO DO CONTEXTO FTICO-PROBATRIO. SMULA 7, STJ. APLICAO. - A responsabilidade do advogado na conduo da defesa processual de seu cliente de ordem contratual. Embora no responda pelo resultado, o advogado obrigado a aplicar toda a sua diligncia habitual no exerccio do mandato. - Ao perder, de forma negligente, o prazo para a interposio de apelao, recurso cabvel na hiptese e desejado pelo mandante, o advogado frusta as chances de xito de seu cliente. Responde, portanto, pela perda da probabilidade de sucesso no recurso, desde que tal chance seja sria e real. No se trata, portanto, de reparar a perda de uma simples esperana subjetiva, nem tampouco de conferir ao lesado a integralidade do que esperava ter caso obtivesse xito ao usufruir plenamente de sua chance. - A perda da chance se aplica tanto aos danos materiais quanto aos danos morais. - A hiptese revela, no entanto, que os danos materiais ora pleiteados j tinham sido objeto de aes autnomas e que o dano moral no pode ser majorado por deficincia na fundamentao do recurso especial. - A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial. Aplicao da Smula 7, STJ.

- No se conhece do Especial quando a deciso recorrida assenta em mais de um fundamento suficiente e o recurso no abrange todos eles. Smula 283, STF. Recurso Especial no conhecido. (REsp 1079185/MG, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 11/11/2008, DJe 04/08/2009) 7. Do seguro de responsabilidade civil do advogado

Os seguros de responsabilidade civil, no dizer de Maria Helena Diniz, aquele que: Transfere para a seguradora a obrigao de pagar as perdas e danos decorrentes de ato lesivo de segurado, liberando-o, assim, do risco de ser responsvel pelo ressarcimento dos prejuzos que causou, mantendo a integridade de seu patrimnio[6] Partindo da mencionada citao, de se entender que este tipo de contrato tendncia mundial, principalmente em pases como Frana, a qual chega a obrigar para, o exerccio da advocacia, a feitura de um seguro profissional. Muitos estudiosos do tema apontam a contra-tendncia no Brasil de se adotar tal prtica, acreditando que tal seguro incentivaria uma exploso de pedidos de indenizao[7]. Outro fator importante seria o alto custo desses seguros, os quais ainda que sejam viveis para grandes escritrios, no o seriam para pequenos escritrios e para profissionais autnomos, por mais que o custo benefcio, em casos extremos, seja positivo, evitando-se grandes prejuzos para as finanas do escritrio. Por fim, vale ressaltar, que mesmo assegurado, o profissional submetido a um processo de reparao de danos por responsabilidade civil, sofre prejuzos para alm dele, como a reduo de clientela e resposta a conselho administrativo da OAB. CONCLUSO

Aps todo o exposto no presente artigo, podemos observar a importncia do advogado para que a justia social prevalea. Desta forma, sua atividade foi resguardada at pela Constituio Federal de 1988, objetivando dar autonomia e inviolabilidade ao advogado. Conclumos desta forma, que a responsabilidade civil do Advogado est intrinsecamente relacionada liberdade com que se desempenhe seu ofcio. Alm disso, existe o tratamento da atividade do advogado ao plano constitucional, declarando o advogado como indispensvel administrao da Justia. Dentro de tal prisma, impe-se, mais do que nunca, ter plena cincia dos riscos contidos no exerccio da profisso para poder melhor evit-los. Tratamos ao longo do artigo da responsabilidade civil do advogado frente aos seus clientes, abrangendo consideraes gerais sobre a responsabilidade e o exerccio da advocacia, alm de fazer referncia teoria da perda de uma chance e das possveis faltas cometidas pelo advogado. Finalmente, em razo do exposto, e frente ao que estabelecemos no presente artigo, desejamos contribuir para que os estudantes de direito e advogados atentem para a questo e analisem que o exerccio da advocacia necessita de constante estudo, conhecimento, eficincia, moralidade, prudncia e vigilncia, pois de outra forma, pode-se incorrer em danos suficientes de abreviar o exerccio de tal profisso por trazer perdas a clientes e a consequente no aplicao da justia.