La regulacin de contenidos en radio y TV Ricardo Porto Introduccin En estos tiempos ha cobrado una renovada vigencia el debate en torno a la regulacin

de los contenidos de la programacin de las emisoras radiales y televisivas. Para el sector ms liberal de la doctrina, la regulacin de contenidos es, per se, inconstitucional. Otra corriente de opinin, en cambio, encuentra una variada cantidad de fundamentos que justifican el establecimiento de un conjunto de reglas a ser observadas por los servicios de radiodifusin. En ese contexto, la ley de Servicios de Comunicacin Audiovisual 26.522 adopta una poltica de fuerte regulacin de los contenidos de la programacin. Ello se fundamenta, entre otras razones, en que los servicios de radiodifusin son declarados de inters pblico. Como consecuencia de ello se establecieron pautas a ser observadas por los medios de comunicacin. Paralelamente, la norma establece la jurisdiccin nacional en esta materia, disponiendo, adems, que la autoridad de aplicacin de la ley es la Autoridad Federal de Servicios de Comunicacin Audiovisual, que, entre otras atribuciones, tiene la responsabilidad de verificar el cumplimiento por parte de los medios de las obligaciones en relacin a los contenidos. Asimismo, debe promover la existencia de los ms diversos medios de comunicacin para favorecer el ejercicio del derecho humano a la libertad de expresin y la comunicacin. Esta ecuacin integrada por dos disposiciones (marcada regulacin de contenidos y facultad estatal de control de la programacin) ha sido severamente criticada por parte de la jurisprudencia y la doctrina gestada en torno a la controvertida Ley 26.522. Bsicamente, desde esta posicin se afirma que la norma viola la libertad de expresin. No obstante ello, y sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley 26.522, existen otras normas que regulan los contenidos de la programacin. Por caso, la Ley 24.788 reglamenta el contenido, horario y mbito de difusin de la publicidad de bebidas alcohlicas. La Ley 23.444, por su parte, regula la difusin de publicidad de cigarrillos en la radio y la televisin. La Ley 25.926 establece que los profesionales de la salud que concurran a programas de radio y TV deben consignar su nmero de matrcula; por otra parte, la Ley 25.944 dispone que los medios de radiodifusin del sector pblico deben dedicar parte de su programacin a la promocin del turismo, etc. Asi las cosas, cabe preguntarse si, efectivamente, la regulacin de contenidos implica inexorablemente una afectacin constitucional. El temainvolucra el concepto mismo de libertad de expresin, su alcance, a quien corresponde su ejercicio, su vinculacin con el derecho a la informacin, abarcando tambin el rol del Estado y la necesidad de alentar el pluralismo y la preservacin de ciertos valores, tales como la cultura, la educacin, la proteccin a la niez, etc. Libertad de Expresin y Derecho a la Informacin La doctrina en la materia presenta diferencias conceptuales, respecto a los trminos libertad de expresin, de prensa, de opinin y derecho a la informacin. Los autores ms tradicionalistas ponen nfasis en el concepto clsico de la libertad de prensa, destacando su faceta individual, propia del derecho a manifestarse y el rol instrumental de la prensa, como elemento indispensable en la consolidacin de las restantes libertades. Ferreira refiere a la amplitud de la institucin de la libertad de expresin, precisando que El primitivo derecho de imprenta se despliega en la actualidad en los derechos de pensamiento, de opinin, de prensa, de investigacin y de informacin como especies del gnero libertad de expresin- y se relacionan con las libertades de culto, ctedra, ciencia, comercio, tribuna, reunin y asociacin. El gnero complejo expresin comprende todos los objetos de la comunicacin humana: noticia, opinin, creencia, ciencia, religin, arte, etc. (1) Otros autores hacen referencia a las dos agendas de la libertad deexpresin. La denominada tradicional, que reclama una actitud de no intervencin del poder pblico y se vincula a la condena a la censura, al secuestro y decomiso de medios y a la objecin a los delitos de prensa, etc. Por otro lado, la nueva agenda de la libertad de expresin est centrada en ver al Estado como un garante del pluralismo y la diversidad; en la crtica a los monopolios mediticos, entre otros tpicos. Por otra parte, es importante destacar el papel de la libertad de prensa en la construccin de una sociedad democrtica. As, en la Declaracin de Principios sobre

la Libertad de Expresin, en el Principio 1 se afirma que La libertad de expresin, en toda s sus formas y manifestaciones, es un derecho fundamental e inalienable, inherente a todas las personas. Es, adems, un requisito indispensable para la existencia misma de una sociedad democrtica. (2) A continuacin, se expresa que el respeto y proteccin de la libertad de expresin adquiere una funcin primordial, ya que sin ella es imposible que se desarrollen todos los elementos para el fortalecimiento democrtico y el respeto a los derechos humanos. El derecho y respeto de la libertad de expresin se erige como instrumento que permite el intercambio libre de ideas y funciona como ente fortalecedor de los procesos democrticos, a la vez que otorga a la ciudadana una herramienta bsica de participacin. (3) Como ha sealado la Corte Interamericana de Derechos Humanos, La libertad de expresin es una piedra angular en la existencia misma de una sociedad democrtica. Es indispensable para la formacin de la opinin pblica y para que la comunidad, a la hora de ejercer sus opciones, est suficientemente informada. Es por eso que, es posible afirmar que una sociedad que no est bien informada, no es plenamente libre. La libertad de expresin es por lo tanto no slo un derecho de los individuos sino de la sociedad misma. (4) Esta doble concepcin de la liber tad de expresin, como derecho individual y social aparece en el pensamiento de Carlos Nino, quien afirma que la libertad deexpresin tiene un propsito o fundamentacin dual. Por un lado permite el desarrollo de la autonoma individual, y por otro contribuye a enriquecer el debate colectivo. El razonamiento se inserta en el concepto de democracia deliberativa sostenido por el jurista argentino. (5) Por su parte, Duhalde, plantea una visin evolutiva de los diferentes conceptos de esta disciplina, describiendo el rol que juegan entre s el derecho a comunicar, el derecho a la informacin, el derecho a la libertad de expresin y el derecho a la libertad de prensa. Podemos decir que son parte de una cadena gradual, que enunciados en ese orden van de mayor a menor, aunque histricamente su construccin hay sido precisamente al revs, comenzando por la garanta de la libertad de prensa. A su vez, el derecho a la informacin resulta superador de la libertad de expresin, porque tiende a conciliar los intereses de quienes dan y reciben informacin, garantizando igualmente el derecho a buscar informacin. Por ltimo, el derecho a comunicar es an mayormente abarcativo en tanto incluye elementos que hacen a la configuracin colectiva del derecho a la informacin, como son las exigencias de un equilibrio y de una pluralidad informativa, que son la herencia visible del informe Mac Bride. (6) Otros autores, como Loreti, destacan tambin el factor evolutivo en los conceptos de libertad de expresin y derecho a la informacin. No cabe ninguna duda que el llamado derecho a la informacin guarda relacin estrecha con otros principios considerados como inherentes a la personalidad del hombre, como la libertad de opinin, de expresin y de prensa. Pero no es menos cierto que estos conceptos no son sinnimos entre s, ni mucho menos equivalen al derecho a la informacin, en la medida en que este es ms amplio y resulta de un proceso de evolucin histrica y jurdica de escasa difusin en nuestro medio. (7). En ese orden, y recurriendo a Jose Mara Desantes Guanter, se refiere a la primera etapa, propia del constitucionalismo clsico, en donde se asociaba a la libertad de prensa con el sujeto empresario; luego cita la segunda etapa, caracterizada con el reconocimiento del derecho a la informacin de los hombres de prensa, para desembocar en la ltima fase de este proceso evolutivo, en donde los tratados internacionales consagran el derecho humano de investigar, recibir y difundir informaciones y opiniones. (8). Loreti, concluye diciendo que En principio, sostenemos que el derecho a la informacin responde a una concepcin ms amplia y moderna que el concepto clsico de la libertad de prensa, respecto del cual pensamos que no llega a cubrir las necesidades y expectativas del sujeto universal (9) En una misma inteligencia, autores como el peruano Caro Coria, coinciden que la libertad de expresin y el derecho a la informacin no solo se encuentran regulados separadamente sino que poseen un contenido jurdico distinto y por ende, lmites y efectos diferentes. (10) Fayt, por su parte, refiere que la libertad de expresin y de prensa es tpica de la sociedad tradicional, liberal, mientras que el derecho a la informacin es propio de la democracia contempornea, con carcter urbano, de la sociedad de masas, fundadas en el sufragio universal y la voluntad general. (11) Esta perspectiva nos muestra a la institucin

de la libertad de expresin vinculada a la concepcin liberal, mientras que la nocin de derecho a la informacin aparecera ligada a visiones ms preocupadas por el hecho social de la informacin. En este orden de ideas, Zaffore seala que Es cierto que an existen autores que prescinden o al menos relativizan el derecho a la informacin, sostenindose preferentemente en las ideas y resonancias conceptuales e ideolgicas contenidas en los conceptos de libertad de prensa y libertad de expresin, en cuanto implican en los hechos concretos libertades para los que imprimen o pueden expresarse. Pero es innegable que el derecho a la informacin se est desenvolviendo con una intensidad inimaginable hace una dcada, por lo que no parece que esa visin pueda sustentarse durante mucho tiempo. (12) Luego, Zaffore agrega que afortunadamente, nuestra sociedad y, correlativamente sus mbitos y foros acadmicos estn tomando conciencia de que la libertad de informacin, sin un marco que la transforme en derecho, es peligrosa, pues en estas pocas de notoria concentracin tiende a redundar en un podero sin lmites de la industria de la informacin. (13) As las cosas, y ms all de las discrepancias de orden terminolgico, se va perfilando con cierta nitidez una corriente de opinin que, en lo sustancial, caracteriza al proceso comunicacional de un modo complejo, en donde existen derechos del emisor y del receptor de informacin. Como lo sintetiza el catedrtico espaol, Barroso Asenjo, el derecho humano a la informacin, bajo su doble vertiente: derecho a transmitir y a recibir informacin. (14) El debate en torno a la regulacin Las dismiles apreciaciones en torno a los conceptos de libertad de expresin y derecho a la informacin se manifiestan tambin en el debate que existe en la doctrina en torno a la regulacin de contenidos en la radiodifusin. En efecto, tiene lugar una discrepancia doctrinaria en orden a la razonabilidad de las regulaciones sobre la programacin y al establecimiento de determinados fines para las emisiones de radiodifusin. Al respecto se observan dos corrientes de pensamiento. Por un lado estn quienes sostienen que el legislador no debe regular contenidos, dado que se afectara indebidamente la libertad de expresin. Contrariamente, otros entienden que este tipo de polticas regulatorias constituye una forma de armonizar razonablemente diversos derechos en pugna, planteando que, de ese modo, se resguardan, simultneamente, la libertad de expresin y el derecho a la informacin. La tesis liberal Quienes abonan las tesis ms radicalizadas, opuestas a todo tipo de regulacin de contenidos de los programas, esgrimen diferentes argumentaciones. Esa postura tiene basamento en la doctrina clsica del derecho norteamericano, que supone que la libertad de expresin est mejor protegida por la idea de libertad negativa; es decir el menor grado posible de legislacin. En tal sentido, se ha interpretado casi literalmente la Primera Enmienda a la Constitucin de los EE.UU cuando afirma que El Congreso no har ley algunaque coarte la libertad de palabra o de imprenta. Anthony Lewis, titula su libro, precisamente, Ninguna Ley, en donde analiza los alcances de la Primera Enmienda y el caso Sullivann. (15) A esta posicin clsica de la libertad de expresin sin interferencia estatal se suma la obra On Liberty, de John Stuart Mill y los aportes de Meiklejhn y Kalven, quienes tambin han contribudo a fundar la posicin liberal en la materia. Por cierto, la Primera Enmienda tuvo repercusin en diversas constituciones americanas, entre ellas la Argentina. En efecto, el artculo 32 de la constitucin de nuestro pas dispone que El Con greso federal no dictar leyes que restrinjan la libertad de imprenta... Parte de la doctrina ha interpretado el texto constitucional ratificando su tesis contraria a todo tipo de leyes sobre prensa, apoyados, bsicamente, en lo sealado en el informe de la Comisin Examinadora de la Constitucin Federal de Argentina, en donde se afirmaba que ...ninguna nacin del mundo haba arribado a establecer principios regulares, pues dejando a los legisladores la facultad de reglamentar la prensa, algunos no habran podido detenerse en la fatal pendiente que lleva hasta suprimirla o someterla al juicio del Poder Ejecutivo, como acontece en Francia.... Que en presencia de estas dificultades, los publicistas de las repblicas estaban en la Constitucin de los Estados

Unidos, contestes en declarar la libertad de prensa derecho reservado por el pueblo, y como la libertad de pensamiento, fuera del alcance de la legislacin. (16) Por entonces, Vlez Srsfield, miembro informante de esa Comisin, decaque ...no basta que el gobierno de cuenta al pueblo de sus actos; solo por medio de la ms absoluta libertad de imprenta, puede conocerse la verdad e importancia de ellos. (17) Esta corriente de opinin concibe a la libertad de prensa como un derecho reservado al pueblo, de carcter absoluto y fuera del alcance de toda legislacin. En esa orientacin, Senz Valiente expresa que Llamamos institucionalizar la libertad de prensa al hecho que la reforma de 1860 la ha convertido en uno de los pilares de nuestro rgimen constitucional republicano sustrayndola del poder reglamentario del legislador. (18) Suscribiendo una postura similar, Padilla nos dice, Dificulto que pueda hallarse un ms contundente rechazo de la pretensin de regular la libertad de prensa, declarada fuera del alcance de la legislacin y revestida de carcter absoluto. (19) Ms adelante, este autor precisa el sentido de sus palabras afirmando que ...el especfico y exclusivo contenido de la libertad de prensa radica en propalar ideas, informaciones y puntos de vista, sin perjuicio de usar como basamento otras libertades. As entendida, no cabe a su respecto, regulacin alguna. (20) Desde esta posicin se afirma que no se pretende impunidad para aquellos supuestos en que se ejerce indebidamente la libertad de expresin. En tal caso, s a travs de los medios se discrimina, se realiza apologa del delito, se instiga a la violencia, se difunden imgenes obscenas, se violan secretos, entre otros, los jueces se encargarn de reprimir tales conductas. Para estos autores, el lmite est dado, fundamentalmente, en el Cdigo Penal, en el Cdigo Civil y en toda otra norma de fondo que resulte aplicable. En este orden de ideas, Badeni expresa que En materia de radiodifusin, y desde la ptica constitucional, corresponde distinguir los aspectos tcnicos que posibilitan la instrumentacin y prestacin del servicio, de los aspectos jurdicos ligados a la libertad de prensa. Los primeros justifican la intervencin razonable del Estado con el nico objeto de coordinar su correcto funcionamiento. Los segundos, no justifican intromisin alguna de la autoridad estatal, tal como acontece con la prensa escrita. Aqu se advierten los graves defectos que padece la actual ley de radiodifusin N 22.285. (21) A modo ejemplificativo, Badeni objeta aquellas normas que Establecen los objetivos a los que deben responder los contenidos de los pensamientos que se manifiestan a travs de la radiodifusin, como el enriquecimiento cultural, elevacin moral, respeto por las instituciones, integridad de la familia, preservar la tradicin histrica y moral cristiana, contribuir al bien comn, afianzar la unidad nacional. No cabe duda que los propsitos son loables y que, en mayor o menor grado, determinan el comportamiento, tanto individual como social, en todos los mbitos de la convivencia. Sin embargo, su insercin especfica en las normas, unida a la facultad otorgada a la autoridad administrativa de aplicacin para sancionar aquellas conductas que no encuadren en los contenidos legales, constituye un exceso. No solamente porque se le otorga una potestad jurisdiccional en un mbito constitucionalmente extrao al poder administrador, sino tambin porque se prevn conductas especficamente ilcitas para la expresin del pensamiento, que pueden carecer de previsin normativa en el mbito de la legislacin civil o penal. En definitiva, se establecen infracciones de prensa -no a travs de la presa- cuyo contenido ser determinado y evaluado por la autoridad administrativa. (22) Estas mismas consideraciones crticas se han hecho sobre la Ley 26.522 de Servicios de Comunicacin Audiovisual, que contiene una profusa regulacin en materia de contenidos, conjuntamente con la existencia de una autoridad de aplicacin con funciones de contralor sobre la programacin de las radios y canales de TV.Sobre la base de las mencionadas objeciones, esta corriente de opinin liberal, en el plano especfico de la radiodifusin, solo admite, bsicamente, una normativa elemental que preserve los derechos de los menores. Ms all de estesupuesto, sealan, la legislacin no debe indicar que es lo que se puede o no difundir por TV, sino que, por el contrario, se deben preservar los ms amplios mrgenes de libertad; limitndose a castigar los ilcitos que se cometan en los medios audiovisuales.En el plano internacional, tambin las tesis antiregulatorias en materia de contenidos encuentran sostenedores. Por caso, los Relatores sobre la Libertad de Expresin de la ONU, la OEA y la OSCE, en su Declaracin del ao 2003 han reconocido que las restricciones a los

contenidos de los medios de comunicacin son problemticas, agregando que las leyes especficas sobre medios no deben reproducir restricciones a los contenidos que ya estn previstas en otras leyes, ya que esto es innecesario y puede ser objeto de abuso. Este criterio fue un tanto atenuado, en la Declaracin Conjunta sobre Diversidad en la Radiodifusin, del ao 2007, emitidas por los mencionados Relatores sobre Libertad de Expresin de la ONU, la OEA y de frica, en donde sejustifica la regulacin de contenidos para el establecimiento de las denominadas cuotas de pantalla. Los redactores de la Declaracin de Chapultepec, en la cual tuvieron una especial gravitacin los titulares de los medios de comunicacin, han ido ms all en la condena a la regulacin de contenidos. As, en la contribucin al Principio 2 no admiten imponer a los medios y a los periodistas regulaciones sobre como desarrollar sus tareas o sobre el contenido de las emisiones, destacando y valorando- especficamente el proceso de desregulacin de los medios de comunicacin que, segn se afirma, excluye toda intromisin que coarte la libertad de expresin. Expresamente sealan que Las restricciones que se han impuesto a los medios de comunicacin tradicionales se busca hoy extenderlas a los de reciente aparicin. Todas estas restricciones deben rechazarse por cuanto obstaculizan la difusin libre de informaciones. (23) La justificacin de la regulacin La justificacin de la regulacin de los medios de comunicacin se inserta en una corriente de opinin que abandona la tesis clsica del derecho constitucional estadounidense segn la cual toda intervencin estatal en la materia es vista como una amenaza a la libertad de expresin y la no intervencin es tomada como sinnimo de libertad. En ese orden, existen en la propia jurisprudencia norteamericana importantes fallos que consideran que la regulacin respecto de los medios de comunicacin no conlleva una violacin a la Primera Enmienda. Un ejemplo de ello es Red Lion Broadcasting Co vs. FCC, en donde se analiz la denominada doctrina de la equidad, segn la cual las radios y canales de TV deban otorgar similares espacios a las diferentes posiciones existentes en un tema de inters pblico. All, la Corte admiti la razonabilidad de tal exigencia, privilegiando el derecho de los espectadores a contar con visiones plurales, por sobre los intereses de los titulares de los medios. Esta nueva visin de la libertad de prensa es expuesta por Owen Fiss, quien seala que En algunos casos, los rganos del Estado tratarn de asfixiar el debate libre y abierto, y la Primera Enmienda constituye entonces el mecanismo de xito ya acreditado, que frena o evita esos abusos del poder estatal. En otros casos, sin embargo, el Estado puede verse obligado a actuar para promover el debate pblico: cuando poderes de carcter no estatal ahogan la expresin de opiniones. Habr de asignar recursos pblicos repartir megfonosa aquellos cuyas voces de otra forma no sern odas en la plaza pblica. Puede que el Estado tenga incluso que silenciar las voces de algunos para que se oigan las voces de los dems; a veces no hay ms remedio. (24). En Argentina, esta postura que promueve la accin estatal como una forma de asegurar el debate pblico, abierto y plural, es adoptada por Carlos Nino, quien cree que el mercado est lejos de ser una institucin neutral, ya que discrimina a favor de quienes tienen ms recursos iniciales, incluso profundizando esas diferencias. En base a ello, propone la intervencin estatal para asegurar un debate plural en los medios de comunicacin. En tal sentido, Nino, por caso, advierte que En este tema, como en otros, es necesario estar prevenidos contra esa forma de dogmatismo que consiste en tratar a los medios como si fueran fines. De este modo, el valor de una mayor o menor injerencia estatal o de una mayor o menor iniciativa privada depende de probar en qu medida una y otra contribuyen casualmente a expandir la autonoma individual igualitariamente distribuida y hacer ms amplio, imparcial y racional el debate colectivo. (25) Roberto Gargarella, en una orientacin similar, afirma que No se garantiza la libertad de expresin respetando el statu quo donde algunas voces resultan sistemticamente silenciadas, y otras se encuentran sobrerrepresentadas en la esfera poltica. Respetar la libertad de expresin no es sinnimo de mantenerse inactivo frente a un estado de cosas que consagra una gravsima e injustificada desigualdad de voces. Respetar la libertad de expresin exige, por el contrario, de acciones pblicas destinadas a que se escuchen voces diferentes, de acciones que faciliten el acceso

a la escena pblica de puntos de vista opuestos. (26). Roberto Saba puntualiza que la concepcin de la libertad de expresin como precondicin de la democracia y la consiguiente obligacin estatal de asegurar la diversidad de perspectivas, informacin y opinin no requiere del Estado un no hacer (no prohibir, no censurar) sino que le exige polticas pblicas acordes con esa obligacin. (27) En suma, esta corriente de opinin afirma que la regulacin estatal no solo no es sinnimo de restriccin a la libertad de expresin, sino que puede llegar a ser un presupuesto indispensable para asegurarla efectivamente. Paralelamente, se insiste en que en estos momentos no necesariamente constituye el Estado la principal amenaza a la libertad de expresin, sino que un esquema de concentracin de medios puede afectar seriamente la libertad de expresin y el derecho a la informacin. Fiss nos dice que, en estos casos, el Estado acta como el presidente de un Parlamento cuyo fin es que todas las voces sean escuchadas, dado que lo que la democracia exalta no es simplemente la eleccin pblica, sino la eleccin pblica que se hace con toda la informacin y en condiciones adecuadas de reflexin. En definitiva, lo que hace el Estado es ejercer su polica para asegurar la amplitud y pluralidad del debate, para que la expresin del poderoso no menoscabe a la del menos poderoso. (28). Gargarella nos advierte que La situacin de no intervencin estatal no existe (como nos ensearon Cass Sunstein y Stephen Holes, en su trabajo sobre el costo de los derechos), como no existe la ausencia de poltica en materia de libertad de expresin. Solo podemos optar entre distintos criterios de regulacin estatal, unos que busquen dejar ms poder de decisin en la minora que eventualmente tenga ms dinero; y otro que se orientan a robustecer la capacidad de eleccin de cada uno de los miembros de la comunidad. (29) Gonzlez Ballestero, por su parte, justifica la regulacin sobre los medios, como contrapartida necesaria de la sobreproteccin que estos reciben del ordenamiento jurdico. En tal sentido, recuerda que los medios de comunicacin tienen una proteccin excepcional, otorgada por la Constitucin, los rganos judiciales y la legislacin, en funcin de hacer efectivo el derecho fundamental a estar informado. Si esto es as, y los medios de comunicacin no son una fbrica de zapatos, no los podemos tratar igual que a una empresa mercantil normal. Si tienen toda esa proteccin y se valen de ella, lo que tienen que hacer es responder socialmente a esa responsabilidad. (30) Por cierto, y sin perjuicio de abonar estas posturas, que admiten las polticas pblicas regulatorias en materia de contenidos, no debe dejar de advertirse que en Amrica Latina, con suma frecuencia, han existido gobiernos muy proclives a intervenir en detrimento de la libertad de expresin, acallando voces crticas, favoreciendo a grupos monoplicos y adoptando diversas medidas orientadas a frustrar el acceso a la informacin. Todo ello ha generado no pocas precauciones sobre la idea de impulsar la participacin estatal como un reaseguro de la libertad de expresin y el derecho a la informacin. La regulacin de contenidos en Amrica En el plano del derecho pblico americano, cabe sealar que existen disposiciones constitucionales que fijan contenidos que deben observar los medios de comunicacin. Por caso, la Constitucin brasilea expresa que la produccin y la programacin de las emisoras de radio y televisin atendern a la promocin de la cultura nacional y regional y al estmulo a la produccin independiente, debern dar preferencia a las finalidades educativas, artsticas, culturales e informativas y debern respetar los valores ticos y sociales de la persona y la familia. Tambin se ocupa de la propaganda de tabaco, bebidas alcohlicas, etc. Bolivia dice que los medios de comunicacin social debern contribuir a la promocin de los valores ticos, morales y cvicos de las diferentes culturas del pas, a la vez que debern atender a los discapacitados, con un lenguaje alternativo. La Constitucin ecuatoriana tambin se ocupa de asegurar la comunicacin de las personas con discapacidad. Adems, seala que la ley regular la prevalencia de contenidos con fines informativos, educativos y culturales en la programacin de los medios de comunicacin y fomentar la creacin de espacios para la difusin de la produccin nacional independiente. Tambin prohbe la publicidad que induzca a la violencia, la discriminacin, el racismo, la toxicomana, el sexismo, la intolerancia religiosa o poltica. La Constitucin paraguaya tambin se refiere a la publicidad, sealando que una ley se encargar de regular la publicidad a los efectos

de proteger los derechos del nio, del joven, del analfabeto, del consumidor y de la mujer. Nicaragua afirma que los medios de comunicacin, dentro de su funcin social, debern contribuir al desarrollo de la nacin. En este mismo orden de ideas, la Convencin sobre Diversidad Cultural de la UNESCO , vigente para los pases americanos, exigen un rol activo del Estado basado en la adopcin de medidas para promover la diversidad de medios. En ese orden, se estimula la produccin, salvaguarda y difusin de contenidos diversificados en los medios de comunicacin y en las redes de informacin. A su vez, en su artculo 6, se afirma que la libertad de expresin, el pluralismo de los medios de comunicacin, el multilinguismo, la igualdad de acceso a las expresiones artsticas, al saber cientfico y tecnolgico, y la posibilidad para todas las culturas de estar presentes en los medios de expresin son los garantes de la diversidad cultural. La regulacin en materia de radio y TV Quienes piensan que es necesario que en el mbito de la radiodifusin se regulen contenidos, parten de la tesis de la inexistencia de derechos absolutos, y que, segn reza la Constitucin Nacional, los derechos se ejercen conforme a las leyes que regulan su ejercicio; exigiendo que tal regulacin sea razonable, sin que se desvirte el derecho regulado. Tambin nos recuerdan que la prohibicin del comentado artculo 32 es la de legislar restrictivamente; es decir de manera limitativa, condicionante. La norma no impide, pues, una regulacin razonable que respete los mrgenes de la libertad de expresin. En verdad, esta interpretacin del artculo 32 ha sido sostenida reiteradamente por nuestros tribunales. Asimismo, desde este sector se considera que la ley de radiodifusin debe ser el mbito en donde se logre armonizar diferentes derechos. Si bien es cierto que la libertad de expresin es la piedra angular del sistema, no es menos cierto que la proteccin de los menores frente a imgenes nocivas, por citar un caso, constituye tambin una tarea irrenunciable del legislador. Por lo dems, los sostenedores de la tesis que admite la regulacin de contenidos, estiman pertinente convertir a la ley de radiodifusin, en la herramienta jurdica orientada al establecimiento de polticas activas. As, la promocin de los valores culturales locales, la msica nacional, las producciones del interior del pas, son algunos de los objetivos que se pueden y deben plasmar en la redaccin de la norma jurdica. En ese orden, el derecho europeo consagra las denominadas cuotas de pantalla, las que tienen por objeto garantizar porcentajes mnimos de programacin local o comunitaria, frente a la avalancha de produccin audiovisual norteamericana. Por su parte, la Pautas para la Regulacin de la Radiodifusin, elaboradas por la UNESCO justifican plenamente una decidida poltica regulatoria en materia de contenidos en radio y televisin. La regulacin de los contenidos del material de radiodifusin est orientada a proteger a los televidentes y oyentes de todo dao u ofensa, y que estos, en su calidad de consumidores, se vean protegidos de la publicidad engaosa. Son varias las razones relativas a la proteccin que pueden invocarse a travs de la regulacin: proteger la democracia y garantizar que el derecho a la libre expresin no se vea amenazado por la censura; proteger el derecho a recibir informacin precisa a travs de las noticias; proteger las normas culturales y proteger la calidad del material que se ve y escucha. (31). Asimismo, se justifican las regulaciones encaminadas a preservar a los menores, evitar la incitacin al odio racial, sexual, nacional, tnico o religioso, incitar a cometer delitos, etc. Por otro lado, cabe recordar que la reforma de la Constitucin Nacional de 1994 vino a proporcionar nuevas pautas para el debate sobre la regulacin de contenidos, al establecer principios jurdicos del derecho de la comunicacin, ausentes en el texto de 1853-60. Por caso, el artculo 75 inc. 19 faculta al Congreso Nacional a ... Dictar leyes que protejan la identidad y pluralidad cultural, la libre creacin y circulacin de las obras del autor; el patrimonio artstico y los espacios culturales y audiovisuales. Con la sancin de esta norma, la regulacin cultural ha dejado de ser un tema neutral, para convertirse en un mandato constitucional que obliga al legislador a consagrarlo normativamente. Asimismo, la reforma constitucional incorpor declaraciones, pactos yconvenciones internacionales que poseen importantes institutos jurdicos aplicables a los medios de comunicacin social. Entre ellos, tienen particular importancia en el tema en cuestin, la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, la Declaracin Universal de

Derechos Humanos, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y la Convencin sobre los Derechos del Nio. De este modo, el nuevo texto constitucional conforma un escenario institucional, en donde un variado conjunto de derechos deben ser protegidos. Entendemos que todo este bloque de legalidad debe orientar la regulacin de contenidos en materia de radiodifusin. Desde luego, ello no implica alentar polticas que adopten un reglamentarismo exacerbado, que limite indebidamente la libertad de expresin y que se convierta en una declaratoria de principios tan extensa como inadecuada. La regulacin de contenidos en materia de radiodifusin debe ser hecha con mesura y configurar un espacio de armonizacin de derechos convergentes en materia comunicacional. En ese orden, la libertad de expresin, piedra angular de toda ley de radiodifusin, deber conciliarse con la proteccin de la niez, la promocin de lacultura, la proteccin del usuario, entre otros valores. Desde esta ptica, la regulacin de contenidos se convierte en una tarea de artesana jurdica, debiendo prevalecer el inters general, por sobre cualquier demanda sectorial. La Ley 26.522 de Servicios de Comunicacin Audiovisual De acuerdo a lo expuesto precedentemente entendemos que la regulacin de contenidos no implica necesariamente una afectacin constitucional. Solo desde una concepcin extremadamente liberal que considera a la libertad de expresin un derecho absoluto se puede afirmar lo contrario. La poltica regulatoria en radio y TV supone plasmar la necesaria armonizacin de la libertad de expresin y el derecho a la informacin. Desde luego, abonar la tesis de la constitucionalidad de la regulacin de contenidos no implica automticamente justificar cualquier tipo de regulacin. Como fuera sealado, resulta absolutamente objetable una legislacin sobre servicios de comunicacin audiovisual que consagre un reglamentarismo extremo y desmedido, limitando, de ese modo, infundadamente la libertad de expresin. Por cierto, este tipo de normativa es inconstitucional. Planteada la cuestin, cabe preguntarse especficamente acerca de la regulacin de contenidos plasmada en la Ley 26.522 y su encuadramiento en el texto constitucional. La primera apreciacin que cabe realizar es que dicha norma contiene una profusa regulacin en materia de cometidos. a.Actividad social de inters pblico La Ley 26.522 califica a la comunicacin audiovisual como una actividad social de inters pblico, por la cual el Estado debe salvaguardar el derecho a la informacin y la libertad de expresin. Asimismo, se afirma que los servicios deben informar, entretener y educar al pblico. Conforme a ello, se determinan una variada cantidad de medidas a ser observadas por los titulares de los medios. Por caso, se establecen diversos objetivos para los servicios, tales como garantizar el derecho a buscar, recibir y difundir informaciones, opiniones e ideas, en el marco del Estado de Derecho, poniendo nfasis en los tratados sobre derechos humanos. Tambin se procura la difusin de las garantas y derechos constitucionales, la defensa de la persona humana y el respeto por los derechos personalsimos, la promocin de la expresin de la cultura popular y el desarrollo cultural, educativo y social de la poblacin, la construccin de la sociedad de la informacin, entre otras medidas. Alguna de ellas son controvertidas. Por caso, se exige la promocin del federalismo. Si bien esta forma de gobierno es adoptada por la Constitucin Nacional, su promocin parece excesiva. En ese orden, sera condenable un programa que aliente el unitarismo? Cabe recordar que muchos pases son unitarios. Por caso Uruguay, Francia, etc. En otro orden, se expresa que la programacin y la publicidad deben ser emitidas en idioma oficial y en los idiomas de los pueblos originarios, con las lgicas excepciones de rigor, tales como las letras de las canciones extranjeras, por ejemplo. b. Redes En el Captulo IV, sobre Fomento de la Diversidad y Contenidos Regionales se regulan las redes de medios, requiriendo la autorizacin de los convenios o contratos de creacin de redes, exigindose que la emisora adherida a una red no debe cubrir ms del 30% de sus emisiones diarias, ni ocupar los principales horarios con la programacin de la estacin cabecera. Tambin le impone mantener el 100% de los derechos de contratacin de la publicidad que emita. Por ltimo

se le exige a la emisora adherida que mantenga un servicio de noticias local y propio en horario central. Esta disposicin gener muchas observaciones. La principal de ellas estuvo referida a la supuesta afectacin al derecho de los habitantes del interior del pas, que, de este modo, no pueden recibir el 100% de las emisiones producidas en la Capital Federal. Alentar las producciones locales inevitablemente conlleva este tipo de restricciones. Paralelamente, el establecimiento de las denominadas cuotas de pantalla, es decir asegurar la difusin de cierto tipo de programacin, implica alterar el derecho absoluto del programador. Asi las cosas, cabe apreciar que este tipo de polticas puede colisionar con el derecho de cierta parte del pblico televidente y con el propio titular del medio de comunicacin. Estas afectaciones deben estar justificadas en la necesidad de proteger otros derechos, igualmente atendibles, tales como la promocin de la cultura local, el fomento de industrias audiovisuales regionales, la preservacin de la msica nacional, la creacin de fuentes de trabajo en el sector comunicacional, etc. Entendemos que ante el polmico conflicto de derechos debe primar el criterio de la razonabilidad. El tamao de la cuota de pantalla, el porcentaje concreto de programacin exigida, determinar la mayor o menor legalidad de este tipo de polticas. c.Msica y produccin nacional y regional Por otra parte, y ms all del tema de las redes, la Ley 26.522 contiene exigencias especficas a todos los medios de comunicacin referidos a la cultura y el trabajo local. As, se establece que las radios deben emitir un mnimo de 70% de produccin nacional y 30% de msica nacional. Se expresa que la cuota de msica nacional debe ser repartida proporcionalmente a lo largo de la programacin, asegurando adems la emisin de un 50% de msica producida en forma independiente, donde el autor comercialice sus propios derechos. 11 Se les exige a las radios tambin contar con un 50% de produccin propia que incluya noticieros o informativos locales. Para las emisoras provinciales, municipales y universitarias nacionales se determina un mnimo de 60% de produccin local y propia que incluya noticieros o informativos locales y un 20% de contenidos culturales y educativos. Parece poco para una emisora universitaria, en trminos comparativos con los medios comerciales. Los canales de TV, por su parte, deben tener un mnimo de 60% de produccin nacional y un 30% de produccin propia que incluya informativos locales. Por ltimo, la Ley 26.522 exige un 20% de produccin local independiente, en ciudades de ms de 600.000 habitantes y 10% en otras localizaciones. Los Servicios de Televisin por suscripcin de recepcin fija, los comnmente llamados canales de cable, deben incluir sin codificar las emisiones y seales de Radio y Televisin Argentina y todas las emisoras y seales pblicas del Estado Nacional. Por lo dems, debe ordenar la grilla de programacin temticamente, dando prioridad a las seales locales, regionales y nacionales. En cuanto a los Servicios de televisin por suscripcin no satelital, es decir los canales codificados en UHF y MMDS, deben incluir como mnimo una seal de produccin propia con similares caractersticas a las de TV abierta. En caso de

ciudades con menos de 6.000 habitantes el servicio puede ser ofrecido por una seal regional. Adems, deben incluir, sin codificar, las emisiones de TV abierta situadas en su rea de cobertura. Tambin las seales generadas por las emisiones de los Estados Provinciales, Ciudad de Buenos Aires, Municipios y Universidades Nacionales situados en su rea de cobertura. Por ltimo, los Servicios de TV por suscripcin satelital deben incluir, como mnimo, una seal de produccin nacional propia con similares caractersticas a las TV abierta. Por lo dems, se dice que todos los servicios por suscripcin deben incluir en su grilla seales del Mercosur y de pases latinoamericanos que firmaron tratados con Argentina. Por su parte, se agrega que el PEN regular el tema de contenidos en la TV mvil, sujetas a la ratificacin de la Comisin Bicameral. e.Closed Caption La Ley 26.522 establece que las emisiones de TV abierta, las seales de produccin propia de los servicios por suscripcin y los programas informativos, educativos, culturales y de inters general de produccin nacional deber incorporar el closed caption, lenguaje de seas y audio descripcin, para las personas discapacitadas. Debi decir o y no y. Es decir, closed caption o lenguaje de seas o audio descripcin. La suma de todos ellos pareciera inviable. f. Cuota de Pantalla Cine La Ley 26.522 consagra una fuerte poltica de subisidios y financiamento al cine argentino. A las medidas de promocin contempladas en el artculo 67 debe sumarse el 40% de lo aportado por la TV abierta y seales audiovisuales. Por lo dems, solo lo financia el sector comercial, no los medios pblicos autorizados, dado que la ley solo lo exige a los licenciatarios. El artculo 67 dispone que los titulares de servicios de TV abierta y por suscripcin deben exhibir 8 pelculas nacionales por ao, pudiendo optar por incluir hasta 3 telefilmes nacionales, en ambos casos producidos por productoras independientes nacionales. Para ello, deben adquirir los respectivos derechos de 12 antena, antes de la iniciacin del rodaje. Vale decir que deben asegurar la cuota de pantalla, comprando los derechos de antena; con lo cual hay un apoyo doble. Si los canales de TV abierta o por suscripcin operan en un rea de cobertura con una poblacin menor al 20% de la poblacin, cumplen la cuota de pantalla adquiriendo con anterioridad al rodaje los derechos de antena de pelculas producidas mayoritariamente por productoras independientes nacionales por el valor del 0.50% de la facturacin bruta anual del ao anterior. Por su parte, las seales extranjeras que difunden ficcin en un porcentaje mayor al 50% de su programacin diaria, deben destinar el 0.50% de la facturacin bruta del ao anterior, a la adquisicin, con anterioridad del inicio del rodaje, de derechos de antena de pelculas nacionales. g. Proteccin de la Niez La Ley 26.522 se preocupa por la proteccin de los nios. Para ello, entre otras cosas, establece que los contenidos de la programacin, sus avances y la publicidad que se emita entre las 6.00 y 22.00 horas deben ser aptas para todo pblico ATP-. Desde las 22.00 y hasta las 6.00 horas se podrn emitir programas considerados aptos para mayores.

Por lo dems, se dice que en el comienzo de los programas que no fueran ATP, deber emitirse la clasificacin del mismo. Se agrega que no ser permitida la participacin de nios o nias menores de 12 aos en programas que se emitan entre las 22.00 y las 8.00 horas, salvo que sean grabados fuera de ese horario. Finalmente, se seala que la reglamentacin determinar la existencia de una cantidad mnima de horas de produccin y transmisin de material audiovisual especfico para nios y nias, en todos los canales de TV aiberta, cuyo origen sea como mnimo el 50% de produccin nacional y establecer una advertencia explcita previa cuando por necesidad de brindar informacin a la audiencia (noticieros flashes) pueden vulnerarse los principios de proteccin al menor en horarios no reservados para un pblico adulto. En la nota al presente artculo se hace referencia a lo dispuesto por la Convencin sobre los Derechos del Nio, aprobada por Ley 23.849. Finalmente, el artculo 69 establece la no aplicabilidad de los sealados principios en la programacin emitida por los servicios por suscripcin que se emita en forma codificada, en donde se garantice que solo podrn acceder a las mismas la persona contratante de dicha programacin. h. Discriminacin El artculo 70 de la Ley 26.522 establece que la programacin deber evitar contenidos que promuevan o inciten tratos discriminatorios basados en la raza, el color, el sexo, la orientacin sexual, el idioma, la religin, las opiniones polticas o de cualquier otra ndole, el origen nacional o social, la posicin econmica, el nacimiento, el aspecto fsico, la presencia de discapacidades o que menoscaben la dignidad humana o induzcan a comportamientos perjudiciales para el ambiente o para la salud de las personas y la integridad de los nios, nias o adolescentes. Por su parte, en el artculo 71 se seala que quienes produzcan, distribuyan, emitan o de cualquier forma obtengan beneficios por la transmisin de programas y/o publicidad velarn por el cumplimiento de lo dispuesto por las leyes 23.344, sobre publicidad de tabacos, 24.788 Ley Nacional de lucha contra el Alcoholismo, 25.280, por la que se aprueba la Convencin Interamericana para la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra las personas con discapacidad, 25.926, sobre pautas para la difusin de temas vinculados con la salud, 26.485 Ley de proteccin integral para prevenir, sancionar, y erradicar la violencia contra las mujeres en los mbitos en que desarrollen sus relaciones interpersonales y 26.061, sobre proteccin integral de los derechos de las nias, 13 nios y adolescentes as como de sus normas complementarias y/o modificatorias y de las normas que se dicten para la proteccin de la salud y de proteccin ante conductas discriminatorias. i. Informacin al pblico en la pantalla En el artculo 72, referido a las obligaciones que deben cumplir los licenciatarios y autorizados, se establecen dos medidas referidas a contenidos. Asi, se dispone que se debe incluir una advertencia cuando se trate de contenidos previamente grabados en los programas periodsticos, de actualidad o con participacin del pblico. Por otra parte, se exige poner a disposicin del pblico al menos una vez por da de emisin a travs de dispositivos de sobreimpresin en los medios audiovisuales, la identificacin y el domicilio del titular de la licencia o autorizacin. j. Publicidad poltica, cadenas y avisos de inters pblico El artculo 74 de la Ley 26.522 establece que los licenciatarios de servicios de

comunicacin audiovisual estarn obligados a cumplir los requisitos establecidos en materia de publicidad poltica y ceder espacios en su programacin a los partidos polticos durante las campaas electorales conforme lo establecido en la ley electoral. Se agrega que dichos espacios no podrn ser objeto de subdivisiones o nuevas cesiones. El artculo 75 de la citada Ley 26.522, referido a la cadena nacional o provincial, expresa que el Poder Ejecutivo nacional y los poderes ejecutivos provinciales podrn, en situaciones graves, excepcionales o de trascendencia institucional, disponer la integracin de la cadena de radiodifusin nacional o provincial, segn el caso, que ser obligatoria para todos los licenciatarios. Por su parte, en el artculo 76 de esa norma se regulan los avisos oficiales y de inters pblico. All se dispone que la Autoridad Federal de Servicios de Comunicacin Audiovisual podr disponer la emisin de mensajes de inters pblico. Los titulares de licencias de radiodifusin debern emitir, sin cargo, estos mensajes segn la frecuencia horaria determinada y conforme a la reglamentacin. Se especifica que los mensajes declarados de inters pblico no podrn tener una duracin mayor a los ciento veinte (120) segundos y no se computarn en el tiempo de emisin de publicidad determinado en el artculo 82 de la presente. Para los servicios por suscripcin esta obligacin se referir nicamente a la seal de produccin propia. Cabe referir que la obligaciones en materia publicidad poltica, cadena nacional y avisos oficiales o de inters pblico solo son exigibles a los licenciatarios; no a los autorizados. Es decir que se trata de imposiciones exclusivamente para los medios privados, no estando obligados a cumplir con este tipo de obligaciones los medios de comunicacin audiovisuales del sector pblico, nacional, provincial, municipal, universitario y educativos, los pertenecientes a la Iglesia Catlica y a los pueblos originarios. k. Ftbol y otros contenidos informativos de inters relevantes La Ley 26.522 garantiza el derecho al acceso universal, a travs de los medios audiovisuales, a los contenidos informativos de inters relevante y de acontecimientos deportivos, de encuentros futbolsticos u otro gnero o especialidad. 14 Se agrega que el Poder Ejecutivo adoptar las medidas para que el ejercicio de los derechos exclusivos de determinados acontecimientos de inters general, como los deportivos, no perjudique a los ciudadanos de seguirlos en forma gratuita y en directo. Se determina que el Consejo Federal de Comunicacin Audiovisual elaborar un listado de tales eventos, previa audiencia pblica y participacin del Defensor del Pblico de Servicios de Comunicacin Audiovisual. Para la inclusin en el listado se tendr en cuenta que el acontecimiento haya sido retransmitido o emitido tradicionalmente por TV abierta, que despierte atencin de relevancia en la audiencia, o sea de importancia nacional o internacional con representacin de argentinos. Finalmente la Ley 26.522 aclara que estos acontecimientos de inters relevante debern emitirse conforme las pautas de la Ley 25.342. Dicha ley establece que los partidos de ftbol que dispute la Seleccin Nacional en las principales competencias deportivas, debern ser transmitidos en directo y por TV abierta. l. Publicidad La Ley 26.522 tambin se ocupa de la regulacin de los contenidos en

materia de publicidad. As en el artculo 81 se dispone que los avisos publicitarios deben ser de produccin nacional. Tambin se expresa que debern emitirse en el mismo volumen y separado del resto de la programacin. Asimismo, se seala que cada tanda publicitaria televisiva se deber iniciar y concluir con el signo identificatorio del canal o seal, a fin de distinguirla del resto de la programacin; La ley prohibe la publicidad subliminal, refiriendo, adems, que deber respetarse lo reglado en relacin al uso del idioma y la proteccin al menor. En ese orden, se exige que la publicidad destinada a nios y nias no debe incitar a la compra de productos explotando su inexperiencia y credulidad. Asimismo, la ley determina que los avisos publicitarios no importarn discriminaciones de raza, etnia, gnero, orientacin sexual, ideolgicos, socioeconmicos o nacionalidad, entre otros; no menoscabarn la dignidad humana, no ofendern convicciones morales o religiosas, no inducirn a comportamientos perjudiciales para el ambiente o la salud fsica y moral de los nios, nias y adolescentes; En otro orden, se establece que la publicidad que estimule el consumo de bebidas alcohlicas o tabaco o sus fabricantes slo podr ser realizada de acuerdo con las restricciones legales que afectan a esos productos. En cuanto a los programas dedicados exclusivamente a la promocin o venta de productos slo se podrn emitir en las seales de servicios de comunicacin audiovisual expresamente autorizadas para tal fin por la autoridad de aplicacin y de acuerdo a la reglamentacin correspondiente; Por otra parte, en el citado artculo 81 se expresa que los anuncios, avisos y mensajes publicitarios promocionando tratamientos estticos y/o actividades vinculadas al ejercicio profesional en el rea de la salud, debern contar con la autorizacin de la autoridad competente para ser difundidos y estar en un todo de acuerdo con las restricciones legales que afectasen a esos productos o servicios. En cuanto a la publicidad de juegos de azar, se establece que la misma deber contar con la previa autorizacin de la autoridad competente. 15 Tambin se afirma que la emisin de publicidad deber respetar las incumbencias profesionales. Por otro lado, los programas de publicidad de productos, infomerciales y otros de similar naturaleza no podrn ser contabilizados a los fines del cumplimiento de las cuotas de programacin propia y debern ajustarse a las pautas que fije la autoridad de aplicacin para su emisin. Tambin se regula el tiempo de los avisos publicitarios, disponindose que en radio se podr hacer publicidad hasta 14 minutos por hora, en TV abierta hasta 12 minutos por hora y en TV por suscripcin hasta 8 minutos en el canal propio y podrn contratar 6 minutos en dems seales del abono bsico. m. Servicios de radiodifusin del Estado Nacional La Ley 26.522 crea Radio y Televisin Argentina Sociedad del Estado (RTA S.E.) que tiene a su cargo la administracin, operacin y explotacin de los medios de comunicacin radiales y televisivos del Estado Nacional. La norma fija importantes reglas en materia de contenidos a estos medios. Por caso, se afirma que son objetivos de Radio y Televisin Argentina Sociedad del Estado, promover y desarrollar el respeto por los derechos humanos consagrados en la Constitucin Nacional y en las Declaraciones y Convenciones incorporadas a la misma; respetar y promover el pluralismo poltico, religioso, social, cultural, lingstico y tnico; garantizar el derecho a la informacin de todos los habitantes

de la Nacin Argentina; contribuir con la educacin formal y no formal de la poblacin, con programas destinados a sus diferentes sectores sociales; promover el desarrollo y la proteccin de la identidad nacional, en el marco pluricultural de todas las regiones que integran la Repblica Argentina; destinar espacios a contenidos de programacin dedicados al pblico infantil, as como a sectores de la poblacin no contemplados por el sector comercial; promover la produccin de contenidos audiovisuales propios y contribuir a la difusin de la produccin audiovisual regional, nacional y latinoamericana; promover la formacin cultural de los habitantes de la Repblica Argentina en el marco de la integracin regional latinoamericana y garantizar la cobertura de los servicios de comunicacin audiovisual en todo el territorio nacional. A su vez, en el artculo 122 se establecen diferentes obligaciones para esos medios pblicos, que pueden traducirse en cargas de contenidos. Por caso, se afirma que se deber incluir en su programacin, contenidos educativos, culturales y cientficos que promuevan y fortalezcan la capacitacin y la formacin de todos los sectores sociales. producir y distribuir contenidos por diferentes soportes tecnolgicos con el fin de cumplir sus objetivos de comunicacin teniendo por destinatarios a pblicos ubicados dentro y fuera del territorio nacional. asegurar la informacin y la comunicacin con una adecuada cobertura de los temas de inters nacional, regional e internacional, difundir y promover las producciones artsticas, culturales y educativas que se generen en las regiones del pas. difundir las actividades de los poderes del Estado en los mbitos nacional, provincial, de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y municipal. ofrecer acceso, de manera global, mediante la participacin de los grupos sociales signifi- cativos, como fuentes y portadores de informacin y opinin, en el conjunto de la programacin de Radio y Televisin Argentina Sociedad del Estado. Por ltimo, se expresa que Radio y Televisin Argentina Sociedad del Estado deber difundir como mnimo sesenta por ciento (60%) de produccin propia y un veinte por ciento (20%) de producciones independientes en todos los medios a su cargo. 16 n. Medios Educativos La Ley 26.522 dispone que las universidades nacionales y los institutos universitarios pueden ser titulares de autorizaciones para la instalacin y explotacin de servicios de radiodifusin. A dichos medios les fija regulaciones en materia de contenidos. Por caso, en el artculo 148 se expresa que las emisoras universitarias debern dedicar espacios relevantes de su programacin a la divulgacin del conocimiento cientfico, a la extensin universitaria y a la creacin y experimentacin artstica y cultural. Luego se especifica que las radios universitarias debern incluir en su programacin un mnimo del sesenta por ciento (60%) de produccin propia. Nada dice de los canales de TV universitarios. A su vez, en el artculo 149 se expresa que la autoridad de aplicacin podr otorgar, en forma directa por razones fundadas, autorizaciones para la operacin de servicios de radiodifusin a establecimientos educativos de gestin estatal. El titular de la autorizacin ser la autoridad educativa jurisdiccional, quin seleccionar para cada localidad los establecimientos que podrn operar el servicio de comunicacin audiovisual. Luego se aclara que la programacin de los servicios de comunicacin audiovisual autorizados por el artculo 149 debe responder al proyecto pedaggico e institucional del establecimiento educativo y deber contener como mnimo un

sesenta por ciento (60%) de produccin propia. Podrn retransmitir libremente las emisiones de las estaciones integrantes de Radio y Televisin Argentina Sociedad del Estado. . Polticas pblicas de contenidos audiovisuales Por ltimo, en el Ttulo X, Determinacin de polticas pblicas, se faculta al Poder Ejecutivo nacional a implementar polticas pblicas estratgicas para la promocin y defensa de la industria audiovisual nacional en el marco de las previsiones del artculo 75 inciso 19 de la Constitucin Nacional. A tal efecto, deber adoptar medidas destinadas a promover la conformacin y desarrollo de conglomerados de produccin de contenidos audiovisuales nacionales para todos los formatos y soportes, facilitando el dilogo, la cooperacin y la organizacin empresarial entre los actores econmicos y las instituciones pblicas, privadas y acadmicas, en beneficio de la competitividad. Mas all de la Ley 26.522 Como fuera sealado precedentemente, ms all de lo dispuesto por la Ley 26.522, existen otras normas que regulan los contenidos de la programacin. Por ejeplo, la Ley 24.788 reglamenta el contenido, horario y mbito de difusin de la publicidad de bebidas alcohlicas, la Ley 23.444 reglamenta la difusin de publicidad de cigarrillos en la radio y la televisin. Por otro lado, la Ley 25.926 establece que los profesionales de la salud que concurran a programas de radio y TV deben consignar su nmero de matrcula; por otra parte, la Ley 25.944 dispone que los medios de radiodifusin del sector pblico deben dedicar parte de su programacin a la promocin del turismo. En la misma orientacin, la Ley 25.342 establece que los partidos de ftbol que dispute la Seleccin Nacional en las principales competencias deportivas, debern ser transmitidos en directo y por TV abierta. Asimismo, es dable destacar que independientemente de esta leyes que regulan los contenidos de la programacin de los medios audiovisuales, otras normas de menor rango tambin se refieren al tema. 17 Por ejemplo, toda la normativa elaborada por la Administracin Nacional de Medicamentos, Alimentos y Tecnologa Mdica ANMAT, se encarga de regular la difusin en los medios de los productos alimenticios, medicinales de venta libre, cosmticos, etc. Conclusin Luego de haber considerado la legislacin y la doctrina en materia de regulacin de contenidos audiovisuales, entendemos que la necesidad de armonizar la libertad de expresin y el derecho a la informacin justifica tal regulacin. Nos parece que quienes consideran que la regulacin es en si misma inconstitucional abordan el proceso comunicacional, esencialmente, desde la posicin del emisor de informacin. No es casual que este tipo de posturas sea sostenida, fundamentalmente, por los titulares de los medios de comunicacin. Esta corriente de opinin remarca el concepto de libertad de expresin, o de prensa, por sobre la nocin de derecho a la informacin. En este debate, estamos ms inclinados a sostener, con Owen Fiss, Carlos Nino o Roberto Gargarella, que no se garantiza la libertad de expresin respetando el statu quo donde algunas voces resultan sistemticamente silenciadas, y otras se encuentran sobrerrepresentadas en la esfera poltica. Creemos que respetar la libertad de expresin no es sinnimo de mantenerse inactivo frente a un estado de cosas que consagra una gravsima e injustificada desigualdad de voces. Por el

contrario, respetar la libertad de expresin requiere acciones pblicas destinadas a que se escuchen voces diferentes, de acciones que faciliten el acceso a la escena pblica de puntos de vista opuestos. En esta orientacin, las polticas de regulacin de contenidos deben estar encaminadas a robustecer el debate pblico, asegurando el pluralismo, y con ello, la libertad de expresin y el derecho a la informacin. Asimismo, creemos que la legislacin de medios audiovisuales debe conformar un escenario institucional, en donde es necesario que un variado conjunto de derechos sean protegidos. Desde luego, como sealramos precedentemente, ello no implica alentar polticas que adopten un reglamentarismo exacerbado, que limite indebidamente la libertad de expresin y que se convierta en una declaratoria de principios tan extensa como inadecuada. Por el contrario, la regulacin de contenidos en materia de radiodifusin debe ser hecha con mesura y configurar un espacio de armonizacin de derechos convergentes en materia comunicacional. En ese orden de ideas, la libertad de expresin, piedra angular de toda ley de radiodifusin, deber conciliarse con la proteccin de la niez, la promocin de la cultura, la proteccin del usuario, la vigencia de los derechos humanos, entre otros valores. Desde esta ptica, la regulacin de contenidos se convierte en una tarea de artesana jurdica, debiendo prevalecer el inters general, por sobre cualquier demanda sectorial. Sin perjuicio de ello, habiendo recorrido la legislacin nacional en la materia puede apreciarse que existe una regulacin demasiado extensiva y pormenorizada sobre los medios. Ms all de que algunas de sus regulaciones aparecen justificadas, la suma de todas ellas configura un supuesto de franca sobreregulacin en materia comunicacional. En este contexto, la legislacin de contenidos para los servicios de comunicacin audiovisual aparece decididamente excesiva. Paralelamente a ello, o tal vez como su impensada consecuencia, vemos un marcado incumplimiento, por parte de los medios de comunicacin, de cualquier norma que regule la programacin. Las pantallas de la TV parecen reflejar una situacin de descontrol, rayano en la anomia. 18 Con lo cual, tiene lugar el peor de los escenarios: una legislacin rgida, de cumplimiento flexible, cuando lo ptimo es, precisamente, lo contrario, reglas flexibles de cumplimiento rgido. En este contexto, resultara apropiado recopilar y sistematizar la totalidad de la normativa que regula los contenidos en materia de radio y televisin para llevar a cabo una reformulacin legislativa que armonice razonablemente los valores comprendidos en la libertad de expresin y el derecho a la informacin.