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El fraude en la administracin de personas jurdicas en el Per

1. 2. 3. 4. . #. $. Introduccin El delito de fraude en la administracin de personas jurdicas Descripcin del tipo penal El bien jurdico protegido !ujeto acti"o !ujeto pasi"o %ibliografa

Introduccin
La intervencin del Derecho Penal en el mbito de las personas jurdicas tiene por finalidad dotar de una mayor proteccin a aquellos intereses patrimoniales frente a sus representantes o administradores. l anali!ar los delitos de fraude en la administracin de personas jurdicas no se pone en discusin directa la responsabilidad o irresponsabilidad penal de las personas jurdicas" sino ms bien se discute la forma" circunstancias y consecuencias de la puesta en peligro del patrimonio social. #n nuestra legislacin no es posible imputar responsabilidad penal a la persona jurdica. #l rt. $% del &digo Penal prev' que son los representantes de las personas jurdicas los que responden penalmente. De acuerdo al principio (societas delinquere non potet)" no puede ser sujeto activo de un delito. #n pases como *rancia y aquellos donde impera el sistema del &ommon Law como +nglaterra" +rlanda" #stados ,nidos" ustralia" -apn" corea" legislativamente se prev' que la persona jurdica puede ser declarada responsable de toda clase de delitos. La separacin entre propiedad y gestin que caracteri!a a las modernas personas jurdicas" especialmente a las sociedades mercantiles" as como el poder casi absoluto del que go!an los rganos de administracin y gestin dentro de ellas" fundamentan la intromisin del derecho penal" pues se busca prevenir que en el seno de las personas jurdicas" afecten o lesiones sus intereses patrimoniales" la de sus miembros o socios" acreedores o terceros y cuando no" afecte la economa del pas. La intervencin del derecho en el mbito de las personas jurdicas tiene por finalidad dotar de una mayor proteccin a aquellos intereses patrimoniales frente a sus representantes o administradores" qui'nes situados en la c.spide " con amplios poderes de organismos que abarcan varios sectores de la sociedad moderna con relacin a su economa y en la confluyen conspicuos intereses" pueden" abusando de su posicin o violando sus propios deberes" ocasionar da/os irreparables a la persona jurdica" y por ende a terceros interesados o el #stado0.

El delito de fraude en la administracin de personas jurdicas

Primero debemos conocer a qui'n o qui'nes se denomina persona jurdica. Persona &urdica Persona jurdica es un sujeto de derechos y obligaciones que e1iste" pero no como individuo" sino como institucin y que es creada por una o ms personas fsicas para cumplir un objetivo social que puede ser con o sin nimo de lucro. ,na persona jurdica es todo ente con capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones y que no sea una persona fsica. s" junto a las personas fsicas e1isten tambi'n las personas jurdicas" que son entidades a las que el Derecho atribuye y reconoce una personalidad jurdica propia y" en consecuencia" capacidad para actuar como sujetos de derecho" esto es" capacidad para adquirir y poseer bienes de todas clases" para contraer obligaciones y ejercitar acciones judiciales. Persona -urdica es una empresa que ejerce derechos y cumple obligaciones a nombre de 'sta. l constituir una empresa como Persona -urdica" es la empresa 2y no el due/o3 quien asume todas las obligaciones de 'sta. Persona jurdica es un sujeto de derechos y obligaciones que e1iste" pero no como individuo" sino como institucin y que es creada por una o ms personas fsicas para cumplir un objetivo social que puede ser con o sin nimo de lucro.
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4 L+5 4" 6amiro" Delitos &ontra el Patrimonio" #ditorial +,47+7+ 4. .&." 8ta. #dicin $909" p.:9;<:9=.

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,na persona jurdica es todo ente con capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones y que no sea una persona fsica. s" junto a las personas fsicas e1isten tambi'n las personas jurdicas" que son entidades a las que el Derecho atribuye y reconoce una personalidad jurdica propia y" en consecuencia" capacidad para actuar como sujetos de derecho" esto es" capacidad para adquirir y poseer bienes de todas clases" para contraer obligaciones y ejercitar acciones judiciales. 4on personas jurdicas no lucrativas aquellas en las cuales sus miembros no persiguen fines econmicos para s mismos" sino orientan sus esfuer!os a fines asistenciales o altruistas como son la sociacin" *undacin" el &omit' y las &omunidades &ampesinas y 5ativas" reguladas por el &digo &ivil.

Descripcin del tipo penal

Lo encontramos en el rtculo 0>? del &digo Penal Peruano que dice@ Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos el que en su condicin de fundador, miembro del directorio o del concejo de administracin de vigilancia, gerente, administrador o liquidador de una persona jurdica, realiza, en perjuicio de ella o de terceros, cualquiera de los actos siguientes: 0. Acultar a los accionistas" socios" asociados o terceros interesados" la verdadera situacin de la persona jurdica" falseando los balances" reflejando u omitiendo en los mismos beneficios o p'rdidas o usando cualquier artificio que suponga aumento o disminucin de las partidas contables. $. Proporcionar datos falsos relativos a la situacin de una persona jurdica. :. Promover" por cualquier medio fraudulento" falsas coti!aciones de acciones" ttulos o participaciones. 8. ceptar" estando prohibido hacerlo" acciones o ttulos de la misma persona jurdica como garanta de cr'dito. ;. *raguar balances para reflejar y distribuir utilidades ine1istentes. =. Amitir comunicar al directorio" consejo de administracin" consejo directivo u otro rgano similar" acerca de la e1istencia de intereses propios que son incompatibles con los de la persona jurdica. %. sumir pr'stamos para la persona jurdica. ?. ,sar en provecho propio" o de otro" el patrimonio de la persona. Partiendo del concepto normativo a efectos penales de persona jurdica" por ello se entiende penalmente por persona jurdica como un ente ideal que representa un centro de situaciones jurdicas e imputaciones de deberes y derechos" en otras palabras es la reduccin abstracta de la pluralidad de personas a una entidad ideal de referencia nominativa" que intervienen en el mercado tengan o no nimo de lucro$. s la personalidad jurdica propia y separada de la de sus integrantes o directivos 2fundaciones3 y su participacin en el mercado" aunque no se busque beneficio" es decir" el reparto directo de ganancias entre los participantes 2caja de ahorros" cooperativas3 son las notas esenciales. Por otro lado" la sociedad puede estar en formacin o constituida" es decir se trata de una persona jurdica plena" o de otra aun no consolidada jurdicamente por entero" pues la personalidad jurdica ntegra se adquiere cuando se inscribe en el 6egistro respectivo el acta fundacional y los estatutos. 4e debe tenerse en cuenta que durante el periodo previo al de la plena adquisicin de personalidad jurdica son necesarios actos jurdicos y econmicos" que pueden ser manipulados dolosamente y" por tanto ser generadores de un comportamiento susceptible de ser incluido en un delito societario. #jemplo@ la formulacin de cuenta de gastos de constitucin intencionalmente incorrectaB sin olvidar que una ve! adquirida plena capacidad jurdica la sociedad se subroga en el patrimonio fundacional y que en todo caso" los promotores son responsables de su gestin previa a la inscripcin. Los tipos penales" en su mayora e1igen que el autor sea un administrador" ello convierte a estos delitos en delitos especiales" normalmente propios. La discusin doctrinaria sobre la responsabilidad penal de las personas jurdicas ha sido superada" prevaleciendo el principio de que slo la persona natural libre y consciente puede ser sujeto activo del delito. &omo se/ala el profesor Cctor Prado 4aldarriaga :" se reconoce que a la persona jurdica no les falta capacidad de actuar@ act.an y reaccionan a trav's de sus rganos" cuyas acciones y omisiones son consideradas como las del grupo. Lo que no e1iste en la persona jurdica" seg.n el criterio tradicional en la #uropa continental" es la culpabilidad en el sentido de reprobacin moral. D como el Derecho Penal
$ :

2*#65 5D#E 4#44 6#FA" &arlos" Derecho de las personasB :ra #dicin" ed. 4tudium" 0>?" pg. 08;. Prado 4aldarriaga" Cctor" Derecho Penal Patrimonial ++" a/o 0>>;" pg. =

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contemporneo no admite responsabilidades por un hecho totalmente ajeno" una ficcin penal pura contradira principios rectores del mismo Derecho Penal moderno@ los de culpabilidad e individualidad. De all que como la persona jurdica necesita de personas individuales para reali!ar sus actividades" 'stas se encuentran propensas a cometer infracciones ilcitas por lo que corresponde al derecho penal ponerle lmites. #l &digo Penal de 0>$8" abarcaba solamente a las sociedades annimas y cooperativas" pero el &digo Penal de 0>>0" abarca en general a todas las personas jurdicas" pues todas ellas estn e1puestas a que en su seno se realicen diversas acciones delictivas. #l bien jurdico protegido en todas las hiptesis del artculo 0>?G del &digo Penal es el mismo al igual que el sujeto pasivo.

El bien jurdico protegido

&omo el legislador lo ubica dentro del ttulo perteneciente a los delitos contra el patrimonio" se deduce que el bien jurdico protegido es el patrimonio social" como una universalidad jurdica" como se/ala Hirabete" en su Hanual de Derecho Penal" 0>?;" 4ao Paulo pg. :9>. 4iguiendo a *ragoso" que la tutela jurdica est dirigida a la proteccin de los intereses patrimoniales de los accionistas o socios de una persona jurdica. #l perjuicio ocasionado al patrimonio social puede ser con una efectiva disminucin del patrimonio social o con dejarse de obtener determinadas ganancias" etc. De otro lado tambi'n se protege la tutela de la fe p.blica" en el sentido de confian!a" honestidad y buena fe en los negocios" pues aunque en forma secundaria" la buena fe es lesionada en las diversas figuras delictivas del artculo 0>? del &digo Penal. #l delito de fraude en las Personas -urdicas" al igual que en delito de estafa" requiere un enga/o" siendo caracterstica especial de este tipo" que la accin tienda a perjudicar el patrimonio de una persona jurdica o lesionar el patrimonio de un tercero" utili!ando alg.n fraude en la persona jurdica. Desde un entendimiento de mayor comprensin normativa" no solo ha de identificarse el patrimonio social 2activos y pasivos3" de la persona jurdica" desde aspectos de individualidad" en cuanto a los sujetos afectados" sino tambi'n desde una visin supraindividual 2indirectamente3" el funcionamiento de la actividad econmica" que se refleja en la actuacin de la persona jurdica en el circuito socio<econmico 8. La lesin al bien jurdico se hace efectiva con la disminucin del patrimonio social" dejndose de obtener utilidades o poni'ndose en peligro el patrimonio social o las potenciales utilidades. De ah que la interpretacin ms conveniente" resulta ser aquella que engloba no solo la lesin efectiva" sino tambi'n el peligro de lesin" pues permite cubrir mayores supuestos de administracin fraudulenta. #n consecuencia el delito en hermen'utica es un delito de peligro concreto pues para su real verificacin o consumacin requiere solo la puesta en peligro del patrimonio de la persona jurdica o de terceros ;

Sujeto activo
#l tipo legal del artculo 0>?" se/ala ta1ativamente quienes pueden ser sujetos activos" ra!n por la que se advierte que nos encontramos frente a figuras delictivas propias" en la que la relacin funcional entre la accin y el sujeto activo es imprescindible. 4e conoce tambi'n como un delito especial" porque slo puede ser cometido por quien re.ne la calidad de fundador" miembro del directorio o del consejo de administracin o del consejo de vigilancia" gerente" administrador o liquidador de una persona jurdica. #stas e1igencias cobran sentido en ra!n de que las conductas incriminadas presuponen un nivel de decisin y participacin al interior de la persona jurdica. 4e trata de un tipo penal alternativo dada la multiplicidad de los comportamientos criminali!ados y descritos en los ocho incisos de la norma. = 'undador@ 4on aquellos que otorgan la escritura constitutiva y suscriben las acciones o los firmantes de fundacin" esto en cuanto a las 4ociedades nnimas y en las otras personas jurdicas" se llama fundadores" a aquellos que otorgan la escritura p.blica o tambi'n llamados promotores en las sociedades regulares" tal como lo se/ala Hontoya Hanfredi" ,lisesB Derecho &omercial" Lima 0>??" pg 0>>. (iembro del directorio@ 5o se necesita ser socio para desempe/ar la funcin de director salvo que el estatuto as lo e1ija. La funcin principal del director es la gestin social con carcter permanente. #stos
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P#I & J6#6 " lfonso" Derecho Penal Parte #special 7omo ++" $90$" p. :?;<:?=. 4 L+5 4 4+&&K" 6amiro" Delitos &ontra el Patrimonio" #ditorial +ustitia" 8ta. #d. $909" p. :$>. = http@LLwww.teleley.comLcontenlegal.phpMidmN$9:>

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miembros estn autori!ados para adoptar las decisiones sobre todos los asuntos que no est'n atribuidos o reservados a la junta general o a otro rgano social. Pueden cometer cualquiera de las acciones delictivas previstas" uno o ms directores. )onsejo de administracin@ #1isten algunas personas jurdicas que cuentan con un conjunto de personas autori!adas a representarlas y encargadas de la gestin social" por medio de la escritura de constitucin social. #n las cooperativas es el rgano responsable de la administracin. )onsejo de "igilancia@ Organo colegiado para ciertas personas jurdicas" es obligatorio para las sociedades con ms de cincuenta accionistas" con un determinado capital" es decir se toma en cuenta un criterio num'rico de socios o de volumen de capital. #n las cooperativas es el rgano fiscali!ador. *erente+ #s aquella persona encargada de la administracin directa e inmediata de la persona jurdica y es el ejecutor de las decisiones y resoluciones del rgano superior" ya sea del directorio o de la junta general de socios. #l cargo de gerente est basado en la confian!a y es revocable en cualquier momento por el rgano de quien eman su nombramiento. #l cargo le faculta autonoma en sus decisiones" sin necesidad de consentimiento o de ratificacin de otro rgano superior. ,dministrador+ 4on personas naturales que representan y gestionan los negocios de la persona jurdica. -i.uidador@ La disolucin de la persona jurdica" produce la cesacin del contrato y la e1tincin de la relacin social" estando autori!ados para pretender la restitucin en dinero o en especies de las respectivas aportaciones. 4e constituye as en el representante legal de la sociedad encargada de reali!ar las operaciones propias de la liquidacin.

Sujeto pasivo
#s la persona jurdica" no se requiere que los actos antes mencionados produ!can la imposibilidad de satisfacer sus compromisos o lo coloquen en la necesidad de ser disuelta. #n relacin causal" si se afecta a la persona jurdica directamente se est lesionando a los intereses de los accionistas" socios o asociados y a los terceros interesados. Los terceros interesados vienen a ser aquellos afectados mediante falsas comunicaciones. Pue pueden ser" los futuros socios" los posibles acreedores y ms directamente los acreedores. E-E(E/01 !2%&E0I31 DE- 0IP1 #n este aspecto" se requiere ineludiblemente el Dolo 2que se concibe como la conciencia y voluntad del sujeto de reali!ar el hecho tipificado objetivamente en la figura delictiva. Pero el te1to legal no hace referencia a ning.n elemento subjetivo del tipo" no se e1ige un nimo de lucro en el sujeto activo" a pesar de que en la mayora de los casos 'ste ocurrir. !2P2E!01! 04PI)1!+ Las &onductas defraudatorias de los que se sirve el sujeto activo para perjudicar al sujeto pasivo" los tenemos claramente definidos por el art. 0>?Q del &digo Penal los cuales son ocho@ 1 !cultar a los accionistas, socios, asociados o terceros interesados la verdadera situacin de la persona jurdica, falseando los balances, reflejando u omitiendo en los mismos beneficios o p"rdidas o usando cualquier artificio que suponga aumento o disminucin de las partidas contables #n este aspecto el comportamiento consiste en ocultar a personas interesadas la situacin real de la persona jurdica" mediante cualquier enga/o que suponga alguna variacin en las partidas contables. #ntendi'ndose por ocultar" toda accin u omisin destinada a esconder o disimular un determinado hecho. La ocultacin de la situacin real tiene que hacerse por cualquier medio que suponga una variacin de las partidas contablesB para el efecto el &digo Penal indica como posibles medios de variacin@ el falseamiento de balances" reflejar u omitir en ellos los beneficios o p'rdidas. Acultacin de la persona jurdica falseando balances. #l balance es la anunciacin del activo y del pasivo" y el resultado de su confrontacin. #l balance indica el estado del activo y del pasivo de la persona jurdica" que permite por comparacin con balances de periodos anteriores" seguir la marcha de los negocios o apreciar que e1isten ganancias o p'rdidas. La importancia del balance para el tipo legal es su funcin informativa" que reposa en los principios de claridad" veracidad" unidad" continuidad y prevencin o prudencia" por lo que permite conocer la verdadera situacin econmica de la persona jurdica. 0ipo objeti"o

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4e configura cuando se informa en asamblea o en junta general" con falsedad" en forma ine1acta" u ocultando hechos que deben informarse por ser de inter's. 4e/ala ntolisei" *also balance se da cuando no se indican en los activos bienes que efectivamente forman parte del patrimonio social. #s pues el falso balance aquel en el que se omite circunstancias que deben hacerse figurar o se asientan otras que no coinciden con la realidadB determinando una confusin o enga/o de la situacin econmica de la persona jurdica. Para *ragoso" este tipo de delito se da por comisin y omisin" debiendo referirse a hechos de importancia" es decir hechos que puedan influir sobre la economa de la persona jurdica. !ujeto acti"o #specialmente en este tipo de delito" como se/ala 4ebastin 4oler" el agente es el director" el gerente o el administrador y liquidador" personas que tienen en sus manos las facultades de administrar" gestionar y dirigir a la persona jurdica. 0ipo subjeti"o+ #ste tipo eminentemente dolosa" es decir tiene que tener intencin manifiesta de reflejar u omitir beneficios y p'rdidas o usar cualquier otro enga/o que suponga aumento o disminucin del patrimonio social. Farca 6ada" se/ala" la desproporcin entre el valor real y el se/alado en el balance o inventario" debe e1ceder a toda prudente rebaja del activo o del aumento del pasivo de la persona jurdica" para que se presente el dolo. #s pues la voluntad consciente" dirigida a afirmaciones falsas o a ocultaciones fraudulentas" con la finalidad de causar un perjuicio a la persona jurdica o a terceros. )onsumacin Para algunos" se consuma tan solo con el falso informe" independiente con el resultado lesivo" perfeccionndose cuando el balance llega a conocimiento de los sujetos pasivos. 5o siendo necesario que estos caigan en el enga/o. Atros piensan que se consuma cuando se hace de conocimiento de los sujetos pasivos mediante su lectura. 2. Proporcionar datos falsos relati"os a la situacin de una persona jurdica. l igual que en el anterior comportamiento la accin reali!ada por el sujeto activo va dirigido a no reflejar la verdadera situacin de la persona jurdica. #l medio de que se vale el sujeto activo es emitir datos falsos" siendo este punto el que permite diferenciar este supuesto del contemplado en el inciso anterior" que es ms restringido al aumento o disminucin de las partidas contables. &omprende" por tanto" el proporcionar cualquier dato falso que no implique el aumento o disminucin de las partidas contables. La ley prev' diversas formas de asegurar a los accionistas y socios la debida informacin del balance y la supervisin del mismo" mediante el derecho de inspeccionar la contabilidad de la persona jurdica y de pedir informacin sobre el curso de las operaciones sociales" este derecho de informacin se encuentra limitado" cuando a criterio del directorio la publicidad de los datos solicitados perjudica a los intereses de la persona jurdica. Pero esta limitacin no funciona si la solicitud est apoyada por la cuarta parte del capital pagado. 0ipo 1bjeti"o &uando se re.ne la asamblea de accionistas o socios" el directorio eleva para su conocimiento la memoria anual sobre la marcha de los negocios de la persona jurdica" acompa/ando datos concretos y precisos de su estado econmico. Los interesados pueden recabar datos para hacerse una idea de la institucin antes de concurrir a la junta general. 4iendo que los accionistas propietarios del capital social" es deber de los administradores enterarlos del movimiento econmico" mediante informaciones peridicas y en la oportunidad que se le requiera. &ualquier falsedad en estos datos configura delito. ntolisei se/ala que la puesta a disposicin de datos puede ser tanto en forma escrita como verbal" y la falsedad debe ser concreta y precisa. !ujeto acti"o+ 4oler se/ala" esta figura puede ser cometida .nicamente por el fundador" director" administrador y liquidador que de acuerdo a ley o los estatutos est encargado para autori!ar o publicar los datos que los interesados soliciten. 0ipo subjeti"o+

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#s totalmente dolosa" su intencin es proporcionar datos falsos con el nimo de causar un perjuicio a la persona jurdica o a terceros" el acto debe ser ejecutado a sabiendas" es decir" como advierte 4oler" con conocimiento de su ilegalidad y del perjuicio que puede generar. )onsumacin 5 tentati"a 4e consuma cuando el dato falso llega a conocimiento de los destinatarios" no siendo necesario que estos caigan en el enga/o o en la confusin. &omo delito de peligro" se consuma cuando la falsedad aparece en un documento social y alcan!a publicidad" aunque no se cause perjuicio efectivo. La tentativa se da cuando se ordena la publicidad" pero por circunstancias ajenas a la voluntad del agente no llega a los destinatarios de la misma. 3. Promo"er6 por cual.uier medio fraudulento6 falsas coti7aciones de acciones" ttulos o participaciones. rt. 0>?Q" :Q &P.< #l comportamiento consiste en cualquier accin u omisin que realice el sujeto activo tendente a falsear la verdadera coti!acin de acciones" ttulos o participaciones. #l medio del cual se vale el sujeto activo es el enga/o. ,ccin@ Parte del capital social de la sociedad annima" en la que se re.ne un conjunto de derechos y obligaciones del accionista en contribucin de su aporte. 0tulo+ #n unos casos" representa los derechos de los accionistas a quienes se ha reembolsado el importe de sus acciones" en otros casos" representa los beneficios atribuidos a los fundadores en compensacin de los servicios prestados para la constitucin de la sociedad" o las participaciones acordadas a los trabajadores. Participacin@ #s la medida del derecho de los socios" se da en las sociedades de responsabilidad limitadas" y en las sociedades civiles" sean lucrativas o no. 0ipo objeti"o+ #l agente utili!a mentiras o falsificaciones" normalmente operaciones ficticias. La accin delictuosa" advierte &reus" tiene que estar orientada a presentar a la accin" ttulo o participacin con un valor que realmente no tiene o no podr alcan!ar en el mercado. #n nuestra legislacin est prohibido la emisin de acciones sin valor nominal. *ragoso afirma que las falsas coti!aciones de cualquier empresa dar indicacin errnea sobre la situacin econmica" atrayendo capitales e induciendo a error a aquellos que realicen transacciones con la persona jurdica. !ujeto acti"o Puede ser un miembro del directorio" el gerente y el administrador en el caso de las sociedades civiles. 0ipo subjeti"o #s netamente dolosa" y un dolo directo" es decir que los ttulos fueron emitidos irregularmente" se ofreci enga/osamente como medio para lograr su colocacin )onsumacin &on la emisin de las acciones o las participaciones" basta con ponerlos en circulacin para que se configure el delito" siendo irrelevante su adquisicin o no. 4. ,ceptar6 estando pro8ibido 8acerlo6 acciones o ttulos de la misma Persona jurdica como garanta de cr'dito. rt. 0>?Q" 8Q &P.< #l comportamiento consiste en aceptar <acceder" admitir < acciones o ttulos de la persona jurdica como garanta de un cr'dito. #n s" la conducta slo es antijurdica cuando los propios estatutos de la persona jurdica no permita tal posibilidad. La sociedad no puede otorgar pr'stamos con garanta de sus propias acciones" bajo responsabilidad del directorio" la que tiene por finalidad" evitar que la sociedad se confe en un ttulo cuyo valor podra desaparecer por p'rdidas en los negocios. 0ipo objeti"o La accin tpica consiste en aceptar las acciones o los ttulos de la misma persona jurdica como garanta de alg.n cr'dito" cuando est e1presamente prohibido por ley y por los estatutos. Los accionistas" socios y asociados" no pueden beneficiarse con pr'stamos dejando como garantas los ttulos o las acciones de la persona jurdica a la que pertenecen. Pues sera como afirma Hirabete" acreedora y fiadora al mismo tiempo. Pues llegado el caso" la persona jurdica se vera obligada a rematar sus propias acciones en caso de incumplimiento" perjudicndose ella y los terceros interesados. !ujeto acti"o ,n miembro del directorio o los administradores en el caso de sociedades civiles. 0ipo subjeti"o

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#s doloso" se requiere la e1istencia de un da/o o peligro concreto" tratndose de un delito presunto" basta el conocimiento de la irregularidad de la operacin. )onsumacin &uando se reali!a la operacin por medio de la cual el beneficiario recibe el pr'stamo y deja en garanta las acciones o ttulos de la misma persona jurdica. . 'raguar balances para reflejar 5 distribuir utilidades ine9istentes.: #l comportamiento consiste en fraguar maquinar o tramar balances" esto es" #l sujeto activo reali!a determinados actos para alterar los balances" que acabarn siendo falsos" con la finalidad de distribuir utilidades reflejadas en los balances adulterados. Para proceder al reparto de utilidades se requiere que necesariamente que ellas e1istan. 0ipo objeti"o #l sujeto activo" tiene que mejorar el activo social" con el fin de hacer aparecer cantidades ine1istentes o simuladas" sobrevalorando los elementos contenidos en el activo" mejorando los ttulos en cartera" disminuyendo u omitiendo las cargas del activo. Farca 6ada se/ala" puede presentarse dos premisasB que el balance no arroje utilidades" a pesar de lo cual el directorio declara que e1isten y ordena su distribucin o que mediante balances falsos el directorio declare utilidades y los reparta" configurndose el delito en ambos supuestos. #l balance" como equilibrio de valores" e1ige la contraposicin de los asientos del pasivo a los del activo. Por ello" para equilibrar ambas cuentas" debe agregarse al pasivo el e1ceso del activo sobre 'l o sea" el resultado neto. De este modo" la utilidad viene a situarse al mismo lado del pasivo" sin que pueda reputrsele como tal.% !ujeto acti"o 4olo lo reali!a el directorio" pues 'ste es el rgano social que en cada ejercicio econmico" declara si hay o no utilidades y dispone su distribucin" esto en las sociedades annimas y en las sociedades civiles y cooperativas sern los administradores. 0ipo subjeti"o #s dolosa" pues se tiene conocimiento que la distribucin de utilidades est en desacuerdo con la realidad econmica de la persona jurdica. )onsumacin 5 tentati"a 4e consuma en el momento de la distribucin de las utilidades o dividendos" no habiendo necesidad que el agente obtenga un provecho econmico efectivo. #s decir cuando el accionista posee las utilidades ine1istentes. La tentativa se da cuando se fragua un balance para hacer aparecer utilidades que en la realidad no se han dado" pero que por otras causas no se ha efectivi!ado la distribucin. #. 1mitir comunicar al directorio6 consejo de administracin6 consejo directivo u otro rgano similar" acerca de la e1istencia de intereses propios que son incompatibles con los de la persona jurdica rt. 0>?Q" =Q &P #l comportamiento consiste en omitir comunicar a estos mismos rganos que tiene negocios afines con los de la persona jurdica" dado que los intereses del sujeto activo y la persona jurdica son incompatibles. !ujeto acti"o ,n miembro del directorio" consejo de administracin" consejo directivo o el gerente. 0ipo subjeti"o #s doloso" configurndose con el conocimiento de la oposicin de intereses" entre el autor y la persona jurdica y no haci'ndolo saber al rgano correspondiente" teniendo la intencin de causar un perjuicio a la persona jurdica. )onsumacin &uando se omite o no se hace saber que hay un conflicto de intereses" entre el autor y la persona jurdica de la cual el agente es su representante. 5o es necesario que el da/o o perjuicio sea efectivo. $. ,sumir pr;stamos para la persona jurdica.: #l comportamiento consiste en asumir pr'stamos para la persona jurdica. 4e considera que la actuacin del sujeto activo tiende a causar un perjuicio a la persona jurdicaB #jemplo@ en el caso de que no puede hacer frente posteriormente a dicho pr'stamo. sumir pr'stamos para la persona jurdica no est prohibido" siempre que se realicen por los cauces normales y la publicidad necesaria que se/ala la ley y los estatutos respectivos.

P#I & J6#6 . lfonso" Derecho Penal Parte #special 7omo ++" #ditorial Horeno 4. . $90$. p. :>8.

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Los pr'stamos para la persona jurdica deben tener la aprobacin de la junta general" o de la asamblea general o en todo caso de los miembros de los rganos respectivos. 0ipo objeti"o &uando se asume pr'stamos para la persona jurdica sin haber seguido los principios de veracidad y publicidad que la ley o los estatutos se/alan. #l agente reali!a pr'stamos sin poner en conocimiento a los rganos competentes para la persona jurdica" con el nimo de causarle perjuicio a la misma. !ujeto acti"o Puede ser un miembro del directorio" o del consejo de administracin en personas jurdicas de carcter civil o el gerente. 0ipo subjeti"o #s doloso" el agente tiene conocimiento que est actuando sin tomar en cuenta los procedimientos normales" que le imponen la ley o los estatutos. )onsumacin #n el momento en que el pr'stamo se concreta o se efectivi!a" no es necesario que el perjuicio se verifique realmente. Jasta que el pr'stamo se realice para que el delito se configure. #s posible la tentativa" cuando se ha reali!ado todos los actos previstos para el pr'stamo y por causas ajenas a la voluntad del agente" el pr'stamo no se reali!a. <. 2sar en pro"ec8o propio6 o de otro6 el patrimonio de la persona jurdica.: #ste comportamiento consiste en usar el patrimonio de la persona jurdica para provecho propio o de tercero" lo cual supone una infraccin del principio general de la autonoma de las personas jurdicas" acogido" ms concretamente en el art. %?Q del &.&." seg.n el cual los miembros de la persona jurdica no tienen derecho sobre su patrimonio. 0ipo objeti"o &onsiste en pr'stamos de bienes" dinerarios o no" que se hagan los administradores o presten a terceros" sin que se tengan el permiso necesario de la junta general" la asamblea de socios o el rgano correspondiente. 7ambi'n con el simple uso de los bienes. !ujeto ,cti"o Pueden cometer los directores" gerentes" administradores y liquidadores. 0ipo subjeti"o #s doloso" el agente tiene conocimiento de la ilicitud del acto y sin embargo lo reali!a" el dolo es especfico" el acto va dirigido a obtener un provecho. )onsumacin &on el solo hecho de usar el patrimonio social sin el conocimiento y autori!acin de la junta general o asamblea de socios. 4i e1istiese autori!acin o ratificacin posterior es irrelevante" pues el delito se consuma con la sola reali!acin de la conducta prohibida. 4alinas 4iccha" dice que el delito se consuma en el momento que el agente comien!a a usar en su provecho personal o de un tercero alg.n bien de la persona jurdica sin contar en su caso" con la respectiva autori!acin del rgano correspondiente" La autori!acin o ratificacin posterior es irrelevante penalmente" pues el delito ya se habr perfeccionado" la conducta puede quedar en grado de tentativa" como es el caso cuando el agente es puesto al descubierto cuando se dispone a usar el bien sin tener autori!acin. ? -, PE/, Despu's del debido proceso" de encontrarse responsable de cualquiera de las conductas descritas" se establece pena privativa de libertad no menor e un a/o ni mayor de cuatro a/os" correspondiendo al ju!gador graduar el quantum de la pena al momento de individuali!arla en el caso concreto.

Bibliografa

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4 L+5 4 4+&&K " Abra citada" p. ::8.

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