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La transaccin como modo de extincin de las obligaciones

Carolina Pelez* Resu men
La transaccin es un mecanismo jurdico de gran relevancia pues permite a los particulares resolver sus controversias en el marco de la autonoma de la voluntad En este artculo se estudia esta figura como modo de extinguir las obligaciones y como alternativa de resolucin de conflictos. Con base en las disposiciones del Cdigo Civil colombiano, la doctrina y la jurisprudencia se analizan los requisitos de la transaccin y lo que constituye la materia transigible. Palabras clave: Transaccin Extincin de obligaciones.

Settlement is a relevant means to solve disputes directly by the parties involved This article presents the main features ofthe settlement or"transaccin"in Colombian law as one of the ways to extinguish civil obligations and as an alternative method of dispute resolution. Keywords: Se tt lement Extinction
of

civil obligations.

I. Introduccin
Escribir sobre obligaciones no deja de ser en primera instancia un tab debido a la importancia misma que tienen stas y a la percepcin inicial de que se trata de un tema reservado para los grandes tratadistas y que, adicionalmente, stos yahan dicho todo lo que hay que decir al respecto. Es posible que mucho se haya escrito sobre muchos temas relativos a las obligaciones; de hecho, en todos los libros de obligaciones se hace mencin obligatoria al

* Informe de investigacin dirigida presentado como requisito de grado en la Facultad de Derecho de la Universidad de los Andes, dentro de la investigacin profesoral y bajo la direccin de la profesora Marcela Castro de Cifuentes. Bogot, julio de 2002.

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tema de la extincin de las mismas, sin embargo, pocas conclusiones existen al respecto. El estudio de la extincin de las obligaciones se limita a hacer un anlisis de la ley y en pocos casos encontramos un estudio juicioso del desarrollo jurisprudencial en la materia. En el caso particular de la transaccin, no se encuentran mayores aportes en torno a la naturaleza jurdica de sta figura o siquiera un panorama amplio y claro sobre las principales controversias que pueden surgir en torno a sta. Por lo anterior y sin mayores pretensiones, el objetivo bsico del presente escrito es, por un lado y de manera muy general abordar el tema de la extincin de las obligaciones y su clasificacin dentro de nuestro ordenamiento, para luego entrar a hacer un anlisis detallado sobre la verdadera esencia de la transaccin y sus caractersticas particulares que la diferencian de otros modos de extinguir las obligaciones. Del mismo modo se buscar establecer cul es el mbito de aplicacin de sta figura as como la materia objeto de transaccin de conformidad con nuestra ley y el desarrollo jurisprudencial. Finalmente y luego de dar un vistazo ala transaccin, no slo como mtodo de extincin de las obligaciones sino tambin como forma anormal de terminacin del proceso en el evento en que exista un litigio de acuerdo con nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, tambin se busca analizar la importancia de esta figura dentro de los mtodos alternativos de resolucin de conflictos.

2. Formas de extinguir las obligaciones

El artculo 1625 del Cdigo Civil nos muestra que toda obligacir podr extinguirse por acuerdo de las partes, siendo stas capaces de disponer libremente de lo suyo y con el consentimiento de dar por nulo lo creado. Asimismo este artculo enumera taxativamente las formas contempladas por nuestro ordenamiento para extinguir las obligaciones. Sin embargo, la enumeracin que hace nuestro Cdigo ha sido criticada por varios autores por considerar que la enumeracin legal de los modos de extinguir las obligaciones es incompleta y antitcnica ya que existen otros mecanismos, adems de los enumerados, que producen los mismos efectos extintivos que los all expuestos. Ante la crtica anterior, uno de los autores Colombianos con ms reconocimiento en materia de obligaciones propone en lugar de la actual clasificacin la siguiente: 1. la simple convencin extintiva, 2. la revocacin unilateral,

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3. la muerte del acreedor o del deudor, 4. la solucin o pago, 5. la novacin, 6. la compensacin, 7. la remisin, 8. la confusin, 9. la imposibilidad de ejecucin, 10.la prescripcin liberatoria, 11. el plazo extintivo y la condicin resolutoria, 12.la declaracin judicial de nulidad o rescisin, 13.la resolucin judicial y el pacto comisorio, 14.la revocacin judicial, 15.la declaracin judicial de simulacin, 16.la transaccin, 17.la perencin de las acciones procesales.' Como vemos, ste autor va ms all de los modos enunciados en nuestro Cdigo Civil, por considerar que por ejemplo la perencin, adems de ser una forma de terminacin anormal del proceso, de acuerdo con nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, es en esencia un mtodo de extincin de obligaciones. En ste sentido, desde nuestro punto de vista consideramos que valdra la pena haber incluido tambin el desistimiento dentro de la anterior enumeracin ya que, en ltimas, sta figura es asimismo un mtodo de extinguir las obligaciones, pues por ser la manifestacin procesal de la renuncia de un derecho, la consecuencia lgica de sta renuncia es la extincin de la obligacin correlativa en cabeza del deudor.' En ste punto, vale la pena rescatar la clasificacin de los mtodos de extincin de las obligaciones que propone un autor francs', clasificacin en la cual lo

I Ospina Fernndez, Guillermo."Rgimen General de las Obligaciones",TEMIS, Sexta Edicin. Santa fe de Bogot, Colombia 1998. p.3 13- 486 2 En este sentido podra decirse que el desistimiento como figura procesal tendra los mismos efectos que la remisin o condonacin prevista en el artculo 1711 del C.C. a pesar de que la condonacin es en s misma una renuncia a un derecho por voluntad propia y en las condiciones previstas para ello, mientras que el desistimiento es la renuncia a la accin. N. de la E. La perencin como figura procesal considerada como modo anormal de terminacin del proceso, fue eliminada por la Ley 794 de 200 I . 3 TERRE, Francois. SIMLER, Philippe. LAQUETTE,Yves."Droit Civil, les obligations". 6 edition. Ed. Dalloz. 1996. P 977-11 14

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que tiene relevancia es el efecto que produce cada mtodo con relacin al acreedor, as: Formas de Extincin de las obligaciones a) b) Extincin por satisfaccin directa al acreedor Pago Extincin por satisfaccin indirecta del acreedor Compensacin (u) (iii) (iv) c) Confusin Novacin Delegacin Remisin de deuda (u) Prescripcin extintiva Se observa con sorpresa que en la anterior clasificacin no se encuentra incluida la transaccin como mtodo de extincin de obligaciones, tal vez por sus caractersticas particulares y su carcter contractual para solucionar controversias. Por otra parte, cabe mencionarla divisin propuesta por Ricardo Uribe Holguin, autor Colombiano que, al igual que Ospina Fernndez considera deficiente la divisin de los mtodos de extincin de las obligaciones que trae nuestro Cdigo Civil. A su parecer, la divisin de los diferentes mtodos de extinguir las obligaciones debera ser el siguiente: "Estos modos extintivos son susceptibles de clasificarse en dos grupos:

Extincin sin satisfaccin del acreedor

1. Modos Directos. Son los que actan inmediatamente sobre la obligacin, cualquiera sea su fuente, y pueden consistir:
a) En un acuerdo de voluntades que la extinga, ora mediante la ej ecucin del objeto (solucin o pago efectivo), ora sin la ejecucin del objeto (mutuo disenso previsto por el inc. 1 del art. 1625, condonacin, novacin y transaccin en algunos casos); En algn hecho voluntario unilateral que implique abandono o renuncia del crdito (prescripcin); En un hecho no voluntario (prdida de la cosa debida, compensacin, confusin).

b) c)

2. Modos Indirectos: Son aquellos que, suprimiendo el contrato creador de la

obligacin, la extinguen indirectamente (mutuo disenso previsto por el art. 1602, nulidad y rescisin, resolucin)."4
4 Uribe Holguin, Ricardo."De las Obligaciones y los Contratos en general", FditorialTEMIS Bogot- Colombia, 1982.

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As pues, vemos cmo entre uno y otro autor vara la clasificacin de los modos de extincin de las obligaciones, sin llegar a un acuerdo definitivo sobre cules deben ser considerados mtodos de extincin de obligaciones o simplemente figuras sui generis dentro del derecho de las obligaciones. Por ejemplo, vemos que la figura de la transaccin es incluida por algunos autores como m :todo de extincin de obligaciones, mientras que para otros autores no lo es, pues mas que extinguir obligaciones, lo que hace es crear unas nuevas en cabeza de cada una de las partes por tratarse de un contrato bilateral. La anterior clasificacin tiene como fin enmarcar el tema central de nuestro trabajo, pues no es nuestro propsito analizar en detalle cada una de estas figuras. Por el contrario, es nuestro objetivo desarrollar con cuidado la figura de la transaccin como mtodo de extincin de obligaciones, adentrndonc s en su naturaleza, elementos esenciales, efectos y caractersticas particulares.

3. La transaccin como modo de extincin de las obligaciones

3.1. Concepto
De conformidad con lo sealado en el artculo 2469 de nuestro Cdigo Civil, "La transaccln es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio eventual No es Transaccin el acto que slo consiste en la renuncia de un derecho que no se disputa". Si analizamos con cuidado el anterior artculo podemos extraer las siguientes caractersticas: Al decir el artculo que se trata de un contrato, tenemos como consecuencia que se trata de un acto jurdico bilateral, del cual se derivan derechos y obligaciones en cabeza de cada una de las partes contratantes. (u) Del mismo modo podemos concluir del artculo citado que la causa s del contrato es la voluntad de las partes de dar por terminado un litigio o evitar uno eventual;

) Por su parte, el objeto se encuentra limitado por aquello susceptible de transaccin; es decir que no todo es transigible. (v) Del ltimo inciso se infiere que la renuncia que se hace debe ser de un derecho objeto de disputa y no de cualquier otro derecho. Es decir, el derecho o

6 De conformidad con lo sealado en el artculo 1602 del Cdigo Civil la causa lcita es un elemento de validez de todo contrato. 161

los derechos objeto de transaccin tienen que estar en disputa, pues de lo contrario no tendra sentido la transaccin, pues no habra causa del contrato y nos encontraramos con otras figuras como el desistimiento, entre otras. Lo anterior, si bien nos muestra los rasgos caractersticos de la transaccin, no nos permite descifrar sus elementos esenciales. En este punto debemos agradecer a la jurisprudencia y al desarrollo doctrinal, que se han encargado de establecer de manera reiterada los elementos esenciales de la transaccin como se ver mas adelante.

3.2. Materia susceptible de transaccin

Una vez esbozado el concepto de transaccin, consideramos importante analizar el punto relativo a la materia transigible, teniendo en cuenta la importancia del objeto mismo dentro de todo contrato. De conformidad con el artculo 1502 de nuestro Cdigo Civil: "Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad, es necesario: 1) que sea legalmente capaz; 2) que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3) que recaiga sobre un objeto lcito; 4) que tenga una causa lcita.". En la medida en que el contrato de transaccin es esencialmente un acuerdo de voluntades, es necesario que para su validez se cumplan todos los requisitos mencionados. No obstante, cabe mencionar que la capacidad y el consentimiento son requisitos sin los cuales se genera nulidad relativa del acto y en E consecuencia es saneable, por el contrario, con relacin al objeto y causa lcita, son stos requisitos de validez sin los cuales se produce nulidad absoluta y por lo tanto no se puede sanear el acto. Por lo anterior resulta tan importante determinar aquello susceptible de transaccin de conformidad con la ley, con el fin de evitar que el acto se encuentre viciado de nulidad absoluta por ilicitud del objeto y en consecuencia determinar si el contrato fue o no vlidamente celebrado. En casi todas las leyes y Decretos que desarrollan los mtodos alternativos de solucin de conflictos, sistemas de solucin de conflictos entre particulares o mtodos para la descongestin de los despachos judiciales se prev como condicin esencial de uno u otro arreglo que el objeto del acuerdo sea materia susceptible de transaccin; sin embargo en ninguna de las leyes o Decretos se establece expresamente cul es la materia efectivamente transigible, con excepcin de las prohibiciones que se encuentran consagradas expresamente en nuestro Cdigo Civil en relacin con los derechos transigibles.

6 Ver entre otras: Decreto 2279 de 1989 por el cual se implementan sistemas de solucin de conflictos entre particulares y se dictan otras disposiciones; el Decreto 266 I de 1991; el Decreto 1818 de 1998 por medio del cual se expide el Estatuto de los mecanismos alternativos de solucin de conflictos; la Ley 23 de 1991; la Ley 446 de 1998 y la Ley 640 de 2001.

En principio, es susceptible de transaccin todo aquello de lo cual podamos disponer libremente y segn nuestra voluntad. Es decir todo derecho renunciable es susceptible de transaccin siempre y cuando se tenga la capacidad jurdica para disponer del derecho objeto de transaccin.' Recordemos que la manifestacin de la voluntad producir efectos jurdicos siempre que no se encuentre viciada de error, fuerza o dolo, de acuerdo con el artculo 1502 del Cdigo Civil. No obstante lo anterior, existen varias limitaciones a sta potestad dispositiva. La ley seala algunas materias no susceptibles de transaccin, en consecuencia la celebracin de un acuerdo de transaccin que recaiga sobre alguna de stas materias expresamente prohibidas, se encuentra viciada de nulidad absoluta por objeto ilcito. En primer lugar, la ley prohibe la celebracin de contratos de transaccin que recaigan sobre el estado civil de las personas' y sobre derechos ajenos o inexistentes'. Con relacin al estado civil es necesario hacer una precisin al respecto en el sentido en que si bien no es posible transigir sobre el estado civil, s es posible hacerlo sobre los derechos patrimoniales derivados de dicho estado, pues precisamente por ser derechos patrimoniales, su titular est en la capacidad de disponer de
ellos.10

La Corte ha sido enftica en ste sentido manifestando que "No se puede confundir la cesin de un derecho de herencia con la transaccin de un pleito en el que se discuten derechos que puedan tener relacin con aqul. (..) transigir sobre la calidad de hijo es quebrantar la nocin elemental del carcter irrenunciable de ste derecho. Pero no as en cuanto a los alcances estrictamente patrimoniales, que se pueden negociar por medio de la transaccin sin necesidad de escritura pblica, pero siguiendo las reglas de los artculos 2469 del Cdigo Civil (.)La transaccin, pues, alrededor de las consecuencias econmicas resultantes de la accin de filiacin. con peticin de herencia, se admite, por encuadrarse en el marco de los derechospatrimoniales"11. Por otro lado, nuestro Cdigo Civil establece en su artculo 2484 que "La transaccin sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deba por ley no valdr sin aprobacin judicial ni podr el juez aprobarla, si en ella se contraviene a lo dispuesto en los artculos 424 y 425". El artculo trascrito no prohibe expresamente la transaccin en esta materia, pero s hace una restriccin importante en el sentido de exigir previa aprobacin

7 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Bogot,Auto de febrero 16 de 1996. 8 Artculo 2473 Cdigo Civil 9 Artculo 2476 Cdigo Civil I0 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil, Sentencia de se p tiembre 13 de 1968. M.P: Dr. Flavio Cabrera Dussn. I I Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Bogot, Sentencia de noviembre 9 de 1984. M.P: Jos Alejandro Bonivento Fernndez.

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por parte de un juez y bajo el cumplimiento de ciertos requisitos especficos, con el fin de proteger en especial a los menores. Por otro lado, encontramos que tambin se encuentran excluidos de la transaccin los derechos de contenido personal es decir "aquellos cuyo ejercicio es enteramente personal o, lo que es lo mismo, se le ha otorgado a una persona en rayn o consideracin a sus cali'dades personales o para su uso y disfrute personal. No obstante lo anterior, en algunos casos, como en el caso de los frutos obtenidos como consecuencia del ejercicio del derecho real de uso, si bien a quien se le concede el derecho no pude transigir sobre el bien otorgado en calidad de uso, pues la nuda propiedad la conserva el dueo de la cosa; el dueo de los frutos puede disponer de stos. Otro caso de intransigibilidad previsto por le ley tiene que ver con la accin penal, pues la ley prohbe expresamente que se celebre contrato de transaccin sobre sta, debido a su carcter inminentemente pblico, es decir, por tratarse de normas de orden pblico se encuentra prohibida expresamente la transaccin sobre estas, pues, como ya se mencion, slo se puede transigir sobre aquello sobre lo cual se pueda disponer. A pesar de lo anterior, la norma da la posibilidad de celebrar transacciones sobre la accin civil derivada de la accin penal ya que en la medida en que la accin civil derivada de la accin penal busca resarcir los perjuicios causados a la vctima y estos perjuicios son de carcter patrimonial, estos son renunciables yen consecuencia tambin transigibles.13 Finalmente, la ley establece ciertos casos en los cuales se considera nula la transaccin, estos casos son los siguientes: La transaccin obtenida por ttulos falsificados, y en general por dolo o violencia.14 (u) (iii) La transaccin celebrada en consideracin a un ttulo nulo, a menos que las partes hayan tratado expresamente sobre la nulidad del ttulo. La transaccin, que, al tiempo de celebrarse, estuviere ya terminado el litigio por sentencia pasada en autoridad o cosa juzgada, y de que las partes o alguna de ellas no haya tenido conocimiento al tiempo de transigir.'

As pues, teniendo claro qu materia no es susceptible de transaccin de conformidad con nuestra legislacin, pasemos ahora a analizar los elementos esenciales de esta figura y su alcance jurdico.
I2Valds Snchez, Roberto."LaTransaccin. Solucin alternativa de conflitos". Editorial Legis. Segunda edicin. 1998. p. 167. 13 Artculo 2472 Cdigo Civil. 14 Artculo 2476 Cdigo Civil. 16 Artculo 2477 Cdigo Civil. 16 Artculo 2478 Cdigo Civil.

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3.3. Elementos esenciales

La Corte Suprema de Justicia ha establecido en varias ocasiones" que los requisitos esenciales o de existencia del contrato de transaccin son los siguientes: (i) existencia de una diferencia litigiosa, (ii) Voluntad manifiesta de ponerle fin extrajudicialmente o de prevenir dicha diferencia y (iii) Existir concesiones recprocas otorgadas por las partes. (i) Diferencial Litigiosa: Con relacin al primer punto es claro que para que exista la transaccin, es necesario e imprescindible que exista un litigio o que pueda llegar a existir, es decir, que exista un derecho en disputa. Si la transaccin se celebra antes de que exista un proceso en curso, evidentemente se trata de una transaccin extrajudicial y las normas a las que debe Sujetarse, sern aquellas previstas en el Cdigo Civil. Si por el contrario la transaccin se celebra cuando existe un proceso en curso, su celebracin y oponibilidad deber sujetarse a unas normas expresas establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil. Esto nos lleva a dar un vistazo ala Transaccin en el mbito procesal. Cuando la controversia suscitada entre las partes ya ha dado origen a un litigio, la transaccin debe someterse a las reglas previstas en el Cdigo de Procedimiento Civil que la incluye como una de las formas de terminacin anormal del proceso. As, el artculo 340 del mencionado Cdigo establece que "En cualquier estado del proceso podrn las partes transigir la litis. Tambin podrn transigir lar diferencias que surjan con ocasin del cumplimiento de la sentencia Del mismo modo se encuentra contemplado en nuestro ordenamiento laposibilidad de interponer el contrato de transaccin como excepcin previa, de conformidad con lo establecido en al artculo 97 del Cdigo de Procedimiento Civil as: "(...) El demandado en el proceso ordinario y en los dems en que expresamente se autorice, dentro del trmino de traslado de la demanda podr proponer las siguientes excepciones previas: (..) Tambin podrn proponerse como previas las excepciones de cosa juzgada, transacciny caducidad de la accin." Mediante esta accin "la parte demandada puede solicitar al juez que se enerve la accin judicial entablada contra ella por encontrarse el objeto de la misma ya definido por las partes con fuerza de cosa juzgada a travs de ese contrato.

17 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, Bogot. Sentencia de Junio 6 de 1939 M.P: Dr. Fulgencio Lequerca Vlez y Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil, Bogot. Sentencia de Febrero 19 de 1946. M.P: Dr. Fulgencio LequericaVlez 18Valds Snchez, Roberto. Ob cit. P.246

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Vemos entonces cmo con la celebracin de un contrato de transaccin entre las partes, es posible terminar un litigio de forma anormal, pues nuestro cdigo considera que la forma normal es la sentencia. Por su parte, si se propone la transaccin como excepcin previa, es posible poner fin desde la primera etapa procesal a un litigio. Sin embargo, teniendo en cuenta las caractersticas de la transaccin desde el punto de vista procesal, no se entiende muy bien por qu no se incluy tambin la conciliacin dentro de las formas anormales de terminacin del proceso que, al igual que la transaccin 19 , el desistimiento 20 o la perencin 21 , pone fin a un litigio.

(ii)

Voluntad manifiesta de ponerle fin extrajudicialmente o de prevenir dicha diferencia: Como vimos este elemento es esencial, pues sin stavoluntad el contrato carecera de causa en s mismo.

(iii) Concesiones recprocas otorgadas por las partes: Finalmente con relacin a la condicin de que existan concesiones recprocas otorgadas por las partes, es preciso aclarar que se trata de un desarrollo eminentemente jurisprudencial, pues de la norma en cuestin no se deriva tal condicin. Lo que se infiere de la norma es que es necesario que la renuncia que se hace debe recaer sobre un derecho objeto de disputa, pero no menciona por ningn lado que esta renuncia tenga que ser recproca o mutua. A continuacin haremos una reflexin de cmo ha sido desarrollado a travs de la jurisprudencia el concepto de las "concesiones recprocas" como elemento esencial del contrato de transaccin y a su vez expondremos nuestra aproximacin personal sobre el particular. Si bien ha sido jurisprudencia reiterada que uno de los elementos caractersticos de la transaccin es la existencia de concesiones reciprocas 22 , la ley no es clara al respecto. Gaviria Gutirrez, autor reconocido 23 ha optado por aplicar en sentido estricto las reglas de interpretacin defendiendo la prevalencia de la ley sobre la jurisprudencia y concluyendo entonces que puede haber transaccin incluso en el evento en

19 Artculos 340 y 341 Cdigo de Procedimiento Civil. 20 Artculos 342-346 Cdigo de Procedimiento Civil 21 Artculos 346-347 Cdigo d Procedimiento Civil 22 Ver entre otras: Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, Bogot. Sentencia de Junio 6 de 1939 M.P. Dr. Fulgencio LequercaVlez y Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil, Bogot.Sentencia de Febrero 19 de 1946. M.P: Dr. Fulgencio LequericaVlez. 23 Gaviria Gutirrez, Enrique."Nuevas normas sobre conciliacin y amigable composicin" en: Derecho Comercial sin Fronteras."Procedimientos Mercantiles" Biblioteca Jurdica Dik. I edicin, 1991. p. 146.

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que, en lugar de haber concesiones mutuas, el acuerdo final represente el triunfo total para una parte y signifique la concesin total o parcial de sus derechos para la otra. Por su parte otros autores, igualmente reconocidos, han manifestado con relacin a las condiciones recprocas como elemento de la esencia de la transaccin que: "simplemente, se tiene que admitir que es de su esencia porque si las partes no procuran concesiones o sacrificios, sino slo beneficios, no se puede sostener que se est frente a una transaccin sino que se gira en el mbito de un negocio jurdico distinto, como la simple renuncia a un derecho, la remisin, el allanamiento a una demanda o cualquier forma innominada.' "(..) la definicin del mencionado artculo 2469 es defectuosa por cuanto no incorpora el elemento de las concesiones recprocas que las partes deben hacer para llegara ella, con lo cual omite el carcter bilateral que tiene este contrato,y propone definirla como: un contrato en que las partes, mediante concesiones reciprocas, terminan extrajudiclalmente un litigio pendiente o precaven un litigio eventual"' En ste punto es pertinente aclarar un tema importante y se trata de establecer el alcance del concepto de "concesiones recprocas", en el sentido de establecer si estas concesiones deben entenderse como obligaciones recprocas, como sacrificio de derechos o sacrificio de pretensiones o como cualquiera de las anteriores.

(a) Concesiones como sacrificio de derechos o pretensiones

Por un lado, vale la pena aclarar la diferencia entre sacrificar un derecho sustancial por parte de su titular y sacrificar una pretensin de carcter esencialmente procedimental. Por una parte sacrificar un derecho implica una renuncia parcial o total, es decir, una renuncia real sobre un derecho que se entiende pertenecerle auna de las partes como titular del mismo. Por su parte, sacrificar una pretensin tiene, desde nuestro punto de vista, una connotacin diferente ya que puede haber eventos en los cules la pretensin vaya ms all del derecho sustancial y por ende la renuncia a esta pretensin no compromete la renuncia de un derecho en s mismo, lo cual no equivale a un sacrificio en estricto sentido. Para ilustrar un poco la anterior idea nos valemos de un ejemplo utilizado por un doctrinante en la materia:

24 Bonivento Fernndez, Jos Alejandro."Los Principales Contratos Civiles y Comerciales".Tomo II, Ediciones Librera del Profesional, Santaf de Bogot, Colombia. . 102-107" en: Valds Snchez, Roberto."La transaccin solucin alternativa de conflictos". Editorial Legis, Segunda edicin, 1998. p. 93 26 Valencia Zea,Arturo."Derecho CivilTomo 1V-Contratos. Librera EditorialTem is Ltda. Santaf de Bogota, Colombia. P.261. En:Valds Snchez, Roberto."La transaccin solucin alternativa de conflictos". Editorial Legis, Segunda edicin, 1998. p. 93

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"Casio y Ticio son dueos en comn y pro indiviso de un lote de terreno de 20 hectreas. Para efectos de la administracin cada uno tom un lote; aparentemente eran iguales, pero en realizad el de Casio tena 11 hectreasy el d Tibio 9 hectreas. A los cinco aos Ticio inici proceso divisorio porque, adverta la injusta divisin, Casio se neg a entregarla hectrea en diiputa. Iniciando el proceso acuerdan las partes en que Casio entregue la mencionada hectrea mediante memorial que ahloexprsntjuzAqhboatrnsci.Pelfumaprntqelou Ticio cedi en sus pretensiones pero no en su derecho, pues esa hectrea no le corresponda. La transaccin consisti en que ambos litigantes acordaron que la lnea divisoria era una hectrea ms all de donde estaba. Ninguno de los dos cedi derecho alguno, an cuando se benefici Ticio, que recuper la hectrea de tierra."' Del anterior ejemplo se observa claramente la diferencia entre derechos y pretensiones. De acuerdo con la jurisprudencia, para que haya transaccin es necesario que ambas partes efecten concesiones, sacrificios de sus derechos, es decir deben hacer una renuncia parcial o total de sus derechos sustanciales. Desde nuestro punto de vista, para que exista una transaccin en estricto sentido debe haber un contrato en el cual las partes, de comn acuerdo decidan dar por terminado o prevenir un posible litigio. Para ello es necesario que exista, por una parte, un derecho que se encuentre en disputa y por otra, un sacrificio del derecho y no de la pretensin de por lo menos una de las partes ya que hay casos en los que slo una parte hace concesiones verdaderas, es decir, sacrifica su derecho. Para nosotros, si bien ambas partes deben estar de acuerdo en prevenir o poner fin al litigio, esto no significa que ambas deban necesariamente efectuar una concesin, entendida sta ltima como un verdadero sacrificio de su derecho. Para mostrar de manera ms clara nuestra posicin, no del todo contraria a la posicin actualmente reconocida por la jurisprudencia, nos servimos le otro ejemplo: Supongamos que Ana le debe a Juan ciertos intereses de mora a una tasa pactada inicialmente aun DTF ms cinco puntos porcentuales (5%). Juan necesita con urgencia el dinero pero Ana se niega a pagarle. Con el fin de evitar un proceso ejecutivo en contra de Ana, Juan acord con ella en que slo le cobrar los mismos intereses pero a una tasa equivalente al DTF, es decirle descontaba los cinco (5) puntos adicionales. Como consecuencia del anterior acuerdo las partes firman un contrato de transaccin en el que Ana se obliga a pagar dentro de los dos (2) das siguientes a la firma del contrato los intereses debidos a una tasa del DTF. Por su parte Juan se obliga a no cobrarle a Ana los cinco (5) puntos adicionales de los intereses y a recibirle el dinero en el trmino estipulado. Como vemos, Juan est haciendo una concesin a Ana, es decir, est sacrificando un derecho sustancial que le corresponda con ocasin de la celebracin de un
26 Ortega R., J. Ramn."De las excepciones previas y de mrito" EditorialTemis, Bogot 1986. p. 103

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contrato de mutuo. Ana por su parte, si bien se obliga a pagarle a Juan de conformidad con lo acordado, no hace ningn sacrificio, simplemente surge en cabeza de ella la obligacin de pagar los intereses al DTF dentro del trmiro pactado. De ste modo Juan termina sacrificando su derecho absolutamente mientras que Ana no sacrifica ninguno. Sin embargo logran prevenir un litigio eventual pues bien podra Juan demandar a Ana en un proceso ejecutivo por falta de pago. Por otro lado la materia era objeto de transaccin y en consecuencia, desde nuestro punto de vista, el anterior ejemplo debe ser considerado como un acuerdo de transaccin vlidamente celebrado. En consecuencia, estamos de acuerdo en que la transaccin debe versar sobre un derecho en litigio y que debe haber un sacrificio de un derecho, pero esto no significa, desde nuestro punto de vista, que ste sacrificio deba ser mutuo; por el contrario lo ms probable es que siempre una de las partes sacrifique su derecho y en consecuencia la otra parte simplemente ceda en su pretensin. A pesar de la reiterada jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia en la cual establece que las concesiones recprocas son condicin esenc al del contrato de transaccin, la Corte no ha sido clara en establecer a qu se refiere especficamente al referirse a "concesiones"; si estas concesiones recprocas deben ser entendidas como renuncias a derechos sustanciales en cabeza de ambas partes o simplemente como obligaciones a cargo de cada una de las partes con ocasin de la celebracin del contrato de transaccin, pues al ser un contrato conmutativo genera prestaciones en cabeza de ambas partes las cuales deben ser miradas como equivalentes. Tomemos los hechos de una sentencia de la Corte Suprema de Justicia 27, en la cual tanto el Tribunal como la Corte consideran probada la excepcin de transaccin interpuesta por la demandada. En ste caso la transaccin supona un sacrificio por parte del demandante consistente en la renuncia al cobro de perjuicios, en el evento en que el demandado arreglara el camin a la mayor brevedad. Por su parte el demandado no efectu ningn sacrificio puesto que era su obligacin reparar el camin. As pues, en estricto sentido no hubo sacrificios mutuos, sino obligaciones en cabeza de ambas partes, por lo tanto no es claro el sentido que le dala Corte a las concesiones recprocas, es decir, si deben ser entendidas como sacrificios mutuos o simplemente como obligaciones conmutativas en cabeza de ambas partes. Por otro lado, del inciso final del artculo 2469 del C.C. lo que se deduce es que la transaccin no puede versar sobre derechos que no se encuentren en disputa. Si se renuncia aun derecho y nadie ms tiene inters en esto, evidentemente no puede haber transaccin por falta de voluntades encontradas para formar el acto jurdico bilateral del que se habl en un comienzo. En ltimas, desde nuestra ptica, lo

27 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil, Bogot, Junio 6 de 1939 M.P: Dr. Fulgencio LequericaVlez

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verdaderamente importante derivado del artculo 2469 es que el objeto de la transaccin sea un derecho en disputa y susceptible de transaccin y que por otro lado haya voluntad de las partes de dar fin o prevenir un posible litigio Finalmente consideramos que si las concesiones mutuas fueran elemento esencial del contrato de transaccin, la redaccin de la norma hubiera previsto tal condicin y la redaccin hubiera sido distinta, por ejemplo: "No es Transaccin el acto que slo consiste en la renuncia de un derecho en disputa por una sola de las partes".

(b) Concesiones como obligaciones conmutativas

Ya analizamos que el concepto de "concesiones mutuas" podra ser interpretado como sacrificio de un derecho sustancial y en otros casos como sacrificio de una pretensin. No obstante lo anterior, consideramos que tambin es posible interpretar las "concesiones recprocas" como las obligaciones nuevas que surgen en cabeza de ambas partes con ocasin de la celebracin del contrato de transaccin. Es decir, u- na vez las partes toman de comn acuerdo la decisin de dar por terminado o evitar un posible litigio y en consecuencia extinguir las obligaciones existentes, cele- ranb el contrato de transaccin, del cual se derivan obligaciones de dar, hacer o no hacer para cada una de las partes. En este punto es preciso hacer claridad sobre el tema de las obligaciones que surgen en cabeza de ambas partes, las cuales varan en cada transaccin, pues a diferencia del contrato de compraventa en el que las obligaciones son siempre las mismas para cada una de las partes; el vendedor se obliga a entregar la cosa y el comprador a pagar el precio; en el contrato de transaccin estas obligaciones no son siempre las mismas y dependen de las circunstancias particulares de cada . En ste sentido el contrato de transaccin es un contrato sui generis que si bien crea obligaciones en cabeza de cada una de las partes, estas obligaciones no son siempre las mismas sino que varan de acuerdo con las particularidades de cada transaccin. De este modo, estas obligaciones caractersticas de la transaccin resultan ser desde nuestra ptica las concesiones recprocas de las que habla la jurisprudencia, pues interpretadas de esta forma, la obligacin que adquiere una de las partes con respecto de la otra se convierte en una concesin para sta ltima y viceversa, aunque no sea del todo clara su denominacin. En conclusin, consideramos que, desde nuestro punto de vista de lo que se trata realmente la transaccin y de conformidad con el artculo 2469 del Cdigo Civil, es de evitar o terminar de comn acuerdo un litigio en el cual se encuentra un derecho en disputa. Este contrato puede generar en algunos casos sacrificios sobre un derecho exclusivamente a una de las partes involucradas, pero siempre crea

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obligaciones de dar, hacer o no hacer en cabeza de ambas partes por tratarse pues de un contrato conmutativo. Ello no significa que las concesiones recprocas deben ser del mismo valor, o tener necesariamente un valor equivalente, razn por la cual no creemos que pueda atacarse una transaccin por desequilibrio financiero, si las prestaciones a cargo de una de las partes resultan de mayor valor que las asumidas por su contraparte.

3.4. Poder para transigir

De acuerdo con el artculo 2471 de nuestro Cdigo Civil: "Todo mandatario necesita de poder especial para transigir. En este poder se especificarn los bienes, derechos y acciones sobre que se quiera transigir" Es evidente que, en la medida en que el contrato de transaccin, como ya lo mencionamos, es un contrato en el cual las partes acuerdan poner fin a un litigio o precaver uno eventual disponiendo de sus derechos, es decir, es un acto de disposicin, es claro que para que ste contrato pueda ser vlidamente celebrado por un representante, es necesario que el titular del derecho quien tiene la capacidad de disponer sobre el mismo otorgue un poder especial que limite y detalle las actividades y objeto sobre el cual podr recaer la transaccin. Nuestra Corte Suprema de Justicia se ha pronunciado al respecto en el siguiente sentido: "Conforme a lo prescrito por los arts. 2158y 2471 del C. Civil, el mandato no confiere naturalmente la facultad de transigir; para ello se requiere un poder especial, es decir, la autorizacin expresa del mandante para que el mandatario celebre una transaccin (.. .)"28 Por su parte, con relacin ala necesidad de especificar en el respectivo poder los bienes, derechos y acciones que se quiere transigir la Corte se ha pronunciado diciendo: "no ha de consistirprecisamente en determinar uno a uno los bienes que han de ser materia de la transaccin. Es bastante una especificacin en trminos generales"29 "Es bastante para colmar la finalidad de la ley que en el ttulo de procuracin otorgado al mandatario judicial aparezca expresamente lafacultad de transigir, para qu e se cubra as tanto la necesidad de poder especial para ello, como la exigencia de que estn especificados los bienes, derechos y acciones sobre que se quiera transigir, puesto que de una parte existe la certidumbre de que el mandatario est capacitado por el mandante para transigir, y por el aspecto restante no habr o

28 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Bogot Sentencia de mayo 6 de I966. M.P: Dr. Enrique Lpez de la Pava. 29 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Bogota. Sentencia del 28 de febrero de 1896 citado en: Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Bogot Sentencia de mayo 6 de 1966. M.P: Dr. Enrique Lpez de la Pava.

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duda de que los bienes, derechos acciones no son otros, ni podrn serlos, que los vinculados al respectivo juicio".3o En conclusin, para nuestra Corte Suprema de Justicia, no es literal el sentido de la norma citada con relacin ala necesidad de especificar los bienes,derechos y acciones sobre los cuales se puede transigir, pues se deducen del poder especial para transigir. Con relacin a ste punto concluye la Corte estableciendo que: "De acuerdo con esta orientacin, elpoder especial para un pleito no confiere naturalmente la facultad de transigir, pero si en l se otorga estafacultad de manera expresa, no se requiere que se la acompae de una especificacin de los bienes, derechos acciones sobre que puede recaer la transaccin, sino que habr de entenderse que sta slo podr versar sobre los bienes derechos y acciones que en la litis aparezcan singularizados. En la procuracin judicial, la exigencia de la especificacin de bienes que debe acompaara la facultad de transigir queda, pues satisfecha con la individualizacin de los bienes sobre que versa el litigio".31

3.5. Efectos de la transaccin

De conformidad con el artculo 2483 y 2484 del Cdigo Civil, los principales efectos de la transaccin son (i) el efecto de cosa juzgada en ltima instancia y (ii) relatividad del contrato, es decir que el efecto se produce slo con relacin a las partes involucradas. 3.5.1. Cosa juzgada

El concepto de cosa juzgada tiene relevancia jurdica principalmente en el territorio del derecho procesal, en el cual lanosa juzgada consiste en el fin ltimo de un proceso, es decir la sentencia de ltima instancia que, una vez en firme, no puede ser impugnada Sin embargo "no puedepredicarse del contrato de transaccin todas las mismas consecuencias o efectos de una sentencia, as, por ejemplo no puede aplicarse a la transaccindado su carcter de pacto contractual- las leyes que determinen la prrroga en el tiempo del cumplimiento dele dispuesto en ella, como s puede suceder con una sentencia, como cuando una norma en especial autorizare prorrogaren el tiempo el cumplimiento de una sentencia que ordene es desalojo de un predio de poseedores invasores hasta el momento en el cual, por consideraciones de tipo social, se les encuentre otro lugarpara albergarlos"32
30 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Bogot, Sentencia de febrero 17 de 1968 citada en: Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Bogot Sentencia de mayo 6 de 1966. M.P: Dr. Enrique Lpez de la Pava. 3 I Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Bogot Sentencia de mayo 6 de 1966. M.P: Dr. Enrique Lpez de la Pava. 32 Vodonovic H., Antonio."Contrato de Transaccin" Editorial Jurdica Ediar-Cono Sur Ltda., Santiago de Chile, 1993. p. 147. En :Valds Snchez, Roberto. Ob cit. R. 241.

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En el mismo sentido aade otro doctrinante que "Los efectos de la transaccin son los mismos que produce la sentencia de cosa juzgada, es decir, hay la misma situacin que se producira si hubiera habido sentencia. Sin embargo a las sentencias no se le pueden aplicar las mismas nulidades de carcter sustantivo que a la transaccin, as como a esta no se le pueden aplicar las nulidades de carcter objetivo"33 Como vemos, no es posible concluir que por el hecho de que uno de los efectos de la transaccin sea su trnsito a cosa juzgada esto signifique que la transaccin en s tenga exactamente los mismos efectos de una sentencia judicial, por lo cual resulta bien importante tener clara la diferencia entre estos dos conceptos. Por su parte, vemos que el principal objeto de la cosa juzgada es impedir que se inicie de nuevo un proceso cuyo fundamento sea la misma causa y objeto: "(...) la cosa juzgada tiene como efecto el que no permite que entre las mismas partes prospere un nuevo proceso cuando ste tenga las mismas causas e idntico objeto a un proceso queya hubiere sido fallado mediante sentencia que tenga ste carcter.' Lo anterior tiene sentido en la medida en que se busca brindar seguridad jurdica y evitarla posibilidad de juzgar a algn sujeto dos veces por la misma causa. A pesar del radicalismo con que la ley establece el carcter de cosa juzgada de la transaccin, la doctrina y la jurisprudencia se encargan de sealar que "este efecto est sujeto a que el contrato se encuentre libre de cualquiera de las causales para demandarla declaratoriajudicial o arbitral de su nulidad bien sea sta absoluta o relativay que el mismo sea cumplido por las partes en los trminos en los cuales se ha pactado En consecuencia, tenemos en primer trmino, que el efecto de cosa juzgada de una transaccin requiere que en el respectivo contrato no exista causal alguna de nulidad absoluta o relativa. ". En conclusin, el efecto de cosa juzgada implica que la controversia se entiende definitivamente resuelta. Por su parte en los eventos en que se llegara a presentar una demanda, procede como excepcin previa en los trminos del artculo 97 del Cdigo de Procedimiento Civil. 3.5.2.

Relatividad

Otro de los efectos derivados de la celebracin de un contrato de transaccin es el hecho de que la transaccin, en estricto sentido, slo produce efectos entre los contratantes. No obstante lo anterior, como bien lo seala el mismo Cdigo Civil en el inciso final del artculo 2484, la transaccin puede afectar a terceros interesados en la misma
33 Salamanca, Hernn."Derecho Civil, Curso IV Contratos". Universidad Externado de Colombia, I979. p.140 34 Valds Snchez, Roberto. Ob. Cit. 8.237 36 Valds Snchez, Roberto. Ob. Cit. 8.243.

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As, en el evento en que dentro de un litigio se celebre un acuerdo de transaccin slo entre algunas de las partes involucradas en el mismo y que no cobija a todas las partes del litigio, es necesario resaltar que el litigio se da por terminado slo con respecto de quienes transigen pero continua frente a las partes restantes. Por su parte, con relacin a los causahabientes, los efectos de la transaccin se extienden a stos ltimos a ttulo singular o a ttulo universal, como consecuencia normal del principio de adquisicin derivativa.36 Del mismo modo, la transaccin tiene otros efectos obvios, como por ejemplo la terminacin del proceso, en caso de existir pues "ese es el efecto normal de ste contrato, su razn de existiry el mismo denota su importancia como alternativa nojudicialpara la solucin de los conflictos, importancia con un contenido particular como instrumento del cual pueden servirse las partes afectadas por las diferencias para aliviar la tensin que las mismas generan y con una implicacin social muy profunda dado que representa la herramienta por excelencia para que las partes enfrentadas por sus diferencias puedan, ellas mismas, solucionarlas sin necesidad de acudir a los mecanismos de la justicia ordinaria con lo cual, evidentemente, contribuyen a la descongestin de sufuncionamiento."37 o En el mismo sentido se ha pronunciado nuestra Corte Suprema de Justicia sobre el contrato de transaccin al establecer que "este contrato tiene una finalidad obvia, esencial y necesaria: la deponer trmino a las diputas patrimoniales de los hombres, antes de que haya juicio o durante su juicio. Celebrado de acuerdo con las prescripciones generales de los contra. tos, su efecto no podr ser otro que el de cerrar, ineludiblemente, absolutamente y para siempre el litigio en los trminos de la transaccin. La controversia de all en adelante carece de objeto, porque o ya no hay materia para un fallo, y de fin, porque lo que se persigue en el juicio y la sentencia ya est conseguido" .3a

4. La Transaccin como mtodo alternativo de solucin de conflictos: gnero o especie?

Partiendo de una definicin concreta de los Mtodos Alternativos de Solucin de Conflictos, en adelante MASC- tenemos lo siguiente: "Entindase como alternativas para la solucin de conflictos todos aquellos procedimientos, distintos a los procedimientos propios de la justicia ordinaria, contemplados por la ley para lograr

36VaIdes Snchez, Roberto. Ob. cit. p. 261 37Valds Snchez, Roberto. Ob. Cit. 8.242 38 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Bogot, Sentencia de diciembre 14 de 1964. M.P: Dr.Jos J. Gmez R.

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la solucin de conflictos sin laparticipacin de losjuecesy magistrados que integran la rama judicial del Poder Pblico de un estado (...)"39 De acuerdo con ley colombiana, los actuales mecanismos para solucionar controversias son los siguientes: La transaccin, la conciliacin, la amigable composicin y el arbitraje. 40 Por su parte el experticio, que en algn momento fue considerada como alternativa de solucin de controversias al margen de la justicia ordinaria, por medio del Decreto 2279 de 1989 se modific dicha condicin de sta figura determinando que su trmite deba sujetarse a la justicia ordinaria a travs del proceso verbal sumario.41 De conformidad con la anterior definicin, la transaccin como forma de extincin de las obligaciones y como forma anticipada de terminacin de procesos puede ser considerada al mismo tiempo como mtodo alternativo de solucin de conflictos, pues tal como lo manifiesta el artculo 2469 del Cdigo Civil, la transaccin busca fundamentalmente dar por terminado un litigio o precaver uno eventual. Adicionalmente, si hacemos referencia al artculo 2483 del Cdigo Civil que establece que: "La transaccin produce el efecto de cosa juzgada en ltima instancia, pero podr impetrarse la declaracin de nulidad o la rescisin, en conformidad a los artculos precedente!' podemos concluir sin lugar a discusin que la transaccin es en si misma el mtodo directo reconocido por nuestro Cdigo para dar por terminado un litigio produciendo los efectos ya mencionados. Salvo las anteriores disposiciones y en general a todo el ttulo XXXIX del Cdigo Civil, no encontramos ni en las leyes posteriores ni en los decretos reglamentarios de los MASC aporte adicional sobre la transaccin como mtodo de solucin de conflictos, salvo por las repetidas referencias a las que hace cada uno de los MASC, con relacin a la materia transigible y a los efectos de la misma. Puede ser por esta razn que no resulte claro si la transaccin es en realidad una especie ms dentro de los mltiples MASC o se trata mas bien de un gnero del cual se derivan otros MASC, como la conciliacin o la amigable composicin, entre otros, debido a que en todos estos mtodos encontramos como presupuesto que la controversia debe versar sobre derechos transigibles. Veamos:

Arbitramento: "Podrn someterse a arbitramento las controversias susceptibles de transaccin"42 . Asimismo lo establece el artculo 85 de la ley 23 de 1991 y en general todas las normas relativas al arbitramento.43
39 Valds Snchez, Roberto." La transaccin solucin alternativa de conflictos" Editorial Legis. Segunda edicin. 1998. p. 63. 40 Valds Snchez, Roberto. Ob cit. P.64 4 I Valds Snchez, Roberto. Ob cit. P- 69 42 Decreto 2279 de I989,Art. I . 43Ver cita no.7

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Conciliacin: "La Conciliacin es un mecanismo de resolucin de conflictos a travs del cual, dos o ms personas gestionan por s mismas la solucin de sus diferencias con la ayuda de un tercero neutral y calificado, denominado conciliador"44 Del mismo modo, el Decreto 2279 de 1989 al hacer referencia a la conciliacin establece que: "El documento que contenga la correspondiente transaccin cuando ste sea resultado de conciliacin, deber ser reconocido ante notario"45 Finalmente Gaviria Gutirrez establece que "La conciliacin es un contrato de transaccin celebrado con la colaboracin de uno o ms terceros, a cuyos consejos se debe, total o parcialmente, el acuerdo de las partes (...)"46 Amigable composicin: La amigable composicin es un mecanismo de solucin de conflictos, por medio del cual dos o ms particulares delegan en un tercero, denominado amigable componedor, la facultad de precisar, con fuerza vinculante para ellas, el estado, las partes y la forma de cumplimiento de un negocio jurdico particular. El amigable componedor podr ser singular o plural"47. Del mismo modo Gaviria Gutirrez establece que: "(..) la amigable composicin tambin resulta ser, a su turno, una simple modalidad de la transaccin, es decir, una transaccin en la que el acuerdo final no es celebrado por las panes mismas sino por otra u otras personas, que actan como mandatarios con representacin de aquellas (...)"4x Finalmente, con relacin a los efectos tenemos que "La decisin del amigable componedor los efectos legales relativos a la transaccin"49, es decir, relatividad y cosa juzgada. Como vemos, en todas las definiciones anteriores se hace referencia a la transaccin, sin poder llegar a una conclusin clara respecto de su condicin de gnero o especie dentro del universo de los MASC. En primer lugar, si tenemos en cuenta que no existe ninguna reglamentacin relativa a la transaccin como MASC, con excepcin de lo establecido en el Cdigo Civil y el Cdigo de Procedimiento Civil, encontramos que mal podra considerarse este mecanismo como una especie de MASC. A nuestro parecer, en la medida en que la transaccin se encuentra reglamentada en el Cdigo civil y de Procedimiento Civil y no se encuentra enumerada tan siquiera en el Estatuto de los Mtodos Alternativos de Solucin de Conflictos (Decreto

44 Decreto 1818 de 1998, art. I y Ley 446 de 1998, art. 64. 46 Decreto 2279 de 1989,Art.63. 46 Gaviria Gutirrez, Enrique. Ob. Cit. P.: 140. 47 Ley 448 de 1998,Art. 130 48 Gaviria Gutirrez, Enrique. Ob.cit. p.I4I 49 Ley 446 de I 998.Art. 13 I .

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1818 de 1998), la transaccin es el gnero del cual se derivan los mltiples MASC conocidos por nosotros. Por ejemplo, en el caso de la conciliacin, para que pueda firmarse un acta e conciliacin, es necesario que las partes, con asistencia de un conciliador lleguen a un acuerdo sobre el punto en conflicto; es decir, es preciso que efecten una transaccin, con la diferencia de que en la conciliacin se adiciona una parte importante dentro del proceso y se trata del conciliador que si bien tiene la facultad de proponer frmulas de conciliacin, no tiene la facultad de disponer del arreglo como tal. Por su parte en el arbitramento si bien se delega la solucin de la controversia a un tercero, quien hace las veces de juez, es importante hacer mencin que slo se podr someter a un tribunal de arbitramento los asuntos transigibles. Por lo tanto, si bien en s mismo el arbitramento no es una especie de transaccin, pues no se llega a un acuerdo directo entre las partes, es presupuesto de ste la transigibilidad de la materia. De igual forma sucede con la amigable composicin, MASC que busca solucionar, con la intervencin de un tercero escogido de comn acuerdo por las partes un conflicto, que en ltimas termina siendo un acuerdo entre las partes con la mediacin de un tercero. Es de sealar que todos estos mtodos involucran de una u otra forma la voluntad de las partes de llegar a un acuerdo sobre un conflicto, fin ltimo de la transaccin: las alternativas en mencin tienen su mbito de aplicacin en el mbito propio de la autonoma de la voluntad de quienes son parte en el conflicto, mbito que, por ello, les permite transigir sobre sus derechos (...)so
(...)

En ltimas, cada uno de los MASC previstos en nuestro ordenamiento tiene como punto de referencia la transaccin, bien para determinar cules asuntos son materia de conciliacin, arbitramento o amigable composicin, entre otros, o bien para establecer sus efectos, y particularidades.

5. Conclusin sobre la transaccin

Luego de hacer un recorrido general por la clasificacin que hace nuestro Cdigo Civil sobre las formas de extincin de las obligaciones y luego de un esfuerzo por dilucidar la naturaleza, caractersticas y efectos de la transaccin, se puede concluir que sta ltima, como mtodo de extinguir las obligaciones, es apenas una de sus funciones pues, como ya vimos, debido a su naturaleza contractual la transaccin constituye al mismo tiempo la figura propicia para llegar a acuerdos al margen
50VaidesSnchz,Robrt.OiP

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de la jurisdiccin tradicional. Por esta razn, la transaccin como Mtodo Alternativo de Solucin de Conflictos MASC y a su vez, como forma anormal de terminacin de procesos, en los eventos en que haya un proceso en curso, es a nuestro parecer una figura jurdica compleja cuyo estudio ha sido desde cierto punto sesgado y aislado, en contraposicin a un estudio holista como consideramos debe ser. En ste sentido nuestro tarea fue bsicamente abordar el estudio de la figura de la transaccin desde un punto de vista global de acuerdo con sus tres calidades", pues una y otra se encuentran entrelazadas creando una figura relevante no slo para el mbito de las obligaciones sino en general para todo el derecho. Con la anterior aproximacin, se considera que el ejercicio realizado resulta ser interesante en la medida en que nos da una ptica mucho ms amplia de la figura en cuestin pues por un lado, adems de mostrar los aspectos claros de la transaccin, el trabajo se encarga de evidenciar ciertos aspectos que generan nuevos espacios de discusin. Finalmente, luego de un anlisis cuidadoso de la figura de la transaccin, partiendo desde la materia transigible y pasando por sus elementos esenciales, efectos y caractersticas particulares, hasta su condicin de mtodo alternativo de solucin de conflictos, se encuentran varios aspectos importantes de la transaccin que no han sido estudiados con profundidad en anteriores ocasiones y es posible concluir en trminos similares a los plasmados en la introduccin del presente trabajo que, difcilmente conocemos a profundidad sobre los temas que propone el vasto mundo del derecho de las obligaciones.

5 I Se considera que la transaccin tiene tres calidades por estar consagrada como (i) forma de extincin de las obligaciones, (ii) Mtodo alternativo de solucin de conflictos MASC- y (iii) forma anormal de terminacin de los procesos, de conformidad con lo dispuesto en nuestro Cdigo Civil, Cdigo de Procedimiento Civil y algunos Decretos.

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Biblograf
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