DERECHO PENAL - PARTE ESPECIAL DELITOS FINANCIEROS

PRESENTACIN La importancia de los DELITOS FINANCIEROS en nuestra vida cotidiana es de gran importancia para la proteccin de los intereses del p lico! ante instituciones ancarias! "inancieras ! A"ps! u otras #ue operan con "ondos del p lico! puesto #ue! la a"ectacin #ue generan estos delitos est$ dirigida directamente so re a#uellas personas #ue con"%an estas instituciones! & #ue! slo! a trav's de un uen mane(o & "iscali)acin de ellas se *a r$ alcan)ado el "in de proteccin #ue contienen los Art%culos del Cap%tulo I del T%tulo I+ de nuestro Cdigo ,enal ,eruanoEn ra)n a ello! es necesario se analice las di"erentes circunstancias en las #ue se presenta este delito! reconociendo todas sus agravantes & atenuantes! adem$s! de todos los supuestos #ue contiene! &a #ue slo teniendo conocimiento de ello! se podr$ reconocer los *ec*os #ue con"iguran verdaderamente como delitos "inancierosComo alumnos esperamos no slo aprender el tema! sino la apre*ensin de 'ste! lo cual permitir$ la o tencin de nuevos conocimientos #ue ser$ la nuestra tra&ectoria acad'mica! & vida pro"esionalAs% tam i'n! esperamos #ue el presente tra a(o! *ec*o con es"uer)o & dedicacin reci a la valoracin deseadaase para el reconocimiento de diversas situaciones & casos penales #ue desarrollaremos a lo largo de

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TTULO IX DELITOS CONTRA EL ORDEN FINANCIERO Y MONETARIO CAPITULO I DELITOS FINANCIEROS 1. CONCENTRACIN CREDITICIA Artculo 244 del Cdigo Penal El director, gerente, administrador, representante legal, miembro del consejo de administracin, miembro del comit de crdito o funcionario de una institucin bancaria, financiera u otra que opere con fondos del pblico que, directa o indirectamente, a sabiendas, apruebe crditos, descuentos u otros financiamientos por encima de los lmites operativos establecidos en la ley de la materia, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de diez a os de pena privativa de libertad y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta das!multa" En caso de que los crditos, descuentos u otros financiamientos a que se refiere el prrafo anterior sean otorgados a favor de directores o trabajadores de la institucin, o de personas vinculadas a accionistas de la propia institucin conforme a los criterios de vinculacin normados por la #uperintendencia de $anca, #eguros y %dministradoras &rivadas de 'ondos de &ensiones, el autor ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de diez a os y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta das!multa #i como consecuencia de la aprobacin de las operaciones se aladas en los prrafos anteriores, la #uperintendencia de $anca, #eguros y %dministradoras &rivadas de 'ondos de &ensiones resuelve la intervencin o liquidacin de la institucin, el autor ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de oc(o ni mayor de doce a os y trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta das multa" )os beneficiarios de las operaciones se aladas en el presente artculo, que (ayan participado en el delito, sern reprimidos con la misma pena que corresponde al autor*

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1.1. ANTECEDENTES: El art%culo .// del Cdigo ,enal! antes de su modi"icacin por la Le& .0122! se3ala a lo siguiente con relacin al delito de concentracin crediticia4 5 El director! gerente! administrador! representante legal o "uncionario de una institucin ancaria! "inanciera u otra #ue opere con "ondos del p lico! #ue directa o indirectamente aprue e cr'ditos u otros "inanciamientos por encima de los l%mites legales a "avor de personas vinculadas a accionistas de la propia institucin! ser$ reprimido con pena privativa de li ertad no menor de cuatro ni ma&or de die) a3os 678 si como consecuencia de ello la institucin incurre en situacin de insolvenciaDe la re"erida descripcin se puede se3alar #ue la conducta il%cita consist%a en apro ar "inanciamientos por encima de los l%mites permitidos por le& a "avor de personas vinculadas a los accionistas de la entidad "inanciera de la #ue se tratase9 sin em argo a nivel de penalidad! para #ue dic*a conducta "uese merecedora de pena! re#uer%a! adem$s de la veri"icacin de la tipicidad! anti(uricidad & culpa ilidad de la misma! la veri"icacin de una condicin o (etiva de puni ilidad! consistente en #ue la institucin "inanciera incurriera en una situacin patrimonial de insolvencia! es decir #ue sus activos no alcan)aran para cu rir su pasivosOtra de las notas caracter%sticas del delito de concentracin crediticia! antes de su re"orma! era #ue a nivel de la tipicidad se e:ig%a #ue los ene"iciarios de las "acilidades crediticias de %an ser personas 6naturales o (ur%dicas8 vinculadas a los accionistas de la propia empresa "inanciera! vinculacin #ue al no e:istir remisin e:presa de la norma! ten%a en todo caso #ue ser determinada por el ;u)gador! sin em argo! como veremos en el ac$pite correspondiente! la actual redaccin del art%culo a(o comentario &a no inclu&e a nivel de la descripcin $sica del re"erido delito la necesidad de la e:istencia de vinculacin entre la empresa o sus accionistas & los ene"iciarios de las "acilidades crediticias! de(ando los supuestos de vinculacin como supuestos de agravacin de pena & adem$s esta lece #ue los criterios de vinculacin ser$n los determinados por la normatividad de la Superintendencia de <anca ! Seguros & AF,S-

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1.2. DESCRIPCIN TPICA DEL DELITO DE CONCENTRACIN CREDITICIA:

1.2.1. TIPO OBJETIVO 1.2.1.1. BIEN JURDICO TUTELADO El ordenamiento o sistema econmico! como ien (ur%dico tutelado! tiene la naturale)a de ser un ien (ur%dico colectivo! es decir cu&a titularidad no recae en un su(eto de derec*o espec%"ico e identi"ica le! sino en la sociedad o parte de ella! sin em argo con relacin a los menos de manera re"erencial4 i8 la relacin de los colectivos con los proteccin de los ienes (ur%dicos colectivos-1.2.1.2. SUJETOS ACTIVOS El delito de concentracin crediticia constitu&e un delito especial o de in"raccin de de er! por#ue slo puede ser cometido por determinados "uncionarios de empresas de intermediacin "inanciera #ue operan con "ondos p licos 6como anco o "inancieras8! #ue son personas #ue cumplen determinadas "unciones & por ende tienen determinados de eres- Estos "uncionarios! ta:ativamente son los siguientes4 = = = = = = = El director El gerente El administrador El representante legal El miem ro del conse(o de administracin El miem ro del comit' de cr'ditos O cual#uier "uncionario de una institucin ancaria! "inanciera u ienes (ur%dicos ienes (ur%dicos colectivos! 5se presentan dos temas #ue son importantes a ordar! por lo ienes (ur%dicos individuales! & ii8 la "acti ilidad de

otra #ue opere con "ondos p licos-

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1.2.1.3. SUJETO PASIVO El su(eto pasivo estar$ constituido por la sociedad o la colectividad de personas #ue interviene de una u otra manera dentro de las actividades de intermediacin "inanciera-

1.2.1.4. CONDUCTA TPICA La conducta pro*i ida consiste en apro ar 6ver o rector8 cr'ditos! descuentos u otros "inanciamientos por encima de los l%mites operativos esta lecidos en la le& de la materia- De ello se desprende claramente #ue la conducta pro*i ida es espec%"icamente la de apro ar! & por ende asta para la consumacin del delito #ue se *a&a producido la apro acin! generalmente por parte de un comit' de cr'ditos! sin necesidad si#uiera de #ue se *a&a e"ectivi)ado el desem olso del "inanciamiento apro ado! o #ue este *a&a ocasionado algn tipo de per(uicio-

1.2.2. TIPO SUBJETIVO. A nivel su (etivo el delito de concentracin crediticia constitu&e un delito doloso! es decir #ue se re#uiere la concurrencia de la conciencia & la voluntad del su(eto activo de reali)ar el tipo o (etivo! es decir #ue el o los su(etos activos *a&an tenido conocimiento #ue la operacin crediticia puesta para su apro acin trasgred%a los l%mites operativos esta lecidos por la le& de la materia! & pese a tener dic*o conocimiento *a&an decidido apro arlo-

1.3. FIGURAS AGRAVADAS La Le& N> .0122 *a esta lecido dos circunstancias agravantes4 a E! "a#$! %&' (&!&)*+*a"*,4 ?emos se3alado #ue actualmente &a no se re#uiere para #ue el delito de concentracin crediticia se con"igure en su "orma $sica! #ue las "acilidades crediticias apro adas por encima de los l%mites legales! sean otorgadas a "avor de personas vinculadas! sin em argo si ello aconteciera! la propia

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Le& se3ala! #ue dic*a situacin con"igurar$ un supuesto de agravacin #ue merece ma&or #uantum de pena privativa de li ertad! la #ue ser$ no menor de @ ni ma&or de AB a3os! cuando los ene"iciarios de las "acilidades crediticias son44 = = = Directores de la empresa Tra a(adores de la empresa ,ersonas vinculadas a accionistas de la empresa

( E! "a#$! %&' "&-.'/a%,: El tercer p$rra"o del modi"icado art%culo .// del Cdigo ,enal esta lece una penalidad no menor de 0 ni ma&or de A. a3os de pena privativa de li ertad! si es #ue la apro acin de "inanciamientos por encima de los l%mites esta lecidos por la le& .@1B. trae como consecuencia 6la misma #ue de e veri"icarse "$cticamente8 #ue la S<S disponga la intervencin o li#uidacin de la empresa-

1.4. DE LOS BENEFICIARIOS = ,ara #ue el ene"iciario sea pasi le de la imposicin de una pena! de e *a er

participado en el delito! esto #uiere decir #ue *a&a actuado dolosamente = ,ara #ue el ene"iciario sea pasi le de la imposicin de una pena no es necesario #ue tenga la calidad de vinculado a accionistas de la propia empresa-

1.0. CONSUMACIN Tal como indicamos l%neas arri a- Al *a er el legislador esta lecido como conducta pro*i ida la mera apro acin de "acilidades crediticias trasgrediendo los l%mites legalmente esta lecidos! & no e:igir ni la causacin de un resultado! a nivel de la tipicidad! ni la concurrencia de una condicin o (etiva de puni ilidad! a nivel de la penalidad! el delito de concentracin crediticia se consuma con la sola apro acin! sin necesidad de #ue tal apro acin *a&a desencadenado el desem olso del cr'dito correspondiente-

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2. OCULTAMIENTO1 OMISIN O FALSEDAD DE INFORMACIN

A"/2+.', 240: El que ejerce funciones de administracin o representacin de una institucin $ancaria, financiera u otra que opere con fondos del pblico, que con el propsito de ocultar situaciones de iliquidez o insolvencia de la institucin, omita o niegue proporcionar informacin o proporcione datos falsos a las autoridades de control y regulacin, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de seis a os y con ciento oc(enta a trescientos sesenticinco das!multa"

2.1. BIEN JURDICO TUTELADO: Sistema Crediticio 2.2. SUJETO ACTIVO: El director! gerente! administrador! representante legal o "uncionario de una institucin ancaria! "inanciera u otra #ue opere con "ondos del p lico2.3. EL SUJETO PASIVO: La Colectividad 2.4. PENA: Ser$ reprimido con pena privativa de li ertad no menor de dos ni ma&or de seis a3os & con ciento oc*enta a trescientos sesenticinco d%as=multa 6A0B=C@2 d%as8 La in"raccin reprimida por este Art%culo consiste en negar u ocultar in"ormacin! por parte de los "uncionarios de instituciones ancarias o "inancieras o! en general! de todas a#uellas #ue operen con "ondos del p lico! a los organismos & autoridades encargados por la Le&! de las "unciones de control & regulacin- Esas autoridades son! $sicamente! la superintendencia de <anca & Seguros &! el <anco Central de Reserva del ,er Como en el Art%culo anterior! su(etos activos del delito pueden serlo los directores! gerentes! administradores! representantes legales o "uncionarios #ue! de una u otra

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manera! sean responsa les de mantener los canales de in"ormacin *acia las entidades controladas El delito consiste en negar in"ormacin o en proporcionar 'sta en "orma "alseada! todo ello con el propsito de ocultar una situacin de ili#uide) o insolvencia #ue estuviera atravesando la empresa- Conviene entonces! distinguir entre los t'rminos de ili#uide) e insolvencia! los cuales son en nuestra opinin! sustancialmente distintos! toda ve) #ue! por li#uide) de e entenderse una transitoria "alta de numerario! es decir! de dinero en e"ectivo- ,ero no supone necesariamente un estado cr%tico o de "alencia- ?asta una empresa ancaria slida puede en un momento padecer de ili#uide)! si *a a"rontado un volumen de retiros m$s all$ de lo normal & previsi le- En tanto la insolvencia! es un estado de suma gravedad #ue puede desem ocar en la #uie ra o en la li#uidacin- En la ili#uide)! si el anco es "uerte & tiene el patrimonio valioso & una vigorosa cartera de cr'ditos! es su sana le- En cam io la insolvencia no tiene remedio En todo caso la Le& entiende a asegurar #ue las entidades "inancieras mantengan in"ormadas so re su situacin a las instituciones encargadas de la regulacin & el control! en "orma permanente & a(ustada a la verdad- El o (etivo "inal es la proteccin de los intereses del p lico #ue entrega su dinero a <ancos! Financieras & AF,s-

3. INSTITUCIONES FINANCIERAS ILEGALES

A"/2+.', 243: El que, por cuenta propia o ajena, se dedica directa o indirectamente a la captacin (abitual de recursos del pblico, bajo la forma de depsito, mutuo o cualquier modalidad, sin contar con permiso de la autoridad competente, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis a os y con ciento oc(enta a trescientos sesenticinco das!multa" #i para dic(os fines el agente (ace uso de los medios de comunicacin social, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de oc(o a os y con ciento oc(enta a trescientos sesenticinco das!multa"

3.1. BIEN JURDICO TUTELADO:

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Sistema Crediticio-

3.2. SUJETO ACTIVO: Todo a#uel #ue! por cuenta propia o a(ena! se dedica directa o indirectamente a la captacin *a itual de recursos del p lico- El Su(eto ,asivo! La Colectividad-

3.3. PENA: Ser$ reprimido con pena privativa de li ertad no menor de tres ni ma&or de seis a3os & con ciento oc*enta a trescientos sesenticinco d%as=multa-

3.4. AGRAVANTE: Si para dic*os "ines el agente *ace uso de los medios de comunicacin social! ser$ reprimido con pena privativa de li ertad no menor de cuatro ni ma&or de oc*o a3os & con ciento oc*enta a trescientos sesenticinco d%as=multaSe reprime a #uienes llevan

Se reprime a #uienes llevan a ca o las actividades de captacin de dinero #ue pertenecen al campo de la llamada <anca paralela o in"ormal! o sea todos a#uellos #ue operan como ancos o "inancieras! sin tener su estructura dentro del marco "i(ado por la le& & sin *allarse su(etas al control & vigilancia de las instituciones esta lecidas por la constitucin & las le&es para regular el "uncionamiento del sistema "inanciero nacional! o sea! $sicamente! la superintendencia de <anca & Seguros & el <anco Central de Reserva del ,er El delito puede ser cometido por cual#uier persona! actuando de manera individual o en grupo! o inclusive a(o una estructura empresarial! #ue se dedica en "orma *a itual & sin contar con la autori)acin legal pertinente a captar recursos del p lico! sea en "orma de depsito o en mutuo o en cual#uier otra modalidadPgina 12

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Se trata pues de una "igura novedosa! a trav's del cual el legislador usca sancionar e impedir la repeticin de *ec*os recientes! en los cuales personas o empresas dedicadas a la actividad ancaria in"ormal o"reciendo siempre apetitosas tasas de inter's! *an atra%do a incautos & *an terminado por #uedarse con su dinero La creacin de esta "igura delictiva si ien tiene como "undamento un e:plica le a"$n de proteger a millares de ingenuos #ue caen seducidos por el e:citante est%mulo de magn%"icos intereses! nos *ace traer anteriores re"le:iones acerca de una cierta incongruencia de parte del legislador! en cuanto a la cali"icacin como *ec*o delictivo de conductas #ue! en s% mismas! son per"ectamente l%citas! como lo es la de prestarse dinero- Esos an#ueros improvisados e in"ormales! no *acen otra cosa #ue prestarse el prestatario! dinero del p lico! & prestarse dinero! es reali)ar un contrato autori)ado & contemplado en el Cdigo Civil- Si para la cele racin de ese contrato no utili)a! manio ras "raudulentas o enga3osas! & el acuerdo de voluntades se genera en t'rminos de la m$:ima li ertad! no vemos #u' ra)n v$lida e:ista para incriminar a #uien o tiene recurso de ese modo- Derdad es #ue en el camino del prestatario puede su &acer el designio de no pagar posteriormente la o ligacin contra%da! pero no es menos cierto #ue tal propsito puede estar presente en las intenciones de cual#uier deudor & eso no lo convierte en estar presente en las intenciones de cual#uier deudor! & eso! no le convierte en delincuente La "orma m$s adecuada de proteger los intereses del gran p lico! sin a"ectar leg%timos derec*os de algunas personas! puede darse a trav's de la accin de las autoridades encargadas del control del sistema "inanciero- Concretamente! corresponde a la superintendencia de <anca & Seguros! dentro de sus atri uciones! advertir a la comunidad #ue! para evitarse situaciones di"%ciles! de e con"iar sus a*orros nicamente a empresas & entidades su(etas a "iscali)acin & control Estando al te:to del art%culo en an$lisis! la in"raccin consisten captar recursos del p lico en "orma *a itual! a(o cual#uier modalidad contractual- El su(eto activo de la in"raccin puede ser cual#uier persona #ue se dedica a esa actividad sin contar con autori)acin o"icial- Esa autori)acin! o viamente! de e correr a cargo de la Superintendencia de <anca & Seguros! nico organismo capa) de conocer a una empresa el t%tulo *a ilitante necesario para captar *a itualmente "ondos del p lico En la segunda parte del Art%culo esta lece una penalidad agravada para #uien! con la "inalidad de captar recursos en "orma *a itual & sin autori)acin! *ace uso de los medios de comunicacin social- De e entenderse! aun#ue el te:to no lo consigna e:presamente!

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#ue esa utili)acin de los medios de comunicacin social *a de consistir de la di"usin de pu licidad destinada a despertar el inter's del p lico-

4. OBTENCIN FRAUDULENTA DE CR4DITO: %rt" +,-"! .El usuario de una institucin bancaria, financiera u otra que opera con fondos del pblico que, proporcionando informacin o documentacin falsas o mediante enga os obtiene crditos directos o indirectos u otro tipo de financiacin, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro a os y con ciento oc(enta a trescientos sesenticinco das!multa" #i como consecuencia del crdito as obtenido, la #uperintendencia de $anca y #eguros resuelve la intervencin o liquidacin de la institucin financiera, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de diez a os y con trescientos sesenticinco a setecientos treinta das!multa" )os accionistas asociados, directores, gerentes y funcionarios de la institucin que cooperen en la ejecucin del delito, sern reprimidos con la misma pena se alada en el prrafo anterior y adems con in(abilitacin conforme al artculo /0, incisos 1, + 2 ,3" 4.1. FUNDAMENTOS DE LA IMPUTACIN PENAL La esencia del negocio crediticio es desem olsar & recuperar adecuadamente las operaciones de cr'dito- ,ara lo primero! es necesario reali)ar una rigurosa evaluacin crediticia! #ue determine ien la capacidad de pago del cliente 6tema estrictamente t'cnico8 & su solvencia moral 6tema muc*as veces su (etivo! aun#ue a*ora *a& me(ores "ormas de medirla & en todo caso a medida #ue el analista va ad#uiriendo e:periencia desarrolla m$s su ol"ato para detectar comportamientos t%picos de un posi le cliente moroso- ,ara lo segundo! recuperar ien! es necesario tener un sistema de co ran)a adecuadoEEE4.2. TIPICIDAD OBJETIVA a S.5&/, A+/*6, Segn la descripcin t%pica! autor slo puede ser a#uel cual#uier persona #ue re#uiere el uso de una institucin ancaria! "inanciera u otra #ue opera con "ondos p licos( S.5&/, 7a-*6,

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Ser$ el Estado! #ue a partir de la S<S! regula la actuacin & supervisin de las entidades ancarias & "inancieras + C,87,"/a8*&!/, (9-*+, La cali"icacin crediticia es una de las *erramientas m$s importantes #ue utili)an los prestamistas para evaluar su solicitud de cr'dito- Las cali"icaciones se determinan e:clusivamente por la in"ormacin #ue aparece su in"orme de cr'dito & #ue puede predecir su "uturo desempe3o crediticio- Se (uega entonces el "uturo "inanciero de una persona! pues una p'sima conducta de pago! lo convierte en un su(eto descali"icado para el Sistema <ancaria- En este conte:to! las entidades "inancieras como garant%a para el otorgamiento del cr'dito veri"ican como m%nimo la siguiente in"ormacin4

a I%&!/*%a%. ( D,+.8&!/,- 7:('*+,-. & C.&!/a- %& +";%*/,. Al respecto! Lamas ,uccio apunta #ue en el delito de "inanciamiento por medio de in"ormacin "raudulenta! el ver o rector es el enga3o producido para la o tencin de un "in determinado #ue de otra manera ser%a imposi le o tener- La accin consiste en proporcionar in"ormacin "alsa! o llevar a ca o una serie de actividades enga3osas para un o (etivo especi"icoFEOtro aspecto relevante! es #ue la imputacin penal recae con el slo *ec*o de materiali)arse la o tencin del cr'dito a trav's de in"ormacin "raudulenta an cuando no se *a&a causado un da3o a los "ondos de la entidad "inanciera! es decir su imposi ilidad de devolucin o pago9 no se re#uiere la veri"icacin de resultado lesivo alguno9 v- gr-! pi'nsese en el caso del cliente #ue present in"ormacin "alsa para la o tencin de su cr'dito! el cual lo paga a plenitud- Se trata! por tanto! de un delito de mera actividad- ,or ello! a(o la lgica del art%culo ./1F del C, es a(o los est$ndares de pena su"iciente la puesta en peligro de estos activos & por ende de la esta ilidad del sistema "inanciero para sancionar al su(eto activo descritas en la norma sustantiva4.3. FORMAS DE IMPERFECTA EJECUCIN

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La per"eccin delictiva del tipo ase *a de tomar lugar cuando el agente o tiene el cr'dito! es decir! la entidad ancaria le concede el cr'dito mediando una in"ormacin "raudulenta- No se re#uiere #ue el dinero ingresado a sus arcas! entender con su apro acin por el "uncionario asta a nuestro ancario competente! Los actos

anteriores! el ingreso de la in"ormacin "alsaria a su evaluacin *a de ser reputado como un delito tentado- Empero! puede estar &a incurso en el delito de Falsedad Gaterial en su "ase consumativa! En el caso de la "orma agravada! 'sta ad#uiere per"eccin delictiva! cuando se produce de "orma e"ectiva la intervencin del organismo regulador o cuando el ente administrativo declare su Li#uidacin4.4. TIPICIDAD SUBJETIVA De acuerdo a la descripcin de la norma sustantiva =materia de comentario=! de e veri"icarse #ue el agente realice el tipo penal con conocimiento & conciencia de #uerer o tener un cr'dito pese a ser considerado por el sistema "inanciero como un su(eto Fno con"ia leF! lo #ue motiva la utili)acin de medios "raudulentos para sortear el o st$culo #ue presenta- El aspecto cognitivo del dolo *a de cu rir nicamente! el *ec*o de ingresar documentos "alsi"icados a "in de o tener el cr'dito! de modo #ue la intervencin de la S<S as% como la declaracin de Li#uidacin de la institucin "inanciera no tiene incidencia alguna en dic*o elemento su (etivo del in(ustoDe igual modo! la cooperacin de los accionistas! directivos! asociados & "uncionarios es a titulo de dolo! puesto #ue su nivel de conocimiento & e:periencia les permite identi"icar la imposi ilidad del acceso a un cr'dito por parte del solicitante! & pese a ello comulgan para *acer posi le la transaccin! Segn el derec*o positivo vigente! la participacin slo resulta puni le a titulo de dolo!

0. CONDICIONAMIENTOS DE CREDITOS: %rtculo +,4" )os directores, gerentes, administradores o funcionarios de las instituciones bancarias, financieras y dems que operan con fondos del pblico que condicionan, en forma directa o indirecta, el otorgamiento de crditos a la entrega por parte del usuario de contraprestaciones indebidas, sern reprimidos con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres a os y con noventa a ciento oc(enta das!multa"

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0.1. TIPICIDAD OBJETIVA A. SUJETO ACTIVO Segn la descripcin t%pica! autor slo puede ser a#uel #ue ostenta el cargo de4 Hdirector! gerente! administrador o "uncionario de ancarias! "inancieras & dem$s #ue operan con "ondos del pu licoI9 por lo #ue se trata de un delito Hespecial propioIB. SUJETO PASIVO En de"initiva el Estado! #ue se ve a"ectado por los malos mane(os #ue acontecen en el seno de las entidades ancarias & "inancieras-

C. MODALIDAD TPICA El comportamiento consiste en #ue Hel director! gerente! administrador o "uncionario de una institucin del sistema "inanciero solicite en "orma directa o indirecta! un ene"icio inde ido para s%! con el "in de #ue! "altando al de er in*erente a sus "unciones! condicione el otorgamiento de una solicitud de cr'dito por parte de alguna persona interesadaI3. PANICO FINANCIERO

%rt" +,5" El que a sabiendas produce alarma en la poblacin propalando noticias falsas atribuyendo a una empresa del sistema financiero, a una empresa del sistema de seguros, a una sociedad administradora de fondos mutuos de inversin en valores o de fondos de inversin, a una administradora privada de fondos de pensiones u otra que opere con fondos del pblico, cualidades o situaciones de riesgo que generen el peligro de retiros masivos de depsitos o el traslado o la redencin de instrumentos financieros de a(orro o de inversin, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de tres ni mayor de seis a os y con ciento oc(enta a trescientos sesenta y cinco das!multa" )a pena ser no menor de cuatro ni mayor de oc(o a os y de trescientos sesenta a setecientos veinte das!multa si el agente es miembro del directorio, gerente o

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funcionario de una empresa del sistema financiero, de una empresa del sistema de seguros, de una sociedad administradora de fondos mutuos de inversin en valores o de fondos de inversin, de una administradora privada de fondos de pensiones u otra que opere con fondos del pblico, o si es miembro del directorio o gerente de una empresa auditora, de una clasificadora de riesgo u otra que preste servicios a alguna de las empresas antes se aladas, o si es funcionario del 6inisterio de Economa y 'inanzas, el $anco 7entral de 8eserva del &er, la #uperintendencia de $anca y #eguros o la 7omisin 9acional #upervisora de Empresas y :alores" )a pena prevista en el prrafo anterior se aplica tambin a los e; funcionarios del 6inisterio de Economa y 'inanzas, el $anco 7entral de 8eserva del &er, la #uperintendencia de $anca y #eguros o la 7omisin 9acional #upervisora de Empresas y :alores, siempre que (ayan cometido delito dentro de los seis a os posteriores a la fec(a de su cese"*

1. TIPO PENAL:

1.1. T*7, ,(5&/*6,.< a B*&! J."2%*+, T./&'a%,.< Como &a se *a indicado los delitos "inancieros! & entre ellos el delito a(o comento! tienen como ien (ur%dico mediato! o (eto de proteccin! al orden econmico dise3ado constitucionalmente! & como o (eto de proteccin con "uncin representativa al sistema crediticio! cu&o contenido se *a precisado en el %tem ID dado en el presente art%culo( S.5&/, a+/*6,. ,or su "ormulacin el delito de p$nico "inanciero constitu&e un delito comn! es decir #ue su autor no re#uiere de alguna cuali"icacin especial! por ende la conducta pro*i ida puede ser cometida por cual#uier persona-

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+ S.5&/, 7a-*6,. Teniendo! tanto el orden econmico como el sistema crediticio! la calidad de ienes (ur%dicos colectivos! el su(eto pasivo J titular del ien (ur%dico tutelado! es pues la colectividad o la sociedad% C,87,"/a8*&!/,.< La accin t%pica est$ constituida por la propalacin de noticias "alsas #ue generan un estado de alarma social! #ue implica la descon"ian)a en determinadas instituciones de intermediacin "inanciera o en el sistema "inanciero en su con(unto! ocasionando #ue los depositantes e"ecten retiros masivos de sus "ondos a*orrados- Este *ec*o trae como consecuencia directa dos e"ectos! el primero es #ue la entidad "inanciera de la #ue se trate puede se ve a"ectada en sus niveles de li#uide) & el segundo es la reduccin de la capacidad de colocacin de la entidad "inanciera! por cuanto a menor a*orro menor inversin-

Dentro de la descripcin de la accin t%pica mencionada podemos identi"icar los siguientes elementos4

< P",7a'a".< Kue signi"ica #ue el su(eto activo divulgue la in"ormacin "alsa! esto es #ue la ponga al alcance de terceros a trav's de cual#uier medio idneo para ello- En cuanto al medio empleado es interesante *acer re"erencia al correo electrnico o e= mail! #ue es un mecanismo #ue 5permite a los usuarios #ue cuentan con una direccin electrnica comunicarse entre s% de la misma manera #ue un sistema postal convencional--

= I!),"8a+*$! )a'-a.< De e entenderse como tal a cual#uier comunicacin cu&o contenido di"iera de la realidad! de iendo precisarse #ue dic*a in"ormacin puede estar re"erida a la situacin econmica o societaria o de cual#uier otra %ndole de una determinada institucin de intermediacin "inanciera-

< A'a"8a &! 'a 7,('a+*$!.< De e entenderse como tal a la situacin de incertidum re & descon"ian)a de la po lacin respecto a la solide)! &a sea de una determinada institucin de intermediacin "inanciera o de todo el sistema "inanciero en general! o respecto al destino de los "ondos #ue tienen depositado< R&/*",- 8a-*6,- %& ),!%,--= La situacin de alarma social & consecuente p'rdida de con"ian)a en una determinada institucin "inanciera o en todo el sistema "inanciero de e ocasionar el retiro masivo de los "ondos depositados! de iendo Pgina 19

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entenderse como retiro masivo a un volumen de retiro signi"icativo e inusual para la entidad "inanciera de la #ue se trate o en general para el promedio del sistema- A-.1.2 .T*7, S.(5&/*6,.< ,ara la con"iguracin del delito de p$nico "inanciero! se re#uiere a nivel su (etivo! la presencia del dolo es decir #ue el su(eto activo de e tener conocimiento & voluntad de estar reali)ando tanto la conducta como los dem$s elementos descritos por el tipo o (etivo9 de iendo precisarse #ue asta la concurrencia de dolo eventual! en el #ue 5el su(eto se representa el resultado como de pro a le produccin &! aun#ue no #uiere producirlo! sigue actuando! admitiendo la eventual produccin- El su(eto no #uiere el resultado! pero 5cuenta con 'lL! 5admite su produccinL! 5acepta el riesgoL! etc-L

2. FASES DE LA REALI=ACIN DEL DELITO.<

La doctrina nacional es coincidente en se3alar #ue el delito de p$nico "inanciero es un delito de resultado! es decir #ue el tipo re#uiere #ue la accin va&a seguida de la causacin de un resultado separa le espacio=temporalmente de la conducta - Este resultado se *alla constituido por el retiro masivo de "ondos #ue de e ser imputa le o (etivamente a la propalacin de noticias "alsas En tal sentido! siendo el delito de p$nico "inanciero un delito de resultado es admisi le la tentativa! la #ue se con"igurar%a desde la propalacin de las noticias "alsas & *asta #ue no se produ)ca un retiro masivo de "ondos #ue constitu&e la consumacin del il%cito a(o comentario-

3. PENALIDAD

El art%culo ./M del Cdigo penal esta lece para el il%cito de p$nico "inanciero una pena privativa de li ertad no menor de dos a3os ni ma&or de cuatro a3os! as% como la aplicacin de A0B a C@2 d%as multa- Las penas previstas para este il%cito no se condicen con el grado de da3osidad social del mismo! rest$ndoles todo e"ecto preventivo-

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>. OMISION DE LAS PREVISIONES ESPECIFICAS Artculo 250. )os directores, administradores, gerentes y funcionarios, accionistas o asociados de las instituciones bancarias, financieras y dems que operan con fondos del pblico supervisada por la #uperintendencia de $anca y #eguros u otra entidad de regulacin y control que (ayan omitido efectuar las provisiones especficas para crditos calificados como dudosos o prdida u otros activos sujetos igualmente a provisin, inducen a la aprobacin del rgano social pertinente, a repartir dividendos o distribuir utilidades bajo cualquier modalidad o capitalizar utilidades, sern reprimidos con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres a os y con ciento oc(enta a trescientos sesenticinco das!multa" >.1. LAS PROVISIONES Y SU IMPORTANCIA EN LA GESTIN FINANCIERA En la actualidad! resulta una e:igencia #ue las instituciones "inancieras de an mantener permanentemente evaluada la totalidad de su cartera de colocaciones! a "in de constituir oportunamente las provisiones necesarias & su"icientes para cu rir las p'rdidas por la eventual irrecuperacin de los cr'ditos concedidos- Dentro de las estrategias de evaluacin podemos mencionar4 a8 EvaluaciNn individual- Como es natural! el an$lisis de los deudores se centra en su capacidad para cumplir con las o ligaciones crediticias! mediante in"ormacin su"iciente & con"ia le! anali)$ndose tam i'n sus cr'ditos en lo #ue se re"iere a garant%as! pla)os! tasas de inter's! moneda! rea(usta ilidad! etc8 Factores de riesgo- En relacin con la capacidad de pago del deudor! se e:aminan las caracter%sticas de su endeudamiento glo al & se estima su capacidad econmica! incorporando para el e"ecto distintos escenarios en "uncin de las varia les de riesgo claves del negocio o actividad- Asimismo! se considera en "orma e:pl%cita los posi les e"ectos de los riesgos "inancieros a #ue est$ e:puesto el deudor & #ue pueden repercutir en su capacidad de pago! tanto en lo #ue concierne a los descalces en monedas! pla)os & tasas de inter's! como en lo #ue toca a operaciones con instrumentos derivados & compromisos por avales o cauciones otorgadas-

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c8 Comportamiento individual de pago- Se re"iere al an$lisis de la in"ormacin acerca del deudor #ue permite conocer el grado de cumplimiento de sus o ligaciones en general! esto es! tanto el comportamiento *istrico de pagos en la institucin como en el sistema "inanciero! como asimismo el cumplimiento de sus dem$s o ligaciones! siendo antecedentes relevantes! por e(emplo! las in"racciones la orales! previsionales o tri utaria d8 Evaluaciones grupales- Resultan pertinentes para a ordar un alto nmero de operaciones cu&os montos individuales son a(os! en #ue se pueden esta lecer caracter%sticas *omog'neas para un grupo de deudores o de cr'ditose8 Atri utos de los deudores & sus cr'ditos- Segn el m'todo #ue se utilice! se apunta a una clasi"icacin de deudores en categor%as de nesgo o as$ndose en los atri utos del deudor & de los cr'ditos"8 Comportamiento de un grupo de cr'ditos- Al tratarse de cr'ditos de car$cter masivo #ue tienen caracter%sticas de riesgo comunes! la Institucin puede tam i'n asar su estimacin de p'rdidas en los porcenta(es #ue se o tienen del comportamiento *istrico de los deterioros! castigos & recuperaciones del grupo de cr'ditos de #ue se trate- En el marco de estas evaluaciones! las provisiones est$n destinadas a resguardar los riesgos de las carteras de pr'stamos- e inversiones de las entidades "inancieras! ante perspectivas macroeconmicas o circunstancias adversas! a veces mu& di"%cilmente previsi les! #ue pueden a"ectar a un sector! industria o grupos de deudoresFE- Las provisiones pueden como un cuasi=capital & por ello! podr%an "ormar parte del patrimonio e"ectivo de las entidades "inancierasFEEn esencia! las provisiones son un instrumento esencial de la regulacin prudencial! entendida como el con(unto de medidas #ue uscan la esta ilidad del sistema "inanciero & la proteccin de los depositantes- Dic*o instrumento consiste en un reconocimiento conta le de #ue en el "uturo se deteriorar$ la capacidad de pago de algunos deudoresEs lgico #ue se tipi"i#ue de manera concreta4 la Hin"raccin de de eres de salvaguarda de los "ondos p licosI! es decir la penali)acin de a#uellas conductas #ue colocan en un estado de dic*os intereses! al no *a er e"ectuado las previsiones especi"icas para cr'ditos cali"icados como dudosos o p'rdida u otros activos su(etos igualmente a provisin- En e"ecto! el mane(o de los "ondos p licos! re#uiere de una actuacin ancaria & "inanciera prudente & responsa le! para ello! ien a la cuanti"icacin directa de p'rdidas por cada cr'dito o con(unto de cr'ditos!

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de en su(etar su actuacin a las normas #ue al respecto regula la S<S! precisamente para evitar posi les situaciones de riesgo "inanciero! #ue puedan colocar en peligro el uen "uncionamiento de dic*as instituciones- Los cr'ditos su"iciente! #ue garantice su Hdudosos o p'rdida constitu&en todos a#uellos pr'stamos #ue se otorgan a ciertos clientes! sin contar con un respaldo econmico recupero- De reci o! la cartera de este tipo de cr'ditos de e ser m%nima! en el marco de una institucin! cu&a principal arma de con"ian)a ante el p lico es su solvencia & uen mane(o de las "inan)as9 por tales motivos! la administracin de dic*a cartera necesita #ue se tomen las previsiones elementales para impedir situaciones di"icultosas de cara al "uturoEn el presente caso se trata de un delito mutilado en dos actos4 en un primer momento se encontrar%a en el marco de una conducta FomisivaF donde se le atri u&e responsa ilidad al su(eto activo! #ue no cumpli con el de er de asignar las provisiones m%nimas #ue garanticen el cr'dito9 & en una segunda "ase! es una Faccin directaE! en la medida #ue se induce al rgano social a la reparticin de utilidades o dividendos! an! conociendo #ue la "alta de un respaldo "rente a los cr'ditos emitidos,ara e"ectos de la reali)acin t%pica de la norma penal! es necesario el cumplimiento de am as "ases! caso contrario! el comportamiento no podr%a adecuarse al tipo penal>.2. T*7*+*%a% O(5&/*6a a S.5&/, A+/*6,

,ueden ser los directores! gerentes! administradores! "uncionarios! accionistas & asociados de instituciones ancarias & dem$s #ue operen con "ondos del p lico & #ue est'n su(etos al control de la S<S o algn otro organismo se3alado por la le& #ue tengan capacidad de decisin en la marc*a de la empresa & #ue no cumplan con su o ligacin de *acer las provisiones legales & den lugar con ellos a la distri ucin de utilidades & reparto de los dividendos! inclu&endo tam i'n la capitali)acin de utilidades( S.5&/, 7a-*6,

En de"initiva el Estado! #ue se ve a"ectado por los malos mane(os #ue acontecen en el seno de las entidades ancarias & "inancieras-

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>.3. F,"8a %& *87&")&+/a &5&+.+*$! La per"eccin delictiva del presente in(usto penal! *a de ser constatada cuando el agente! no e"ectu las provisiones correspondientes! induciendo a la apro acin del rgano social pertinente! a repartir dividendos o distri uir utilidades a(o cual#uier modalidad o capitali)ar utilidades9 por tales motivos! se re#uiere una decisin e:teriori)ada por parte del rgano social competente6 Directorio! Oerente Oeneral! etc-8! #ue determine la distri ucin de utilidades o dividendos as% como la capitali)acin - No es necesario veri"icar #ue dic*os dividendos *a&an sido e"ectivamente distri uidos! asta con la decisin de repartirlos-

?. DESVO FRAUDULENTO DE CREDITO PROMOCIONAL %rtculo +<1="! El que aplica o desva fraudulentamente un crdito promocional (acia una finalidad distinta a la que motiv su otorgamiento, ser reprimido con pena privativa de libertad"

1. DESVIO FRAUDULENTO DE CREDITO PROMOCIONAL 1.1. TIPICIDAD OBJETIVA a S.5&/, A+/*6, Como se desprende de la redaccin normativa! autor de este delito puede ser cual#uier persona! a condicin de #ue *a&a reci ido un cr'dito promocional- El *ec*o de #ue el agente sea "uncionario de una entidad ancaria! no provoca una circunstancia agravada( S.5&/, Pa-*6, Agraviado de este in(usto penal ser$ el Estado! #ue se ver$ a"ectado en la correcta utili)acin de los cr'ditos promocionales por parte de los particulares+ M,%a'*%a% /27*+a Es de verse #ue el art%culo .2A> del C, sanciona *asta con dos a3os de pena privativa de li ertad! cuando se utili)a un cr'dito promocional *acia

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actividades distintas a las #ue motivo el cr'dito9 vendr$ a constituirse en una Galversacin de cr'ditos cometidos por particularesDel contenido de la re"erida norma se aprecia #ue el su(eto activo puede ser cual#uier persona 6siempre & cuando se encuentren dentro de las caracter%sticas e:igidas para el cr'dito promocional8! situacin di"erente a los tipos penales anteriormente comentados donde el su(eto activo de %a contar con una condicin especial 6director! gerente! administrador! "uncionario! etc-8- ,or consiguiente! se trata de un 5delito comnLReali)ando un an$lisis del in(usto penal! podr%an presentarse ciertas circunstancias e:cepcionales! #ue *agan de la conducta t%pica un comportamiento (usti"icado por el ordenamiento (ur%dico 65precepto permisivoL8- ,ueden acontecer un 5estado de necesidad (usti"icanteL! en el cual no #uede otra opcin #ue dar un empleo distinto del capital reci ido9 por e(emplo! si un miem ro de la "amilia de e ser operado de urgencia! a "in de salvaguardar su vida o su salud- En e"ecto! los ienes (ur%dicos vitales del ser *umano constitu&en intereses predominantes ante el Orden <ancario Financiero9 de modo #ue la utilidad #ue se le da al dinero reci ido como cr'dito promocional de(a de lado el disvalor de su desvi por parte del autor-

1.2. FORMAS DE INPERFECTA EJECUCION El delito in e:amine ad#uiere per"eccin delictiva! cuando el autor logra desviar u aplicar de "orma e"ectiva el pr'stamo promocional reci ido! a "in a(eno al determinado en su concesin- Todos los actos anteriores a la aplicacin del dinero! si es #ue revelan &a una su"iciente peligrosidad o (etiva! *an de ser reputados como delito tentado-

1.3. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO Cuando el su(eto activo conoce plenamente la imposi ilidad 6ilegalidad8 de desviar el cr'dito promocional! entonces su comportamiento es imputa le a t%tulo doloso! puesto #ue aun conociendo #ue su conducta es "raudulenta! usca o tener un

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provec*o del mismo- <asta con la conciencia del riesgo t%pico! por lo #ue resulta admisi le la punicin a t%tulo de dolo eventual-

@. ABUSO DE INFORMACIN PRIVILEGIADA

Artculo 251 - A El que obtiene un beneficio o se e ita un !er"uicio de car#cter econ$ico en for$a directa o a tra %s de terceros& $ediante el uso de infor$acin !ri ilegiada& ser# re!ri$ido con !ena !ri ati a de la libertad no $enor de uno '1( ni $a)or de cinco '5( a*os. +i el delito a que se refiere el !#rrafo anterior es co$etido !or un director& funcionario o e$!leado de una ,olsa de -alores& de un agente de inter$ediacin& de las entidades su!er isoras de los e$isores& de las clasificadoras de riesgo& de las ad$inistradoras de fondos $utuos de in ersin en alores& de las ad$inistradoras de fondos de in ersin& de las ad$inistradoras de fondos de !ensiones& as co$o de las e$!resas bancarias& financieras o de seguros& la !ena no ser# $enor de cinco '5( ni $a)or de siete '.( a*os.'/( 1. BIEN JURDICO El ien es o (eto disvalor! viene de"inido por la tutela de interese patrimoniales

individuales! no es menos cierto #ue la represin penal encierra un inter's individual9 no solo se pretende cautelar la correcta actuacin de los agentes de olsa sino tam i'n el correcto desarrollo del mercado urs$til2. EL INICIADO O INSIDER COMO AUTOR DE LA INFRACCIN PENAL. 2.1. E' *!*+*a%, 7"*8a"*, Esta categor%a comprende =de un lado= a los accionistas! directores! administradores & miem ros del rgano social de control del emisor! esto es! todos a#uellos su(etos #ue tienen in(erencia en la marc*a societaria del emisor! & =de otro lado= a #uienes por su tra a(o! pro"esin u o"icio tengan acceso a in"ormaciones privilegiadas & la utilicen siendo conscientes de tal *ec*o-

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2.2. E' *!*+*a%, 7",)&-*,!a' , &87"&-a"*a' Se distingue dos clases de iniciados pro"esionales & empresariales segn su u icacin4 a8 los Hiniciados internosI o internal insiderslos 8 Hiniciados e:ternosI o e:ternal insiders u outsiders

2.3. E' *!*+*a%, -&+.!%a"*, Esta segunda categor%a de iniciados comprende a a#uellos su(etos #ue! mediando conocimiento de causa! posean una in"ormacin privilegiada! siempre #ue 'sta provenga de modo directo o indirecto de algn iniciado primario-

3. EL INICIADO EN EL CDIGO PENAL PERUANO El art%culo .2A>=A del Cdigo penal peruano! introducido por imperio de la Novena Disposicin Final de la Le& del mercado de valores! re"iere4 a SUJETO ACTIVO: C,8, +"*/&"*, %& aA"a6a+*$! %& 'a 8,%a'*%a% (9-*+a. En el primer p$rra"o se esta lece la pena para HEl #ue o tiene un ene"icio o se evita un per(uicio de car$cter econmico de "orma directa o a trav's de terceros! mediante el uso de in"ormacin privilegiada!I9 8*&!/"a- B.& &! 'a 8,%a'*%a% aA"a6a%a! segundo p$rra"o del precepto! se *ace una e:*austiva & ta:ativa enumeracin de su(etos en ra)n a la "uncin #ue desempe3an en el mercado de valores! as% tenemos4 HSi e l delito a #ue se re"iere el p$rra"o anterior es cometido por un director! "uncionario o empleado de una <olsa de Dalores! de un agente de intermediacin! de las entidades supervisoras de los emisores! de las clasi"icadoras de riesgo! de las administradoras de "ondos mutuos de inversin en valores! de las administradoras de

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"ondos de inversin! de las administradoras de "ondos de pensiones! as% como de las empresas ancarias! "inancieras o de seguros! la pena IE! +.a!/, a 'a 8,%a'*%a% A&!;"*+a! e:presada en el primer p$rra"o del precepto e:aminado! la le& penal no limita e:presamente el $m ito de los posi les su(etos activos! sino #ue se re"iere a toda persona #ue e(ecute la accin t%pica- Sin em argo! ello no es ice para considerar =de lege lata= #ue se trata de un delito especial propio-

3.1. LA

UTILI=ACIN

INDEBIDA

DE

INFORMACIN

PRIVILEGIADA

COMO

COMPORTAMIENTO TPICO La conducta criminali)ada en el art%culo .2A>=A del Cdigo penal peruano consiste en usar =en "orma directa o a trav's de terceros= in"ormacin privilegiada! siempre #ue dic*a utili)acin reporte algn ene"icio =tam i'n entendido como evitacin de un per(uicio= de car$cter econmico para el iniciadoEn de"initiva! no son puni les en sede penal4 i8 los actos de simple revelacin de in"ormacin privilegiada a terceros! aun#ue el receptor de la in"ormacin o tenga ene"icios luego de su utili)acin9 ii8 la recomendacin de operaciones urs$tiles respecto de valores a los #ue se re"iere la in"ormacin! independientemente si tales operaciones se llegan a reali)ar9 &! iii8 la utili)acin inde ida de in"ormacin privilegiada por parte del propio iniciado o de un tercero! en ene"icio de alguien distinto al iniciado-

3.2. LA EXIGENCIA DE UN RESULTADO BENEFICIOSO: CES NECESARIA LA FIJACIN DE UNA CUANTA MNIMA PARA DELIMITAR LA INFRACCIN ADMINISTRATIVA DE LA INFRACCIN PENALD La e:igencia t%pica de o tencin de un ene"icio o evitacin de un per(uicio de

car$cter econmico! derivada del a uso de in"ormacin privilegiada en el mercado de valores! evidencia #ue el legislador peruano *a construido un delito de resultado lesivo contra intereses econmicos supraindividuales! traducidos en e:pectativas lucrativas de los inversionistas actuales & potenciales-

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Con relacin a la o tencin de un resultado material! el legislador peruano no *a supeditado la intervencin penal a la superacin de un Hum ral cuantitativoI- Ello es acertado! pues los criterios de delimitacin de car$cter cualitativo son su"icientes-

1E. MANIPULACIN DE PRECIOS EN EL MERCADO DE VALORES 1E.1. ANTECEDENTES Gediante Le& NP .M@@B! del / de "e rero del .BAA! se instauraron medidas para sancionar la manipulacin de precios en el mercado de valores! a la ve) #ue se modi"ic el art%culo A. del Te:to Qnico Ordenado de la Le& del Gercado de Dalores apro ado por el Decreto Supremo Nro-BMC=.BB.=EF! & se incorpor el art%culo .2A=< al Cdigo ,enal para tipi"icar el delito de Ganipulacin de ,recios en el Gercado de Dalores?asta antes de la apro acin de la re"erida le&! el uso de la in"ormacin privilegiada era la nica pr$ctica inde ida #ue esta a tipi"icada en el Cdigo ,enal 6art%culo .2A=A8- Con la incorporacin de la manipulacin de precios! se "ormacin de precios en el mercado de valoresEn e"ecto! la norma en comentario! #ue incorpora el art%culo .2AP=< del Cdigo ,enal! esta lece una pena privativa de li ertad no menor de uno ni ma&or de cinco a3os a #uien proporcione se3ales "alsas o enga3osas respecto de la o"erta o demanda de un valor o instrumento "inanciero en ene"icio propio o a(eno,ara estos "ines! se considerar$n las operaciones #ue ocasionen el aumento o disminucin del precio de esos instrumentos! as% como el incremento o reduccin e su li#uide)! pero siempre & cuando el monto de dic*as transacciones superen las CBB unidades impositivas tri utarias 6RIT8 vigentes al momento de la comisin del delito 6es decir! SS- ATBM2!BBB nuevos soles8- La sancin de dic*as malas pr$cticas demandar$ una estrec*a cola oracin con el Ginisterio , licoAntes de pasar a anali)ar los alcances del art%culo .2A=< del Cdigo ,enal! es conveniente tener en cuenta #ue e:isten dos grupos de conductas pro*i idas- La primera es a#uella #ue parte de la doctrina italiana denomina 5Ganipulacin RuidosaL9 & la segunda! la 5Ganipulacin SilenciosaLSe entiende #ue la primera modalidad de manipulacin se reali)a a trav's de la divulgacin de in"ormaciones "alsas! incompletas! e:ageradas o tendenciosas! & en general! a trav's de un con(unto e:tenso de e:presiones #ue a arca cual#uier descripcin de *ec*os sin correspondencia e:acta con la reali)ad! o #ue se Pgina 29 usca crear desincentivos al uso de estas pr$cticas! permitiendo as% una adecuada

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presentan de tal "orma #ue son suscepti les de inducir a error a los destinatariosEn tanto! la segunda modalidad de manipulacin consiste en la reali)acin de 5operaciones de naturale)a "icticiaL u 5otras pr$cticas "raudulentas-

1E.2. ALCANCES DEL ARTICULO 201<B DEL CODIGO PENAL: 1E.2.1. TIPO PENAL La tipi"icacin del aludido art%culo tiene como o (etivo dar nuevos alcances a la proteccin del sistema "inanciero! lo #ue puede o servarse de su redaccin t%pica4 FEl que proporcione se ales falsas o enga osas respecto de la oferta o demanda de un valor o instrumento financiero, en beneficio propio o ajeno, mediante transacciones que suban o bajen el precio, incrementen o reduzcan su liquidez, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de uno >1? ni mayor de cinco ><? a os, siempre que el monto de dic(as transacciones superen las trescientas >/@@? Anidades Bmpositivas Cributarias >ABC? vigentes al momento de la comisin del delito, o el beneficio, prdida evitada o perjuicio causado supere dic(o monto" )a misma pena se aplicar a directores, gerentes, miembros del comit de inversiones, funcionarios y personas vinculadas al proceso de inversin de un inversionista institucional que, en beneficio propio o ajeno, manipulen el precio de su cartera de valores o instrumentos financieros o la administrada por otro inversionista institucional, mediante transacciones, suban o bajen el precio, incrementen o reduzcan la liquidez de los valores o instrumentos financieros que integren dic(a cartera" &reviamente a que el 6inisterio &blico formalice la denuncia respectiva, se deber contar con un informe tcnico emitido por la 7omisin 9acional #upervisora de Empresas y :alores >7D9%#E:?"* 1E.2.2. COMPORTAMIENTOS SANCIONABLES: El legislador pone 'n"asis so re determinadas conductas al momento de esta lecer el supuesto de *ec*o #ue a arca la norma! los cuales son los siguientes4 a8 0eali1ar se*ales falsas o enga*osas res!ecto a la oferta o la de$anda de un alor o instru$ento financiero-

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Se de e tener presente #ue la in"ormacin "alsa o enga3osa a la #ue *ace re"erencia esta norma de e ser a#uella capa) de in"luir en la li#uide) o precio del valor 6tanto la e:presada por rumores! noticias "alsas o enga3osas o se3ales dadas por medios de comunicacin de cual#uier medio8- Ca e precisar #ue el tipo penal no alcan)a a las opiniones o pro&ecciones e"ectuadas por analistas & periodistas! siempre #ue se sustenten en in"ormes t'cnicos! salvo #ue e:ista una prue a #ue permita incluir estos in"ormes dentro de la norma8 En beneficio tanto !ro!io co$o a"enoEl tipo penal se con"igurar$ solo si la conducta est$ dirigida a o tener un 5beneficio tanto propio como ajenoL- Esto nos da a entender & pone de realce la necesidad de #ue el agente o re con dolo! pues usca un ene"icio para s% mismo o acta con el inter's de ene"iciar a un tercero! lo #ue no sucede en los delitos culpososCa e precisar! sin em argo! #ue el tercero ene"iciado no tiene por #u' tener conocimiento o uscar el ene"icio #ue se le est$ generando! dado #ue la ene"iciado sancin va dirigida al agente! pudiendo ocurrir #ue el tercero supuesto en el #ue no *a r$ motivo para imputarle el delitoc8 Este beneficio debe obtenerse $ediante transacciones que suban o ba"en el !recio& incre$enten o redu1can su liquide1Cual#uier otro tipo de se3al enga3osa distinta #ue no se realice mediante una 5transaccinL! no est$ a arcada por el tipo penal! lo cual parece adecuado! pues la normativa no est$ destinada a sancionar los casos de "alta de cuidado de los interesados en el mercado! sino a#uellos #ue implican un a uso de la situacin en la #ue se encuentran & de la visin #ue generan a terceros #ue *an actuado de manera cuidadoso respecto a sus inversiones e interesesd8 +ie$!re que el $onto de dic2as transacciones su!eren las trescientas '300( 4nidades 5$!ositi as 6ributarias '456( !er"uicio causado su!ere dic2o $ontoRn punto en contra de esta norma es #ui)$s el tope de CBB RIT esta lecido para #ue pueda considerarse un il%cito penal- Este tope de er%a o servarse desde un punto de vista m$s econmico o "inanciero! para determinar #u' valor cuanti"ica le de e protegerse & por #u' ra)onesLas CBB RIT podemos entenderlas como una li eralidad del legislador! solo se3alada para esta lecer una valla a partir de la cual se *aga e"ectiva la Pgina 31 igentes al $o$ento de la co$isin del delito& o el beneficio& !%rdida e itada o

descono)ca de los *ec*os & care)ca de intencin de #ue se ocurra el il%cito!

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proteccin penal! la cual solo usca un "in de o (etividad! &a #ue pudo "i(arse =producto de la mera ar itrariedad= en un monto ma&or o menor- No o stante! sin duda alguna! dic*o elemento permite determinar cu$ndo un acto constitu&e un il%cito penal & cu$ndo un il%cito administrativo<a(o este orden de ideas! se puede colegir #ue estaremos ante el delito a(o estudio cuando se cree una apariencia de li#uide) o se generen coti)aciones #ue! por estar arti"icialmente sustentadas! no correspondan con la realidad! de i'ndose tener presente #ue para #ue un comportamiento se su suma en el tipo penal de e ser idneo! es decir! lo su"icientemente capa) como para alterar el "uncionamiento regular del mercado de valores! siempre se cumplan los re#uisitos acotados en las l%neas precedentes1E.2.3. EXIGENCIA DEL DOLO4 Como se mencion antes! este delito solo se con"igura de manera dolosa9 su comisin culposa no puede ser o (eto de sancin penal- Lo #ue reprime la norma es la manipulacin consciente e intencional de precios en el mercado! elemento su (etivo #ue de er$ ser pro ado a partir de la conducta del su(eto activo & sus e"ectos1E.3. CONSIDERACIONES FINALES: ,ese a lo anotado! el precepto penal! dada su am igUedad o poca claridad! de(a sin resolver algunos aspectos pro lem$ticos- ,or e(emplo! VKu' de emos entender por 5enviar se3alesL 6"alsas o enga3osas8W VCu$ndo de emos considerar #ue una se3al es 5"alsa o enga3osaLW- Si nos atenemos a una interpretacin literal Vestaremos ante este supuesto siempre #ue se realice una transaccin o se ingrese una propuesta #ue genere una variacin de la coti)acin! sea tanto por encima o por de a(o de la ltima reali)adaW De e tenerse presente #ue no toda conducta #ue altere el precio o li#uide) de un valor es ilegitima- ,or ello ser%a oportuno #ue se delimiten #ue conductas est$n pro*i idas & cu$les permitidas pese a alterar la coti)acin o la li#uide)- De lo contrario! se a"ectar%a signi"icativamente la con"ian)a de los intervinientes en el mercado! mediante normas penales #ue no delimitan los supuestos comprendidos en ellas Otra cuestin pro lem$tica es determinar a #u' tipo de 5 ene"icioL se re"iere el art%culo .2A=< del Cdigo ,enal VDe e de tratarse necesariamente de un ene"icio

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de car$cter econmico o se puede admitir cual#uier inter's derivado de la conducta t%picaW Lo mismo sucede con respecto al signi"icado del t'rmino 5per(uicioL tam i'n aludido en el mencionado tipo penal La nica opcin parece ser entender la norma de manera literal! pues al ser de car$cter penal no ser%a admisi le una interpretacin amplia o e:tensiva! sino m$s ien restrictiva! respecto a los supuestos #ue de e a arcar! con"orme al principio de tipicidadX Son! entonces! conductas #ue se de en evitar para no incurrir en el supuesto del *ec*o t%pico! las siguientes4 a8 Reali)ar operaciones #ue generan un cam io real en la titularidad del valor o en el riesgo de mercado de la posicin de un valor8 Transmitir in"ormacin #ue se sa e es "alsa por parte de personas #ue 6i8 ingresan ordenes seguidamente a su divulgacin! o 6ii8 #ue tienen un inter's o posicin en valor a #ue se re"iere la in"ormacin9 c8 Reali)ar una rotacin de un valor entre un nmero de inversionistas coludidos con el $nimo de generar un precio arti"icial #ue ene"icie! al menos! a uno de ellos9 d8 Ingresar rdenes distintas a precios m$:imos & m%nimos vigentes! por cantidades signi"icativas #ue se sa e no se podr$n concretar por "alta de demanda u o"erta9 e8 Rn inversionista #ue tiene a su cargo la administracin de un "ondo de e evitar ingresar una orden de compra por un pa#uete signi"icativo de un valor con poca li#uide) #ue! a su ve)! es parte de su porta"olio! momentos antes del cierre de rueda! para me(orar la valoracin de su porta"olio al "inal de un periodo trimestral o anual-

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REFERENCIAS BIBLIOGRGFICAS C?IRINOS SOTO! Francisco- Cdigo ,enal Comentado- Editorial Rod*asCera Edicin- Lima- .BB@ DE LACERDA DA COSTA ,INTO! FREDERICO- Revista ,enal! Delitos Econmicos & Gercados Financieros- A uso de In"ormacin ,rivilegiada & Ganipulacin de Gercado en el Nuevo Cdigo ,ortugu's de Dalores mo iliarios de AMMM! p- M@ LAGAS ,RCCIO! Luis- AMM@- Derec*o penal econmico- .da- Edicin- Lima-

,EYA CA<RERA FREZRE! Alonso Ral9 Derec*o ,enal ,arte Especial III! Editorial Idemsa! .BA.! Lima SAN GART[N CASTRO! Cesar- Derec*o ,rocesal ,enal! Dolumen I! .\ edEditora ;ur%dica Ori(le&- ,- CMM=/BB DEL]^KRE^ DAOILLO! Fernando- .BB@- Condiciones permisivas & "actores limitativos de la o"erta de cr'dito ancario- G':ico4 Red An$lisis Econmico DILLADICENCIO TERREROS! Felipe- Derec*o ,enal- ,arte general- Editora ;ur%dica Ori(le& E-I-R-L! Lima! .BB@ DILLADICENCIO TERREROS! F- Op- Cit- ,- CB@ & RO+IN! Claus- Derec*o penal- ,arte general- Tomo I- editorial CIDITAS! Gadrid! AMMM _OR`INO ,A,ER DE S;O<LOG! T*omas D-! ,rimer4 Investigating and ,roving a Garaet Ganipulation Case! sept-AMM/! p-.- *ttp4SSbbb-e:po olsalima-comScon"erencias=pd"SA@AAAA=B.=A1BB-pd" Estudio Ec*ecopar A ogados! ltima visita e"ectuada el AB=B2=.BAC bbb-drae-com

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