ANUARIO

DE

FILOSOFIA JURIDICA Y 19 9 6 SOCIAL

SOCIEDAD CHILENA DE FILOSOFIA JURIDICA Y SOCIAL ANUARIO DE FILOSOFIA JURIDICA Y SOCIAL N* 14 19 9 6

Esta obra ha sido impresa con la colaboracion de las Facultades de Derecho de las siguientes Universidades: Universidad Adolfo Ibafiez, Universidad Austral de Chile, Universidad Catolica de la Santisima Concepcion,

Universidad Catolica del Norte, Universidad Catolica de Temuco, Universidad Catolica de Valparaiso, Universidad Central, Universidad de Concepcion, Universidad de Valparaiso, Universidad de Las Condes, Universidad La Republica, Universidad del Mar, Universidad Diego Portales y Universidad Internacional SEK.

Sociedad Chilena de
Filosoffa Juridica y Social ISSN 0170 17881 Diseno Grafico: Allan Browne Escobar. Impreso en EDEVAL, Errazuriz 2120 - Valparaiso

ANUARIO DE FILOSOFIA JURIDICAY SOCIAL

1996
DEBATES POLITICOS

SOCIEDAD CHILENA DE FILOSOFIA JURIDICA Y SOCIAL

SOCIEDAD CHILENA DE FILOSOFIA JURIDICA Y SOCIAL DIRECTORIO (1995 - 1997) Antonio Bascufian Rodriguez, Antonio Bascufian Valdes, Jorge Correa Sutil, Jesus Escandon Alomar, Pedro Gandolfo Gandolfo, Fernando Quintana Bravo, Nelson Reyes Soto, Agustin Squella Narducci y Aldo Valle Acevedo. La Sociedad Chilena de Filosofia Juridica y Social tiene su domicilio en la ciudad de Valparafso. La correspondencia puede ser dirigida a la Casilla 211-V, Valparaiso.

P R E S E N T A C I O N

La Sociedad Chilena de Filosofia Juridica y Social se complace en pre sent ar el N? 14 de su Anuario de Filosofia Juridica y Social. Esta obra se edita ininterrumpidamente desde 1983 y el pre sent e numero corresponde al ano 1996. Como es habitual, el volumen se inicia con la seccion "Estu-dios", en la que se incluyen trabajos de distintos autores acerca de temas de interes en el campo de la filosofia juridica y social. Sigue a continuation la seccion "Debates", en la que se repro-ducen los textos de dos discusiones publicas que tuvieron lugar en la prensa nacional durante 1996, una sobre el liber alismo y otra sobre las relaciones entre etica y legislation. Concluye esta seccion con un trabajo crittco de Manuel Manson, titulado Democracia, moral y verdad. En la seccion "Documentos" se publican Las tareas de la filosofia, texto de N. Bobbio, N. Abbagnano y A. Banfi; La idea de la pureza de las ciencias sociales, de Alf Ross; Positivismo juridico y doctrina del derecho natural, de Hans Kelsen; y La conception de Libertad-poder de Friedrich Von Hayek, del filosofo chileno Jorge Millas. Por su parte, en la seccion llamada "Aniversarios", se repro-ducen contribuciones de Manuel Manson acerca del cuarto centena-rio del nacimiento de Descartes, del cincuentenario de la publication de la obra de Garcia Maynez La axiomatica juridica y el derecho de libertad, y de los 350 anos del nacimiento de Leibniz y de los 100 anos de la publication de la obra Prolegomenos a la logica pura.

Este volumen concluye con una seccion de "Recensiones", en la que se incluye un comentario bibliografico del Catedrdtico espanol Jose Maria Martinez Vol y los textos correspondiente a tres presentaciones de libros hechas por Agustin Squella. Este y los anteriores numeros de nuestro Anuario pueden ser solicit ados a la casilla 123-V, Valparaiso, Chile. Sociedad Chilena de Filosofia Jurfdica y Social

soianxsa

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DIKE* ENZO SOLARI

ALLIENDE **

Hay preguntas, como las de Socrates por lo que sea esto o aquello o la que hace Pilato a Jesus por la verdad, que se imponen con porfiada persistencia, y que sin embargo serfan imposibles de contestar cdmo no sea a traves del antojo. Pareja parece ser la situation de la pregunta por lo que sea la justicia: no habria manera de pensar que es lo que ella pueda ser de suyo. Esta es, precisamente, la opinion de Kelsen y de Ross. La pregunta por los bienes o valores, dice Kelsen, no es susceptible de una respuesta racional, absoluta y general, sino tan solo de una contestation emocional, relativa y subjetiva, puesto que los jaicios racionales son siempre instrumental y condicionales, nunca ultimos ni incondicionados. Y agrega: la necesidad de una respuesta absoluta, que la razon humana no puede procurar, es lo que faracteriza

* Agradezco las sugerencias y comentarios de los profesores Giuseppina Grammatico, Jorge Martinez y Jorge Eduardo Rivera, y advierto desde ya que de intento y por razones pedagogicas he dado a estas lineas un caracter mareadamente antologico y heideggeriano. ** Profesor de la Universidad Catolica del Norte.

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a la religion y a la metafisica. Por ende, finaliza, la justicia (enten-dida de un modo absoluto) constituye una idea irracional, que ni ha encontrado respuesta ni podra hacerlo jamas (1). Ross, por su parte, asevera que la justicia comprende una regla formal y un pre-supuesto material. La regla formal esta constituida por el principio de igualdad, que solo prescribe que hay que tratar igualmente a los iguales y de modo desigual a los desiguales independientemente del contenido que pueda tener este principio ; en tanto que el pre-supuesto material alude a los criterios con los que se discierne que es lo que ha de ser estimado como igual o desigual. Pues bien: mien-tras sea equivalente a la regla de igualdad, la justicia sera una idea racional y plena de sentido, ya que correspondera a un hecho observable: la conformidad o disconformidad de una decision con una o mas reglas cualesquiera que estas sean. Pero si se refiere al contenido de una o mas reglas, entonces la justicia sera una emocion eompletamente subjetiva, no un argumento razonable. Y podrfa de-cirse, termiha Ross, que invocar la justicia (en este sentido) es tan persuasivo como dar un gqlpe sobre una mesa (2). Con esto, la justicia rinde sus cuentas ante la modernidad y, tal como otras cosas, se evapora en el aire y se esfuma. Es justamen-te lo que vislumbro Marx (3), y es, tambien, Id que afirman los pos-modernos (4).
1. 2. 3. KELSEN, Hans, {Que es justicia? (trad. Albert Calsamiglia, Ariel, Barcelona-Caracas-Mexico 1982), pp. 35-63. ROSS, Alf, Sobre el derecho y la justicia (trad. Genaro Carrio, Eudeba, Buenos Aires 1963), pp. 261-280.

*'Una revolucion continua en la produccion, una incesante conmocion de todas las condiciones sociales, una inquietud y un movimiento constantes distinguen la epoca burguesa de todas las anteriores. Todas las relaciones estancadas y enmohecidas, con su cortejo de creencias y de ideas veneradas durante siglos, quedan rotas; las nuevas se hacen anejas antes de llegar a osificarse. Todo lo estamental y estancado se esfuma; todo lo sagrado es pro-fanado, y los hombres, al fin, se ven forzados a considerar serenamente sus condiciones de existencia y sus relaciones redprocas": MARX, Karl, El Manifesto Comunista (trad. Ediciones Progreso de Moscu, Sarpe, Madrid 1983), p. 31. 4. Gianni Vattimo, por ejemplo, afirma que "el anuncio de la muerte de Dios en el sentido que Nietzsche le atribufa (fin del pensamiento de

13 Pero, <;se ha esfumado en verdad la justicia? <*No hay algo que ella sea, minimamente, sin equivocos? <*Ya no es posible conceptuarla allende las opiniones? <*Nunca se ha dado razon fundamental de ella? Pues no parece tan claro que la justicia no haya sido pensada y no pueda pensarse desde su fundamento. Si se examinan bien las cosas, la impresion que se tiene es la contraria. Empero, esa afirmacion hay que obtenerla metafisicamente y no de manera arbitraria, como sucede con todas las cosas ultimas. Que no haya jusla fundamentacion, de la autoridad del Grund...), es tambien el anuncio heideggeriano del final de la metafisica... La secularization no es solo un destino de la filosofia: afecta al ser mismo que 'se da* finalmente, en la epoca del final de la metafisica, como aquello que se retrae y se desvanece". Etica de la interpretation (trad. Jose Luis Etcheverry, Paidos, Buenos Aires-Barcelona-Mexico 1992), p. 53. En otro trabajo, acerca de los mass media y la actual sociedad de la comunicacion, Vattimo reafirma la misma idea: "si por el multiplicarse de las imagenes del mundo perdemos... el 'sentido de la realidad', quiza no sea esta, despues de todo, una gran perdida. Por una especie de perversa 16-gica interna, el mundo de los objetos medidos y manipulados por la ciencia-tecnica (el mundo de lo real segun la metafisica) se ha convertido en el mundo de las mercancias, de las imagenes, en el mundo fantasmatico de los mass media. <*Deberiamos contraponer a este mundo la nostalgia de una reali-dad solida, unitaria, estable y con 'autoridad'? Una nostalgia de tal indole co-rre continuamente el riesgo de transformarse en una actitud neurotica, en el esfuerzo por reconstruir el mundo de nuestra infancia, donde las autoridades familiares eran a la vez amenazadoras y afianzadoras": La sociedad trans pa-rente (trad. Teresa Onate, Paidos, Buenos Aires-BarcelonaMexico 1990), p. 83. De modo similar, aunque mas bien moderno, se expresa otro autor: ''Ser modernos es encontrarnos en un entorno que nos promete aventuras, poder, alegria, crecimiento, transformation de nosotros y del mundo y que, al mismo tiempo, amenaza con destruir todo lo que tenemos, todo lo que sabemos, todo lo que somos. Los entornos y las experiencias modernos atraviesan todas las fronteras de la geografia y la etnia, de la clase y la nacionalidad, de la re-ligi6n y la ideologia: se puede decir que en este sentido la modernidad une a toda la humanidad. Pero es una unidad paradojica, la unidad de la desu-nion: nos arroja a todos en una voragine de perpetua desintegracion y renovation, de lucha y contradiccion, de ambigiiedad y angustia. Ser modernos es formar parte de un universo en el que, como dijo Marx, 'todo lo solidp se desvanece en el aire'": BERMAN, Marshall, Todo lo solido se desvanece en el aire. La experiencia de la modernidad (trad. Andrea Morales, Siglo Veintiuno Editores, Mexico-Madrid 1995), p. 1.

14 ticia en ultima instancia, sino puras opiniones equivalentes, o vice-versa, no es asunto baladi que penda de una eleccion caprichosa. Se impone, por lo tanto, el recurso a un esfuerzo metafisico. Y, para eso, me detendre en los pensadores presocraticos, no sin antes hacer un breve rodeo por la literatura griega. 1. La jus ticia en la literatura griega La justicia, en Grecia, se Uamo Dike (5). Esto se puede apreciar en algunos momentos culminantes de su literatura, entre los siglos VIII y V a.C, como se vera a titulo ejemplar. Pero, <Jpor que exa-minar obras de arte cosas bellas en una investigation acerca de la justicia? Porque existe un vinculo inextricable entre lo bello concen-trado en la obra de arte y lo que las cosas son en realidad. Es lo que han dicho, entre otros, Platon, Heidegger y Zubiri. En el Fedro (249c-250e), Platon dice que conocer una cosa be-11a importa traer a la memoria la idea misma de la belleza, pues la vision actual de la hermosura de una cosa o de su justicia, o de su templanza, etc. remite a la contemplation que el alma ha he-cho en otro tiempo y en otro lugar de la idea (idea) de la hermosura (kallos). Las cosas de nuestro mundo no tienen verdadero ser. Pues el verdadero ser es el de las ideas, de las que las cosas no son si-no un palido reflejo, una sombra, una participation. Y conocer no es mas que ir desde la cosa hasta su idea a traves de una reminiscen-cia o recuerdo (anamnesis). La belleza, entonces, es en verdad una idea que, tal como todas las demas ideas, habita el lugar supraceles-te (topos hyperouranios) bajo la presidencia de la idea del Bien (tou agathou idea). Y la idea del Bien es la idea de las ideas, el sol que aparece en el mito de la caverna (516b y 517b-c). El Bien, en ultima instancia, es el ser cuestion que aquf no interesa explicar, ya que hace que las ideas sean lo que son: los entes verdaderos y

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De todas maneras, la justicia tambien fue Themis en el espfritu griego mas antiguo. Pero tal cosa no es materia de este estudio.

15 en propiedad. La belleza, por lo tanto, es lo que es, gracias a! ser; pende, pues, de la idea ultima y suprema (6). Heidegger, despues, asegura que en la obra de arte se devela lo que las cosas son, ya que en la obra acontece la verdad. La ver-dad (aletheia) es el descubrimiento, la desocultacion de lo que es, mucho antes que la mera concordancia entre el pensamiento y la cosa (adaequatio intellectus et ret). Y uno de los modos de acontecer de la verdad es el arte, la poesfa (7). Zubiri, en un sentido similar, afirma que las cosas reales se actualizan originando un sentimiento estetico en el hombre d; ma's bien, dando lugar a la dimension estetica que tiene tbdo sentimiento. Por un lado, lo estetico de un sentimiento es la fruicion -o el dis-gusto que siente el hombre en una cosa real, no por razon de tal o cual calidad de la cosa, sino por lo que ella tiene de real. Lo estetico es un atemperamiento o acomodamiento fruitivo a lo real por el mero hecho de ser real, es actualidad gozosa de lo real como rea-lidad. Por otro lado, todo sentimiento es sentimiento-derealidad, pues en dicho atemperamiento hay una actualidad de lo real, actualidad que presenta modos distintos. Estos modos, en breve, son los siguientes y no interesa explicarlos. Primero, hay una fruicion de las cosas 'en su realidad\ Segundo, hay otra fruicion de las co-

He utilizado, en este pasaje y en otro al que aludire despues, Hipias Mayor. Fedro (trad. Juan David Garcia Bacca, Universidad Macional Autonoma de Mexico 1945)., "En la obra la que obra es la verdad, es decir, no solo algo verdadero. El cuadro que muestra el par de botas labriegas, el poema que dice la fuente romana, no solo revelan que es ese ente aislado en cuanto tal su-poniendo que revelen algo, sino que dejan acontecer al desocultamiento en cuanto tal en relacion con lo ente en su totalidad. Cuanto mas sencilla y esen-cialmente aparezca sola en su esencia la parej a de botas y cuanto menos ador-nada y mas pura aparezca sola en su esencia la fuente, tanto mas inmediata y facilmente alcanzara con ellas mas ser todo lo ente. Asi es como se des-cubre el ser que se encubre a si mismo. La luz asi configurada dispone la bri-llante aparicion del ser en la obra. La brillante aparicion dispuesta en la obra es lo bello. La belleza es uno de los modos de presentarse la verdad como desocultamiento": HEIDEGGER, Martin, El origen de la obra de arte, en Ca-minos de bosque (trad. Helena Cortes y Arturo Leyte, Alianza Editorial, Madrid 1996), p. 47. 7.

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16 sas 'por ser reales'. Y tercero, hay fruicion de la realidad 'en cuanto realidad': es el ambito trascendental del pulchrum, de la actualidad fruitiva de la realidad como realidad limitada y finita, ambito en virtud del cual toda cosa, por ser real, es necesariamente o bella o fea. Por ende, lo bello siempre se refiere a la realidad, tanto en cuanto sentimiento real como en cuanto actualidad de lo real (8). En suma: en el arte comparece bellamente lo mas real de las cosas y de nosotros mismos, lo que ellas son de verdad. De ahf que Platon diga en el Fedro (250d) que solo a la belleza le ha caido en suerte ser lo mas esplendoroso y lo mas amable (kallos monon tauten eskhe moiran, host* ekphanestaton einai kai erasmiotaton). Por eso es conveniente repasar algunas obras de arte que hablan de la justicia, precisamente porque nos dicen algo acerca de su peculiar realidad. Pues bien: ya hay referencias a la justicia dentro del copioso conjunto de la mitologia griega. Asi se aprecia en un mito orfico de la creacion: La Noche de alas negras, diosa por la que incluso Zeus sentfa un temor reverente, fue cortejada por el Viento y puso un huevo de plata en el seno de la Oscuridad; y... Eros, a quien algunos llaman Fanes, salio de ese huevo y puso el Universo en movimiento. Eros tenia doble sexo y alas doradas y, como poseia cuatro cabezas, a veces mu-gfa como un toro o rugia como un leon, y otras veces sil-baba como una serpiente o balaba como un carnero. La Noche, que le dio el nombre de Ericepayo y Protogeno Fae-tonte, vivia en una cueva con el y se manifestaba en forma de trfada: la Noche, el Orden y la Justicia. Delante de esa cueva se sentaba la includible madre Rea, tocando

8. ''En cuanto real, todo es verdadero \verum\, bueno \bonum\ y pulcro [pulchrum']. En cuanto limitado, puede ser falso, malo y feo. Pero siempre dominara lo positivo, es decir, lo verdadero, lo bueno y lo pulcro sobre lo falso, lo malo y lo feo... Pues bien, lo estetico es pura y simplemente esto, la actualidad fruitiva del pulcro ambito de la realidad en cuanto tal. Y su expresion, la expresion de esta actualidad, es justamente la esencia del arte": ZUBIRI, Xavier, Reflexiones filosdficas sobre lo estetico, en Sobre el sentimiento y la volicion (Alianza Editorial, Madrid 1992), p. 391.

17 un tambor de laton para captar la atencion de los hom-bres sobre los oraculos de la diosa. Fanes creo la tierra, el cielo, el sol y la luna, pero la diosa triple goberno el urii-verso hasta que su cetro paso a Urano (9). La epica de Hesiodo tambien da cuenta de la justicia. La Teo-gonia, precisamente, es un canto dedicado al triunfo de la justicia en el mundo de los dioses (10). AIM, Zeus es representado como rector del cosmos y paladin de la justicia: Reina {embasileuei} aquel sobre el cielo y es dueno del trueno y del Uameante rayo, desde que vencio con su po-der al padre Cronos. Perfectamente repartio por igual to-das las cosas entre los Inmortales y fijo sus prerrogativas (71-74). Todds fijan en el su mirada cuando interpreta las leyes di-vinas con rectas sentencias {themistas itheiesi dikesin) y el con firmes palabras en un momento resuelve sabiamen-te un pleito por grande que sea (85-87) (n).
9. 10. GRAVES, Robert, Los mitos griegos (trad. Luis Echavarri, Alianza Editorial, Madrid 1993), 1, pp. 33-34.

"La clave del orden cosmico radica en el triunfo total del bien sobre el mal, de lo justo sobre lo injusto: Urano es malvado y violento, por lo que encuentra su castigo a manos de Cronos. Este a su vez es tambien cruel y tiranico y Zeus castigara su pecado. Pero Zeus es todo orden y justicia y en consecuencia su soberania sera eterna... La Teogonia es, pues, el pocma de los dioses y en su evolution, Hesiodo se muestra optimista. El mi to de las sucesiones implica un proceso progresivo desde el Caos hasta el orden perfecto sancionado por la justicia de Zeus. Nos encontramos... ante el primer poema griego que busca una explicacion divina al orden del mundo y que basa esa explicacion en el triunfo definitivo del bien sobre el mal": introduction de los traductores de la Teogonia, en HESIODO, Obras y frag-mentos (trad. Aurelio Perez Jimenez y Alfonso Martinez Diez, Gredos, Madrid 1983), pp. 65-66. Las citas castellanas que se hagan de la Teogonia y de los Trabajos y Dias corresponden a aquella edicion, mientras que las referencias griegas co-rresponden a HESIODE, Theogonie. Les Travaux et les Jours. Le Bouclier (trad. Paul Mazon, Les Belles Lettres, Paris 1977). 11. En este mismo sentido, en la Teogonia (521-616) y en los Trabajos y Dias (42-105) se relatan los mitos de Prometeo y Pandora, en los cuales los pecados del primero reciben un castigo ajusticiador de parte de Zeus.

18 La Teogonia, asimismo, menciona a los hijos que tuvo Zeus con diversas diosas: [Zeus}... se llevo a la brillante Temis que pario a las Ho-ras, Eunomia, Dike y la floreciente Eirene, las cuales pro-tegen las cosechas de los hombres mortales, y a las Moiras, a quienes el prudente Zeus otorgo la mayor distincion, a Cloto, Laquesis y Atropo, que conceden a los hombres mortales el ser felices y desgraciados (901-906). En los Trabajos y Dias, el autor canta a la justicia de cara a los hombres (12). En esta obra, Hesfodo intenta convencer a su hermano Perses, que trata de apropiarse de su herencia por medio de un pleito judicial, de la necesidad de trabajar: Prestame oidos tii [Zeus] que todo lo ves y escuchas; resta-blece las leyes divinas {themistas} mediante tu dike, que yo tratare de poner a Perses en aviso de la verdad (9-10). ... Resolvamos nuestra querella de acuerdo con sentencias justas {itheiesi dikes}, que por venir de Zeus son las me-jores (35-36). Hesiodo ilustra acerca del significado de la justicia y respecto de sus consecuencias con la fabula del halcon y el ruisenor: Ahora contare una fabula a los reyes, aunque sean sabios. Asi hablo un halcon a un ruisenor de variopinto cuello mientras le llevaba muy alto, entre las nubes, atrapado con sus garras. Este gemfa lastimosamente, ensartado entre las corvas unas y aquel en tono de superioridad le dirigio es-tas palabras:
12. "En los Trabajos tambien vemos a Zeus como garante de la justicia; pero al contemplar la realidad humana, esa concepcion de Zeus plantea ineludiblemente al poeta la responsabilidad del mal en el mundo. Para ex-plicar este problema Hesiodo recurre a tres mitos (el de Prometeo, el de Pandora y el de las Edades) que le Uevan a la conclusion de que el origen del mal radica en la propia naturaleza humana, en su orguUosa sabidurfa y en su torpe necedad e injusticia. Asi, a diferencia del mundo divino, el de los hombres sigue un proceso de degradation que solo se resolvera cuando Zeus re-suelva poner justicia definitivamente entre los hombres. El no es la causa, si-no el que impone ese castigo que merecen los injustos o el premio que co-rresponde a los justos": introduction de los traductores de los Trabajos y Dias, en HESIODO (n. 10), p. 116.

19 'jlnfeliz! iPot que chillas? Ahora te tiene en su poder uno mucho mas poderoso. Iras a donde yo te lleve por muy cantor que seas y me serviras de comida si quiero o te de-jare libre. jLoco es el que quiere ponerse a la altura de los mas fuertes! Se ve privado de la victoria y adetiias de su-frir vejaciones, es maltratado\ Asf dijo el halcon de rapido vuelo, ave de amplias alas, ;Oh Perses! Atiende tu a la dike y no alimentes soberbia {hybris}; pues mala es la soberbia para un hombre de baja condicion y ni siquiera puede el noble sobrellevarla con facilidad cuando cae en la ruina, sino que se ve abrumado por ella. Preferible el camino que, en otra direction, conduce hacia el recto proceder {dikaia}; la dike termina pre-valeciendo sobre la violencia, y el necio aprende con el su-frimiento. Pues al instante corre el Juramento tras los ve-redictos torcidos {skoliesi dikesin); cuando la Dike es vio-lada, se oye un murmullo alii donde la distribuyen los hombres devoradores de regalos e interpretan las normas {the mistas) con veredictos torcidos. Aquella va detras quejandose de la ciudad y de las costumbres de sus gentes, en-vuelta en niebla, y causando mal a los hombres que la re-chazan y no la distribuyen con equidad (itheian). Para aquellos que dan veredictos justos {dikas itheias) a forasteros y ciudadanos y no quebrantan en absoluto la jus-ticia {dikaiou}, su ciudad se hace floreciente y la gcnte prospera dentro de ella; la paz nutridora de la j ventud reside en su pais y nunca decreta contra ellos la gucrra es-pantosa Zeus de amplia mirada. Jamas el hambre ni la ruina acompanan a los hombres de recto proceder > sino que alternan con fiestas el cuidado del campo. La tierra les produce abundante sustento y, en las montafias, la encina esta cargada de bellotas en sus ramas altas y de abejas en las de enmedio. Las ovejas de tupido vellon se doblan ba-jo el peso de la lana. Las mujeres dan a luz nifios semejan-tes a sus padres y disfrutan sin cesar de bienes. No tienen que via jar en naves y el fertil campo les produce frutos. A quienes en cambio solo les preocupa la violencia nefas-

20 ta y las malas acciones {hybris kake kai skhetlia erga}, contra ellos el Cronida Zeus de amplia mirada decreta su dike. Muchas veces hasta toda una ciudad carga con la culpa de un malvado cada vez que comete delitos o proyecta barbaridades. Sobre ellos desde el cielo hace caer el Cronion una terrible calamidad, el hambre y la peste juntas,. y sus gentes se van consumiendo. {Las mujeres no dan a luz y las familias menguan por determination de Zeus Olfmpico; o bien otras veces] el Cronida les aniquila un vasto ejer-cito, destruye sus murallas o en medio del ponto hace caer el castigo sobre sus naves. jOh reyes! Tened en cuenta tambien vosotros esta dike, pues de cerca metidos entre los hombres, los Inmortales vigilan a cuantos con torcidos dictamenes {skoliesi dikesin} se devoran entre si, sin cuidarse de la venganza divina {theon opin}. Treinta mil son los Inmortales puestos por Zeus sobre la tierra fecunda como guardianes de los hombres mortales; estos vigilan las sentencias y las malas acciones {dikas kai skhetlia erga}, yendo y viniendo, envueltos en niebla, por todos los rincones de la tierra. Y he aqui que existe una virgen, Dike, hija de Zeus, digna y respetable para los dioses que habitan el Olimpo; y siem-pre que alguien la ultraja injuriandola arbitrariamente, sen-tandose al punto junto a su padre Zeus Cronion, proclama a voces el proposito de los hombres injustos {anthropon adikon} para que el pueblo pague la loca presuncion de los reyes que, tramando mezquindades, desvian en mal sentido sus veredictos {allei parklinosi dikas} con retorcidos parla-mentos. Teniendo presente esto, jreyes!, enderezad vuestros discursos, jdevoradores de regalos!, y olvidaros de una vez por todas de torcidos dictamenes {skolion dikeon}. El hom-bre que trama males para otro, trama su propio mal; y un plan malvado perjudica mas al que lo proyecto. El ojo de Zeus que todo lo ve y todo lo entiende, puede tambien, si quiere, fijarse ahora en esto, sin que se le ocul-te que tipo de dike es la que la ciudad encierra entre sus

21 muros. Pero ahora ni yo mismo deseo ser justo {dikaios} entre los hombres ni tampoco que lo sea mi hijo; pues co-sa mala ser un hombre justo {andra dikaion), si mayor dike va a obtener uno mas injusto {adikoteros}. Mas es-pero que nunca el providente Zeus deje como definitiva es-ta situation. jOh Perses! Grabate tii esto en el corazon; escucha ahora la voz de la dike y olvidate por complete de violencia {hies}. Pues esta ley {nomos} impuso a los hombres el Cronion: a los peces, fieras y aves voladoras, comerse los unos a los otros, ya que no existe dike entre ellos; a los hombres, en cambio, les dio la dike que es mucho mejor. Y asi, si alguien quiere proclamar lo justo {dikaia} a con-ciencia, a el le concede prosperidad Zeus de amplia mira-da; mas el que con sus testimonies per jura voluntariamen-te y con ultraje de la dike causa algiin dano irreparable, de este queda luego una estirpe cada vez mas oscura, en tanto que se hace mejor la descendencia del varon de recto juramento (202-285) (13). Posteriormente, Esquilo continua reflexionando en torno a la justicia 14 ( ). En la primera parte de la Orestiada, el Agamenon, que

La falta de respeto por la justicia, advierte el poeta, acarreara muchos males (180-196), tal como la flojera en trabajar (286-367). Sobre Hesiodo en general, ver JAEGER, Werner, Vaideia (trad. Joaquin Xirau y Wenceslao Roces, Fondo de Cultura Economica, Mexico 1987), pp. 67-83. Hay en el un "... prof undo saber acerca de la union indisoluble entre todos los acontecimientos humanos y lo divino... De aquella polis, en la que los dioses viven y laboran con los humanos, surgio la lucha del poeta por el sentido y la justification de lo divino en el mundo, surgio su saber acerca de la unidad de Zeus, Dike y Destino, cosas que veremos aun con mayor claridad en su obra, sobretodo en su Orestiada... La tragedia esquilea presupone la fe en un orden grande y justo del mundo y sin este orden resulta inconcebible. El hombre recorre su camino y con frecuencia bastante cruel a traves de la culpa y el dolor, pero es el camino que el dios determina para hacer que desemboque en el conocimiento de su ley. De la voluntad de Dios proceden todas las cosas": LESKY, Albin, La tragedia griega (trad. Juan Godo Costa, Labor, Barcelona), pp. 79 y 116. 14.

13.

22 relata el asesinato del rey Agamenon por manos de su esposa Clitemnestra, se escucha al Coro decir: Existe entre los hombres un refran muy antiguo: 'La mortal opulencia al Uegar a un exceso engendra nuevos hijos, no permanece esteril. Y, de esta buena suerte, luego brota dura miseria para su familia\ Pero, frente a los otros, yo pienso a mi manera: un acto impio {dyssebes ergon} engendra, despues, nuevas maldades de rostro semejante al de los padres. Mas la casa do reina la Justicia {euthydikon} un destino conoce que tiene hermosa prole. En cambio, entre malvados, una insolencia antigua {philei hybris} suele parir nueva insolencia, un dia u otro, cuando llega la hora fijada para el parto: espiritu sediento de venganza, invencible, impio, incombatible: la Audacia, la Ceguera fatal para las casas, espectro vivo de su propia madre. Brilla, empero, Dike incluso en las cabanas negras de humo, y enaltece al mortal que es piadoso. Abandona la estancia adornada con oro por unas sucias manos dirigiendo sus ojos a otra parte, mirando lo que es puro. Y no practica el culto al poder de los bienes con sus anhelos de una falsa gloria.

23 Y todo lo conduce al fin primero (750-781) (15). En las Coeforas, donde se narra el homicidio de Clitemnestra por obra de su hijo Orestes, el Coro nuevamente proclama: jOh poderosas Moiras, que por gracia de Zeus puedan cumplirse estas empresas conforme a la balanza de lo justo {dikaion}! 'A cambio de palabras enemigas, que palabra enemiga se tribute'. Exigiendo su deuda, tal es lo que pregona la Dike: Tor un golpe de muerte, golpe tambien de muerte; contra acto criminal, el escarmiento\ Tal proclama un refran tres veces viejo (306-314). Ya llego la Dike, con el tiempo, a la casa de Priamo, un castigo tan justo como horrendo {barydikos poina). Tambien doble leon y doble Ares ha Uegado al hogar de los Atridas. Su mision ha cumplido fntegramente el desterrado que anunciara Delfos bien guiado, en su impulso, por la mano de un numen. Entonad, pues, el canto de victoria en honor del palacio de mi duefio. Han acabado, al fin, sus sufrimientos y la devastacion de sus riquezas obra de dos impios

La version castellana del Agamenon, como de toda la Orestiada, corresponde a ESQUILO, Tragedias completas (trad. Jose Alsina Clota, Ediciones Catedra, Madrid 1990). Y las alusiones al texto griego se refieren a ESCHILO, Orestea (trad. Raffaele Cantarella, Arnoldo Mondadori Editori, Milano 1981). En el Agamenon, por cierto, hay mas referencias a la justicia. Entre otras, las que aparecen en los versos 250, 383, 451, 811, 911, 996, 1396, 1432, 1535, 1577, 1611, 1615, 1669.

15.

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y la ruta fatal de su destine jSf, le ha llegado a quien lo merecfa el artero castigo por un ataque ocultamente urdido! Su brazo ha dirigido en la contienda la hija de Zeus que hace honor a su nombre, Dike la Uamamos los mortales y acertamos en ello, contra sus enemigos alentando su ira rencorosa (935-952) (16). Y en las Eumenides, ultima parte de la trilogfa, en donde las Furias de Clitemnestra intentan sin exito quitar la vida a Orestes, el Coro por tercera vez exclama en tono amenazante para Orestes: Hoy habra subversion, hoy nuevas leyes, si triunfa el derecho idika} asesino de este matricida. A todos los mortales esta hazaiia ha de abrirles la ruta a la licencia. jQue de heridas abiertas por sus hijos aguardan a los padres, con el tiempo! Todo, porque la ira de estas Furias de la conducta humana centinelas no van a castigar tales acciones: la muerte andara suelta. Y mientras cada cual el mal ajeno va contando, preguntara a su amigo: '([Cuando van a acabar estas desgracias?' Y el infeliz tan solo sugerirle podra vanos remedios. Que nadie ya, por la desgracia herido, pida ayuda proclamando: joh Dike,

16.

Ver, ademas, los versos 61, 78, 144, 148, 398, 461, 497, 641, 646, 788, 805, 812, 884, 987.

25 oh trono de las Erinias! Algiin padre quiza, quiza una madre, lanzaran este grito lastimero, en medio de su angustia, pues se ha hundido el hogar de la Dike. Que es, a veces, el miedo provechoso: centinela del alma, en ella mora entronizado. Es util la prudencia que inspira la atricion. Porque, <iquien, individuo, o bien, ciudad, bajo este sol que alumbra si no abriga un temor dentro del pecho, honrara a la Dike? No elogies una vida licenciosa ni la que al despotismo esta sujeta. Que Dios ha concedido la victoria siempre al termino medio {mesoi}. Porque el res to, lo rige de otra guisa. Comedido es tambien lo que proclamo: de la impiedad es la insolencia el hijo, ciertamente; de la salud del alma brota toda ventura, de todos tan querida y anhelada. En terminos supremos te lo digo: Tu venera el altar de la Dike, no la ultrajes con tus impias plantas porque hay as divisado una ganancia. Que el castigo vendra; su cumplimiento espera, soberano. Coloca, pues, el paternal respeto en un lugar muy alto. Y acepta con piedad la visita del huesped que acude a tu morada. Quien, porque quiere, es justo {dikaios}, y sin presionejs, no quedara sin dicha; no ira jamas a una total ruina;

26 el rebelde que, a fuerza de atropellos, amontona riqueza injustamente {aneu dikas}, con el tiempo te digo habra de amainar velas, cuando tenga sus cuitas al rompersele el mastil de la nave. Llama a gritos a quienes no le escuchan, desde el centro de la horrible tormenta; y los dioses se burlan de aquel varon ardiente viendo ^quien lo dijera? que se hunde, sin remedio entre males, impotente para evitar las olas. Y entonces estrella en los escollos de Dike, su ventura de antafio, para, al final, hundirse, y perecer sin que le Uore nadie (490-565) (17)-Y para terminar este panorama ejemplar, es preciso dar un vistazo a la tragedia de Sofocles, prodiga en alusiones a la justi-cia (18). Asi, en el transcurso de Edipo Rey, cuando hay terrible in-

Pueden consultarse, entre otros, los versos 85, 163, 272, 312, 430, 432, 439, 468, 610, 612, 615, 619, 675, 682, 700, 719, 725, 729, 785, 966, 994, 1025. Sobre Esquilo en general, ver JAEGER (n. 13), pp. 223-247. Sofocles es "... un hombre religioso dispuesto a aceptar el orden divino del mundo [mas} que un teologo gustoso de problematizar. La unica grandeza posible para el hombre reside en poder enfrentar el mundo tal cual es y asumir el propio destino, por cruel e incomprensible que parezca... [Di-versos pasajes de sus obras]... valieron al poeta entre sus contemporaneos el nombre de theosebestatos 'piadosisimo\ Es menester senalar... que Sofocles es expresion de ideas y creencias tradicionales... E igualmente tradicional es su concepcion de la justicia en sus dos principales aspectos: en primer lugar, lo que podemos denominar la posicion de un orden divino del mundo o teonomia, cuyo nombre es dike, y, en segundo termino, el hecho de que es solo a partir de ese orden como se establece uno en lo humano y social, lo que significa que toda in justicia es originariamente una asebeia, una impiedad... Las tra-gedias de Sofocles hacen permanente referenda a las leyes de los dioses como normas a las que las acciones humanas estan sujetas de manera inevitable... 18.

17.

27 certidumbre acerca de si Edipo es el asesino de Layo y si aquel es el hijo de este, el Coro entra en escena y dice: jOh! Sea mi suerte conservar siempre la mas respetuosa pureza en palabras y en obras. Plies a todas presiden alti-simas leyes {nomoi hypsipodes}, engendradas en las etereas regiones de los cielos. El Olimpo es su unico padre, y no les dio ser fuerza alguna mortal de hombres, ni jamas las adormira el sueno del olvido. Un gran dios habita en ellas, jque no envejece! La intemperancia {hybris} engendra a los tiranos; la intemperancia, que cuando se halla cebada mas de lo justo en afectos que son ilicitos y perniciosos, remontase insolente hasta lo mas alto, pero de alii se despena en angustiosos aprietos, donde no puede dar un paso en libertad. Cer-tamenes que traen la bendicion a la patria, yo mismo pedire al dios que jamas nos falten, y ese mismo dios sera quien los presida para siempre. M?s, si alguien se pasea Uevando la insolencia en sus palabras o en sus obras, sin temor a la Dike, sin respeto a las sagradas imagenes de los dioses, a ese, mal hado le arre-bate en castigo de su malhadada impudicia; ya que no dis-fruta de lo que hay que disfrutar como es debido, y no se aparta de toda impureza, y con incontinentes manos toca lo que no hay que tocar. ^ Quien sera el que, reo ae tale:

De manera general, su signification es equivalente a la de la palabra dike y a su personification Dike... Y, si esta aparece como la manifestation de un estado de cosas que, por momentos, resulta arbitrario por incomprensible al hombre, las leyes no escritas son las actitudes que este debe mantener de manera invariable ante ese orden que lo supera... En cualquiera de sus sentidos posibles, la notion de 'leyes no escritas' apunta en Sofocles a senalar que la ley humana no puede ser nunca el ultimo marco de referenda para el pro-ceder humano. Las acciones del hombre deben contemplar, para no desqui-ciarse, el horizonte divino": introduccion de los traductores de Antigona (trad. Leandro Pinkler y Alejandro Vigo, Biblos, Buenos Aires 1987), pp. 50-51 y 58-59. Las citas griegas y la version castellana de los textos de Sofocles corresponden casi siempre a SOFOCLES, Tragedias (trad. Ignacio Errandonea, Ediciones Alma Mater, Barcelona 1959 - 1965).

28 maldades, pueda gloriarse en su corazon de sustraer su vi-da a los tiros? Porque, si honra merecen tales acciones, (j para que estas danzas sagradas? Yo ya no ire venerabundo al inviolable y central santuario de Delfos, ni al templo de Abe, ni a Olimpia tampo-co, si todo mortal no ha de ver esto cumplido a la letra, y senalarlo con el dedo. Mas, joh soberano Zeus!, pues con razon eres aclamado Sefior que impera en todo, no se escape esto a ti y a tu inmortal poder jamas. jPor tierra van quedando aquellos antiguos oraculos de Layo, y en ninguna parte es glorificado por veraz Apolo! jToda Religion se viene a tierra! (863-910). En Edipo en Colono, Teseo, rey de Atenas, se dirige a Creonte, quien ha raptado a las hijas de Edipo, Antigona e Ismene: No sales de esta tierra mientras no nos pongas aqui, a la vista de todos, a aquellas dos jovenes. Cuanto has hecho es un insulto contra ml y contra tu propia familia, y contra tu patria: te metes en una ciudad reglada por lo justo {dikaian} y donde es la ley {nornos} la unica soberana, y pisoteando sus mas sagrados estatutos, haces violenta irrup-cion en ella, pones tu mano en cuanto te place y te lo apro-pias brutalmente. Por lo visto, para ti, esta ciudad esta vacia de hombres, o poblada de esclavos, y yo soy como si no fuese. Pues no fue Tebas la que te ensefio esa education. Que no acostumbran alii a criar gente injusta {andras ek-dikous}, ni lo aprobarfan si supiesen que andas aqui roban-do lo que es mfo y es de los dioses, Uevandote por fuerza a tristes mortales que imploran a las deidades (910-923). Mas adelante, Edipo le dice a Polfnices, hijo suyo, que ha venido a pedirle su apoyo para atacar Tebas, donde reina su hermano Eteocles: Jamas rendiras tu aquella ciudad, antes caeras banado en sangre, y tu hermano como tu. Estas son las imprecaciones que contra los dos lance en otro tiempo, y ahora las con-juro a que vengan como aliadas mias y se cumplan, para que os digneis respetar a vuestros padres, y para que no escar-

29 nezcais, por verle ciego, al que os engendro tales. No lo han hecho asi estas ninas. En manos de esas Maldiciones quedan esas tus plegarias y esos tus tronos si es que en las eternas. leyes {arkhaiois nomois) todavia la tradicional Dike {palaiphatos Dike} esta sentada junto a Zeus (1372-1382) (19). En Antigona, por fin, se realiza un contrapunto entre la justi-cia divina y la ley humana. Creonte, rey de Tebas, ha ordenado dar un debido entierro a Eteocles, pero ha prohibido hacer lo propio con Polmices. El Coro, en tanto, ha creido que nadie violaria ese deereto. Mas, cuando oye que alguien ha cometido la transgresion, se sume en una abismal meditacion: Muchos son los misterios, nada mas misterioso que el hombre. El cruza la extension del espumoso ponto, en alas del noto proceloso, y lo surca oculto entre olas que bra-man en su derredor. Y a la mas venerada de las diosas, a la Tierra, a la incorruptible, a la infatigable, la va el fatigan-do con el ir y venir de los arados, afio tras ano, trabajando-la con la raza caballar. Las bandadas de aves de tornadiza cabeza el las envuelve y apresa, y al tropel tambien de las fieras montaraces, y a los seres que pueblan el hondo mar, en las mallas de sus labradas redes, \hombre ingenioso por demas! El do-mefia con su industria a la fiera que se pasea salvaje en las montanas, y enfrenta al corcel de hirsuta cerviz suje-tandola al yugo domador, y no menos al toro montaraz indomito. El se ha procurado el lenguaje y los alados pensamientos, y los sentimientos que regulan las naciones, y sabe esquivar los dardos de los hielos insufribles a la intemperie, y el azote de las Uuvias. jlnexhausto en recursos! Sin recursos no le sorprende azar alguno. Solo para la muerte no ha inven-tado evasion. Y sabe escapar de las enfermedades, aun de las mas rebeldes.

19.

Pueden verse, ademas, entre otros, los versos 546, 824-832, 880, 957, 971, 1202, 1497 y 1565 - 1567.

30 Dotado de tan sagaz inventiva, industriosa por demas, unas veces hacia el mal, otras veces se desliza en el Men. Si armoniza las leyes de su patria {nomous khthonos) y la dike jurada de los dioses {Theon tf enorkon dikan}, feliz sea en su patria; sin patria sea el que llevado de la inso-lencia se entrega a lo que no es bueno {me kalon). Jamas sea huesped mio ni sienta como yo quien tal hiciere (334-375). Poco despues, habiendose descubierto que Antfgona ha transgredido el decreto de Creonte, dice aquella a este: No era Zeus quien me imponia tales ordenes, ni es la Dike, que tiene su trono con los dioses de alia abajo, la que ha dictado tales leyes {nomous} a los hombres, ni cref que tus bandos habian de tener tanta fuerza que habias tii, mortal, de prevalecer por encima de las leyes no escritas e in-quebrantables de los dioses {agrapta kasphale Theon nomi-ma). Que no son de hoy ni son de ayer, sino que viven en todos los tiempos y nadie sabe cuando aparecieron. No iba yo a incurrir en la ira de los dioses violando esas leyes por temor a los caprichos de hombre alguno. Que ha-bfa de morir ya lo sabia, ^como no?, aunque no lo hubieses anunciado. Pero si muero antes de sazon, yo lo reputo por ganancia; porque quien vive como yo, metida en males sin cuento, (Jcomo no ha de salir gananciosa muriendo? Asf que a mf, al menos, sucumbir en este lance nada me duele; el que al hijo de mi madre muerto le ultrajaran los perros, eso sf que me doleria; lo demas a mi no me duele. Y si a ti te parece que es locura lo que hago, quiza parezco loca a quien es un loco (450-470). Al cabo de esta obra, cuando Antfgona ya ha muerto y Hemon y Eurfdice, hijo y esposa de Creonte, se han quitado la vida, el Corifeo dice al tirano en desgracia: jOh que tarde parece vienes a entender lo que es dike! (1270) (20).
20. Se hace referenda a la justicia en los siguientes versos, entre otros: 2130, 207-208, 240, 290-292, 538-539, 661-667, 728, 729, 743, 745, 853, 855, 908-928. Sobre Sofocles en general, ver JAEGER (n. 13), pp. 248-262.

31 De todos los pasajes examinados pueden colegirse algunos da-tos que &yudan a definir lo que sea la Dike. Pero, para que dicha definicion sea correcta, es necesario hurgar un poco mas en el mun-do griego. 2. La justicia en los pensadores presocrdticos Ahora, despues de haber hecho esa incursion literaria, es pre-ciso detenerse en la aurora del pensar, fijando la mirada en unos hombres griegos que vivieron entre los siglos VII y V a.C, en las colonias griegas del Asia Menor y en el sur de Italia, comunmente llamados presocraticos. <[Por que? Por una parte, porque en esa epoca y en aquel lugar ocurrio un acontecimiento insolito. Por primera vez en la historia, el hom-bre filosofo: considero a distancia la consistencia de las cosas, se retiro de los urgentes asuntos mundanos y se ensimismo, haciendo-se cuestion de la totalidad de lo que hay. Los griegos debieron dar-se cuenta de que la libertad, con no ser absoluta, era mucho mas ancha y mas honda de lo que jamas habian imaginado, y que, por lo tanto, era posible ocuparse de otra manera con las cosas (21).
21. "iQa es lo que sucede en Grecia? <iQue cosa nueva adviene a la historia con este pueblo inquieto y creador como ningun otro? Si tuvie-ramos que elegir una sola palabra para definir y caracterizar al pueblo griego, ella tendrfa" que ser, sin duda alguna, eleutheria, libertad. Eleutheria significa *ir donde se quiere', capacidad para autodeterminarse, para darle forma a la propia existencia. Lo que llama la atencion en Grecia desde un comienzo y con fuerza siempre creciente es una vigorosa 'voluntad de libertad*. Ella se muestra desde los tiempos en que Homero hablaba del eleutheron emar, del dfa largo de la libertad, y se convierte en gesta heroica durante las Guerras Medicas, en que el unico movil de la lucha sera la salvacion de esa libertad griega a que aluden las palabras de Esquilo: o paides Hellenon, ite eleutheroute patrid', eleutheroute de paidas, gynaikas theon te patroion hede thekas te progonon.nun hyper panton agon. Oh hijos de los helenos, arriba, libertad la patria, libertad a los hijos, a las mujeres, las moradas de los dioses ancestrales, las tumbas de los progenitores. jEs la hora del combate!

32 En un trozo del Teeteto, Platon hace decir a Socrates que dialoga con el susodicho Teeteto en que consiste ser filosofo: "Me parece que los que desde su juventud; frecuentan los tribuna-les o lugares semejantes, en comparacion con los que han sido edu-cados en la filosofia y en los estudios que ella inspira, han sido edu-cados como esclavos {oiketai} en comparacion con homhres libres {eleutherous}... {Los filosofo s} disponen siempre de lo que tu de-cias, de tiempo, y exponen pacificamente sus tesis con tranquilidad... Ellos, si el argumento que les Uega les gusta mas, como a nosotros, que el que tenemos, no les importa efectuar razonamientos largos o breves, solo con dar con lo que es {an monon tykhosi tou ontos). Pero los otros hablan siempre con prisas... Cuando Tales, Teodoro, para contemplar las estrellas alzo la vista y cayo en un pozo, una mu-chacha lista y chistosa, tracia, se burlo de el pues se afanaba en saber lo que hay en el cielo {ourano} pero le pasaba desapercibido lo que tenia delante suyo, a sus mismos pies. Y esta misma burla {skomtna} sigue alcanzando siempre a los que viven en filosofia. Pues en realidad un hombre asi no sabe nada ni de su projimo ni de su vecino, no solo no sabe lo que hacen, ignora incluso si es un hombre o cualquier otro ente. Pero lo que el hombre es {estin an-thropos} y lo que le conviene por naturaleza {physei} hacer o pa-decer a diferencia de los demas entes, esto lo investiga, y en la indagacion se busca complicaciones... Por eso, amigo mio, un hombre asi, cuando ha de ocuparse con alguien de negocios particula-res, o incluso de asuntos publicos..., cuando, por ejemplo, se ve obli-gado a hablar ante un tribunal o en cualquiera otra instancia, de co-sas que estan a sus pies o delante de sus narices, suscita las car-cajadas no solo de las muchachas tracias, sino del resto del pueblo, pues por inexperiencia cae en pozos y en cualquier otro apuro, y su enorme torpeza hace pensar que su simpleza es incorregible...

...Se diria que este afan de libertad, tan propio de Grecia, viene de una destinacion de este pueblo a la luz. En cierto modo, Grecia es la luz: un ex-ceso de luz": RIVERA, Jorge Eduardo, Grecia fundante: el atnbito de la libertad, en Estudios Publicos 59 (1995), pp. 16-17. Sobre lo mismo, puede verse, tambien ZUBIRIA, Martin, Libertad y filosofia primer a en el pensamiento griego, en Philosopbica 8 (1985), pp. 103-112.

33 Pero siempre que el filosofo tire de uno hacia arriba {ano}, si al-guien accede a subirse, con el, desde el nivel de '<<en que te per-judico yo a ti, o tu a mi?', hasta la investigation de que es la justi-cia {dikaiosynes} y que la injusticia {adikias}, en que difieren de todas las demas cosas y entre si, desde ver 'si es feliz el rey que ha adquirido grandes riquezas' a la consideration de la infelicidad {athliotetos} y de la felicidad {eudaimonias} humana en su conjun-to, tambien la de los reyes, cuales sean estas dos cosas, de que ma-nera conviene a la naturaleza de los hombres adquirir una y re-chazar otra cuando de esto deba dar razon aquel pobre pusilani-me, picante y dicharachero, entonces se vuelven las tornas: marea-do como colgado de una altura, suspendido entre cielo y tierra, em-barazado por la falta de costumbre, apurado y tartajeante, no sera motivo de risa para las tracias ni para alguien rudo, pues no se apercibiran, pero si para todos los que se han educado de manera con-traria a la de los esclavos... [El que no es filosofo] sabra prestar tales servicios [cotidianos y vulgares} con claridad y agudeza, pero no sabra llevar su manto como un hombre libre {eleutheros} y mu-cho menos, acogiendose a la armonia de las palabras {harmonian logon}, cantar rectamente la vida verdadera de los dioses {theon bion alethe) y de los hombres felices {andron eudaimonon},} (172c-176a) (*). Tambien Aristoteles, en su afanosa busqueda de la sabiduria {sophia}, tuvo que indagar en el quehacer filosofico de estos primeros pensadores: "Que no es una ciencia productiva resulta evidente ya desde los primeros que filosofaron {proton philosophesanton}: en efecto, los hombres ahora y desde el principio comenzaron a filosofar movidos por la admiracion {thaumazein}, maravillandose en un primer momento ante lo que comunmente causa extrafieza y des-pues, al progresar poco a poco, sintiendose perplejos tambien ante cosas de mayor importancia, por ejemplo, ante las peculiaridades de la luna, y las del sol y los astros, y ante la generacion del Todo {peri tes tou pantos geneseos}. Ahora bien, el que se siente per-

22.

Para el texto griego y una version castellana, he usado casi sin alteration Teeteto (trad. Manuel Balasch, Anthropos, Barcelona 1990).

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plejo y se admira reconoce su ignorancia {agnoein} (de ahi que el amante del mito {philomythos} sea, a su modo, amante de la sabi-duria {philosophos}: pues el mito se compone de elementos mara-villosos {thaumasion}). De suerte que, si filosofaron para huir de la ignorancia, es claro que buscaban el saber en vista del conocimiento, y no por utilidad alguna {phaneron hoti dia to eidenai to epistasthai ediokon kai ou khreseos tinos heneken}. Y asi lo atestigua lo ocurrido. Pues este conocimiento comenzo a buscarse cuando ya existian casi todas las cosas necesarias y las relativas al descanso y al ornato de la vida" (982M1-24) (23J. Ahora bien, este desusado hacer descubierto por los griegos se desenvuelve en reflexiones sucesivas, que acosan agresivamente a las cosas mediante preguntas a cada paso mas abismaticas. Primero, la filosofia es mirada atenta y desconfiada sobre los mitos que estan a la base de la existencia y es, por consiguiente, eleccion de aquellos mitos que parecen mas razonables (lo que impele a ponderar tanto los mitos nacionales como los extranjeros); pero es tambien interrogation por el fondo ultimo de las cosas, por la naturaleza (physis). El filosofar comienza, entonces, como un abandono del mito, de lo pacifico e indiscutido en que se sustenta la vida, y como pregunta por la physis: esto es lo que realiza Tales (24).

Para la traduction castellana de la Metafisica, he utilizado las versiones de Valentin Garcia Yebra (Gredos, Madrid 1990) y de Tomas Calvo (Gredos, Madrid 1994). Y para el texto griego: W. D. ROSS, Aristotle's Metaphysics (Oxford and the Clarendon Press, Londres 1958) I. Igual cosa hare mas adelante. 24. A este respecto, ver RIVERA, Jorge Eduardo, Filosofia griega. De Tales a Socrates (Ediciones Universitarias de Valparaiso), pp. 32-39; MA RIAS, Julian, Biografia de la filosofia (Alianza Editorial, Madrid 1986), pp. 14-28; BERNABE, Alberto, De Tales a Democrito. Fragmentos presocrdticos (Alianza Editorial, Madrid 1988), pp. 11-19; DILTHEY, Wilhelm, Introduc tion a las tiencias del espiritu (trad. Julian Marias, Revista de Occidente, Ma drid 1956), pp. 152-159; JAEGER (n. 13), pp. 150-156. Una exposition critica de los precursores mitologicos de la filosofia y de Tales de Mileto es la de KIRK, C. S.; RAVEN, J. E. y SCHOFIELD M., Los filosofos presocrdticos (trad. Jesus Garcia Fernandez, Gredos, Madrid 1987), pp. 24-152.

23.

35 Despues, la filosofia pasa a ser un acoso a la naturaleza de la que participan todas las cosas, una busqueda teorica de lo que ver-daderamente constituye la physis. "En las costas del Asia Menor surge por vez primera, con Anaximandro, el tipo del gran pensador que se enfrenta con la totalidad del universo. Para referirnos, no so-lamente su nacimiento por la accion de los dioses o de agentes ex-tramundanos, como acontecio en las sabidurias orientales, sino su realidad propia, la cual, sin excluir lo mas minimo dichas acciones (conviene subrayarlo taxativamente), posee, sin embargo, en si mis-ma, una estructura unitaria y radical, por el hecho de que del universo mismo, y no simplemente de los dioses, nacen, viven y a el revierten, cuando mueren, todas las cosas que existen en el cielo y en la tierra. Este fondo universal, de donde nace todo cuanto hay, es la Naturaleza, la physis. Este nacimiento se concibe por estos pen-sadores, con Anaximandro a la cabeza, como un magno acto vital. Y ello en dos esenciales dimensiones. Por un lado, las cosas nacen de la naturaleza, como algo que esta produce de suyo (arkhe). Por aqui la Naturaleza aparece dotada de una estructura propia, inde-pendientemente de las vicisitudes teogonicas y cosmogonicas. Por otro lado, la generacion de las cosas se concibe como un movimien-to en que estas se van autoconformando en esa especie de sustan-cia que es la Naturaleza. En este sentido, la Naturaleza no es prin-cipio, sino algo que constituye, para este primer brote arcaico del pensamiento, el fondo permanente que hay en todas las cosas, a mo-do de sustancia de que todas estan hechas... Con la idea de la 'per-manencia' de ese fondo, el pensamiento griego abandono definitiva-mente los cauces de la mitologia y de la cosmogonia, para dar origen a lo que mas tarde sera la filosofia y la ciencia. Las cosas, en su generacion natural, reciben de la Naturaleza su sustancia. La Naturaleza misma es entonces algo que permanece eternamente fecun-do e imperecedero, 'inmortal y siempre joven', como la Uamaba aiin Euripides, en el fondo y por encima de la caducidad de las cosas par-ticulares, fuente inagotable de todas ellas (apeiron)... La operacion de la mente griega es un hacer que consiste en no hacer con el universo nada mas que dejarlo, ante nuestros ojos, tal como es. Entonces es cuando propiamente nos aparece el Universo como Naturaleza. La operacion no tiene mas termino que la patencia. Por esto,

36 su atributo primario es la verdad. Si el sabio griego dirige la vida, es con la pretension de asentarla en la verdad, de hacer al hombre vivir en la verdad" (25). Aristoteles tambien alude a esta biisqueda de la naturaleza, aunque no muy justamente: "Recordemos, sin embargo, a los que se dedicaron antes que nosotros a investigar los entes {episkepsin ton onton elthontas) y filosofaron acerca de la verdad {kai philosophesantas peri tes aletheias}. Pues es evidente que tambien ellos hablan de ciertos principios {arkhas} y causas {aitias}... Pues bien, la mayorfa de los filosofos primitivos creyeron que los unicos principios de todas las cosas {panton} eran los de indole material {hyles}; pues aquello de lo que constan todos los entes y es el primer origen de su generacion {gignetai} y el termino de su corrupcion {phtheiretai}, permaneciendo la ousia pero cambiando en las afecciones, es, segun ellos, el elemento y el principio de los entes. Y por eso creen que ni se genera ni se destruye nada, pensan-do que tal naturaleza {physeos} se conserva siempre {aei}'} (983b 1-4.6-13). Esta titanica empresa es Uevada a cabo por Anaximandro, Anaxfmenes, Pitagoras y Jenofanes (sin dejar de lado a Tales) (26). Y luego, la filosofia, con Heraclito y Parmenides, es ya una tarea de dioses: es pregunta por el ser (einai). "Para la sabiduria de los jonicos, la especulacion acerca del universo condujo al des-cubrimiento de la Naturaleza, principio de donde las cosas emergen y, en cierto modo, sustancia de que estan hechas. Pues bien: para Parmenides y Heraclito, 'proceder de la Naturaleza' significa 'tener ser', y la sustancia de que las cosas estan hechas es equivalente a 'lo que las cosas son'. La Naturaleza se convierte entonces en principio de que las cosas 'sean\ Esta implicacion entre Naturaleza y ser, entre physis y einai, es el descubrimiento, casi sobrehumano, de

ZUBIRI, Xavier, Socrates y la sabiduria griega, en Naturaleza, Histotoria, Bios (Alianza Editorial, Madrid 1987), pp. 203-204 y 208. Ver MARIAS (n. 24), pp. 28-32. 26. Para una exposicion critica del pensamiento de Anaximandro, Anaxfmenes, Jenofanes y Pitagoras y el pitagorismo, ver KIRK y otros (n. 24), pp. 153-264, 313-345 y 455-491. No esta de mas recordar que physis proviene de pbyo, nacer, engendrar, brotar (tetminos, ambos, que se volcaron al latin como natura y nascor).

25.

37 Parmenides y Heraclito. En realidad puede decirse que solo con ellos ha comenzado la filosofia... Ambos, Parmenides y Heraclito, con-sideran la fisica jonica como insuficiente, porque, en ultima instan-cia, es una conception que, pretendiendo hablarnos de la Natura-leza, por tanto, de algo que es principio y sustento de todas las co-sas usuales, termina por adscribirse exclusivamente a una sola de ellas: al agua, al aire, etc. Lo que 'Acerca de la Naturaleza' {peri physeos) van a decir Parmenides y Heraclito no es eso. Lo primero que hacen es apartarse del 'trato corriente' con las cosas usuales, reemplazandolo por un * saber' que el hombre obtiene cuando se con-centra para penetrar en la verdad intima de las cosas. Este hombre, que asi sabe, es justamente el Sabio. Pues bien: lo que la Naturaleza sea, habra de decfrnoslo la sabiduria del Sabio, pero, en mane-ra alguna, las noticias corrientes de que dispone el hombre vulgar en su vida usual. 'Via de la verdad', por oposicion a 'opiniones de los hombres', Uamaba a esto Parmenides, y Heraclito afirmaba, por su parte, que el Sabio esta separado de todo... ^De que dispone este sabio?...: de eso que el griego Uamo nous...y y que, para matizar el nuevo sesgo de la Sabiduria, habria que traducir por 'mente pensante'. Pero este pensamiento no es un pensar logico, no es un ra-zonamiento ni un juicio. Si se quiere emplear la terminologia esco-lar al uso tendriamos que apelar mas bien a una 'aprehension' de la realidad. Solo mas tarde, los discipulos de Parmenides y de Heraclito traduciran esta aprehension en juicios... Esta mente pensante tiene presentes ante sus ojos todas las cosas, y lo que en ellas aprehen-de es algo radicalmente comun a todo cuanto hay... ([Que es esto co-mun a todo? Lo propio de la mente pensante no es ser una facultad de pensar, que lo mismo puede acertar que errar, sino el poseer una especie de tacto prof undo y luminoso que nos hace ver certera e infaliblemente las cosas... Parmenides y Heraclito consideran ambos que las cosas, independientemente de que sean de una u otra ma-nera para los efectos de la vida usual, tienen, ante todo, realidad: son. 'Lo que hay' se convierte identicamente con 'lo que es'. La Natura-leza consistira, por tanto, por asi decirlo, en aquello en virtud de lo cual hay cosas. Es obvio entonces que, como raiz de que las cosas 'sean', se le llame to eon, 'lo que esta siendo\ Con razon observa Reinhardt que el neutro representa aqui una primera forma arcaica

38 de lo abstracto. Las cosas calientes tienen en si 'lq caliente'. Las co-sas que hay tendran, analogamente, si se me permite la expresion, el 'esta siendo. Y afiado el 'esta' para subrayar la idea de que 'ser' significa algo activo, una especie de efectividad. Al decir, por ejem-plo, 'esto es bianco', queremos dar a entender que el 'es* tiene, en cierto modo, una acepcion activa, segun la cual el 'bianco' no es un simple atributo volcado sobre el sujeto, sino resultado de una action que emana de este: la de hacer blanca a la cosa, o hacer que la cosa 'sea blanca'. El 'es' no es una simple copula, ni 'ser', un simple nombre verbal. Tratase estrictamente de un verbo activo. Pudie-ra ponerse en su lugar 'acontecer', en el sentido de ser algo que tiene realidad. Pues bien: la manera como conciben la Naturaleza Parmenides y Heraclito actualiza, aun sin proponerselo, un sentido del ser como realidad. No se paran a darnos un concepto de este 'es' ff-sico. Pero su sentido queda plasmado en el termino a que esta via conduce" (27).
27. ZUBIRI (n. 25), pp. 210-214. Ver MARIAS (n. 24), pp. 32-37. Refi-riendose a los pensadores del ser, Soler ha dicho: "Pero es el caso que, desde su nacimiento, hasta el 'tiempo de Platon', han transcurrido dos siglos de camino e instalacion filosoficos. Esto quiere decir que los filosofos anterio-res a Platon Vivian* en consonancia con el Ser; en la luz del 'Ser' se lucfa el pensar de Anaximandro, Parmenides y Heraclito; en la 'voz del Ser' cantaba el poeta-pensador sus decires reunidores, cosechadores y abridores de Mun-do; mediante ellos, un nuevo rostro advenia a las cosas; cada cosa y todas juntas esplendian en la belleza de lo propio; unos determinados hombres, 'co-razones de vanguardia', 'minorfas alerta', en frase de Ortega, habfan sido pues-tos en el servicio del Ser, acogidos y recogidos en la admiracion de que las cosas sean y de que sean como son": SOLER, Francisco, Apuntes acerca del pensar de Heidegger (Andres Bello, Santiago de Chile 1983), p. 30. Dilthey por lo mismo, llego a decir que "... en ninguna epoca ha hecho la inteligencia huma-na un progreso mayor que en el siglo que acababa de terminar cuando apa-recieron Heraclito y luego Parmenides": (n. 24), p. 161. Con respecto al einai y al eon, Rivera comenta: "La palabra eon es un participio presente neutro del verbo einai, ser. La raiz es *es, en sanscrito asus, que significa originalmente vivir, viviente, lo que esta en sf mismo y se sostiene en si, de tal manera que puede, desde sf mismo, moverse y reposar. Despues el verbo amplfa su significado y pasa a ser lo mismo que 'ser^ es decir, 'tener realidad propia', 'sostenerse por sf mismo'. De esta rafz viene el esse latino y el eimi griego, al igual que el 'soy espanoP ": (n. 26), p. 83. Por ultimo, hay una exposicion crftica de diversos aspectos del pensar de Heraclito y Parmenides en KIRK y otros (n. 24), pp. 265-310 y 346-376.

39 Los presocraticos, decia, hicieron como nunca nadie lo habia hecho esta cosa tan estupefaciente que es filosofar y, dentro de este nuevo mundo que trajeron a la luz de la historia, se las batieron tambien con la justicia: eso justifica ya de sobra ocuparse de ellos. Pero el dialogo con los presocraticos tiene otra justification. Los presocraticos no solo hicieron filosofia, sino que ademas posibilitaron el filosofar, es decir, abrieron un nuevo ambito de posibilidades para el hombre. Filosofar es una posibilidad para noso-tros, y contamos con dicha posibilidad gracias a ese minusculo gru-po de hombres de los que solo conservamos unos pocos fragmen-tos (28). Ese, y no otro, es el significado del mito de la caverna que relata Platon en el libro VII de La Republica (politeia): comenzar a filosofar es como pasar de la oscuridad (skoteinotes) a la luz (phos), con todas las dificultades que eso acarrea para la vista (518a). Pues bien, algo analogo ocurre con la justicia: si la reflexion en torno a ella es posible para nosotros, es porque aquellos griegos hicieron tal posibilidad. Grecia hizo posible la justicia. Entonces, <jque fue de la justicia en Grecia? ciQue pensaron de la Dike los presocraticos? Se trata de vislumbrar su sentido arcaicb, de capturar su arkhe, su fisonomia principial y primigenia. Eso, precisamente, es lo que vere a continuacion (29).
Grecia es "el mas primario y primer conjunto de posibilidades de que el hombre dispone para filosofar. Es menester renunciar resueltamente a la idea del clasico y acercarnos a la filosofia griega, para ver en ella las posibilidades primeras de filosofia que el hombre ha cobrado en su primer as-censo al filosofar, que han decidido la trayectoria y la suerte concreta de la filosofia en la historia, y que constituyen, sabiendolo o sin saberlo, la base primaria sobre la que se hallan abiertas y asentadas nuestras propias posibilidades filosoficas. No es que los griegos sean nuestros clasicos: es que, en cierto modo, los griegos somos nosotros.... Mientras despues se sigue filosofando, en Mileto, Efeso, Elea, Sicilia y Atenas se constituyo el filosofar. Somos griegos o medievales, porque tenemos en nuestra filosofia ingredientes helenicos o del medievo; somos presocraticos, no solo por lo que de su filosofia nos ha venido, sino, ademas y sobretodo, porque estamos filosofando": ZUBIRI, Xavier, El acontecer humano: Grecia y la pervivencia del pasado filosofico, en Natu-raleza, Historia, Dios (n. 25), pp. 362 y 384-385. 29. He utilizado, en la traduccion castellana de los fragmentos, los siguientes textos: BERNABE (n. 24), MONDOLFO, Rodolfo, Herdclito. Textos y problemas de su interpretacion (trad. Oberdan Caletti, Siglo XXI Edito28.

40 La mas antigua referenda a la Dike aparece en Anaximandro: De donde es para los entes la genesis, alii mismo tienen que corromperse de acuerdo a la necesidad, pues se dan dike y reparacion los unos a los otros por su injusticia, segun el orden del tiempo (B 1). Dike proviene de deiknymi, mostrar, exhibir, poner a la vista, cuya raiz indoeuropea parece ser *deik-, mostrar, hacer conocer. Asf, Dike, una de las tres Horas, puede ser traducida muy aproxima-damente como mostracion, aunque tambien existen argumentos que llevarian a la idea de direccion, de un decir que muestra la direction (30). Pero, <<que sentido tiene la Dike para Anaximandro?

res, Mexico-Argentina-Espana 1966); y RIVERA (n. 26). Normalmente, me atengo a las versiones que entregan estos autores, aunque a veces reemplazo as-pectos de una traduction por los de otra que me parecen mejor logrados. Oca-sionalmente, realizo una traduction propia o hago retoques a las traducciones utilizadas. El texto original de los fragmentos y su numeration, en: DIELS, Hermann, y KRANZ, Walther, Die Fragmente der Vorsokratiker (Weidmannsche Verlagsbuchhandlung, Berlin-Charlottenburg 1952). 30. Un par de comentarios. En latin, iustitia viene de iustus, que es aquello que tiene la calidad de justo, y iustus arranca de ius, lo justo, en su origen formula religiosa que tiene fuerza prescriptiva de ley y que quiza, a traves de la forma arcaica ious, provenga de lovis (Jupiter), el dios que castiga el falso testimonio (y de ahi iurare, jurar, y iusiurandum, juramento). La raiz co-mun a estos terminos puede ser o bien *ye/ous, expresion que alude tanto a la salud como a la purification ritual, o bien *yewos/yowes, que se refiere a lo que esta conforme al mandato o derecho de Jupiter (asi, la primer a pa-labra latina significativa de derecho parece haber sido youes, que podria ha-ber querido decir 'quod lovis iubet'). Hoy se tiende a abandonar la opinion de algunos filologos que aseguraban que iustus habria derivado de *ieu, juntar, ensamblar (de donde iungo, juntar, atar, estar unido). Tambien en latin, aequitas, equidad, surge de aequus, llano, parejo, equilibrado, adecuado (en un sentido primariamente fisico). Enseguida, conviene afiadir que el significado arcaico de dike parece haber sido tanto el de normal ocurrencia y ordenacion de las cosas como el de juicio y castigo. Para Pinkler y Vigo, por ejemplo, "Dike... es de etimologia in-cierta y designa, desde Hesiodo, la personificacion del orden del mundo, la responsable de la regularidad ordenada del dfa y la noche. En tal sentido fue empleado el termino por Arquiloco, Solon y los presocraticos, y conservara esta signification en Sofocles y Esquilo": (n. 18), pp. 48-49 n. 77. Perez Jimenez

41 Anaximandro a lo que parece esta pensando en los entes y en su injusticia o, mejor, en su desajuste (adikia). Los entes, qua entes, estan desajustados, pues su consistencia es precaria y muda-ble. De un lado, ente es lo que es y nada mas que lo que es (e, in-cluso, es lo que no siempre es de la misma manera), y del otro, es algo que ha liegado a ser y que dejard de ser. El desajuste de lo ente solo puede ser saldado por la physis, la gran ajustadora de todo lo que hay (que, dicho de paso, es para Anaximandro to apeiron, lo indefinido o ilimitado), pues los entes alcanzan su correcta dispo-sicion en ese fondo comun y consistente, siempre identico, del que participan todos ellos, fondo desde el cual cobran su ser y adonde pierden el ser. Y la physis es como la justa retribucion (dikaia tisin) que se proporcionan los entes segun el orden del tiempo: a traves del tiempo se va ajustando todo lo que hay, ya que en cada momen-to hay un puro desajuste (un ente se genera, otro cambia, etc.). Solo a lo largo del tiempo existe un kosmos, un buen orden; en los instantes, en cambio, campea el desorden, la falta de kosmos (en latin, mundus, mundo, o limpio, de donde immundus, sucio, desor-

y Martinez Diez, en tanto, sefialan que "la dike, en su origen, es el orden normal de los acontecimientos; referida luego al piano social, vino a significar el veredicto o sentencia que vuelve a enderezar lo torcido": (n. 10), pp. 74-75 n. 5. Jaeger, por fin, dice que ''el concepto de dike no es etimologicamente claro. Procede del lenguaje procesal... Se decia de las partes contendientes que 'dan y toman dike'. Se comprendia asi en una misma palabra la decision y el cumplimiento de la pena. El culpable 'da dike', lo cual equivale originaria-mente a indemnizacion o compensacion. El perjudicado, cuyo derecho restable-ce el juicio, 'toma dike'. El juez 'adjudica dike'. La significacion fundamental de dike equivale asi aproximadamente a dar a cada cual lo debido. Significa, al mismo tiempo, concretamente, el proceso, el juicio y la pena... En el origen tenia, empero, esta palabra una acepcion mas amplia que la hacia mas adecua-da para aquellas luchas [entre los nobles y el pueblo]: la significacion de igualdad. Ambas significaciones debieron de hallarse comprendidas en el mismo germen. Para Uegar a su mejor comprension, es preciso pensar en la idea popular originaria segun la cual es necesario pagar lo mismo con lo mismo, de-volver lo mismo que se ha recibido y dar una compensacion igual al perjuicio causado... Este aspecto de la igualdad en la palabra dike es mantenido en el pensamiento griego a traves de todos los tiempos": (n. 13), pp. 106-107.

42 denado) (31). En suma: si en la physis se obtiene el ajuste de lo que hay, en razon de que en ella ajustan sus cuentas los entes, entonces Dike es la justeza de todas las cosas, la gran justicia cosmica. Despues de Anaximandro, Jenofanes tambien alude a la Dike: Y, hechas las libaciones, y tras haberle implorado la fortaleza [para obrar acciones justas pues esto es sin duda lo mas obvio.... (B 1, 15-16). Y es que muy a la ligera se opina sobre eso, y no es justo que la fuerza se valore mas que una buena sabiduria (B 2, 13-14).
31. "La restitution se logra precisamente cuando se 'paga la culpa' (diken didonai), es deck, cuando se vuelve a restablecer la justeza rota. Didonai, dar, no es primariamente entregar algo a otro... Dar es poner delante, hacer presente, mostrar. Pero se trata de un mostrar efectivo, haciendo lo que se muestra. Diken didonai, dar reparation o 'pagar la culpa' es exhibir de nuevo la justeza haciendo que las cosas vuelvan a su estado de justeza. El desajuste que cada ente provoca tiene que ser reparado y la justeza restablecida. Y esto se hace cuando los entes se muestran unos a otros tisin, honra, estimation, es decir, cuando responden los unos a los otros con la satisfaction del desajuste. Los entes no solo deben 'pagar su culpa', es decir, mostrar el nuevo ajuste, sino ofrecerse mutuamente satisfaction. Cada uno tiene que mirar al otro y asi rehacer el orden quebrantado... Esto ocurre kata tou khronou taxin, si-guiendo el orden del tiempo. Porque la unica forma de que la de lo ente res-tituya el orden que cada ente quebranta es que a traves del tiempo se pro-duzca una totalidad que jamas puede ser la mera simultaneidad. Un ente tiene que desaparecer para que otro venga. Un contrario da lugar a su contra-rio. Es decir, el tiempo es el que hace posible el orden y la justeza": RIVERA (n. 24), pp. 52-53. Esta Dike, por lo demas, tiene resonancias judiciales y juridicas, ya que ''es una personification mediante la cual Anaximandro se representa la lucha de las cosas como la contienda de los hombres ante un tribunal. Tene-mos ante nosotros una ciudad jonica. He ahi el mercado donde se pronuncia el derecho y el juez sentado en su silla fija la pena (tattei). El juez es el tiempo... Su brazo es inexorable. Cuando uno de los contendientes ha tornado de-masiado del otro, le es quitado de nuevo el exceso y dado a aquel que ha conservado poco... La justicia del mundo de Anaximandro [recuerda] que el concepto griego de causa (aitia), fundamental para el nuevo pensamiento, coin-cidfa originariamente con el concepto de culpa y fue transportado de la imputation jurfdica a la causalidad fisica. Este transito espiritual se halla en co-nexion con la transposition analoga de los conceptos de cosmos, dike y tisis, originarios de la vida juridica, al acaecer natural": JAEGER (n. 13), pp. 158 y 160.

43 Por lo que puede verse en estos fragmentos, Jenofanes hace un uso moral de la Dike, puesto que la justeza alii mencionada es la justeza propia de los hombres, el buen ajuste de las cosas huma-nas tal como sucedera mas de un siglo despues con Democrito. Se trata del ajuste con que el hombre debe actuar en su vida, y de la justeza para ponderar en una forma adecuada la virtud de la sa-biduria (sophie), evitando que se la subordine bajo la fuerza (rhome). Mas o menos en la misma epoca de Jenofanes parece haber vivido Pitagoras. El pitagorismo en general deja de lado a la Dike para considerar constantemente la harmonia numerica, como se puede ver en este trozo (que corresponde a la Metafisica, 985b23-986a21): En tiempo de estos [de Leucipo y Democrito], e incluso antes, los llamados pitagoricos, que fueron los primeros en cultivar las Matematicas, no solo hicieron avanzar a estas, sino que, nutridos de ellas, creyeron que sus principios eran los principios de todos los entes. Y puesto que los Nume-ros son, entre estos principios, los primeros por naturale-za, y creian ver en estos mas, desde luego, que en el Fue-go, la Tierra y el Agua multiples semejanzas con lo que es y lo que se genera, por ejemplo, que tal afeccion de los Numeros era la Justicia, y tal otra, el Alma y el Entendi-miento, y otra, la Oportunidad y, en una palabra, lo mismo en los demas casos, y ademas, veian en los Numeros las afecciones y proporciones de las armonias; puesto que las demas cosas en su naturaleza toda parecian asemejarse a los Numeros, y los Numeros parecian lo primero de toda la naturaleza, supusieron que los elementos de los Niime-ros eran los elementos de todos los entes, y que el cielo entero es armonia y numero. Y cuantas correspondencias encontraban entre los numeros y armonias, de una parte, y las afecciones y partes del cielo y la ordenacion universal, de otra, las relacionaban entre si sistematicamente. Incluso, si en algun punto faltaba algo, se apresuraban a afia-dirlo, para que toda su doctrina resultara bien trabada. Asi, por ejemplo, puesto que la Decada parece ser perfecta y abarcar la naturaleza toda de los Numeros, afirman tarn-

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bien que son diez los cuerpos que se mueven en el cielo, y puesto que son visibles solamente nueve, ponen como de-cimo la Antitierra. Pero de esto hemos hablado con mas detalle en otro si-tio... Pues bien, tambien ellos parece que piensan que el Numero es principio que constituye no solo la materia de los entes, sino tambien sus afecciones y disposiciones, y que los elementos del Numero son lo Par e Impar, limi-tado aquel e ilimitado este, y que el Uno se compone de ambos (pues dicen que es Par e Impar), y que el Numero deriva del Uno, y que los Niimeros, como queda dicho, constituyen el cielo entero (B 4-5). El pitagorismo, como todo el pensar griego, esta montado so-bre un hecho desconcertante: las cosas se mueven, cambian, sufren alteraciones. La realidad parece poseer una infinita capacidad de mu-tacion (32). Pues bien: los griegos pretenden retraerse de esta mo-dificabilidad de los entes y hallar alguna consistencia, una cierta so-lidez que subyazca a todo lo que hay. Otra cosa no es la physis. Y a esto, ciertamente, no escapan los pitagoricos. Para ellos, los niimeros (hoi arithmoi) parecen ser los primeros principios de toda la naturaleza (pases tes physeos protoi); por ende, dieron por su-puesto que los elementos de los niimeros son los elementos de to-das las cosas (ta ton arithmon stoikheia ton onton stoikheia panton hypelabon einai), y que el cielo entero es armonia y numero (kai ton holon our anon harmonian einai kai arithmon). Pero, <*por que con-cluyen todo esto? Porque educados (entraphentes) en el estudio de las matematicas (ton mathematon), Uegaron a creer que sus principios eran principios de todos los entes (tas touton arkhas ton onton arkhas oethesan einai panton). El niimero es lo siempre solido que tanto se busca, la physis, y las cosas, por lo tanto, en el fondo, en

32. "Toda la filosofia griega esta concebida sobre el hecho, a primera vista asombroso, de que las cosas que de veras son, sin embargo cambian, y reciprocamente que todo cambio esta determinado por lo que verdaderamente es": ZUBIRI, Xavier, Cinco lecciones de filosofia (Alianza Editorial, Madrid 1988), p. ii.

45 realidad, son numeros i33). Por lo mismo, la harmonia es el concepto que expresa el acoplamiento de todas las cosas como se vera mas adelante , y surge probablemente de la vinculacion que hace la es-cuela pitagorica entre las matematicas y la musica. Entonces: por ser en verdad numeros, los entes constituyen un universo ordenado, armonico y melodioso C 34). Y, por otro lado, de ese universo, de esa armonfa numerica surgen todas las cosas, de modo que puede de-cirse, por ejemplo, que tal afeccion de los numeros es la Justicia (hoti to men toiodi ton arithmon pathos dikaiosyne), tal afeccion es esta otra cosa, etc. En suma: todos los entes son en verdad numeros dis-puestos como un kosmos, harmonia de todo lo que hay bajo el cielo y del cielo todo (35).
Sin embargo, se advierte alguna tosquedad en esta explication. "Los pitagoricos ejercitaban aun una forma primitiva de pensamiento; aunque en forma residual, aparece en ellos lo que Ortega ha llamado pensamiento confundente, en que se confunde e identifica lo que simplemente 'tiene que ver', como ocurre tambien en el nifio. La predication funciona tambien como identificacion, que reviste primero la forma: 'la nieve es lo bianco'; al caer en la cuenta de esa desorbitada identificacion de lo que solo 'tiene que ver', se llega a la forma, mas restringida,: 'la nieve es blanca\ En vista de que los numeros consisten y las cosas consisten tambien, los pitagoricos pensaron que las cosas eran numeros": MARIAS (n. 24), p. 33. *'En el siglo VI salen a la luz los maravillosos conceptos fundamentales del espiritu griego que han llegado hasta nosotros como una especie de simbolo de su mas profunda idiosincrasia y que parecen inseparables de su esencia... La nueva conception de la estructura de la musica constituye un momenta decisivo de aquella evolucion. Solo el conocimiento de la esencia de la armonia y del ritmo que surge de ella seria bastante para asegurar a los grie-gos la inmortalidad en la historia de la education humana... La armonia expresa la relacion de las partes al todo. En ella se hace implicito el concepto matematico de proportion, que el pensamiento griego se presenta en forma geometrica e intuitiva. La armonia del mundo es un concepto complejo en el cual se hallan comprendidos lo mismo la representation de la bella concor-dancia de los sonidos en el sentido musical que la del rigor de los numeros, la regularidad geometrica y la articulation tectonica. Es incalculable la influen-cia de la idea de armonia en todos los aspectos de la vida griega de los tiem-pos posteriores": JAEGER, (n. 13), p. 163. Respecto a la harmonia numerica del pitagorismo, pueden consultarse los siguientes fragmentos de acuerdo a la numeration general que ellos tienen en KIRK y otros (n. 24): 277, 279, 424, 427, 429, 441, 449, 451452. 35. 34. 33.

46 Heraclito, ia continuation, emplea la harmonia pitagorica y, a la vez, retoma el sentido que tiene Dike en Anaximandro: Lo opuesto, Concorde; y de los discordes, bellisima armo[nia (B 8). Conexiones: enteros y no enteros, convergente divergente, consonante disonante, de todas las cosas lo uno, y de lo [uno todas las cosas (B 10). No comprenden como lo divergente converge consigo mis-mo: armonia de tensiones opuestas, como del arco y de la [lira (B 51). Mas fuerte que la armonia manifiesta, la oculta armonia (B 54). Camino arriba, camino abajo, uno y el mismo (B 60). Como una misma cosa se dan en nosotros vivo y muerto, despierto y dormido, joven y viejo. Pues lo uno, conver-tido, es lo otro, y lo otro, convertido, es lo uno a su vez (B 88). La verdadera naturaleza gusta de ocultarse (B 123). Segun algunos filologos, la raiz indoeuropea de harmonia es *ar(e) , ensamblar, calzar, ajustar. De alii surgirian multiples vo-cablos: en iranio, arpayati, atar, asegurar, sujetar; en avesta, arante, quedarse trancado; en armenio, amem, hacer, armar; en griego, ara-riskeo, unir, juntar, harmos, ensambladura, juntura. Harmonia, la hi-ja de Afrodita y Ares, la idea pitagorica, es, entonces, ensambladura, encaje o, lo que es lo mismo, ajuste. La harmonia de Heraclito es radicalmente inquieta, puesto que es concordancia de cosas discordantes. Algunas de estas cosas, que son los entes, van para un lado, y otras van para el otro. Cada cosa es una cosa muy otra respecto de las demas e, incluso, respecto de si misma. Y las cosas, mas aun, a veces se oponen entre si. Harmonia es el ensamble que obtienen los entes, en si mismos diferen-tes y desajustados, en lo uno del ser, es la unidad ontologica de la diversidad ontica. De todas las cosas lo uno, y de lo uno todas las cosas (ek pant on hen kai ex henos pant a): esta es una bellisima armonia (kalliste harmonia) que algunos no comprenden (ou xyniasin). Y, por eso, vivo y muerto (zon kai tethnekos), despierto y dormido (to egregoros kai to katheudon), joven y viejo (neon kai geraion) son,

47 en el fondo, una misma cosa (tauto), tal como uno y el mismo (mia kai houte) es el camino arriba y abajo (hodos ano kato). Ademas, la harmonia de los entes en el ser, asi como bella, es mas fuerte (kreitton) que cualquiera armonia en la que puedan estar momenta-neamente unas cosas con respecto a otras. Entonces, mientras esta armonia episodica se manifiesta con claridad, la harmonia se retrae a la vista de los mas: es una oculta armonia (harmonic aphanes). Y es asi porque la verdadera naturaleza lo que la physis es de ve-ras gusta de ocultarse (kryptesthai philei). Solo con el Logos como ya se vera es posible desocultar el ajuste de todo lo que hay (36). Pero, dice Heraclito, no hay que olvidar que esta es una armonia de tensiones opuestas (palintropos harmonie). Es justamente la harmonia de polemos: Guerra {polemos} de todas las cosas es padre, de todas rev; a unos designa como dioses, a otros, como hombres; a unos hace esclavos, a otros libres (B 53). Es menester saber que la guerra es cosa comiin, la dike, lucha, y que todo acontece por la lucha y la necesidad (B 80). Si, al mirar la totalidad de lo que hay, se aprecia que la guerra es cosa comiin (eonta xynon) y que todo acontece por la lucha (erin) y la necesidad (khreon), entonces puede decirse, con rigor, que po-

36. Dice Zubiri: "El celebre devenir de Heraclito no es el movilismo universal..., sino un gignesthai, un verbo cuya raiz posee el doble sentido de generation y acontecimiento, de un 'estar produciendose'. Pero, en este ca-so, tambien 'esta destruyendose'. Y en ambas dimensiones, las cosas 'estan'; si se quiere, 'se sostienen\ La sustancia estable de donde todo emerge, la naturaleza, es fuego. El fuego es un principio que no. produce unas cosas sino nutriendose del ser de otras, destruyendolas. Es un principio superior, en cier-to modo, al ser y al no ser, puesto que de el arrancan ambos. Es a un tiempo y en un solo acto, fuerza de ser y de no ser: el fuego no subsiste mas que consumiendo unas cosas (principio de no ser), precisamente para que por ese mismo acto cobren su ser otras (principio de ser). No es la unidad dialec-tica del ser y del no ser, sino la unidad cosmica de la generation y destruction en una unica fuerza natural. Cada cosa procede asi de su contraria. Y a esta interna 'estructura' es a lo que Heraclito llamo harmonia": (n. 25), pp. 214-215.

48 lemos es padre de todas las cosas (panton men pater esti). La misma Dike, incluso, es lucha. Pero ademas, la harmonia es polemos, gue-rra y combate, en tanto que es ajuste de cosas opuestas, discordan-tes y disonantes. Los entes, varios, diversos y contrarios, se con-vierten en una sola cosa por el combate, ya que en el todos hacen lo mismo: combaten. En la lucha se unifican los combatientes (37). Pero asi como Dike es harmonia, esta es, a su vez, una de las facetas del Logos, como se ve en estos fragmentos (que ofrezco en traduccion de Rivera): No a mi, sino al Logos escuchando, sabio es con-decir [con el Logos] que todo es uno (B 50). Pero, aunque este Logos es siempre, no lo entienden los hombres antes de oirlo ni despues de haberlo ofdo por vez primera. Y aunque todas las cosas suceden conforme al Logos, los hombres se parecen a los que no tienen experien-cia, aun cuando hay an experimentado las palabras y obras tal como yo las expongo distinguiendo cada cosa segun Naturaleza y explicando como es. Pero a los demas hombres se les oculta lo que hacen despiertos de la misma ma-nera como se les oculta a los dormidos (B 1). Por tanto es necesario seguir lo comun; pero, aun siendo el Logos comun, viven los mas como poseedores de una inteligencia propia (B 2). En esta dimension, Logos es la reunion de la multitud de cosas que son, es lo uno y unico en todo lo que hay. Como lo han re-cordado Heidegger y Zubiri, logos proviene de legein, recoger, reu-nir, y tambien escoger, elegir, significados estos mas originarios que aquellos que normalmente se le atribuyen, como los de palabra, dis-

37. Rivera seiiala: "Guerra es con-frontacion, es decir, el hacerse frente los contrarios. En ese frente a frente los contrarios se unen en algo comun. El lugar del encuentro (el luchar mismo) es lo comun a los contrarios, gracias a lo cual estos son lo que son: contrarios uno del otro. En la guerra esencial aparecen los contrarios en su ser. La guerra es el ser": (n. 24), p. 100.

49 curso o razon (38). En el Logos, los entes se recogen y vuelven a ser lo mismo, porque el Logos es el recogimiento y lo mismo de la to-talidad de lo ente. Por tanto: escuchando al Logos (tou logou akou-santas), hay que decir a una con el (homologein) que todo es uno (hen panta einai). Hay aqui, sin embargo, una paradoja, pues aunque el Logos es siempre (aei) y aunque es algo comun(xynou), la mayoria vive como si tuviera una inteligencia propia (phronesin

38. Heidegger dice: ''Pero logos, originariamente, no significaba discurso o decir. Esta palabra, en su significado, no tiene ninguna relation inme-diata con el lenguaje. Lego, legein, en latin legere, es la misma palabra que la alemana 'lesen' (leer/lection)... Lesen significa poner una cosa al lado de otra, juntarlas; en resumen, conjuntar. Al mismo tiempo implica el sentido de 'destacar' una cosa de la otra. Los matematicos griegos empleaban la palabra en este ultimo sentido... [Logos es]... la conjuncion que impera constante y originariamente en si misma como un reunirse": Introduccion a la metafisica (trad. Angela Ackermann Pilari, Gedisa, Barcelona 1993), pp. 117 y 120. Zubiri, por su lado, afirma con Heidegger que "el logos es... fundamentalmente una voz que dicta lo que hay que decir. En cuanto tal, es algo que forma parte del sentir mismo, del sentir 'intimo'. Pero, a su vez, esta voz es la Voz de las cosas', de ellas; nos dicta su ser y nos lo hace decir. Las cosas arrastran al hombre por su ser. El hombre dice lo que dice por la fuerza de las cosas... Mi sentir intimo siente esta voz de las cosas; este sentir es, en primer lugar, un 'escuchar' para 'seguir' lo que en ella se dice y entregar-nos asi a las cosas. Entonces, nuestro hablar es justo o recto. Como decision o fallo, el logos es un sentido intimo de la rectitud del hablar, fundado en sentir su voz. Quien es sordo a esta voz, habla por hablar, es decir, 'sin sentido', y este modo de estar entre las cosas es el sueno... En cambio, quien atien-de a la voz de las cosas esta despierto a ellas, vigilante. Es la vigilia. Cuando se descubre una cosa, es como si se despertase a ella. Y el primer logos del despertar es, por esto, un ex-clamar. A cada cosa le va adjunta su voz, y esta voz, a su vez, reune todas las cosas en una voz unitaria. Por esto, todos los hombres despiertos tienen un mismo mundo: es el cosmos. El juntar o reunir se dice, en griego, legein. Por esto, este vocear se llamo logos... El hombre despierto es el portavoz de las cosas": {Que es saber?, en Naturaleza, His-toria, Dios (n. 25), pp. 78-79. Anos despues, ya mas distanciado de Heidegger, Zubiri vuelve sobre el logos griego y apunta sus insuficiencias: "Logos proviene del verbo legein que significa reunir, recoger. Es el sentido que sobrevive aun en vocablos tales como florilegio... Los griegos anclaron su idea del legein en esta idea de reunion. Ahora bien, a mi modo de ver esto es insuficiente. Cier-tamente legein significa reunir, recoger. Pero ^reunir que? Esto es lo que hay que empezar por decir. Los griegos no se detuvieron en este punto... Del sen-

50 idian), como un idiota (idiotes). E idiota es justamente el que deja de escuchar al Logos por escucharse demasiado a si mismo. Con todo, Heraclito no deja de mencionar explicitamente a la Dike sea como harmonia cosmica, sea como ajuste en el orden humano: De Dike no sabrian ni el nombre si no hubiera estas cosas (B 23). Meras creencias lo que el mas acreditado conoce y custo-dia; ciertamente, Dike se encargara de los artifices y testi-monieros de mentiras (B 28). El Sol no rebasara sus medidas; pues si no, las Erinias, defensors de Dike, daran con el (B 94). Para el dios todas las cosas son hermosas y buenas y jus-tas, pero los hombres consideran unas justas y otras injus-tas (B 102). Para Heraclito, en resumen, Dike es harmonia, calzadura universal de la diversidad, composition de la oposicion y, como con-secuencia, ensamble adecuado de la potis humana. Parmenides, por su parte, tambien echa mano de la Dike en su pensar. Dike esta presente en el camino que lleva a la verdad (aletheia): A1H se hallan las puertas de las sendas de la Noche y [el Dia, y las encuadran dintel y umbral de piedra; y ellas mismas, etereas, se cierran con inmensos [portones

tido de reunir, legem paso a significar enumerar, contar, etc. De ahi legem cobro el significado de decir. Es lo que expresa el vocablo logos. El logos tiene los dos significados de 'dear* (legon) y de *lo dicho' (legomenon). Los grie-gos afincaron su reflexion en lo dicho mismo. Guando esto que se dice es una declaration de lo que la cosa es, entonces los griegos decfan que se trata del logos por antonomasia: logos declarativo (logos apophantikos). Este logos declarative consiste en Meclarar algo acerca de algoJ (legein ti kata tinos)... [De donde se ve que] la tendencia de los griegos fue siempre una tendencia... a lo que he llamado logificacion de la inteleccion": Inteligencia y logos (Alianza Editorial, Madrid 1982), pp. 47-48.

51 cuyas Haves de doble uso tiene a su cargo Dike, la de los multiples castigos (B 1, 11-14). Mancebo, companero de aurigas inmortales, que coil esos corceles que te traen, llegas a nuestra [morada, jsalud!, que no fue una mala Moira quien te impulso {a tomar este camino (pues esta fuera de la ruta de los homCbres), sino Themis y Dike. Y asi tendras que averiguar todo, tanto el corazon imperturbable de la verdad bien [redonda como los pareceres de los mortales en los que verda[dera fidelidad no hay. De todas maneras, aprenderas tambien esto: como lo [multiple pareciente tenia que hacerse aceptable, penetrandolo todo por todas partes (B 1, 24-32). En el proemio de su poema, Parmenides relata el viaje de un mancebo (kouros), quiza el mismo filosofo, que se dirige, en un ca-rruaje tirado por corceles y guiado por las hijas del Sol (Helios), hacia la Noche (Nyx) o el Dia (Hemera) lo que no esta del todo claro, adonde esta la morada de una diosa (thea). Esta diosa le dice al mancebo que debera averiguar todo (pythesthai pant a): el corazon imperturbable de la verdad (to etor atremes tes detheias) y los pareceres de los mortales (hai doxai ton hroton). De este modp, entendera que la fidelidad la firmeza confiable (pistis) solo se encuentra en la aletheia, y no en el simple parecer (doxa), pese a que este parecer lo penetra todo por todas partes (dia pantos panta peronta) y, asf, se hace aceptable (dokimos) para todos. Pero para conseguir esa certeza, es preciso colocarse en la luz de la aletheia, ya que desde ella, y solo desde ella, es posible enjuiciar lo que no es confiable, lo que no es mas que doxa. Es lo que ocurre en el mito de la caverna: tal como las sombras se revelan como sombras, como realidades fantasmagoricas y enganosas a la luz del Sol, tambien los pareceres se descubren como pareceres a la luz de la verdad. Desde la verdad se puede hablar de mero parecer; sin la verdad, el parecer

52 parece la realidad real. El buen camino (kale hodos), entonces, obli-ga a distinguir la aletheia de la doxa, y estas son, precisamente, las dos vias que componen el resto del poema. En la vfa de la aletheia, la diosa descubre preciosos tesoros ante la vista del viajero: Pues bien, yo te dire cuida tii de la palabra escu[chada los unicos caminos de indagacion que se echan de ver: el primero, que es y que no es posible no ser, es sendero de persuasion (pues acompana a la verdad) (B 2, 1-4). ...pues lo mismo es inteligir y ser (B 3). Ni jamas de lo no ente permitira la fuerza de la persuasion que Uegue a ser algo junto a el. Por lo cual ni Uegar [a ser ni dejar de ser le permitio Dike, soltando cadenas, sino que las retiene (B 8, 12-15). El primer camino de indagacion, asegura la diosa, es este: que es y que no es posible no ser (hopos estin te kai hos ouk esti me einai). Si no se reconoce que todo lo que hay comienza y acaba en el ser, que todas las cosas son y que cada una de ellas es lo que es gracias al ser, por el ser y desde el ser, todo camino sera esteril. La vision del es inaugura el camino de la aletheia (39). Y aqui, en ple-

39. Rivera comenta este verso: "Muy libremente, podrfamos traducirlo asf: 'en primer lugar esto: que hay el es y que no hay el no-ser\ 'Hay el es'. El texto griego dice simplemente: hopos estin, 'que es\ Y entonces los inter-pretes se preguntan: <[Cual es el sujeto de este 'es*? <{Quien es el que 'es'? Mi respuesta es: nadie. Simplemente 'es\ Al igual que 'thieve* o 'truena'. Se podrfa decir tambien: 'ocurre es'. 'Sucede el es'. Nosotros en espanol, tenemos para ello la expresion magnifica: 'Hay es'. Estamos en pleno canto, en plena celebracion. Se canta el 'es' que acaba de surgir del ocultamiento, cual una Venus de las aguas del oceano. i el no-ser? El no-ser esta vencido. Como la oscuridad por la luz. El no-ser se ha ido. Se ha hundido en la oscuridad. 'No hay no-ser'. jQue palabra triunfal! <{No sera esto mismo lo que tal vez exclamara el prisionero liberado de la caverna cuando vio por primera vez la luz del sol y entonces recordo la oscuridad de su existir anterior? 'jEso en

53 no dominio de la aletheia, si que hay persuasion (peitho, de peitho, convencer, persuadir). Es esta persuasion la que no permitira que de lo no ente (ek me eontos) llegue a ser algo junto a el (gignesthai ti par' auto), pues lo que no es,nada es, no puede lie gar a ser (ya que nada es y nada resulta de la nada) ni puede dejar de ser (ya que nun-ca ha sido nada). Algo similar acontece, aunque inversamente, con el ser: no puede Uegar a ser (pues el ser es siempre, aei, sin comien-20 o, mas bien, siendo el su propio comienzo, ya que lo otro del ser es la nada, y de la nada nada adviene) ni puede dejar de ser (pues el ser nunca pasa, siempre se queda, persistiendo mas alia de todos los entes, y haciendo de la nada puro retraimiento, nuda ausencia). Aunque de modo completamente opuesto, el ser y la nada compar-ten estas senales distintivas (semata): ambos son ingenitos e impere-cederos. Y de todo esto, afiade la diosa reveladora, se sigue que ser (einai) e inteligir (noein) es lo mismo (to auto estin). En efecto: mientras la aisthesis (el sentir) capta las propiedades sensibles de las cosas y su infinita capacidad de cambio, el noein (de donde nous, inteligencia, mente pensante) es, en cambio, el sentido de la propie-dad mas radical que siempre tienen las cosas: su es, su estar siendo. Asi como el nous es el sentido del ser, es la apertura humana que permite decir en el logos: que es, asi tambien einai muestra su ser serea compareciendo en ese extraordinario sentido que es el nous. Sin separation ni confusion, einai y noein son lo mismo, relativo uno al otro, formalmente respectivos. <jY la Dike? Dike, como se dijo, se encuentra en este camino del descubrimiento y la vision del ser. En efecto, para arribar a la morada de la diosa que todo lo devela han de atravesarse las sen-das de la Noche y el Dia. Ellas, empero, estan cerradas con inmen-

que estaba antes era puro no-ser! jNo era nada!*": (n. 21), p. 28. Dice el mismo Rivera: *'E1 aparecer de esta via, o sea, del 'es*, esta en relation con la elimination del no-ser (me einai): 'no es posible no-ser'. Es decir, el 'es* apa-rece en su luz frente a un no-ser que queda eliminado. Al ser le pertenece su contrario, la nada. El ser necesita de la nada, del no-ser, para aparecer como ser. Por eso, en el alba del experimentar del ser en la historia, en Grecia, tan pronto como surge el ser, surge, junto a el, eliminada, sin duda, la nada. Pero ahf esta. Junto al ser esta la nada": (n. 24), p. 80.

54 sos portones, de cuyas Haves se encarga Dike, la de los multiples castigos (Dike polypoinos, de potte, mucha y poine, castigo, satisfaction, pena). Es decir, Dike es la que da a cada cosa lo suyo, lo que le corresponde, compensation gozosa o penosa. Y, en esta labor, Dike nunca afloja, nunca suelta las cadenas, sino que las retie-ne (alV ekhei). Junto a Dike, estan Moira y Themis, La Moira es la diosa del Destino, es la que entrega a cada cosa y, tambien, a los hombres y a los dioses su parte (meros), su portion adecuada, su destino debido (bueno o malo). Por la Moira, las cosas suceden co-mo tienen que suceder, siguiendo el curso de una necesidad que esta fuera del alcance de cualquiera voluntad que se le oponga (40). Themis, en tanto, es la diosa de la Justicia, nacida de Gea y Urano, y, por extension, la voluntad divina, la ley divina. Emparentada con tithemi, poner, colocar, establecer, instituir, Themis, por ende, es la ley puesta por la divinidad y que esta bajo todas las cosas sustentan-dolas, es la firmeza y fortaleza de la voluntad divina que todo lo ri-ge. Pues bien: Dike tal como sus divinas companeras tiene su residencia en el mas esencial de los caminos. Ya que, en efecto, no hay camino hacia la aletheia sino cruzando por la Dike. Dike es el ajuste entre el hombre y el ser, entre nous y einai. Y, a la vez, es el ajuste en que consiste el ser mismo (dicho de manera impropia, ya que el ser no consiste en otra cosa que ser). En suma: Dike es, para Parmenides, camino de la inteligencia, entrada en la verdad y ajuste de las cosas en el ser.

40. Incluso hay quien ha vis to en la Moira un antecedente mitico de la phy-sis: *'... la naturaleza es, en definitiva, lo inmutable, lo que, por no tolerar mudanza, es siempre seguro; pues bien, la moira, en terminos miticos, im-plica la misma exigencia de seguridad e inmutabilidad; la razon ultima de las cosas patentes se encuentra en un destino latente; pero, en rigor, no hay camino ]para ir de lo uno a lo otro, y por eso el hombre no puede llegar a ello, sino solo recibir la certeza de los dioses, concretamente del oraculo... [En cambio], la idea de naturaleza surge cuando se cuenta con una identidad al menos en principio de lo patente y lo latente; entonces hay un camino para llegar a la instancia suprema, y el hombre puede alcanzar por si mismo la certeza; por esto, la nocion de la physis va unida intimamente a la del metodo, la via del descubrimiento, es decir, de la verdad": MARIAS, Julian, Introduction a la filosofia (Revista de Occidente, Madrid 1976), p. 245.

55 Resta, por ultimo, Democrito, cuyos fragmentos denotan una idea mas bien moral y humana de la Dike: Quien se halla enteramente dominado por la riqueza nunca podria ser justo (B 50). Conseguir bienes no es inutil, pero hacerlo a costa de injusticia es lo peor de todo (B 78). Dike es hacer lo que es debido; injusticia, no hacer lo que es debido, sino desviarse de ello (B 256). Es justo quien no se halla dominado por la riqueza (ho khre-maton oukh hesson) y hace lo que es debido (erdei ta khre eonta); injusto, por su parte, es el que hace todo lo contrario. Dike, aqui, se dice respecto de los hombres y de su coexistencia (41). 3. Conclusion Segiin Heidegger, "... dike equivale al ser del ente en su tota-lidad. En el pensar de los griegos anterior a Sofocles, ya topamos con esa acepcion de la palabra. La mas antigua sentencia que nos ha llegado, la de Anaximandro, habla del ser en conexion esencial con la dike.., Heraclito tambien menciona la dike cuando determina lo esencial del ser... El mismo Parmenides sigue siendo, finalmente, un testigo decisivo del uso que los pensadores hacen de la palabra dike al hablar del ser... Esto quiere decir que el ente solo se hace patente en la medida en que se preserva y conserva el ajuste del ser. El ser, entendido como dike, es la Have al ente en su estado ajustado... Es-ta claro, por tanto, que el decir poetico y el decir pensante, cuando hablan del ser, lo nombran, es decir, lo fundan y delimitan con la misma palabra: dike {So wird deutlich: das dichterische und das denkerische Sagen vom Sein nennen, d. h. stiften und umgrenzen dieses mit demselben Wort dike}" (42).
41. En el mismo sentido, ver los fragmentos 62, 73, 173, 174, 181, 193, 215, 261, 263, 265 y 266.

42. HEIDEGGER (n. 38), p. 152. Para el texto original, he consultado Einfuhrung in die Metaphysik (Max Niemeyer Verlag, Tubingen 1957). Se refieren a la arcaica justicia griega, en un sentido mas o menos si milar al de Heidegger, JAEGER, Werner, Alabama de la ley. Los origenes de la Hlosofia del derecho y los griegos (trad. A. Truyol y Serra, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid 1982); MOIX MARTINEZ, Manuel, DIKE.

56
<iQue es lo que nos queda al cabo de este recorrido? Quedan solo dos fugaces visiones: la una, que nuestra justicia es, en princi-pio, el ajuste de lo que es, y la otra, que este ensamble cosmico es, por repercusion, justeza de la convivencia humana. Y nada mas.

Nuevas perspectivas de la justicia cldsica (Instituto de Estudios Politicos, Madrid 1968), pp. 1-33; ZUBIRI, Xavier, Estructura dindmica de la realidad (Alianza Editorial, Madrid 1989), p. 321, y El problema filosofico de la historia de las religiones (Alianza Editorial, Madrid 1993), pp. 49-50; WOLF, Erik, El problema del derecho natural (trad. Manuel Entenza, Ariel, Barcelona 1960), sobretodo pp. 48-49 y 54-55. Al concluir su trabajo, este ultimo autor dice: "Sabiendo que toda meditation de la idea de derecho natural inquiere el ser justo, no con la intention de aduenarse de el para utilizarlo al servicio de sus fines, ni para demostrar a posteriori su correction teoretica, sino con la intention de dejar ser y valer ese ser justo tal como es, consiguiendo asf estar en justicia gracias a esa fidelidad, se hara posible ordenar la turba-dora multiplicidad de las doctrinas iusnaturalistas": p. 217.

51

PLATON Y LA EXPERIENCIA DE SIRACUSA

HARDY NEUMANN *

Un hombre de sentimientos encontrados era, sin duda, aquel que alia por el ano 388/387 a. C. se embarcaba hacia el Sur de Italia. Su destino final: Siracusa, en Sicilia. Ese hombre no era uno cualquiera. Se trataba ni mas ni menos que de Platon. Aptoximadamente veinte anos mas tarde, emprendfa, una vez mas, el viaje hacia el mismo lugar. Y todavia en el ano 361, con la edad a cuestas, efectuaba nuevamente el mismo periplo. Un tracto sucesivo se diria propio del Fed on: protos, deuteros, tritos pious, primera, segunda y tercera navegacion. ([Que buscaba tan fnclito varon en tierras siracusanas? <Que lo incitaba obstinadamente a reiterar la misma empresa? <[No era acaso cada nuevo intento la fijacion indeleble del recuerdo del fraca-so anterior? (*). <[Que relacion tienen estas interrogantes con el ti-tulo de este trabajo? Estamos acostumbrados a pensar que lo buscado por Platon en Siracusa era poner en practica su polis ideal. ^Es esto asi efectivamente? ^Era tal vez un ambiente propicio el que reinaba en Sira* Profesor del Institute* de Filosoffa de la Universidad Catolica de Valparaiso.

1. '*... por que habia Uegado a experimentar horror por mis peregrinaciones [planeti] en Sicilia y mi fracaso [atykhianY*. En tales terminos se re-fiere Platon a sus viajes a Siracusa. Carta VII, 350d.

58 cusa como para pensar poner en obra la repiiblica ideal? No, sin duda. En efecto, tratese de Dionisio Primero o Dionisio Segundo, estabamos siempre en presencia de un regimen tiranico ( 2). Pero quizas no era tanto esa ultima circunstancia la que pudo haber im-pedido la implantation del regimen platonico cuanto el estilo de vi-da que en Siracusa se Uevaba, "colmado de banquetes... consistente en vivir saciandose de comer dos veces al dia y en no dormir sin compania de noche, y en todas las practicas que acompanan a esta clase de vida" (3). ^Era tan ingenuo nuestro navegante como para pensar que aun en esta coyuntura podia prosperar su voladiza ciu-dad? Definitivamente no. Por el contrario, Platon no necesitaba ir a Sicilia para solo entonces enterarse de estas costumbres, propias de Sibaris, y de sus perniciosos efectos en la administration de la cosa publica. Hay mas. Ya mucho antes, en su juventud, Platon comenzaba a recibir las bofetadas propinadas por los acontecimientos de su patria, Atenas. En efecto, aunque por ascendencia, vocation y cir-cunstancias nuestro filosofo estaba requerido por el ejercicio politico, dos fueron empero las principales razones que lo hicieron desis-tir de su intento de dedicarse a dicha actividad. Con todo, la pri-mera ocasion se presentaba muy propicia, pues al instaurarse la ti-rania de los Treinta, el ano 404, Critias y Carmides parientes de Platon, quienes formaban parte de dicho gobierno, solicitaron in-mediatamente su colaboracion, por tratarse de asuntos que sabian le interesaban: "Yo pense recuerda el filosofo en su vejez que ellos iban a gobernar la ciudad sacandola de un regimen de vida in-justo y Uevandola a un orden mejor, de suerte que les dedique mi mas apasionada atencion, a ver lo que conseguian". Como vemos, Aristocles prefiere esperar y observar lo que hacian. Esta actitud

Platon tiene claro que la tirania no era precisamente la mejor regencia para poner en obra sus "ideales" politicos. ''Acudi, pues, de acuerdo con las razones mas justas que pueden mover a un hombre, y abandonan-do por ellas mis propias y honrosas ocupaciones, a colocarme bajo la jurisdic-cion de un regimen de tirania que parecia inadecuado a mi doctrina y a mi persona''. Carta VII, 329a. 3. Carta VII, 326b.

2.

59 fue una buena medida, porque esa administration, aunque de corta duration, hizo "parecer bueno como una edad de oro el anterior regimen" (4). Cafdo el Gobierno de los Treinta, una vez mas siente Platon, aunque menos impetuosamente, el deseo de ocuparse de los asuntos publicos de la ciudad. Sin embargo, su grado de desistimien-to aumenta en la misma medida en que crecen las iniquidades del nuevo regimen. La razon definitiva de este "abandono" de la vida polftica fue, que duda cabe, el hecho de que el nuevo gobierno con-dujera al "mas justo de los hombres de su tiempo" (5) Socrates ante los tribunales, lo acusara de impiedad y lograra su condena a muerte. Con esto Platon siente que la muerte recae no solo sobre Socrates sino sobre la polis en su conjunto, sobre todo la Helade. Frustration, mareo y derrumbamiento son el resultado al que es con-ducido. Dejemos que sea el propio filosofo el que nos cuente acerca de la situation de la ciudad y verifiquemos cual es el juicio que le me-rece a su respecto: "Al observar yo cosas como estas y a los hombres que ejercian los poderes publicos, asi como las leyes y las cos-tumbres, cuanto con mayor atencion los examinaba, tanto mas di-ffcil consideraba administrar los asuntos publicos con rectitud; no me parecia, en efecto, que fuera posible hacerlo sin contar con ami-gos y colaboradores dignos de confianza; encontrar quienes lo fueran no era facil, pues ya la ciudad no se regia por las costumbres y practicas de nuestros antepasados, y adquirir otros nuevos con al-guna facilidad era imposible; por otra parte, tanto la letra como el espfritu de las leyes se iba corrompiendo y el niimero de ellas cre-cia con extraordinaria rapidez. De esta suerte yo, que al principio estaba Ueno de entusiasmo por dedicarme a la polftica, al volver mi atencion a la vida piiblica y verla arrastrada en todas las direcciones por toda clase de corrientes, termine por verme atacado de vertigo (...)" (6).

4. 5. 6.

Carta VII, 324d. Carta VII, 324c. Carta VII, 325c-e.

60 Me parece correcto el analisis sociologies que sobre estas circunstancias efectiia Julian Marias en su Biografia de la filosofia en el sentido de observar que "al no estar en vigor los usos y costum-bres, no hay sociedad, sino solo un hueco, su privacion; porque no haber sociedad es algo distinto de su mera ausencia; es no haberla y tener que haberla; a esto, que es una efectiva realidad, se llama disociacion. Platon siente vertigo ante las cosas que van a la deriva; en otros terminos, no sabe a que atenerse (...). La total incertidum-bre respecto a las cosas de la polls, al no tener vigor los usos que la constituian, provoca una incertidumbre respecto a la vida entera; no se sabe que es lo que hay que hacer" ( 7). Pues bien, si a la carencia de eficacia de los usos y costumbres antiguos, conductas politicas erraticas, corrupcion de las leyes, aumento desproporcionado de las mismas cosa que para los antiguos era, en general, signo de decadencia de la comunidad politica (8), unimos el correspondiente examen hecho por Marias, no nos podra caber duda en torno a las causas que hicieron que el discipulo de Socrates se desencantara de la cosa publica y, conmocionado, haya terminado por renunciar a la posibilidad de intervenir activamente en ella (9). Pero detengamonos en este punto. A lo largo de lo que hemos venido describiendo, se han senalado las causas de la decepcion de Platon respecto de la vida publica, la actividad politica, y de su con-secuente renuncia a ella. En un examen simplificado, tal renuncia significaria, en definitiva, su "vuelco" hacia la filosofia. Tendriamos que hablar utilizando expresiones contemporaneas del "giro fi-los6fico,, de nuestro pensador. En otras palabras, al ocurrir esto, nos encontrariamos frente a dos quehaceres que Platon contrastaria: el quehacer publico, con su correlativa renuncia, y el quehacer filo-sofico, hacia donde tiene lugar el correspondiente giro. <iEs esto asi en realidad?, ^fue asi en el caso de Platon? ^Es cierto que en el filosofo que nos ocupa tuvo lugar un transito desde

7. 8. 9.

Julian Marias, Biografia de la filosofia, Alianza Editorial, Madrid, 1980, pags. 63-64. Asi Tacito, An. Ill, 27: '''corruptissima republica plurimae leges'7. Cf. Carta VII, 326a.

61 la politica a la filosofia? <JNO habra que buscar en otra direccion? En definitiva, <^son estas vidas, la vida publica y la consagrada a la filosoffa, dos dominios heterogeneos? Porque si aplicamos el senti-do y alcance que tiene la expresion giro, y entendemos en cada caso por este una nueva forma de abordar la realidad al haber descubier-to un elemento que convertimos en el foco central desde el cual echa-mos luz sobre las reflexiones, entonces ese nuevo elemento trans-formado el mismo en catapulta, es en Platon la misma filosoffa. <jPe-ro tiene esto sentido? Ya que al hablar, por ejemplo, de giro tras-cendental, predicado de la revolucion copernicana emprendida por la filosofia de Kant, o al utilizar la expresion "giro lingiiistico" en las disquisiciones actuales, es tamos procediendo de modo que logre destacarse aquel criterio que se entiende como novedoso y posibi-litador de nuevas visiones dentro del ambito de la propia filosofia. Pero en la hipotesis del cambio efectuado por Platon, es tamos ha-blando de un salto realizado desde la politica hast a la filosofia, o sea hemos efectuado una metabasis eis alio genos, que, a nuestro entender, jamas tuvo lugar en Platon y que nunca el se habria permitido por ser su filosofia una filosofia griega. Para intentar resolver estas dificultades hemos de dar un rodeo que en su virtud se convierta en una especie de Metodo Jerico (Ortega) y nos permita lanzar el ataque final en el esfuerzo por apo-derarnos de este resbaladizo territorio. Preguntemos pues por aquello que en el ultimo termino mueve el pensar de un pensador, aquello que sin convertirse en tema explfcito de ocupacion constituye la ra-zon de ser de una filosofia. <[Cual es ese impulse originario en el caso de Platon? En su formulacion, este tipo de cuestiones son magis-tralmente presentadas por Don Miguel de Unamuno en su celebre obra Del sentimiento trdgico de la vida. Oigamosle: 'V;Para que se filosofa?, es decir, ^para que se investigan los principios y los fines ultimos de las cosas? ^Para que se busca la ver-dad desinteresada? Porque aquello de que todos los hombres tien-den por naturaleza a conocer, esta bien; pero (ipara que? "Buscan los filosofos un punto de partida teorico o ideal a su trabajo humano, el de la filosofia; pero suelen descuidar buscarle el punto de partida practico y el proposito. <?Cual es el proposito al hacer filosofia, al pensarla y exponerla luego a los semejantes?

62 <iQue busca en ello y con ello el filosofo? <[La verdad por la ver-dad misma? ^La verdad para sujetar a ella nuestra conducta y de-terminar conforme a ella nuestra actitud espiritual para con la vida y el universe? "La filosofia es un producto humano de cada filosofo, y cada filosofo es un hombre de carne y hueso que se dirige a otros hom-bres de carne y hueso como el. Y haga lo que quiera, filosofa, no con la razon solo, sino con la voluntad, con el sentimiento, con la carne y con los huesos, con el alma toda y con todo el cuerpo. Filosofa el hombre. "Y no quiero emplear aqui el yo, diciendo que al filosofar filosofo yo y no el hombre, para que no se confunda este yo concreto, circunscrito, de carne y hueso, que sufre de mal de muelas y no en-cuentra soportable la vida si la muerte es la aniquilacion de la con-ciencia personal, para que no le confunda con ese otro yo de ma-tute, el Yo con letra mayuscula, el Yo teorico que introdujo en la filosofia Fichte, ni aun con el Unico, tambien teorico, de Max Stirner. Es mejor deck nosotros. Pero nosotros los circunscritos en espacios. "jSaber por saber! [La verdad por la verdad! Eso es inhuma-no. Y si decimos que la filosofia teorica se endereza a la practica, la verdad al bien, la ciencia a la moral, dire: y el bien ({para que? <*Es acaso un fin en si? Bueno no es sino lo que contribuye a la conservation, perpetuation y enriquecimiento de la conciencia. El bien se endereza al hombre, al mantenimiento y perfection de la sociedad humana, que se compone de hombres. Y esto, <jpara que? 'Obra de modo que tu action pueda servir la norma a todos los hombres', nos dice Kant. Bien <jy para que? Hay que buscar un para que. "En el punto de partida, en el verdadero punto de partida, el practico, no el teorico, de toda filosofia, hay un para que. El filosofo filosofa para algo mas que para filosofar. Pritnum vivere, deinde philosophari, dice el antiguo adagio latino, y como el filosofo, antes que filosofo es hombre, necesita vivir para poder filosofar, y de hecho filosofa para vivir. Y suele filosofar, o para resignarse a la vida o para buscarle alguna utilidad, o para divertirse y olvidar pe-nas, o por deporte y juego. Buen ejemplo de este ultimo, aquel terrible ironista ateniense que fue Socrates, y de quien nos cuenta Je-

63 nofonte, en sus Memorias, que de tal modo le expuso a Teodota la cortesana las artes de que debia valerse para atraer a su casa aman-tes, que le pidio ella al filosofo que fuese su compafiero de caza, suntherates, su alcahuete, en una palabra. Y es que, de hecho, en arte de alcahueteria, aunque sea espiritual, suele no pocas veces con-vertirse la filosofia. Y otras en opio para adormecer pesares" ( 10). Ahora bien, ^es la filosofia de Platon esa paloma ligera co-mo diria Kant, que emprende viaje dialectico hacia lo suprasen-sible, el opio del que se sirvio para adormecer sus pesares? Defi-nitivamente no. No es esa la manera como hay que leer los pasajes de la Carta VII donde Platon narra sus desencuentros con la politica, aun cuando diera la impresion de que al no poder hacer politica, Platon se volteara hacia la filosofia, como si pudiera haberse vol-cado hacia cualquier otro oficio, como la poesia o la tragedia por ejemplo. No, la politica, en Platon al menos, es parte esencial de su filosofia. La praxis politica, y en verdad toda praxis, es momento fundamental de la theoria. Curiosamente, sin embargo, parece haber en-tre ellas si observamos lo que acontecio en la filosofia de Platon una especial imbricacion, pues el hecho de que la praxis forme parte de la theoria no significa que sea posterior a esta ultima, en el sen-tido de que primero hay que filosofar para despues aventurarse al mundo de lo practico. Historicamente, por lo demas, fue exacta-mente al reves. En lo practico ya estamos desde siempre, buena o malamente. La theoria asume la praxis para hacer de ella una buena praxis. E incluso mas, la theoria misma es una praxis. De este modo la entendieron siempre los griegos. "Se debe hacer notar sostiene Jean Luccioni- que incluso cuando el Platon consagra la mayor parte de su actividad a la filosofia, incluso cuando se ha convertido en jefe de escuela, no cesa de interesarse en la politica, ya sea porque traza el plan del es-tado ideal, ya sea porque sigue de cerca los asuntos de Sicilia, o porque, en fin, el forma a sus discipulos para el gobierno de un estado. Asf pues, en todo momento, el politico reaparece detras del

10.

Miguel de Unamuno, Bel sentimiento trdgico de la vida, Ed. Sarpe, 1984, pag. 51 y ss.

64 filosofo, y ello porque Platon sigue siendo esencialmente un politico, incluso cuando parece colocar los problemas de la filosoffa en el primei rango de sus preocupaciones. La filosoffa, lejos de apartarlo de la polftica, mas bien lo ha devuelto hacia ella y, por asf decirlo, le proporciona a Platon armas nuevas para el combate que el no deja de dirigir. "Se podrfa decir, en efecto, que en Platon la filosoffa no sola-mente no es el hacer de un hombre que ha renunciado definitivamen-te a la accion polftica, sino que, mas bien, ella constituye otra forma de accion; ella es un encaminarse hacia una accion guiada con metodo y rigor, aunque los resultados sean descontados por un ven-cimiento mas o menos a largo plazo" (u). En consecuencia, la afirmacion de Julian Marfas en torno a Platon, segiin la cual su "no poder hacer politica se traduce en su tetter que hacer filosofia" aunque aparentemente correcta es al final inexacta. En efecto, aunque se intente determinar asf el caracter necesario de la filosoffa platonica, se olvida que en tal caso se eje-cuta siempre una transposition, un Ubergang, un transito desde la polftica a la filosoffa, un salto de lo practico a lo teorico. En este punto podra haber anabasis y katdbasis, ascenso y descenso lo que en Platon quiere decir "dialectica" pero jamas metdbasis. La polftica, en el caso de Platon, es un momento esencial de la filosoffa. Sin aquella, esa filosoffa no serf a la que conocemos. Platon es un buen socratico y, en su virtud, este posesionamiento de lo practico venfa dado ya por el maestro, quien segiin Jenofonte, con-denaba la abstencion polftica. En el Gorgias, Socrates Uegara a decir que el es "uno de los pocos atenienses, para no decir el unico, que trata verdaderamente de ejercer el arte polftico, y el unico de los contemporaneos que lo practica" (12). Socrates sabe, ademas, que esta es una de las razones por las cuales podrfa ser condenado a mo-rir (13).

11. 12. 13.

Jean Luccioni, La pensee politique de Platon, Presses Universitaires de France, 1958, pag. 106. Gorgias, 521d. Ibid.

65 En estas circunstancias, cuando Platon llego a Sicilia por pri-mera vez, iba ya con un pensamiento bien definido, un pensamiento que no abandonara jamas, y que constituye el motor de to da su filo-sofia. <iCual es pues ese autentico germen vital del que brota la filosofia platonica? Desde un punto de vista formal, la respuesta se halla. creemos, en la propia Carta VII, al indicar Platon que "este era mi modo de pensar {tauten de ten didnoian ekhon) al Uegar yo a Italia y a Siracusa cuando fui por primera vez" (14). ({Que pensamiento era ese? Aquel que establece nada mas y nada menos que de la recta filosofia {orthen philosophian} "depende el obtener una vision perfecta y total de lo que es jus to, tanto en el terreno politico como en el privado, y que no cesara en sus males el genero humano hasta que los que son recta y verdaderamente filosofos ocupen los cargos piiblicos, o bien que los dinastas de las polls Ueguen, en vir-tud de un divino favor, a ser verdaderos filosofos" ( 15). La conexion entre filosofia y politica es, en los pasajes acaba-dos de citar, una cuestion manifiesta. Se concibe efectivamente esa conexion como una relacion en la que la filosofia esta Uamada a hacer de la praxis politica una praxis de bien. La politica, en Platon, es una actividad elevada a su condicion mas alt a: la filosofia. En la misma Carta VII Platon sefiala que el kairos, el tiempo oportuno para incursionar en la politica no le fue dado, pero que no ha pres-cindido de reflexionar sobre la manera de introducir mejoras en ella, y asf en todo el sistema politico {peri ten pdsan politeian) (16). Pero en este punto es necesario detenerse nuevamente y pre-guntar: ^acaso no son esas afirmaciones de los pasajes de 326a y 326b tan utopicas como utopicas parecen ser tambien las tesis con-tenidas en otra obra de Platon, en intima relacion con las afirmaciones de la Carta VII, esto es, La Republica? <*La comunidad de mujeres, la educacion de los guardianes, el rey-filosofo, etc. no son sino topicos utopicos? A mi juicio, la pregunta de fondo es la si-

14. 15. 16.

Carta VII, 326b. Carta VII, 326a-b. Cf. tambien 335d. Cf. Carta VII, 326a.

66 guiente: q\i6 relacion hay entre temas de orden politico, expuestos por nuestro filosofo, con los pasajes donde el despliega su conception en torno al ser (mito de la caverna, el sol y la linea dividida, etc.), y todo eso en un mismo escrito, que precisamente es la Vollteia, La Republica? iQa es aquello que le otorga la debida unidad a es-ta obra?, <JO simplemente carece de ella? En definitiva, y conside-radas las preguntas formuladas desde la cosa misma, (ique relacion hay entre polls y ser? Si abordamos la cuestion pronunciandonos por la alternativa de acuerdo con la cual el texto de Platon no tiene unidad alguna, sig-nificarfa que se trata de una obra al menos escrita en diferentes pe-riodos de la vida del filosofo y su coherencia interna seria meramen-te casuistica, es decir, ninguna. Sin embargo, los cronologistas estan contestes en que de los diez libros que conforman esa obra, solo el primero pertenece al periodo socratico o de juventud, en cambio, los restantes se supeditan todos al periodo de madurez. E incluso a pesar de esta distincion, las tablas cronologicas de Ritter, con base en la Sprachstatistik o estilometria, manifiestan una curiosa secuen-cia, sin solucion de continuidad, entre el libro primero y los que le suceden. Ahora bien, no solo la circunstancia descrita avala el hecho de que en La Republica Platon expone una doctrina unitaria, sino tam-bien por una cuestion verdaderamente de fondo, a mi juicio, cual es que la pregunta por la polls requiere previamente la aclaracton del ser de los entes. Con todo, se diria que Platon no es del todo orde-nado en su proceder y aborda las dos cuestiones conjuntamente, vale decir, unitariamente. <*Por que? Respondamos de a poco retomando en primer lugar la pregunta por la relacion entre polls y ser. En el curso del semestre de in-vierno del afio 1942/43, realizado en Friburgo, y que versaba so-bre Parmenides, M. Heidegger hacia a sus alumnos y a si mismo una pregunta laconica desde un punto de vista linguistico, pero de enor-mes repercusiones si se atiende al pensamiento allf contenido. La pregunta era: "{Was 1st die polls?", "<{que es la polis?" Y respon-dia que la misma palabra nos ofrece ya una indicacion precis^. "Polls segun el filosofo de Messkirch es el polos, el polo, el lugar en torno al cual gira en la forma mas propia todo aquello que de una

67 manera ontica se manifiesta al helenismo" (17). Efectivamente, polos es el polo, el eje de la esfera celestial y tambien el pivote sobre el cual algo rota. Por eso, "el polo es el punto o lugar {Ort} en cuyo derredor gira todo ente, de tal manera que en el ambito de este punto se muestra el resultado del giro del ente y en que condicion respectiva queda el ente {welche Wendung und Bewandtnis es mit dem Seienden hat}}) (18). Notemos que Heidegger entiende la palabra polos como Ort, es decir, como lugar o mas precisamente como punto. Esta co-nexion puede aclararse si observamos que, segun el mismo Heidegger, uOrt significa la punta de la lanza. En ella todo converge hacia la punta. El Ort reune hacia si a lo supremo y a lo extremo. Lo que asi reune penetra y atraviesa todo con su esencia. El Ort, lo reu-nidor, recoge hacia si y resguarda lo recogido, pero no como en-voltura encerradora, sino de modo que trasluce y traslumina lo reu-nido, liberandolo asi a su ser propio" (19). Volvamos al curso sobre Parmenides. Heidegger insiste alii en que, "entendido como lugar o punto, el polo deja aparecer al ente en su ser de cada caso, en el todo de su condicion respectiva {Der Pol lasst als dieser Ort das Seiende in seinem Sein jeweils im Ganzen seiner Bewandtnis erscheinen})} C20). Pero se debe te-ner en cuenta que "el polo no hace ni crea al ente en su ser, sino que en cuanto polo es el lugar {Stdtte} del desocultamiento del ente en total. La polis es la esencia del lugar, nosotros decimos la lo-calidad {Ort-schaft}, para la estancia historica de la humanidad griega. Como quiera que en cada caso la polis hace comparecer de tal o cual manera el todo del ente hacia lo desoculto de su condicion

17. 18. 19. 20.

GA., Band 54, Parmenides, Vittorio Klostermann, Frankfurt am Main, 2. Auflage 1992, p. 132. Op. tit., p. 132-133. De camino al habla, Ed. del Serbal, p. 35. Traduction de Ives Zimmerman. GA., Band 54, p. 133.

68 respectiva, por eso mismo la polls esta referida por esencia al ser del ente. Entre polis y 'serr impera un respecto principial" (21). De este modo, la polis se nos muestra como el "punto" {Ort} definitivo que da sentido a la presencia de cada ente. Solo desde la polis asi entendida puede a su vez comprenderse el ser de un ente y el sentido que tiene ese ser. Para explicar la polis, Heidegger re-curre, como hemos visto, al polo. No obstante, la palabra clave de sus textos es Bewandtnis, vocablo que aqui esta en intima relation con el polo. El termino Bewandtnis, acunado ontologicamente por Heidegger en su obra Ser y Tiempo, es, sin duda, uno de los mas dificiles de traducir a cualquier lengua i22). Refiramonos brevisimamente a este vocablo y solo en lo pertinente al tema de cuya exposition se tra-ta diciendo, en primer lugar, que el juega un rol fundamental en la determination del ser de los entes que comparecen dentro del mundo. En efecto, Heidegger hace notar que Bewandtnis es "el ser del ente intramundano; ser con vistas al cual en cada caso este ente queda puesto en libertad" C23). Ahora bien, en dicha medida, la Bewandtnis apunta a la indole de fondo de los entes que aparecen en el trato circunspectivamente ocupado. De alii que Bewandtnis pueda traducirse por "condition respectiva". "Condition quiere deck aqui 'manera de ser\ Esta manera de ser es la respectividad mis-ma" (24). La Bewandtnis es el niicleo de la estructura remisiva de los entes en su intrinseco y mutuo estar vuelto a... "Que el ser de lo a la mano tenga la estructura de la remision significa: tiene en si mismo el caracter del estar-remitido {Verwiesenheit}. El ente queda puesto al descubierto con vistas a que, como ese ente que el es, esta remitido a algo. Pasa con el que tiene su cumplimiento en

21. 22.

Ibid.

Cf. al respecto Jorge Edo. Rivera, Bewandtnis, Separata de Seminarios de Filosofia, N9 2, Facultad de Filosofia, Pontificia Universidad Catolica de Chile, 1989, p. 29. Sein und Zeit, Max Niemeyer Verlag, Tubingen, p. 84. Jorge Edo. Rivera, Bewandtnis, p. 40.

23. 24.

69 algo. El caracter de ser de lo a la mano es la condlclon respectlva (Bewandtnis). En la palabra Bewandtnis resuena el sentido de de-jar que algo quede vuelto hacia algo {bewenden las sen mlt etwas bel etwas). La relacion de lo que queda {vuelto hacia...] con aque-llo hacia lo que queda vuelto, sera significada per el termino remi-sion (Verwelsung)" (25). Con estas breves referencias no hacemos sino barruntar una comprension de lo que Heidegger quiere decir con la puesta en li-bertad del ente. Esta puesta en libertad significa, sumarisimamente expresado, que el ente recibe desde la estructura remisiva su quedar orientado hacia los demas entes; el ente es asi liberado y abierto a lo otro que el, en un determinado contexto respeccional. No cabe duda que estas reflexiones heideggerianas del ano 1927 siguen vivas en la leccion sobre Parmenides. De acuerdo con lo que hemos vis to, en ese curso Heidegger practicamente hace equivalentes polls y Bewandtnis. Interpretado como polos, la polls constituye un punto axial, condicion de significatividad de todos los quehaceres hu-manos. Dicha significatividad es, en el fondo, la estructura remisiva. Por eso, el termino Ort, que Heidegger utiliza a veces para referir-se al polos no quiere decir, estrictamente hablando, lugar, sino mas bien punto. Si relacionamos estas ideas con otras sugestivas palabras, la cosa puede perfilarse todavia mas. "En la raiz de Bewandtnis esta la idea de wenden, slch wend en, doblarse, girar, volverse hacia... La Bewandtnis es, segun esto, la manera como la cosa queda vuelta hacia el ser humano que la usa, y a la vez, hacia las demas cosas con las que esta. Es algo asi como un 'giro' que toma la cosa, de manera analoga a los giros que adquiere el idioma cuando se hace de el un uso concreto. En este sentido la Bewandtnis es como una situacion de la cosa con respecto a nosotros y con respecto a las demas cosas. Y hasta se podrfa traducir por (sltualldad} " (26). jSitualidad! Esta es exactamente la expresion que puede traducir otro termino del que Heidegger echa mano para explicar el polos. Me refiero a la palabra alemana Stdtte. La polls es entonces

25. 26.

Seln Und Zeit, p. 84-85. Jorge Edo. Rivera, Bewandtnis, p. 41.

70 la "situalidad" de las cosas o la situacion en que quedan las cosas que a la propia polls pertenecen. <;Que situacion es esta? Aquella segiin la cual las cosas, las instituciones y los hombres quedan reunidos en un todo slgnlflcatlvo, todo que no es posterior a la constitution de la polls, sino que se identifica con la constitution misma. Constitution es aqui la condition, esto es, el ser mlsmo de todo lo que tiene lu-gar en la polls, polls que, a su turno, evidentemente no esta en nin-giin lugar. La conexion entre polls y ser tiene tal fuerza que la propia len-gua griega la llevaba consigo, ya que polls se encuentra ligada, desde un punto de vista etimologico, a peleln. Peleln, como sabemos, es la antigua palabra para "ser" (27). Ella puede encontrarse frecuentemente en los fragmentos de Parmenides. Ahora bien, si aplicamos estas co-nexiones a las tesis platonicas, podremos estar quizas en condiciones de columbrar una respuesta a las otras interrogantes formuladas mas arriba, esto es, aquellas que sugerian que las afirmaciones de Platon en torno al rey-filosofo, la comunidad de mujeres, la education de los guardianes, etc., no son mas que institutos propios de una Utopia. Veamos. El escrito platonico que por excelencia trata estos te-mas se llama, originariamente, Pollteia (La Republlca). La Republlca no es el proyecto de una polls "ideal" y determinada. Y esto, no solo porque una polls no pueda comparecer jamas en su totalidad si-no, mas radicalmente, porque en cuanto tal, la pollteia es la condition de posibilidad de toda, de cualquiera polls. Lo que Platon hace en ese dialogo es presentarnos su "idea" de la polls. Idea no signifi-ca aquf la "representation" que el se hace de la polls, puesto que, como lo sostiene en El Cratllo, el eldos no dice relation a un suje-to (28). Por eso, si estamos de acuerdo en que el eldos o idea es, para Platon, el ser de las cosas, entonces habra que decir que nuestro filosofo nos ha puesto en La Republlca nada menos que ante el ser de la polls. De allf que aquella vision ontologica unitaria de la polls se llame Pollteia. La Republlca de Platon deberfa, pues, traducirse

27. 28.

Cf. GA, Band 54, p. 133. Cratilo, 386e: "Es evidente que las cosas tienen en sf mismas una cierta entidad firme, que no se refiere a nosotros ni depende de nosotros".

71 por El ser de la polls. Ya hemos vis to que entre polls y ser waltet eln anfangllcher Bezug como acotaba Heidegger impera una relation principial. Si aplicamos lo que hemos ganado mediante las propuestas heideggerianas, entonces la palabra politeia viene a constituir no una respeccion mas sino una totalidad respeccional. Es lo que Heidegger llama Beioandtnisganzheit. Por eso, el filosofo aleman sefiala que "Cual sea la condition respectiva de un ente a la mano, se deter-mina siempre desde la totalidad respeccional {Bewandtnlsganzhelt}. Por ejemplo, la totalidad respeccional constitutiva del estar a la mano de lo que esta a la mano en un taller, es 'anterior' al util singular, y asimismo lo es la de una granja con todos sus enseres y pertenencias,, (29). Puede irse mas alia todavia y senalar, con las restricciones del caso, que, en propiedad, la politeia viene a constituir lo que Heidegger por su parte llama "el fenomeno del mundo". Asf como el mundo, la politeia es el supuesto previo para que pueda iluminarse la respectividad de los entes dentro de ese verdadero todo pragmatico que tiene lugar en la polls. "El conjunto de todo aquello en lo que el Dasein se comprende previamente en la mo-dalidad de remitir-se afirma Heidegger, es justo aquello con vistas a lo cual el ente es previamente dejado comparecer. El en-que del comprender que se autorremlte, entendldo como aquello-con-vls-tas-a-lo-cual se deja comparecer a los entes que tlenen el modo de ser de la condlclon respectiva, es el fenomeno del mundo. Y la estmctura de aquello a lo que el Dasein se remite es lo que constituye la mundaneldad del mundo" (30). Que aqui esta en juego un entramado de significaciones, no cabe ninguna duda. Incluso mas, la significatividad, la Bedeutsam-keit se evidencia como la estructura misma del mundo, vale decir, "de aquello en lo que el Dasein ya esta siempre en tanto que Dasein" (31). Todas las reflexiones anteriormente expuestas permiten echar luz en el intento de explicar por que Platon, en un mismo texto, ha29. 30. 31. Sein und Zeit, p. 84. Ibid. Op. tit., p. 87.

72 bla de cuestiones polfticas y de cuestiones ontologicas. Pero hay mas. Exteriormente, el proceder del ateniense se presenta en la obra re-ferida como un proceder circular. Y lo que metodologicamente pa-rece un vicio que anularfa sus pretensiones, es, en verdad, la articulation de una singular hermeneia. Si hay circulo, el es hermeneu-tico. Efectivamente, la teoria de las ideas la teoria acerca del ser le sirve a Platon para fijar lo politico de la polls, pero, al mismo tiempo, lo politico de la polls es la ocasion para determinar su pro-pia conception en torno al ser. De este modo, y retomando nuestras preguntas iniciales, debe-mos decir que, en principio, los asertos platonicos de La Republlca distan mucho de ser realizados. El profesor Hans-Georg Gadamer relata el problema en toda su extension y profundidad. Oigamoslo: "De todos modos, una cosa es clara: este estado ideal no puede ser actualizado. Todas las precondiciones para ello partiendo de la comunidad de mujeres y nifios, pasando por el gobierno de filosofos, Uegando hasta el exodo de la ciudad de todos aquellos con mas de diez alios para ser reorganizados todas esas cosas demuestran su imposibilidad. Galucon duda visiblemente en 484b cuando no puede encontrar otra respuesta a la pregunta quienes serian los conductors precisos de la polis sino los 'filosofos'. Y el sigue siendo un companero dubitativo hasta el final: vease 541a, 'elper pote glgnolto' (si acaso alguna vez eso Uega a acontecer), y en 592a-b, don-de esto es aiin mas pronunciado. ([Pero cual es todo el punto de la invencion de Platon? <iQue veamos su caracter absurdo? ^Esta pen-sado para destacar la imposibilidad del ideal? ^Debemos leer esta Utopia politica tan sulo negativamente y convencernos por ella uni-camente de la irreconciabilidad de la vida teoretica y la vida civica? Si es asi, un enorme despliegue de inteligencia y de ingenio ha sido malgastado. Porque un hombre ciego veria que tal estado es impo-sible, y precisamente su imposibilidad es acentuada por la desmafia-da y tortuosa demostracion de su posibilidad. ^No quiere Platon si-no mostrar que el conflicto entre theoria y politica es irresolu-ble?" (32).

32.

H-G. Gadamer, **The polis and the knowledge of the good", en The
idea of the good in platonic-aristotelian philosophy, Yale University, 1986,

73 Gadamer consigna en su texto que esta ultima hipotesis cons-tituye la opinion de Leo Strauss y Allan Bloom. Pero ya conocemos las consecuencias de esa posicion. ^Como zanjar entonces este con-flicto? La tension que de los pasajes de La Re publico, se colige debe solucionarse pensando jus to lo contrario. Esto es, que no hay tal con-flicto. ({Pero como es eso posible? Nuevamente acude Gadamer en auxilio nuestro: "Sin duda uno debe leer el libro entero como un gran mito dialectico. En ocasiones, Platon mismo virtualmente lie-ga a decir que la dialectica es su principio (ver 497e: 'tounantion e nun' [lo opuesto de lo que es ahora]. Por cierto todas las institu-ciones y estructuras deben considerarse en esta ciudad modelo como metafbras dialecticas" (33). Platon es un socratico y, como tal, un ironico por excelencia, una ironia, claro esta, propia de la paideia. Esta ironia "pedagogica" es la que permite tomar en serio a Platon y creer lo que dice cuando expresa que se debe seguir un proceder contrario. La plasmacion de este juego es, en parte, la dialectica misma. Manifiestamente que esto "no quiere decir simplemente asumir lo opuesto de lo que se dice, de manera que eso sea la verdadera creencia" (34). ^Que significa entonces hacer una lectura dialectica? Gadamer responde que "leer aqui dialecticamente quiere decir relacionar en cada caso estas exi-gencias utopicas con su opuesto, en orden a encontrar, mientras tan-to, en alguna parte, aquello que realmente se intenta esto es, en orden a reconocer lo que son las circunstancias, y como ellas podrian ser mejores. Per se, las instituciones de esta ciudad modelo no estan pensadas para encarnar ideas de reforma (...). Por ejemplo, la elimi-nacion total de la familia esta pensada para mostrar el ruinoso rol de los politicos de familia, del nepotismo, y de la idea del poder di-nastico en la asi Uamada democracia de Atenas de aquella epoca (y no solo alliT (35). p. 70. Traduccion de Die Idee des Guten ztvischen Plato und Aristoteles, Heidelberg, 1978. 33. 34. 35. Op. tit., p. 70-71. Op. tit., p. 71. Ibid.

74 En consecuencia, cuando se dice que la repiiblica platonica es una Utopia, no queda sino ratificar esa tesis. Pero las razones que se dan para tal afirmacion son distintas a las que ordinariamente elaboramos. Nuestro proceder debe ser tambien platonico, es decir dialectico. En efecto, hemos de recordar que nuestro filosofo, a la pregunta por el ser de los entes (la pregunta por la ousia), respon-de con el eidos o idea. En su virtud, el eidos es incoloro {akhro-matos}, sin figura {askhemdtistos}, intangible {aphanes} (36). Platon nos dice que a una "cosa" tal le corresponde estar en un "lugar", pero ese lugar es el topos hyperourdnios, el lugar supracelestial, esto es, el de las ideas, no uno fisico. En consecuencia, la repiiblica de Platon es utopica no porque los "ideales" alii esbozados sean impo-sibles en lo factico. No, si la Utopia platonica es irrealizable, lo es porque Platon andaba tras la caza de lo u-topico por antonomasia, es decir, de lo por esencia "des-lugarizado", como quiera que el iba tras el ser de la polis: la politeia. De la misma manera, si las constituciones modernas "encarnan" aquello que "idealmente" un estado es, ^no habra que decir, en una lectura dialectico-ontologica, que representan una Utopia tan irrealizable como la de Platon? Pero de alii no puede Uegar a con-cluirse que su utilidad sea nula. Por el contrario, una constitucion asf entendida, vale decir platonicamente, sera la guia que ilumina los pasos de una comunidad que busca con esmero convertir en realidad sus ideales, aunque estos sigan siendo eso: ideales. Platon siempre lo supo y lo expreso taxativamente en La Re-publica: "Ya entiendo dijo: quieres decir que solo ha de ser en la ciudad {polis} que veniamos fundando, la cual no existe mas que en nuestros logois, pues no creo se de en lugar alguno de la tierra. Pero quiza prosegui haya en el cielo un modelo {parddeigma} de ella para el que quiera mirarlo y fundar conforme a el su ciudad interior. No importa nada que exista en algiin sitio o que

36.

Cf. Fedro, 247c.

75 haya de existir; solo en esa ciudad actuara y en ninguna mas. Es de razon dijo el" (37). Como San Pablo dira mas tarde: * Torque nuestra ciudad esta en los cielos..." (38).

37. 38.

Reptiblka, 592a-b. Filipenses, III, 20.

77

LA UTOPIA COMO BUSQUEDA

CARLOS E. MIRANDA *

Uno de los rasgos mas caracteristicos de la naturaleza humana parece ser el inconformismo, la insatisfaccion que el hombre expe-rimenta respecto de su situacion concreta, es decir, de las condicio-nes en medio de las cuales debe desarrollar su vida. El siempre per-cibe esas condiciones como insuficientes, limitadas o limitantes para dar cumplimiento a sus aspiraciones que, por ser mas elevadas o mas ambiciosas respecto de lo dado, requieren trascenderlo. Por es-ta razon, a lo largo de la historia los hombres han explorado incan-sablemente los mas diversos caminos en la busqueda de medios para superar su condicion. En el curso de esta interminable aventura exploratoria, el hombre ha conseguido efectuar importantes descubrimientos, muchos de los cuales le han posibilitado mejorar gradualmente la calidad de su existencia. Sin embargo, como la experiencia historica lo mues-tra reiteradamente, nunca puede considerarse como definitivo algun logro humano. La libertad, el bien mas preciado que posee el hombre, puede ser empleada para el bien y para el mal, para construir y tambien para destruir. Y aunque el hombre siempre busca el bien, frecuentemente hace el mal, ya sea por error o por ignorancia. Esta posibilidad, siempre abierta, implica el riesgo insuperable de perder en cualquier momento todo lo ganado, todo lo avanzado.

Profesor del Instituto de Ciencia Polftica de la Universidad de Chile.

78 Considerando, pues, la irremediable precariedad de los logros humanos, se comprende que muy pocos se atrevan hoy a suscribir la precipitada e irresponsable tesis sustentada por Francis Fukuyama, segiin la cual la historia ha llegado a su fin porque hemos descubier-to el sistema de ideas y valores mas alto que podemos concebir y que satisface plenamente nuestras aspiraciones (1). Si ello fuera asi, la perenne busqueda humana habria tambien llegado a su termino, ya que nada nos quedaria por descubrir. Por lo tan to, no habria ya mas arte ni filosofia. Quizas la ciencia aiin podrfa sobrevivir en la medida en que estuviera orientada a producir tecnologias tendien-tes a procurar un mayor bienestar material. Pero la consecuencia final de este diagnostico serian los siglos de aburrimiento que pronos-tica el mismo Fukuyama. Sin duda, tal seria efectivamente la consecuencia logica del panorama descrito. En este pun to Fukuyama tiene razon. Ante la desaparicion de la necesidad de busqueda, sobreviene el aburrimiento, porque si todo esta ya descubierto, los problemas resueltos, las ca-rencias saciadas, las aspiraciones satisfechas, entonces ciertamente carece de sentido continuar la busqueda filosofica o artistica. Pero entonces el futuro desaparece y la historia termina, porque sin de-seos ni expectativas no hay futuro, y tambien el presente se inmo-viliza: ya no hay nada que hacer, nada que pensar, nada que ima-ginar. En este desolador escenario, los hombres quedarian encerra-dos dentro de los limites de lo dado, circunscritos a una inmanen-cia autocomplaciente, abiertos solo a apetencias consumistas de no-vedades tecnicas cada vez mas sofisticadas pero tambien cada vez mas esteriles. En suma, la tan debatida tesis del fin de la historia tiene como su mas dramatica implicacion logica que la vida misma de los hombres pierde toda nocion de trascendencia y con ello queda despoja-da de sentido, y por eso, en fin, queda condenada al aburrimiento. Y es que lo que da sentido a la vida es la expectativa, el anhelo o la esperanza de lograr la superacion de la condicion presente, lo que

1. Francis Fukuyama, "The End of History?". The National Interest, N 16, 1989. [Traduction espanola: '^El fin de la historia?" Estudios Pu-blicos, Np 37, 1990].

79 incita a la busqueda, y la busqueda es aventura, y la aventura es incompatible con el aburrimiento. Afortunadamente, Fukuyama esta equivocado. Contra lo que el y varios antes que el han creido, la busqueda no ha Uegado a su fin. La historia no ha terminado porque la busqueda no ha terminado, ni puede terminar. La historia puede ser entendida como la historia de la busqueda humana; pero esta ha sido una busqueda siempre frustrada. Aseveracion esta ultima que no implica sustentar una vision negativa o pesimista de la historia, sino mas bien lo contrario. En efecto, esta frustration, reiterada una y otra vez, es lo que ha incentivado a los hombres a emprender nuevas aventuras, nuevas busquedas, renovando de esta manera, tambien una y otra vez, el sentido de sus vidas. Esto es asi porque el sentido de la vida humana parece hallarse mas en la busqueda y la aventura, en la aventura de la busqueda, que en el descubrimiento. Tras estas consideraciones preliminares, quisiera centrar mi reflexion en una forma particular de busqueda: el pensamiento uto-pico. Esta reflexion parece pertinente y necesaria debido al embate critico que ha caido en los ultimos afios sobre las Utopias en general, en cuanto generadoras de ideologias fracasadas. Es decir, la uni-versalmente reconocida crisis de la ideologia parece arrastrar en su caida a la Utopia. En orden a evaluar el grado de acierto y de justicia de las mencionadas criticas, creo conveniente partir estableciendo ciertas precisiones. La primera y mas obvia es, por cierto, que Utopia e ideologia son dos fenomenos diferentes, dos maneras de pensar distintas que, en una determinada circunstancia historica, se emparentaron y llegaron casi a fundirse y confundirse. Los acontecimientos recientes y sus proyecciones previsibles en el presente y en el futuro proximo tienden a separarlos y diferenciarlos nuevamente. Por esta razon, la presunta muerte aun no debidamente certificada, a mi juicio de la ideologia no afectara, como muchos presumen, a la Utopia. Y es que la Utopia es una forma de pensamiento que constituye una cons-tante historica que, como tal, no puede morir. Tradicionalmente, la Utopia, en cuanto forma de pensamiento politico, ha consistido esencialmente en el pknteamiento imaginario de un mundo mejor, de un orden social justo y racional, de una socie-

80 dad perfecta, donde los hombres alcanzarian la felicidad. Debido precisamente a estos altos atributos asignados al modelo utopico es que el lugar y el tiempo imaginados en la narration utopica siempre se entendieron desde la partida como meras fantasias reconocidas como tales, es decir, como suefios irrealizables que se sabian irrealizables. Dadas estas caracteristicas de la Utopia clasica, se comprende que las propuestas utopicas no fueron consideradas como exhortacio-nes a la action sino tan solo como invitaciones a pensar o simplemen-te a sonar. Su valor, si es que tenian alguno, habia que juzgarlo dentro de los parametros de la creation literaria, ya que no eran mas que eso: piezas de literatura, a traves de las cuales sus autores expresaban los vuelos de su imagination. Desde el punto de vista politico, por lo tanto, fueron estimadas normalmente como inofensivas, anodinas, casi irrelevantes. Estas creaciones puramente literarias tenian, sin embargo, un rasgo comiin. Todas ellas expresaban un escape imaginario hacia otro tiempo y otro lugar, diferentes del momento y del espacio en que vivian sus au tores. El mundo nuevo que ellos disenaban representaba en todos los casos un agudo contraste con el mundo real circundan-te. Esta actitud de evasion de la realidad presente no era axiologica-mente neutra, ya que la sola presentation de la sociedad imaginada, en cuanto diferente y mas deseable que la sociedad existente, im-plicaba una critica no solo racional, sino principalmente moral de esta ultima. Critica que se agotaba, sin embargo, en si misma, ya que no habia la pretension de que ella pudiera servir de modelo efectivo para la constitucion de una nueva sociedad en la realidad, ni de inspiration para la generation de un movimiento social revolucionario tendiente a su concretion en algiin future Algunos estudiosos han interpretado esta falta de activismo, caracteristica de la Utopia clasica, como expresion del pesimismo his-torico que dominaba a sus autores. Puesto que no cabia abrigar es-peranzas acerca de la viabilidad de los cambios sociales y politicos requeridos, solo era posible sonar en ellos. La fantasia utopica po-sibilitaba el escape imaginario de una realidad rechazada hacia un mundo mejor que, por eso mismo, solo podia ser tambien imaginario. Esta perspectiva psicologica ante la Utopia cambio abrupta y radicalmente como consecuencia de la Revolucion Francesa, evento que

81 suscito la creencia y la esperanza de que no era imposible trasladar a la realidad ciertos ideales utopicos. dQu6 mayor Utopia, en efecto, que una sociedad regida por el imperio conjunto de los valores de la libertad, la igualdad y la fraternidad? Ahora bien, nosotros podemos aceptar que esos valores inspi-raron la Revolucion; pero tambien tenemos que aceptar que ni Fran-cia ni ninguna otra sociedad ha logrado instaurarlos plenamente en la realidad. Por lo tanto, en rigor, continiian siendo ideales utopicos. Sin embargo, el hecho de que ellos tuvieran la capacidad de incitar a grandes multitudes a una movilizacion revolucionaria hizo nacer un nuevo temple animico: el optimismo historico, el cual, complemen-tado y alimentado por la idea del progreso que se impone en el siglo XIX, cambia por completo el sentido de la Utopia. Esta deja de ser un modelo de pensamiento para convertirse en un modelo practico, es decir, un modelo inspirador de programas de accion politica. Pero la Revolucion Francesa, aun cuando haya distado mucho de conseguir sus objetivos, logro consagrar el principio de la sobe-rania popular. A partir de ella, por consiguiente, todo movimiento politico que pretenda influir en la practica y eventualmente alcanzar el poder requiere apoyo masivo, y este no se gana con el plantea-miento de complejas teorias aunque ellas sean hermosas, coheren-tes, racionales sino con propuestas simples, atractivas, convincen-tes y facilmente comprensibles para el hombre comun. En otros ter-minos, la persuasion colectiva se consigue apelando a la emotividad mas que a la racionalidad de las muchedumbres. Es por esta razon que a partir del siglo XIX se produce lo que en otro lugar he Uamado "proceso de ideologizaci6n,, de los sistemas de ideas politicas, incluyendo entre ellos, por cierto las Utopias ( 2). Este procedimiento ha pasado a ser clave en las sociedades de masas contemporaneas, en las cuales no solo los movimientos democraticos sino que hasta los dictadores buscan y necesitan cierto apoyo popular. En este contexto, las ideologias han demostrado una gran efi-cacia practica en cuanto medios de transmision de ideas y valores y de instrumentos de persuasion y cohesion de grupos humanos.

2.

Carlos Miranda Vergara, <cLas ideologias y su funcion social", Politica, N* 24-25, 1990.

82 En efecto, de acuerdo con la imagen acunada por Daniel Bell, la ideologia consiste en la conversion de ideas en "palancas socia-les" (3). Para el cumplimiento de este proposito se requiere un pro-ceso de simplification de las ideas, de "traduction" de la teorfa ins-piradora a un lenguaje corriente, claro, accesible, persuasive Lo que interesa es captar el mayor numero de adherentes, es decir, im-porta mas la cantidad de receptores del mensaje ideologico que su calidad. Por cierto, el mensaje resultante tras el procedimiento descrito es una version empobrecida o vulgarizada de la teoria original, pero mucho mas efectiva que esta, en cuanto posibilita alcanzar el ob-jetivo de despertar o agitar las pasiones y frustraciones de grandes multitudes, para luego sembrar en ellas esperanzas acerca de la po-sibilidad de una futura satisfaction de sus aspiraciones. La meta ideal planteada por la ideologia aparece a los ojos del adherente como fac-tible en la medida en que el y los otros integrantes de su grupo es-ten dispuestos a participar activa y cohesionadamente en la moviliza-cion o la lucha a las que invita la propuesta ideologica. En este sentido, las ideologfas han desempefiado una funcion socialmente re-levante, en cuanto han servido de medios integradores de colecti-vos humanos, a los cuales han proporcionado un cimiento de creen-cias, el que es indispensable para el desarrollo de la vida, y que a la vez constituye una fuente de sentido y de orientacion para la existencia. Hoy parece facil rebatir estas ultimas aseveraciones. Las ideo-logias, especialmente aquellas basadas en ideales utopicos, han fra-casado y se han desmoronado. Ahora sabemos que sus promesas eran engafiosas, y que los repertorios de creencias que suscitaban eran fal-sos o por lo menos irreales. Y es que los ideologos, "traductores" o adaptadores de Utopias, enceguecidos por su impetu reformista o revolucionario, olvidaron en su impaciencia que el sentido de las construcciones mentales que ellos tomaron como modelos practicos,

3. Daniel Bell, The End of Ideology. New York: The Free Press, 1960, p. 400. [Traduccion espanola: El fin de las Ideologias. Madrid: Ed. Tecnos, 1964, pp. 543544].

83 apuntaba en otra direction: no hacia la realidad, sino hacia la fantasia; no hacia la action, sino hacia la contemplation. En cierto modo, podriamos decir que se ha producido una es-pecie de ironica venganza por parte de la Utopia contra las manipulations y tergiversaciones ideologicas de su verdadero sentido, que no es ni puede ser otro que el sentido clasico. Las Utopias han sido expresion de las mas altas aspiraciones humanas, de los anhelos de perfection que anidan en el alma de todos los hombres. Pero en la misma alma, junto a los anteriores, coexisten con no menor rango, las inclinaciones egoistas, las pasiones y debi-lidades que tambien forman parte de la naturaleza de los hombres. Por esta razon, las Utopias no han sido ni pueden ser mas que sue-fios. La pretension, propia de las ideologias, de convertirlas en rea-lidades no solo revelaba un desconocimiento de la naturaleza huma-na, sino tambien una mentalidad totalitaria dispuesta a amputar, artificial o coercitivamente, los rasgos negativos disfuncionales con el modelo teorico. La Utopia, en cambio, puede realizar impunemente tales amputaciones, porque estas son imaginarias y no revisten, por lo tanto, peligro para nadie. La crisis que hoy parece afectar severamente a las ideologias en general ha sido provocada por el fracaso empirico de las ideologias utopicas. Estas constituian proyectos imposibles que fueron ofreci-dos como posibles. La mentira implicita en tales proyectos ha ter-minado destruyendolos tras el inevitable desengano. La Utopia, en cambio, la verdadera Utopia, esto es, la Utopia en su sentido clasico, pervivira, porque la imposibilidad de sus proyectos siempre ha sido reconocida y asumida desde el momento mismo de su planteamiento. En suma, la actual crisis de las ideologias implica la ruptura de una asociacion perversa que distorsiono el sentido clasico de la Utopia, y posibilita la recuperation de ese sentido, que consiste en ima-ginar mundos mejores, sonar en ellos, para asi poder soportar las ca-rencias, los sufrimientos, las frustaciones del mundo real. Lo que implica postular el imperativo de continuar la biisqueda, incansable-mente, porque ella es interminable. Las metas alcanzadas, los descubrimientos a los que accedemos como resultado de nuestras busquedas, nunca podran colmar nues-

84 tras expectativas, porque estas trascienden nuestra finitud. Solo la Utopia permite dar, en el ambito politico, ese paso desde la inma-nencia a la trascendencia. Por cierto, este es un paso puramente ima-ginario, pero puesto que es el unico posible, asegura la superviven-cia de la Utopia.

85

ACERCA DEL REDUCCIONISMO COMO FORMA DE PENSAR EN LAS CIENCIAS SOCIALES

EDUARDO MUftOZ R. *

El tema sefialado en el titulo me fue sugerido con ocasion de conversaciones y discusiones con amigos y colegas a quienes respeto y aprecio. Notaba en ellos una tendencia a explicar fenomenos so-ciales sobre la base de familias de variables pertenecientes a disci-plinas o teorias con limites muy definidos y determinados, con exclusion de otras que podian validamente ayudar a la comprension del problema que se tenia entre manos. Por ejemplo, se aceptaba literalmente la proposition durkheimiana de que los hechos sociales solo se puedan explicar en base a otros hechos sociales. Para continuar es necesario proponer una definicion del termi-no clave: reduccionismo. No hay al respecto una definicion unitaria. Hay definiciones genericas y especificas. Dentro de estas ultimas hay definiciones fisi-calistas, otras biologist as, otras psicologistas, etc. De estas nos ocu-paremos mas adelante. En la comprension del concepto de reduccionismo partiremos por las formas mas generates en que se lo concibe, para luego proponer explicaciones especificas y, por ultimo, radicar el problema en areas de conocimiento o fenomenos concretos.

Profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile.

86 En sus terminos mas generales el reduccionismo puede descri-birse como una relacion atribuida entre dos o mas formas de con-cebir la realidad (disciplinas, teorias cientificas o expresiones del co-nocimiento de sentido comiin) en virtud de la cual una de ellas ab-sorbe a la o a las otras en razon de la amplitud de sus proposicio-nes o de la generalidad de las variables que estas incluyen. Por ejemplo, puede recordarse que para Herbert Spencer el modelo heuris-tico para la comprension de la sociedad era el organismo viviente, aun al nivel biologico, por cuanto servfa para explicar los niveles mas altos de la realidad social. Teniendo en cuenta este punto de partida, podemos hacer el intento de entregar una definition algo mas especifica. Desde esta nueva perspectiva, el reduccionismo observa el mundo a traves del prisma de un conjunto de variables y principios explicativos perte-necientes a una disciplina o teoria excluyendo a otras. El reduccionismo mas conocido y que ha dejado mayores hue-lias en la historia de las ciencias, especialmente de las ciencias so-ciales, es el fisicalismo. Este termino hace referencia a la notion de que todos los eventos regidos por las leyes de cualquier ciencia son eventos fisicos y, por consiguiente, caen bajo las leyes de la fi-sica concebida en sus terminos mas generales. Se parte del supues-to que la fisica es la unica ciencia basica, la linica ciencia general, de tal manera que las ciencias especiales son reducibles a ella: to-dos los eventos de que tratan las ciencias son, en ultimo termino, eventos fisicos. Asi los fenomenos psicologicos o mentales en el fon-do se reducen a la fisica en sentido amplio por la via de la neurolo-gia, de la bioquimica, entre otras disciplinas (*). Por ejemplo, una depresion endogena se debe sencillamente a una descompensacion de la actividad de los neurotransmisores, esto es, elementos quimicos esenciales para la transmision de impulsos nerviosos entre los mi-llones de neuronas que intervienen en cada acto humano. Sin embargo, este mismo ejemplo se vuelve en contra de la tendencia al

1. Vease Jerry A. Fodor, "Representations. Philosophical Essays on the Foundations of Cognitive Sciences", The M.I.T. Press. Cambridge, Massachussets, Estados Unidos de Norteamerica, 1982, pags. 127, 129, 130, 131.

87 fisicalismo por cuanto se refiere a las depresiones endogenas y no a las reactivas que se traducen en estados emocionales ante estimu-los suficientes que provienen de la situacion vital de la persona, sin importar alteraciones de orden anatomo-fisiologico o bioquimico. Creemos que esta forma de reduccionismo al fin de cuentas no fue provechosa para el desarrollo de las ciencias sociales. Para ser mas exactos, cumplio una etapa y produjo un positivo impulso en orden a acentuar el caracter empirico de dichas ciencias. Pero luego tuvo que ceder el paso a otras tendencias correctoras de los extremos a que dio lugar. Se impone ahora la pregunta acerca de sus lineas directrices y los fundamentos filosoficos que la sustentaron en sus origenes. Creemos que el fundamento de la tendencia que comentamos podemos encontrarlo en el positivismo logico, producto de la acti-vidad del "Circulo de Viena" que se desarrollo durante los anos veinte y treinta del presente siglo. En especial deben mencionarse los nombres de Moritz Schlick, Rudolf Carnap, Herbert FeigL Otto Neurath, junto con una gran cantidad de f ilosof os y cientificos en quienes esta corriente influyo, entre otros, en George A. Lundberg, uno de sus principales expositores dentro de las ciencias sociales. Caracterizando en. general esta corriente se puede mencionar que ella sostiene como pilar de sus posiciones el principio de la uni-dad de la ciencia: los positivistas logicos desde la partida rechaza-ron la idea entonces en boga (y que hoy en dia se sostiene con brios), de que hay campos definidos pertenecientes a las ciencias naturales y a las ciencias humanas, que unos y otros difieren en terminos de objeto y de metodo y que, en general, aquellos constituyen regiones cientificas diversas que representan particulares categorias de ser y de conocimiento. Para los positivistas logicos, en cambio, los obje-tos de interes de las diversas ciencias no son fundamentalmente dis-tintos, todos los estados del mundo son de una misma clase, todos son conocibles por el mismo metodo, todos pueden ser descritos y explicados por un mismo tipo de teoria y todas las proposiciones cientificas pueden ser expresadas en un lenguaje unico universal para toda la ciencia. Para esta corriente filosofica hay pues dentro de la ciencia, grosso modo, unidad de objeto, unidad de metodo, uni-dad de teoria y unidad de lenguaje.

88 Algunas de estas caracteristicas del positivismo logico fueron exacerbadas por sus partidarios, especialmente cuando se trato de extender sus postulados al campo de las ciencias sociales. Por ejem-plo la radicalizacion del principio de la unidad de la ciencia dio por resultado la tendencia Uamada "fisicalismo". Como acabamos de ver, el positivismo logico postulaba la unidad de objeto, de teoria, de metodo y de lenguaje en la ciencia; mas aun, afirmaba que la teoria, metodo y lenguaje universal en la ciencia son los que corresponden a las ciencias fisicas en sentido amplio, es decir, a las ciencias em-pirico-factuales en general. No obstante, en la practica dicho principio se entendio como si las ciencias fisicas en sentido estricto cons-tituyesen una especie de "raza superior" dentro del conjunto de las ciencias, predestinada a imponerse sobre las demas, en especial en lo que respecta a los metodos a emplear. Esto se revela abiertamen-te en el fisicalismo de George A. Lundberg cuando plantea las im-plicaciones de los postulados del positivismo logico para la socio-logia (2). No menos trascendentes para el desarrollo de las ciencias sociales resultaron otras formas de reduccionismo que examinaremos a continuation. De todas ellas nos interesa primeramente estudiar el sociologismo de Emile Durkheim y el psicologismo de la teoria de intercambio ("exchange theory") con sus principales exponentes: George Homans y Peter Blau. Veamos el primero. Recordemos que Emile Durkheim, uno de los padres fundado-res de la sociologia, a la vuelta de los siglos diecinueve y veinte, tomo sobre si la importante y dificil tarea de reforzar esa disciplina, dandole respetabilidad academica y un status como ciencia distin-ta y separada. La estrategia apropiada a la situation consistio en es-tablecer una diferencia respecto de aquella que, en ese momenta, apa-recia como su principal rival en la description y explication de los hechos humanos: la psicologia. Para tales efectos su punto de partida (^o de Uegada?) es la nocion de hecho social. En realidad no le interesa tan to entregar

2. Vease George A. Lundberg, ''Foundations of Sociology", The Macmillan Company, New York, 1939, capftulo I: "The postulates of science and their implications for Sociology", pags. 5 a 44.

89 una definicion formal del concepto sino mas bien proponer un me-todo para estudiarlo y una caracterizacion compleja que utiliza va-rios criterios o factores (3). La primera proposicion es que los hechos sociales deben ser tra-tados y estudiados como cosas. Seria injusto como lo hicieron algu-nos de sus criticos, acusar esta idea como una simple reificacion o cosificacion del hecho social. Lo que quiso Durkheim, segiin sus propias palabras, fue impulsar su estudio como un fenomeno que debe ser examinado no como las ideas, desde dentro, mediante pro-cedimientos como la introspeccion, sino desde fuera, como fenome-nos externos respecto de los cuales no se sabe bien lo que son: solo pueden ser accesibles a nuestro conocimiento por medio de obser-vaciones y experimentos. <*C6mo se caracterizan los hechos sociales? Para Durkheim hay criterios claves para configurarlos. Primero, su exterioridad; ^respecto de que?; respecto de las conciencias individuales. El hecho social es exterior por cuanto el individuo nacido se incorpora a un mundo de objetos culturales y elaborados que lo enfrentan del mismo modo que los objetos fi-sicos de su medio ambiente. Sin dudas es esta una concepcion del mundo social a la cual adherimos sin reservas por su realismo y profundidad teorica y sus implicaciones para procesos tales como los de socialization. Estos modos de actuar, de pensar y de sentir, exteriores al individuo, que son los hechos sociales, estan dotados de un poder de coercion en virtud del cual se imponen al individuo aunque este no sea consciente de esta imposition. Asi sucede con las reglas juridicas y morales, los dogmas religiosos, los sistemas financieros, etc. "El aire no deja de ser pesado aunque no sintamos su peso". Otras caracteristicas de los hechos sociales son su generalidad e independencia: generates por ser compartidos por todos o casi to-dos e independientes en cuanto representan modelos de conducta que

3. El siguiente examen de las ideas de Durkheim se basa en su obra ''Las reglas del metodo sociologico y otros escritos sobre filosofia de las cien-cias sociales", Alianza Editorial S.A., Madrid, 1988.

90 constituyen una realidad sui generis distinta de los hechos individua-les que son manifestaciones suyas. Durkheim fue enfatico al declarar que los hechos sociales se disociaban radicalmente de los fenomenos psicologicos y que estos, de ninguna manera constitufen su sustrato o fundamento, Los hechos sociales no podian explicarse por los psicologicos como se acos-tumbraba a pensar por el hombre de la calle y por el academico. Es-ta postura antipsicologista fue mas lejos al punto de no dar mayor valor a las representaciones que el hombre comun y corriente tenia acerca de su realidad: estas han sido elaboradas sin metodo y de mo-do acritico, carecen de valor cientifico y deben ser descartadas. Se necesitaron varias decadas antes de que el concepto de conocimien-to de sentido comun fuera reivindicado por filosofos como Alfred Schutz y que surgieran cientificos sociales como William Thomas, conocido por muchos conceptos, pero entre otros por el teorema de gran trascendencia teorica y practica que lleva su nombre: "si los hombres definen las situaciones como reales ellas son reales en sus consecuencias". Para Durkheim el hecho de que la vida social no puede explicarse por factores puramente psicologicos, es decir, por estados de la conciencia individual, era algo absolutamente evidente. Ello lo condujo a la proposicion de que los hechos sociales solo admitian explication por la via exclusiva de otros hechos sociales. Aun mas, esta posicion metodologica en ocasiones fue llevada al limite lo que se revela en algunas afirmaciones y ejemplos. Lo que sigue constituyen citas textuales de su obra y que se presentan fuera de contex-to puesto que se derivan de sus propias premisas: "... a menudo han sefialado como condiciones determinantes de los fenomenos sociales determinados estados psiquicos relativamente definidos y es-peciales, pero que de hecho son producidos por los propios fenomenos sociales. Asi se ha considerado como innato al hombre un cierto sentimiento de religiosidad, un cierto minimo de celos sexua-les, de piedad filial y de amor paternal y es a partir de ellos como se ha querido explicar la religion, el matrimonio y la familia... esos sentimientos, lejos de ser el fundamento de la organizacion colecti-va, son un resultado de ella. Ni siquiera esta totalmente probado que la tendencia a la sociabilidad haya sido desde el principio un

91 instinto congenito del genero humano. Es mucho mas natural ver en ella un producto de la vida social que se ha organizado lentamen-te en nosotros... (4). Hemos citado textualmente estos ejemplos propuestos por Dur-kheim para poder sefialar que ellos representan una radicalizacion de la tendencia sociologista. Es, por decir lo menos, cuestionable que el amor paterno (en especial el fuerte e incondicional amor mater-no) y que la piedad filial (particularmente el poderoso sentimiento que adhiere a los hijos mas pequenos a sus padres y en especial a su madre) sean resultado del funcionamiento de la institucion familiar. De hecho los sentimientos mencionados existen con prescin-dencia de la existencia de un grupo familiar. Y respecto de la ex-presion "un cierto minimo de celos sexuales" la entendemos como una referenda a la tendencia general y mayoritaria en la historia y en las culturas a reclamar, exigir y tratar de obtener exclusividad respecto de la propia pareja, y la reconocemos como una orientacion predominante que se hace presente dentro o fuera de matrimonio. Mas alia de toda duda, la tendencia a alimentar y defender la prole, basada en un fuerte instinto o impulso afectivo, tuvo que estar presente aiin antes de la hominizacion de la especie y de la formacion de la institucion de la familia. De otro modo la existencia y presen-cia actual del ser humano seria inconcebible. Sin embargo, al observar el razonamiento de Durkheim y los ejemplos que utilizaba, podria deducirse que al sefialar que "los he-chos sociales solo se pueden explicar en base a otros hechos sociales" estaba pensando principalmente en los objetos culturales mas am-plios: representaciones colectivas, sistemas valoricos y normativos, instituciones, etc. El peligro encerrado en la aceptacion de su cele-bre dictum por parte de sus seguidores estaria en su aplicacion literal e indiscriminada, rechazando desde la partida la posibilidad de que comportamientos humanos singulares y concretos, que tienen como referente a otro ser humano, puedan ser explicados echando mano a otra clase de factores o variables. Tal es el caso de las con-ductas desviadas en general y del delito en particular que pueden

4.

Emile Durkheim, ibid, pag. 164.

92 ser predominance producto de situaciones psicologicamente insoportables, de desordenes de personalidad, de estados depresivos, de alteraciones neuroticas o, incluso de descompensaciones endocrinas. Conviene ahora examinar el tercer tipo de reduccionismo mencionado mas atras: el psicologismo de la teoria de intercambio. Como dijimos, sus principales exponentes son George C. Homans y Peter Blau. El primero de ellos desarrolla la teoria en sus articulos "Social behavior as exchange" y "Bringing men back in" y en su libro "Social behavior: its elementary forms", todos de fines de los afios cincuenta e inicios de los anos sesenta. Implicita-mente el entro en polemica con Emile Durkheim. El libro recien mencionado fue producto de la incomodidad que el propio Homans experimentaba en relacion a una obra suya pro-ducida con anterioridad y ampliamente difundida titulada "The Human Group". Segiin el alli no se procuro explicar nada de nada, en tanto que en lo sucesivo por lo menos se debia tratar de alcanzar el nivel de la explicacion. Homans fue leal a su proposito, pero partio de ciertas premisas, principalmente que la teoria sociologica debia seguir el metodo deductivo por medio del cual las hipotesis mas especificas debian ser generadas a partir de proposiciones de nivel mas alto siguiendo las reglas de la logica formal. Sin embargo, siguio la option de que estas proposiciones de nivel mas alto generalmen-te son de naturaleza psicologica. Precisamente esta poderosa tendencia intelectual hacia el en-cuentro de una base de explicacion fue lo que llevo a Homans a tratar de echar los fundamentos de la teoria de intercambio ("exchange theory") que, en su opinion, tendria mayores posibilidades ex-plica tivas. Ahora, la position basica de Homans con respecto al mo-delo de teoria cientifica lo indujo a buscar el conjunto de proposiciones mas generales de las cuales las proposiciones empiricas po-drian ser deducidas. Teniendo a la vista proposiciones empiricas pro-venientes de "The Human Group" y el gran niimero de otros es-tudios experimentales y de campo realizados despues de la Segunda Guerra Mundial, llego al convencimiento que las proposiciones empiricas podrian ser mas facilmente explicadas por dos cuerpos de proposiciones generales ya existentes: la psicologia conductual y la economia politica. Asi el conjunto de proposiciones generales que

93 el usaria en su obra concibe la conducta social como un intercambio de actividad, tangible o intangible, y mas o menos provechosa o cos-tosa, entre a lo menos dos personas. Especificamente el trabajo de Homans se basa en las contribu-ciones hechas anteriormente por los teoricos del aprendizaje, espe-cialmente la rama interesada en los procesos de condicionamiento operante o instrumental, los cuales, basados en la doctrina general del hedonismo psicologico (Bentham) manipulaban la presentation de recompensas o castigos para obtener una respuesta especifica del animal sometido a experimentation (Miller y Dollard, Skinner, Hov-land). De esta tradition teorica y de investigation Homans obtiene conceptos tales como los de privation, saciedad, tasa de reforzamien-to, estimulo, etc. Por otra parte Homans obtiene de la economia conceptos tales como valor, costo, recompensa y beneficio. De hecho afirma que uno de los propositos de su obra es mostrar que los principios de la economia elemental son perfectamente compatibles con los de la conducta social elemental: ambos tratan con el intercambio de bie-nes recompensatorios. Un problema con la teoria de intercambio de Homans es el hecho de que ella apenas se eleva del piano del sentido comun. Sin embargo, ello no parece moles tar a Homans como lo manifiesta clara-mente en su libro aludido. Aun mas, el considera que ello es una ventaja o cualidad en su teoria. Ejemplos de sus proposiciones ge-nerales serian las siguientes: "mientras mas a menudo, dentro de un periodo de tiempo dado, la actividad de un hombre recompensa la actividad de otro, mas frecuentemente este va a emitir la actividad"; "mientras mas valiosa es para un hombre una unidad de la actividad que otro le entrega, mas a menudo el va a emitir actividad recom-pensada por la actividad del otro"; "mientras mas frecuentemente un hombre en el pasado reciente ha recibido una actividad recom-pensatoria de otro, menor valor tendra para el una unidad adicio-nal de esa actividad". Como podemos ver, este ultimo ejemplo refleja el concepto de saciedad utilizado por la corriente del condicionamiento operante y la nocion de utilidad marginal proporcionada por la escuela marginalista en economia.

94 Pasemos ahora a considerar lo mas esencial de " Intercambio y poder en la vida social" ("Exchange and power in social life") de Peter Blau que tiene gran importancia para el tema que tenemos en-tre manos. La relevancia del trabajo de Blau surge de varios hechos que pueden ser sistematizados como sigue: a) mientras Homans nos pro-porciona una teoria que puede probar ser util para explicar la con-ducta voluntaristica (rational), Blau esta dispuesto a aceptar la irra-cionalidad de acciones humanas, aunque suscribe la afirmacion general de que el ser humano trata de maximizar sus recompensas; tambien senala que los individuos puede que no emprendan acciones meramente por beneficios extrinsecos, sino tambien por recompensas intrinsecas; b) Blau ha usado la teoria de intercambio para explicar la existencia de grandes estructuras de poder y autoridad: tales es-tructuras emergen de situaciones de intercambio desigual en las cua-les un sujeto beneficia a otro en forma unilateral en la medida que aquel controla necesarios recursos y alternativas, situation que im-pele al segundo a aceptar una position subordinada. Asi el intercambio opera como un diferenciador de poder, en el sentido que repe-tidos intercambios desiguales son claramente un factor de distribution asimetrica de poder; c) Blau tambien trato de expandir el al-cance de la teoria de intercambio, rescatandola del estrecho campo de la microsociologia y el estudio de pequenos grupos. De este mo-do los aportes de Blau significaron una relativizacion del psicologismo evidente en la formulation inicial de la teoria realizada por Homans. Ademas sefialo un camino que pudo ser proseguido por otros teori-cos interesados en la teoria del intercambio social. Un buen ejemplo de esto lo proporciona "Poder y privilegio" de Gerhard Lenski, don-de el afirma que los procesos de intercambio constituyen uno de los mas importantes aspectos de cada sistema distributivo y que debe-rian ser asuntos de la mayor preocupacion para los estudiosos de procesos distributivos y de estratificacion social. Hasta aqui hemos examinado tres tendencias teoricas que aun cuando en mayor o menor medida pudiesen ser calificadas como re-duccionistas en sentido amplio, importaron una contribucion signi-ficativa al desarrollo de las ciencias sociales.

95 Creemos que es util y conveniente radicar el problema teorico que hemos desarrollado hasta ahora en algun problema factual cuya realidad afecte la vida de cada cual y de la comunidad y, por tanto, sea de gran trascendencia. Sin duda fenomenos politicos o econo-micos podrian prestarse excelentemente para este proposito. Sin embargo, por formacion y preferencia propongo el examen de la con-ducta desviada en general y del delito como una de sus formas par-ticularizadas. De hecho el estudio de la forma como el delito ha si-do tratado y concebido a lo largo de los ultimos dos siglos, muestra en forma casi paradigmatica la circunstancia de haber sido vfctima frecuente de inclinaciones reduccionistas. Sin ir mas lejos, historica-mente el estudio del fenomeno delictivo se inicia bajo el signo del reduccionismo. La contribution de Lombroso a la comprension del fenomeno delictivo ha sido ampliamente reconocida, pero por lo menos las pri-meras manifestaciones de su teoria (primera edicion del "II Uomo Delinquente") tienen la impronta de un reduccionismo biologico-antropologico y, ademas, de caracter determinista: si se tienen cier-tos estigmas (orejas en forma de asa, miembros largos, asimetria facial y craneana, pilosidad atipica, frente huidiza, occipital protube-rante, et.) estamos en presencia de un delincuente nato, un raro ejemplo de atavismo de la especie, obligado a cumplir su destino: delinquir. Como es obvio se reprocho a Lombroso, entre otras limitacio-nes, su escaso interes por los factores sociales o ambient ales en la explicacion del delito, lo que desato la gran polemica con Lacassagne y otros exponentes de la escuela francesa o del "Milieu" que, por la fuerza de la reaccion, paso a pecar de sociologismo. Otras manifestaciones de reduccionismo biologico podemos encontrar cuando se pretenda explicar el fenomeno delictivo exclusi-va o preponderantemente en base a descompensaciones endocrinas producto del mal funcionamiento de glandulas de secrecion interna (de las capsulas suprarrenales como responsables de los delitos vio-lentos, de la sobreproduccion de testosterona que explica la comision de delitos sexuales, etc.) a la constitucion biotipologica del delincuente, a malformaciones cromosomicas, o a factores hereditarios.

96 La teoria de intercambio, que ya examinamos, puede estimar-se como un claro ejemplo de psicologismo, especialmente en la version de George C. Homans. Pero, sin duda, no es la unica manifestation de esta tendencia, la cual la encontraremos cada vez que se trate de explicar un problema social (dentro de nuestra linea de in-teres, la conducta desviada o delictual) sobre la base de la estruc-tura de la personalidad del infractor, de traumas emocionales en la infancia, de tensiones sufridas a causa de la vida en la sociedad mo-derna y compleja y otros factores analogos. La mas reconocida expresion del psicologismo esta constituida por el psicoanalisis freudiano que postula en gran parte que los tras-tornos personales se derivan de un mal funcionamiento del psiquis-mo que Freud concibe como una compleja estructura que incluye varios ejes: las instancias del ello, del yo y el superego, las grada-ciones que van del nivel inconsciente a la esfera de la conciencia, a todo lo cual se superponen poderosos instintos, verdaderos motores de la actividad psiquica: el instinto sexual, como su secuela del com-plejo de Edipo; el thanatos o instinto letal, dirigido a la destruccion propia o ajena, etc. Aiin cuando el delito no estuvo en el primer lu-gar del interes de Freud, para el y sus seguidores semejante conducta seria producto de disfunciones en algun componente de dicha estructura. Relacionado con lo anterior esta el psiquiatrismo, muy difun-dido especialmente en el conocimiento del sentido comun. Para esta forma de reduccionismo la conducta desviada no puede explicar-se sino en razon de patologias que afectarian el psiquismo humano: el delincuente siempre es un "anormal", un "enfermo mental"; de otro modo es inexplicable su conducta que se aparta radicalmente de las expectativas comunes, de lo "normal", particularmente tra-tandose de delitos violentos o aberrantes. No obstante, hoy en dia no puede afirmarse que el comportamiento desviado tenga necesa-riamente una base psicopatologica, salvo casos en que la conexion es clara e innegable: conductas violentas de oligofrenicos o producto de paranoias, de estados maniacos o de psicopatias; intentos suicidas en personas que padecen una aguda depresion, etc. Con respecto a la preferencia por las variables sociales para la explicacion de la conducta desviada, ello no es necesariamente tra-

97 sunto de sociologismo: puede consistir lisa y llanamente en una to-ma de decision que se orienta a definir un campo de trabajo. La conversion en reduccionismo sucede con el cierre estricto y definitivo de dicho campo y con la exclusion, la des valorization o la omision consciente o culpable de otros factores individuates, como los de orden biologico o psicologico. Por consiguiente, no todo enfasis en la utilization de variables sociologicas merece ser calificado como sociologismo. En verdad, den-tro de la literatura en ciencias sociales, aparte de lo dicho respecto de Durkheim, emergen como claros ejemplos los siguientes: I?) Para las teorias del aprendizaje y particularmente para la teoria de la asociacion diferencial de Edwin Sutherland, la conducta desviada, como cualquiera otra conducta, es aprendida. Y lo es en un contexto de interaction "cara a cara", lo que se da preferente-mente en grupos primarios caracterizados por la frecuencia, proxi-midad e intensidad de los contactos (familia, grupos de amigos, pan-dillas de delincuentes juveniles, etc.). La conducta desviada se de-be fundamentalmente a un exceso de exposicion a transgresores de la ley en relacion a un deficit de exposiciones a personas que exhiben conductas de acatamiento a la normativa vigente. Asi expuesta esta teoria (aunque por supuesto es mucho mas compleja) no habria mayores inconvenientes en estudiarla y utili-zarla. Lo objetable es que su principal expositor sostuvo que esta-bamos en presencia de una teoria de general aplicacion, valida para cualquiera conducta desviada o comportamiento delictual. Aqui la tendencia reduccionista es patente (excluyente incluso de otras teorias de corte sociologico) y, ademas, se trata de una afirmacion equivo-cada, puesto que hay experiencias vitales que no son aprendidas: mu-chas provienen de predisposiciones biologicas, psicologicas o sociales que, activadas por factores desencadenantes, dan lugar a delitos impulsivos, espontaneos o reactivos como son, por regla general, los delitos sexuales, los delitos violentos o pasionales, que no tie-nen nada que ver con procesos de aprendizaje. Lo que sucede es que la teoria que examinamos se constituye a si misma como la que exhibe la mayor capacidad de explicacion, con exclusion del examen de la base instintual y psicologica del ser humano (lo que da cuen-ta de orientaciones agresivas, de sexualidad, de posesion, etc.) y de

98 otros factores sociales: inmersion en subculturas delincuentes, ab-sorcion de metas exitistas y consumistas con escasez de medios para alcanzarlas, desviacion "secundaria", es decir, producto de la es-tigmatizacion sufrida por la sancion aplicada por las primeras des-viaciones, etc. Todo lo dicho no quita merito a esta teoria que re-sulta util para la explication de conductas desviadas que normal-mente son aprendidas e imitadas, como la prostitution, el alcoholis-mo, la drogadiccion, el narcotrafico, los delitos economicos, los de-litos contra la propiedad como el hurto, el robo, las estafas, etc. 2?) Para los seguidores de las teorias de inspiration marxista (haciendo una generalization de las muchas expresiones de esta co-rriente) el delito es una funcion de las relaciones de production de la sociedad capitalista. Como quiera que estas generan desigualda-des, el comportamiento desviado constituye una reaction al in jus to reparto de poder y riqueza en la sociedad. La causa basica del delito reside en la naturaleza competitiva de la sociedad capitalista. Los individuos de las clases desposeidas cometerian delito por frustration, resentimiento o necesidad. Desde otro punto de vista el feno-meno delictivo es una expresion mas del conflicto entre las clases dominantes y la clase trabajadora: las primeras, que ostentan la propiedad de los medios de production, utilizan el Estado como instrument de dominacion criminalizando cualquier comportamiento contrario a sus intereses ( 5). Aquf nuevamente estamos en presencia de un doble reduccio-nismo analogo a lo examinado con anterioridad: por una parte la explicacion del delito se limita a factores de orden social o de orden socioeconomico o sociopolitico, con exclusion de la consideration de los que fueren ajenos a la esfera de lo social y, ademas, dentro de esta no se presta mayor atencion a la posibilidad de que el delito sea producto de perfodos de crisis, de auge o depresion economica, que puedan afectar a la sociedad, a la discrepancia o desajuste entre las metas culturalmente deseadas y los medios institucionalizados para obtenerlos, a la circunstancia de que hay procesos de apren-dizaje de conductas delictivas, entre otros factores que dicen rela-

5.

Vease Antonio Garcia-Pablos de Molina, "Manual de criminologia", Espasa-Calpe S.A., Madrid, 1988, pags. 614, 633 y sigs.

99 cion con la sociedad y al individuo que actua en ella. La conducta desviada no tiene una sola forma de expresion, sino multiples varian-tes y solo con la ayuda de las diversas teorias que han emergido y el sinniimero de variables que estas senalan, esa complejidad puede ser entendida. Por otra parte, de nuevo es necesario hacer presente que existe una gran cantidad de delitos de la mayor importancia, por la fre-cuencia de su comision y por la relevancia de los bienes jurfdicos que afectan, que porfiadamente se resisten a ser encasillados en una sola teoria y particularmente en una teoria como la que estamos considerando. Nos referimos a los delitos violentos, a los delitos pa-sionales, a los delitos sexuales. Finalmente, el deli to es un fenomeno que acompafia a la huma-nidad desde sus comienzos, de modo que no seria realista atribuir su genesis principal al funcionamiento y consecuencias de una formation social especifica como es el sistema capitalista. Los dos ejemplos que acabamos de examinar (teoria de la aso-ciacion diferencial, explicaciones basadas en ideas centrales de la teoria marxista) permiten reiterar la idea ya sefialada de que no sola-mente nos encontramos con orientaciones exclusivas y excluyentes de corte biologico, psicologico, sociologico, etc., sino tambien que en ocasiones el reduccionismo se radicaliza de tal manera que, den-tro de determinada perspectiva (psicologica, sociologica), se privi-legia un factor como panacea explicativa, en circunstancias que la comprension del fenomeno que interesa estudiar podria beneficiar-se de la contribution de otros factores, como tambien de perspecti-vas distintas. Asi, por ejemplo, una teoria como la de la anomia de Emile Durkheim nos puede dar cuenta del potential de production de delitos y de suicidios existente en una sociedad determinada. Pe-ro tambien se necesita conocer (por ejemplo, para disenar planes y programas de prevention) las categorias de individuos, grupos o co-munidades, dentro de esa sociedad, que tienen las mas altas probabilidades de vulnerar o poner en peligro bienes jurfdicos ajenos o de atentar contra su propia vida. Otro ejemplo: algunas teorias socio-logicas pueden sefialar que la delincuencia juvenil en los sectores de mas bajos ingresos es funcion de la gran dificultad que sufren los jovenes para acceder a los medios idoneos para satisfacer sus

100 necesidades, o bien que es funcion de la desorganizacion familiar muy frecuente en dichos sectores. Sin embargo, estas teorfas no nos explican por que solo algunos jovenes incurren en la conducta de-lictiva, en tanto que la mayorfa se abstiene de hacerlo, a pesar de sufrir y experimentar las mismas condiciones de vida. Estas expli-caciones adicionales, en los ejemplos anteriores, pueden obtenerse con la ayuda de las demas teorias de corte sociologico y con las prove-nientes de otros campos: el biologico, el psicologico, el psiquiatrico. Lo anterior no se opone a la posibilidad de afirmar que tratan-dose de ciertos delitos o delincuentes concretos no predomine cla-ramente uno u otro tipo de factores y cierta clase de teoria o pers-pectiva. Por ejemplo, la teoria de la emergencia de subculturas delincuentes especialmente en sectores juveniles, de Albert Cohen, pue-de explicar bastante bien la violencia en los estadios. Para la com-prension de los delitos economicos y del narcotrafico en pequena y gran escala se puede recurrir con provecho a la teoria de la anomia de Robert Merton. Se reconoce la eficacia de la teoria del etiqueta-miento o rotulacion ("labelling approach") para dar cuenta de la "desviacion secundaria", concepto al cual se ha aludido mas atras. Tampoco lo expuesto se opone a una decision completamente legitima por parte de cualquier investigador: la de estudiar una conducta desviada con la ayuda de la teoria que mejor domina o con las metodologias y tecnicas con las cuales, por su formacion, esta mas familiarizado. La legitimidad de la decision se pierde cuando se cae en el etnocentrismo teorico y se pone en duda que otras dis-ciplinas o alternativas teoricas o metodologicas puedan hacer su aporte. La idea central que hemos querido mantener en este articulo consiste en que el reduccionismo de cualquier signo es perjudicial para el desarrollo integral de las ciencias sociales. Ademas pugna con la idea generalmente aceptada de que la comprension de feno-menos altamente complejos, como las conductas desviadas y los delitos, constituye una meta no susceptible de ser alcanzada a partir de una sola teoria o perspectiva, con exclusion de otras. Se trata de una empresa multidisciplinaria, multiteorica y multimetodologica.

101

NUEVOS RUMBOS DE LA HISTORIA JURIDICA MARTIN LACLAU * La caida del muro de Berlin y el colapso de los regimenes so-cialistas del este europeo nos han ofrecido un claro ejemplo, en gran escala, de la mutacion a que se halla sometido todo ordenamiento juridico. Regimenes vigentes hasta hace poco, se han transformado, en forma subita, en materia de estudio de los historiadores del de-recho. Estos acontecimientos han ocurrido cuando la indagacion cientifica llevada a cabo por la historia juridica estaba sufriendo cambios muy profundos, acentuando la perspectiva sociologica de la disciplina. Recientemente, Victor Tau Anzoategui, haciendose cargo de esta situacion, expresaba: "Durante las ultimas decadas se di-fundio como topico historiografico la existencia de dos mundos se-parados, sin conexion entre si: el de las leyes de una parte y el de los hechos sociales y economicos, de otra. El primero, como materia formal, asignado a los historiadores juridicos; el segundo, propio de los historiadores en general. Los hechos economicos y sociales se convirtieron en el meollo de la vision historica, organizada y exa-minada bajo las fascinantes tecnicas cuantitativas. Se supuso enton-ces que las leyes carecian de efecto sobre esa vida cotidiana y por tanto fueron expulsadas del horizonte del historiador de la econo-mfa y la sociedad. Ni siquiera el documento juridico Jegal, judicial, notarial, etc. era valorado ni sometido como otros a la
Profesor de Filosofia del Derecho, Universidad de Buenos Aires. Museo Social Argentine Academia Nacional de Ciencias (Centro de Estudios Filosoficos).

102 capacidad interrogativa del historiador. En fin, el mundo de las le-yes quedo asimilado a un universo ideal, opuesto al real, en una contraposition sin matizaciones... El fenomeno juridico quedo margi-nado bajo el rotulo de "historia politica e institucional" C). Repre-sentaba un estado de los estudios que era preciso superar. A esa ca-ricatura de la historia politica e institucional sucedia una historia socio-economica que encarnaba el futuro y, porque no, el progreso historiografico. Asi dicho, con entusiasta conviction" (*). Esta situation, claramente sefialada por el distinguido historiador, tiene su origen en una conception normativista del derecho, que estuvo vi-gente hasta hace muy poco y que ha entrado en crisis en nuestros dias, si bien aun es sostenida por diversos sectores del pensamiento juridico. El punto no carece de relevancia, puesto que, siendo la materia propia del historiador del derecho fijar las lineas del desarro-Uo de este en su decurso temporal, toda indagacion realizada en este sentido lleva implicita una notion acerca de lo que el derecho es, en base a la cual se delimita el campo de estudio que ha de ser aborda-do. El normativismo ha alcanzado su pleno desarrollo en la teoria de Hans Kelsen, quien intento purificar la ciencia juridica en base a una doble depuration: en primer lugar, dejando de lado todo lo ati-nente a las ciencias naturales, a las que se consider aba como ciencias del ser, en tanto que la ciencia juridica era ubicada en la orbita del deber ser; en segundo lugar, diferenciando entre un deber ser logico y un deber ser axiologico, con lo cual se evitaba toda consideracion valorativa dentro del ambito del estudio cientifico del derecho. Esta teoria ha de ser ubicada como punto culminante de la evolution de la escuela conceptualista alemana del siglo pasado, como el mismo

1. Victor Tau Anzoategui, La ley en America Hispana. Del Descubrimiento a la Emancipation, Academia National de la Historia, Buenos Aires, 1992, pig. 3. Un conciso panorama de la evolution de la historiografia juridica eu-ropea en nuestro siglo puede hallarse en el trabajo de Francisco Tomas y Va-liente, "La historiografia juridica en la Europa continental (1900-1975),,, incluidb en: Maria del Refugio Gonzalez (comp.), Historia del Derecho, Universidad Auto noma Metropolitana, Mexico, 1992, pags. 92-133.

103 Kelsen lo reconoce (2). Ninguna duda cabe que, desde una perspec-tiva semejante, el estudio historico del derecho ha de basarse, prin-cipalmente, en el analisis de los textos legales, sin entrar a conside-rar el contexto social dentro del cual los mismos se dieron. Ahora bien, distinta es la situacion si la percibimos desde una conception que no reduzca el derecho a un mero sistema normativo, a un conjunto de enunciados de deber ser, sino que, por el contra-rio, partiendo del hecho de que toda norma se refiere a un compor-tamiento humano, incluya a este y a los valores que le son inheren-tes dentro de la nocion unitaria de derecho. Desde esta perspectiva, el derecho es concebido como conducta normada siguiendo pautas valorativas y, consiguientemente, no puede ser estudiado sin refe-rirse a la realidad social. Ubicados en esta alternativa, la faena del historiador ya no podra reducirse al estudio de los textos legales, sino que habra de vincular a estos con el desenvolvimiento de la so-ciedad en cuyo seno aparecieron, abriendose las puertas para que ingresen, en la historia juridica, los planteos propios de las moder-nas corrientes historiograficas. Dentro de esta tesitura, Helmut Coing ha reconocido que "las manifestaciones humanas de las cuales esta impregnada una cultura no se pueden aislar nunca absolutamente unas de otras. En la vida de una cultura todo esta relacionado con todo de alguna forma; tambien cada campo aislado de la vida esta en relacion con la vida toda. Esto lo ha puesto siempre de relieve Dilthey. Un ordenamiento juridico debe ser, por tanto, analizado y visto en conexion con la situacion total, ideal y material, de la so-ciedad en la cual ha estado vigente" (3). Ahora bien, la tarea de renovation que habra de realizarse en este campo de estudios solo lograra un resultado valioso en la me-dida en que el historiador no se atenga unicamente a la mera recolec-

2.

Cfr. Hans Kelsen, Allgemeine Staatslehre, Ostereichische Staatsdruckerei, Wien, 1993. pags. VII-VIII. Un panorama del sistema kelseniano; y de las distintas etapas de su evolucion puede hallarse en mi trabajo "Norma, deber ser y orden juridico en Hans Kelsen", publicado en Anuario de Filosofia Juridica y Social, Buenos Aires, 5, 1985, pags. 9-43. Helmut Coing, Las Tareas del Historiador del Derecho, Publicaciones de la Universidad de Sevilla, Sevilla, 1977, pag. 56.

3.

104 cion y clasificacion de datos, sino que parta de una profundizacion de los fundamentos filosoficos de su disciplina, esto es, que cobre conciencra de la historicidad inherente al hombre y sus realizaciones. Ello le permitira sortear los obstaculos de una consideration abstrac-ta que rehuya percibir los infinitos matices que ofrece la realidad humana y, al mismo tiempo, enriquecer su comprension de cada institution, destacando no solo los aspectos singulares que ella presen-ta, sino vinculandola con el horizonte cultural dentro del cual sur-gio y que, como realidad peculiar, unica, irrepetible, le confiere su sentido. La historia concebida como historia politico-militar, que predominara desde la antigiiedad, fue desplazada, durante el siglo XVIII, por una historia filosofica, donde el horizonte resultaba notoriamen-te ampliado al pretenderse abarcar la evolution de una civilization enlazando los variados aspectos que esta ofrecia. Asf, Voltaire, al emprender la historia del siglo de Luis XIV, no se limita a rastrear los acontecimientos politicos de la epoca, sino a describir el estado espiritual de la Francia de entonces, con lo cual ofrece un amplio panorama de los escri tores, filosofos, artistas, no siendo ajenas al cuadro que traza ni las ideas religiosas ni las cientfficas. De alii que no dude en afirmar, al iniciar la obra: On veut essayer de peindre a la posterite, non les actions d'un seul homme, mats I'esprit des horn-mes dans le siecle le plus eclaire qui jut jamais (4). Dentro de su vision, el siglo de Luis XIV se presenta como aquel que ha progresado mas respecto a las anteriores grandes epocas de la humanidad la Grecia clasica, la Roma de Cesar y Augusto, la Italia renacentista puesto que, si bien las artes no han experimentado sensibles avances respecto a ellas, es con la epoca que su obra estudiara cuando la razon humana en general se ha perfeccionado. Ello se refleja en un progreso general de la sociedad: // s'est fait dans nos arts, dans nos esprits, dans nos moeurs, comme dans notre gouvernement, une revolution generate qui doit servir de marque eternelle a la veritable gloire de notre patrie (5). Su atencion no se dirigira principalmente a los hechos 4. 5. Voltaire, Le siecle de Louis XIV, Gamier - Flammarion, Paris, 1966, T. I, pag. 35. Voltaire, op. cit., pag. 36.

105 de armas ni a los tratados politicos, puesto que es posible consta-tar que una multitud de circunstancias que ofrecen interes a los con-temporaneos de los acontecimientos no lo tienen para la posteridad. No todo lo que se hace merece ser escrito, de alii que su atencion se concentre en todo aquello que es susceptible de pintar el genio y las costumbres de los hombres (6). Por ello, al escribir al abate Dubos, el 30 de octubre de 1738, expresa, refiriendose a la obra que co-mentamos: Ce n'est point simplement la vie de ce prince que fecris, ce n'est point les annales de son regne, c'est plutot Vhistoire de Ves-prit humain, puisee dans le siecle le plus grorieux a Vesprit hu-main (7). En la filosofia de la historia de Voltaire se hacen presentes los ideales de la Ilustracion. El devenir historico es percibido desde el punto de vista racional, como un progresivo avance en el cual las edades pasadas se nos presentan como momentos preparatories de la epoca actual. La idea del progreso encuentrase en la base de esta concepcion, la cual lograra un desarrollo mas explicito aun en las obras de Turgot y Condorcet. Mucho menor resonancia tuvo en su epoca la filosofia del na-politano Giambattista Vico, si bien su obra exhibe rasgos que, con el correr del tiempo, habrian de ser caracteristicos de las corrientes historiograficas actuales. En su rico pensamiento, expresado en obras de dificultosa lectura, dado el estilo barroco que las caracteriza, apa-rece afirmado el caracter historico de la naturaleza humana, con lo cual, frente al universalismo propio del racionalismo ilustrado, se re-conocio el caracter individual y las peculiaridades que presentan las distintas epocas y culturas, que rehuyen ser consideradas desde una perspectiva unica y lineal.

6.

"II en faut pas qu'on s'attende a trouver ici, plus que dans le tableau des sieeles precedents, les details inmenses des guerres, des attaques de villes prises et reprises par les armes, donnees et rendues par des tfaites. Mille circonstances interessantes pour les contemporains se perdent aux yeux de la posterite, et disparaissent pour ne laisser voir que les grands evenements qui ont fixe la destinee des empires. Tout ce qui s'est fait en merite pas d'etre ecrit" (Voltaire, op. cit., pags. 38-39). 7. Voltaire, Lettres choisies, Editions Gamier Freres, Paris, 1963, pag. 82.

106 En 1710, Vico publico una breve obra, De antiquissima italo-rum sapientia, donde critico la doctrina cartesiana que consideraba como criterio de verdad la evidencia que surgia de la claridad y dis-tincion de las ideas. Advirtiendo que las palabras verum y factum son terminos sinonimos o equivalentes, reconocio que esta equivalen-cia era el residuo de una verdad a la que habian arribado los anti-guos italianos, esto es, que el criterio de verdad de una cosa se halla en el hacerla. Ahora bien, como Dios es quien hizo el universo, solo El puede poseer un saber pleno y una intelligentia acerca de la realidad. En cambio, el saber del hombre, la cogitatio, es imperfecta, puesto que el mundo se presenta como algo ya construido, con lo cual su conocimiento no puede pasar de la apariencia externa de las cosas, siendo algo superficial. Para Vico, el hombre solo puede tener un conocimiento riguroso y cierto de los entes matematicos y geometricos, toda vez que ellos son construidos artificialmente por el, siendo empleados siguiendo reglas que tambien reconocen su origen en convenciones humanas a las que se tiene por validas. Algunos afios mas tarde, Vico traslada el criterio del verum-fac-tum al analisis de la realidad historica. Aqui se produce un giro de-cisivo en su pensamiento, que le permite superar las limitaciones que habfa advertido en el conocimiento humano, al que, originariamen-te, solo consideraba como capaz de alcanzar verdades plenas en el campo de las matematicas y de la geometria. La historia es un pro-ducto humano: en ella no nos enfrentamos a una realidad natural que nos es ajena, sino a un conjunto de lenguajes, de mitos, de ins-tituciones que son producidas por nosotros y a las que, por consi-guiente, podemos conocer er su interioridad. El hombre no conoce a la historia como si esta fuese una realidad externa, sino que es pro tagonista de ella, la va creando y, por tanto, puede conocerla plenameiite. Se trata de una nuova scienza, que, como todo conocimiento cientffico, intenta arribar a los principios universales y eternos que se hallan en su base. Asi, resulta pertinente hablar de una historia ideal eterna, sobre la cual transcurren en el tiempo las historias de las diversas naciones con todas las peculiaridades que a cada una de ellas le son inherentes. Con palabras de Vico: Onde quest a Scienza viene nello stesso tempo a descrivere una storia ideal eterna, sopra la quale corron in tempo le storie di tutte le nazioni ne}loro sor-

107 gimenti, progressi, stati, decadenze e fini. Anzi ci avvanziamo ad affermare ch'in tanto chi m edit a quest a Scienza egli narri a se stesso questa storia ideal eterna, in quanto essendo questo mondo di na-zioni stato certamente fatto degli uomini (ch'e 7 primo principio indubitato che se n'e posto qui sopra), e percib dovendosene ritruo-vare la guisa dentro le modificazioni della nostra medesima mente umana egli, in quella pruova "dovette, deve, dovra" esso stesso sel faccia: perche, ove avvenga che chi fa le cose esso stesso le narri, ivi non pub essere piu certa Vistoria (8). Este parrafo de Vico resulta esencial para la comprension de su doctrina. La historia de las diversas naciones transcurre en el tiempo; pero, por sobre este devenir temporal, se encuentra la historia ideal eterna, que otorga a la mera sucesion temporal su significado. El curso de los acontecimientos puede tomar vias diversas, pero solo una de ellas la que coincide con la historia ideal eterna es la valida, la que se nos presenta como debida. De esta suerte, para Vico, el puro conocimiento de los hechos, la serie de lo que es, fue y sera es reemplazada por la valoracion de esos hechos, por el debio, dehe y dehera: la historia ideal eterna se exhibe como la senda que dehe seguir el humano acontecer, aiin cuando, en los hechos, pueda esco-ger otro camino. El progreso ya no sera, como en la filosofia racio-nalista de Voltaire, un camino que, necesariamente, ha de seguir la humanidad en su conjunto, sino que representara, tan solo, una de las posibles sendas que puede adoptar el devenir historico de las diversas naciones, en la medida en que su desarrollo coincida con la historia ideal eterna. A traves de la obra de Herder, la incipiente conciencia histo-rica logra difundirse en el horizonte filosofico europeo. La aparicion, en 1774, de su libro Auch eine Philosophic der Geschichte zur Bil-dung der Menschheit, representa una fecha decisiva. Ya el mismo titulo de la obra esta sefialando que se trata de otra filosofia de la historia, -diversa de la historia racionalista entonces en boga. Allf se hace hincapie en la necesidad de que el historiador dirija su atencion a lo peculiar, a lo concreto de cada sociedad y de cada periodo, apar-

8.

Giambattista Vico, La Scienza Nuova, Rizzoli, Milano, 1994, pag. 245.

108 tandose, por consiguiente, de los esquemas generalizadores. La historic es concebida como una totalidad organica, haciendose hincapie en que el desplazamiento temporal entre epocas diversas, cada una de las cuales presenta notas que la singularizan, no implica la exis-tencia de cortes. El fluir temporal no reconoce barreras y, de esta suerte, es dable percibir en el presente las huellas del pasado. Pero lo que importa destacar, como nota singularizadora de su pensamien-to frente a la filosofia de la historia de la Ilustracion, es su afan por comprender cada epoca desde ella misma, sin consider aria como una mera etapa dentro de un includible proceso progresivo, cuyo termi-no final otorgase su significado a los periodos precedentes. Para Herder, ninguna epoca es superior a otra y ello le permite rescatar el valor del espiritu propio de cada nacion y el papel protagonico que le incumbe a cada pueblo en el devenir historico. La razon se nos exhibe como un medio inapropiado para cap-tar lo particular, para comprender la individualidad de los diversos hombres, pueblos, epocas. De alii la desconfianza de Herder por las caracterizaciones genericas: Niemand in der Welt fuhlt die Schwaeche des allgemeinen Charakterisierens mehr als ich (9). Asi, el caracter prof undo de una nacion escapa a la palabra, que no es lo suficiente-mente grafica como para que todos puedan comprenderla y sentir lo que se pretende encerrar en ella. El cuadro dinamico de como un pueblo vive, de sus costumbres, de sus necesidades, solo puede lo-grarse por una via ajena a la razon: por el sentimiento animado por una previa simpatfa que permite englobar en una unidad a la plu-ralidad de notas que, en su con junto, caracterizan a la nacion cuyo espiritu se pretende comprender ( 10). De esta suerte, cada epoca se

9. 10.

Johann Gottfried Herder, Auch eine Philosophie der Geschichte zur Bil-dung der Menschheit, Philipp Reclam jun., Stuttgart, 1990, pag. 28.

"Das ganze lebendige Gemaelde von Lebensart, Gewohnheiten, Bedurfnissen, Landes- und Himmelseigenheiten miisste dazu kommen oder vorhergegangen sein; man miisste erst der Nation sympathisieren, um eine einzige ihrer Neigungen und Handlungen, alle zusammen zu fuhlen, ein Wort finden, in seiner Fulle sich alles denken oder man lieset ein Wort" (Herder, op. cit., pag. 29). Anteriormente, me he ocupado del problema del lenguaje en este pensador, fundamental para la comprension de su doctrina, en mi articulo

109 nos presenta con una fisonomia propia que supera la mera adicion de factores aislados, los que habran de ser correlacionados por el historiador para reconstruir la unidad organica que da vida al con-junto. Claro esta que, para Herder, existe una continuidad en el desenvoivimiento historico, dandose una unidad en la sucesion de las epocas y de los pueblos, que aparecen conducidos por la Providen-cia. Los diversos pueblos van conectandose unos con otros, sin per-der su individualidad. Asi, cada individuo no se disuelve en el flu-jo universal, sino que conserva su autonomia. Las partes se con-figuran como un todo y, a su vez, este hallase englobado dentro de una unidad mas amplia. En este contexto, los siglos son asimilados a silabas y las naciones a letras y signos de puntuacion que confie-ren su sentido a la realidad total que las engloba. Pueblos y naciones se exhiben, de esta suerte, como instrumentos aislados en el plan de la Providencia que todo lo abarca ( n). Posteriormente, Herder publico las Ideen zur Philosophie der Geschichte der Menschheit, obra mucho mas extensa que la que ve-nimos examinando y en la que se desdibujan, en parte, las ideas ex-puestas en su escrito de 1774. Alii se hacen concesiones a la filo-sofia de la Uustracion: el caracter pluralista de las tesis anterior-mente expuestas se borra ante el predominio de una concepcion mo-nista a la que no es ajena la idea del progreso, puesto que la his-toria va revelando, a traves de las diversas iniciativas humanas, los designios divinos, con lo cual resulta valido hablar de una progre-siva revelacion de Dios en el devenir historico. Ello conduce a con-cebir la historia como una actualizacion de los fines de la Providencia divina, con lo cual el progreso deja de estar en manos del hom-bre y pasa a ser entendido como obra de Dios, quien conduce a la humanidad a su plena realization. Con todo, la conciencia historica puede considerarse, mas alia de estas ocasionales regresiones, como

"El lenguaje en la concepcion del derecho de Savigny", ahora incluido en mi libro La hisioricidad del Derecho, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1994, pags. 107-118. 11. Herder, op. tit., pags. 109-110.

110 una adquisicion definitiva que ira siendo enriquecida paulatinamen-te. La filosofia idealista alemana alcanza su culminacion en Hegel.. Para el, la realidad absoluta, el Espiritu, se identifica con la Razon. Todo lo racional es real y todo lo real es racional: Was verniinftig ist, das ist wirklich; und das wirklich ist, das ist verniinftig (12). Pero esta razon no es estatica, sino que, por el contrario, es algo vivo, dinamico: se trata de un proceso que va desplegandose en el tiempo. Entiendase que, con ello, no pretendemos significar tan solo que podamos comprender la realidad valiendonos de nuestra razon, sino que la afirmacion se dirige a algo mas prof undo, que involu-cra la misma esencia de esa realidad, la cual resulta identificada con la razon. De esta suerte, todo cuanto existe no es mas que una de-terminacion de ese Absoluto, de esa Rezon, de ese Espiritu. Y el Espiritu vive desenvolviendose a traves de un proceso racional, dia-lectico, que va conformando el devenir historico (u). Para Hegel, la dialectica mas que un metodo de conocimiento es el modo de com-portarse de la misma realidad. Indudablemente, no se le oculta a Hegel que la historia pueda presentarse ante los individuos como un conjunto de hechos con-tingentes, no sometidos a ninguna direction, a ningun plan. Pero si esto puede ser valido cuando contemplamos el devenir historico desde la perspectiva de nuestros ideales finitos, individuales, no lo es cuando nos elevamos a la perspectiva propia de la razon absoluta, merced a la cual podemos percibir su entera racionalidad y el fin que persigue ( 14). A traves de la historia, el Espiritu va autocono-

12. 13.
33.

Georg Wilhelm Friedrich Hegel, Werke, 7, Grundlinien der Philosophie des Rechts, Suhrkamp, Frankfurt am Main, 1995, pag. 24. Georg Wilhelm Friedrich Hegel, Werke, 12, Vorlesungen ilber die Philosophie der Geschichte, Suhrkamp, Frankfurt am Main, 1992, pags. 30-

Hegel nos habla de los ardides de la razon, de los medios de que esta se vale para el logro de sus fines. En este contexto, los individuos no pasan de ser meros medios (a veces inconscientes) para el cumplimiento de procesos cuyo derrotero no logran percibir (Cfr. Hegel, Werke, 12, Vorlesungen liber die Philosophie der Geschichte, op. cit., pag. 49).

14.

Ill ciendose, va sabiendo lo que el es verdaderamente. Pero el espfritu del mundo se encarna en el espfritu de los distintos pueblos, que van sucediendose unos a otros en el desarrollo de la humanidad. Los espiritus de los pueblos no son mas que momentos de un unico espfritu universal. El fin de la historia universal, esto es, la autocom-prension del Espfritu, va realizandose en todos los momentos particulars que la misma abarca. Resulta imposible, en esta ocasion, internarnos en la riqueza de detalles y en las dificultades que la com-prension del pensamiento hegeliano ofrece, pero lo dicho basta para exhibir en que medida se halla presente en el mismo la identification romantica entre lo finito y lo infinito. A lo largo del siglo XIX, el espfritu filosofico que impregna-ra los estudios historicos durante las primeras decadas de la cen-turia se fue desvaneciendo y los investigadores centraron su atencion en un minucioso estudio de las fuentes, que fueron cuidadosamente recopiladas y editadas. Refiriendose a este proceso, Joseph Vogt se-iiala: "Grandes organizaciones se lanzaron a la preparation y con-quista de nuevas fuentes; la division del trabajo y la especializacion se convirtieron en el santo y sena de la actividad cientifica. Se abrie-ron los archivos del mundo entero; los Monument a Germaniae His-torica se alzaron como un edificio gigantesco; las grandes coleccio-nes de la epigraffa latina y griega se extendieron por todos los paises del orbe antiguo. Egipto y el Asia anterior, Troy a y Micenas, Asia Menor y Creta fueron estudiadas cada vez con mayor profundidad merced a la excavaciones arqueologicas; el pico abrio a la vista una epoca muy anterior a las culturas testificadas por escrito. Estas em-presas adquirieron casi el estilo de proyectos economicos y se asemejaron en ocasiones a expediciones militares; acampanas,, se denominaron tambien las exploraciones anuales de los arqueologos... Parecfa como si se tratara unicamente de obtener y trabajar material; acopiar, clasificar y publicar era la exigencia del momento. Y allf donde todo tendfa a registrar nuevos hechos, pronto comenzaron todos los objetos a tener la misma importancia. Los modulos para el enjuiciamiento de los pasados hechos recien descubiertos fueron desapareciendo" ( 15). La labor desarrollada en estos campos fue real15. Joseph Vogt, El concepto de la historia de Ranke a Toynbee, Ediciones Guadarrama, Madrid, 1974, pags. 24-25.

112 mente notable. En 1838 se creo el British Public Record Office de Londres y en 1883 Leon XIII abrio los archivos pontificios a los investigadores, intentando, con ello, impulsar los estudios historicos referentes al catolicismo. Los documentos fueron analizados minu-ciosamente, indagandose su origen, su fecha, su autenticidad. De es-ta suerte, la diplomatica y la paleografia aguzaron sus metodos. En 1821 se creo en Francia la Ecole de Chartes y en 1854 se dicto en Viena el primer seminario consagrado a la ensefianza de estas tec-nicas, bajo la direccion de Theodor von Sickel, cuyo ejemplo fue seguido por diversas universidades alemanas. Claro esta que el aco-pio de material y el estudio erudito de cada fuente en forma aislada derivo en una perdida de la vision de conjunto. La excesiva erudi-cion desdibujo la perspectiva de los acontecimientos analizados, a los cuales se asignaba el mismo valor. El siglo XIX ha sido denominado, con razon, el siglo de la historia. Mas alia de las limitaciones sefialadas, resulta innegable el avance de la disciplina y la seriedad con que las diversas fuentes fueron estudiadas. En la obra de Leopold von Ranke se torna evidente la tension entre el estudio individual de los hechos abordados y la conception de una unidad abarcadora donde ellos han de ser inclui-dos; pero en multiples pasajes, destaca la necesidad de no partir de una reconstruccion apresurada de lo universal, sino, antes bien, de llegar a lo general partiendo de un analisis de los hechos individuates. Para Ranke, la mision de la historia no ha de consistir tanto en enjuiciar el pasado e intruir el presente en beneficio del futuro, como en exponer las cosas tal como en realidad ocurrieron, wie es eigentlich geivesen (16). Pero esos hechos individuales no pueden ser compren-didos si se intenta desconectarlos de las influencias de caracter general que en ellos operan. "Percatarse de la conexion que guardan las circunstancias particulares con las generales en la historia de una nacion o de una potencia es una de las tareas mas difidles. La vida particular se desarrolla segiin las leyes propias, sobre sus propios fundamentos espirituales, y se desplaza igual a si misma a traves de las epocas. Pero de manera incesante se halla tambien bajo influen-

16.

Cfr. Leopold von Ranke, Pueblos y Estados en la historia moderna, Fon-do de Cultura Economica, Mexico, 1979, pag. 38.

113 cias de caracter general que actuan poderosamente en el curso de su propio desarrollo... Quien haya intentado alguna vez representarse la historia de un pueblo como un todo en su conexion interna, quien haya intentado contemplar su transcurso, se habra dado cuenta de las dificultades que surgen de esta situation. En los distintos mo-men tos de una vida que se desarrolla tambien percibimos las dife-rentes corrientes de la historia universal" (17). En varios historiadores del siglo XIX pervive la necesidad de no limitar la labor historiografica a la fria recopilacion de datos del pasado. Ejemplo tipico es el caso de Michelet, cuya obra no ha sido suficientemente valorada por los historiadores de nuestros dias, si bien varios de sus planteos lo acercan curiosamente a las corrientes actuales. Su fervor romantico contribuyo, en no escasa medida, a vivificar los multiples y variados documentos en los cuales se asien-ta su reconstruccion de la historia de Francia. En el prefacio que es-cribio en 1869, nos relata que fue en los dias de la revolution de julio de 1830 cuando intuyo, por vez primera, a Francia como una unidad, como un alma y una persona. Elle avait des annates, et non point une histoire. Des homines eminents Vavaient etudiee surtout au point de vue politique. Nul n'avait penetre dans Vinfini detail des developpements divers de son activite (religieuse, economique, artistique, etc.). Nul ne Vavait encore embrassee, du regard dans Vu-nite vivante des elements naturels et geographiques qui Vont constitute\ (18). Y fue, precisamente, en base a esta mirada abarcadora, que se propuso la resurrection de la vie integrale, donde ningun as-pecto quedase excluido, donde se exhibiera la accion reciproca de las fuerzas diversas que, en su conjunto, dan vida al devenir historico. Ahora bien, no paso desapercibido a Michelet que la personalidad del autor necesariamente deja su impronta en la reconstruccion del pasado. Es mas, se establece una simbiosis entre el autor y su obra, pudiendo advertirse que, en cierta medida, la obra historica hace a su autor mas que este a aquella. De alii que no dude en sefialar; Mon

17. 18.

Leopold von Ranke, Historia de los Papas, Fondo de Cultura Economica, Mexico, 1993, pag. 238. Michelet, Pages choisies, Tome I, Librairie Larousse, Paris, 1962, pag. 37.

114 livre m'a cree. C'est mot qui jus son oeuvre (19). A traves de los li-bros, de los diversos documentos, la voz de las generaciones pasa-das se hacia presente y Michelet ha sabido prestarles nueva vida, in-corporandolas a su resurrection de los tiempos idos. Hemos visto como la concepcion de la historia propia del romanticismo germanico, aquella que se originaba en Herder y alcan-zaba su plenitud en Hegel, se fundaba en la identidad entre lo finito y lo wfinito, de suerte que los acontecimientos individuales eran en-carados como fases sucesivas de una totalidad que los englobaba, de un principio absoluto que iba realizandose a traves del devenir temporal (20). Si bien lo peculiar, lo individual propio de cada sociedad, de cada periodo historico, era destacado, dicha individualidad siem-pre se daba dentro del ambito de una totalidad, esto es, pertenecia a un proceso merced al cual lo absoluto iba desenvolviendose a traves de sucesivas formas particulares. Dentro de este movimiento, como bien senala Pietro Rossi, es dable diferenciar dos direcciones. Por un lado, la de la escuela idealis-ta postkantiana que culmina en Hegel, quien llevo a cabo una formulation de la concepcion romantica dentro de esquemas especula-tivos: se vio a la historia como una estructura racional, como un proceso dialectico en el cual el espiritu absoluto se realiza. En cam-bio, la direccion de la escuela historica que culmina con Ranke bused la coincidencia de lo universal y de lo individual en la infinita variedad de los fenomenos historicos; no partio de una idea racional abstracta, sino que destaco la naturaleza irracional del principio absoluto, al que se busco intuir en la misma individualidad de los fenomenos historicos. En otras palabras, se partio de la concreta investigation historica y, en forma intuitiva, se busco percibir la coincidencia de lo individual con lo universal (21).

19. 20.

Michelet, o/>. cit., pag. 40.

Sobre el punto, continua siendo imprescindible la clasica obra de Frie-drich Meinecke, El historicismo y su genesis, Fondo de Cultura Economica, Mexico, 1982. 21. Cfr. Pietro Rossi, Lo storicismo tedesco contemporaneo, Edizioni di G> munita, Milano, 1994, pag. XIII.

115 A mediados del siglo XIX, la concepcion hegeliana de la rea-lidad entro en crisis, no siendo ajena a los nuevos planteos filoso-ficos ni la critica de Ludwig Feurbach reivindicando el caracter hu-mano de la historia, ni la interpretation de la evolution historica lle-vada a cabo por Marx, para quien ya no podia hablarse de un pro-ceso dialectico merced al cual el espiritu absoluto lograse su plena realization, sino de una transformation progresiva de las relaciones humanas en el seno de la sociedad. Por su parte, Kierkegaard afir-mo el caracter individual e intransferible de la existencia humana, cuyas peculiaridades concretas eluden, en cada caso, la posibilidad de concebirla como un momento en el devenir de lo absoluto. De esta suerte, se inicia un nuevo periodo, en el cual se des-vanece la identificacion entre lo finito y lo infinito. La filosofia del idealismo es desplazada por una concepcion positivista de la reali-dad y, en el campo espetifico de la historia, su caracter cientifico se fundamenta en el estudio y recopilacion de las variadas fuentes documentales, dejando de lado la vinculacion de los hechos individuals con lo general, vinculacion que aiin era buscada, como tuvi-mos oportunidad de destacar, en la obra de Ranke. Durante este periodo, se producen grandes obras eruditas, basadas en el analisis filologico y documental. El progresivo apartamiento de la vida con-creta llevo a que Nietzsche, en sus Unzeitgemaesse Betrachtungen, denunciara los riesgos de una investigation que ya no podia ni comprender ni orientar al comportamiento, de un estudio que, en de-finitiva, resultaba hostil a la vida, de una ciencia historica que solo podria ser fecundada por espiritus en los cuales alentase la aspiration de realizaciones futuras. Los filologos habfan concluido por di-secar la historia, a la que trataban como una cosa muerta. Para Nietzsche, la historia debe servir a la vida: es preciso revivir el pa-sado a la luz del presente. La historia debe ser encarada como una obra de arte, como una fuerza viva que sirva de estfmulo a la action (22).

22. Cfr. Friedrich Nietzsche, "Von Nutzen Nachtheil der Historie fiir das Leben", incluido en F. Nietzsche, Saemtliche Werke, 1, Walter de Cruyter, Berlin, 1988, pags. 243-334.

116 Hacia fines del siglo XIX, luego de una centuria durante la cual se habia trabajado intensamente en el estudio y recopilacion del material proveniente del pasado, ya existia un objeto de conocimien-to historico notablemente enriquecido. A partir de ese momento, co-menzaron los esfuerzos para lograr una acabada fundamentacion fi-losofica de estas nuevas ciencias, que alzaban su perfil en el hori-zonte cultural. Durante la segunda mitad del siglo, el positivismo habia negado toda experiencia que no reconociera su origen en da-tos proporcionados por las sensaciones y, en consecuencia, las ciencias del hombre habian sido consideradas como sectores de las ciencias de la naturaleza, cuyos metodos especificos se pretendia que fue-sen adoptados por aquellas. Asi fue como, a fines del siglo pasado y comienzos del presente, el pensamiento filosofico se enfrento a la necesidad de lograr la autonomia de las ciencias humanas o ciencias del espiritu, como se las Uamaba entonces respecto de las ciencias naturales, exhibiendo la diversa naturaleza de sus objetos de estudio y, consiguientemente, de los metodos con los cuales ellos debian ser abordados C23). Dilthey consideraba que el desarrollo del saber historico y social habia sido trabado al no percibirse en forma adecuada la es-trecha vinculacion del mismo con los hechos de la conciencia. Asi, al intentar lograr la fundamentacion filosofica del principio de la escuela historica y de las ciencias particulares de la sociedad que en ella se inspiraban, senalaba: "Solo en la experiencia interna, en los hechos de la conciencia encontre un punto seguro donde anclar mi pensamiento... Toda ciencia es ciencia de la experiencia, pero toda experiencia encuentra su nexo original y la validez que este le pres-ta en las condiciones de nuestra conciencia dentro de la cual se pre-senta: en la totalidad de nuestra naturaleza"; agregando, a continuation, que percibio "que la independencia de las ciencias del espiritu encontraba precisamente su fundamento, el que necesitaba la escuela

23. Para un panorama de la problematica del periodo y una presentacion del pensamiento de sus principales filosofos, puede recurrirse al ya citado libro de Pietro Rossi. Tambien es fundamental el libro de Raymond Aron, ha philosophic critique de Vhistoire. Essai sur une theorie allemande de Vhistoire, J. Vrin, Paris, 1950.

117 historica, en este punto de vista. Pues desde el nuestra imagen de la naturaleza entera se ofrece como mera sombra arrojada por una rea-lidad que se nos oculta, mientras que la realidad autentica la posee-mos unicamente en los hechos de la conciencia que se nos dan en la experiencia interna'' (24). Resulta imposible, en esta oportunidad, introducirnos en una exposicion detallada del pensamiento de Dilthey. Basta consignar, a los fines que me propongo, que en el texto trans-crito se insinuan las lineas generates de su teoria del conocimiento. Al igual que Kant, considera que poseemos un conocimiento feno-menico de la realidad exterior, a la que solo podemos acceder or-ganizando, a traves de nuestro pensamiento discursivo, el caos de sensaciones que Uega a la conciencia. En cambio, los hechos espiri-tuales son intuidos tales como son. De alii que, para Dilthey, la psi-cologia sea considerada la ciencia que otorga su fundamento a todas las ciencias del espiritu. "La vida animica se nos presenta como un todo unitario, cuya estructura encuentrase constituida por tres modos de comportamien-to o actitud: el representative), merced al cual se conoce la realidad, sea interior o exterior; el afectivo, que implica la vivencia de los valores de la vida; y el volitivo, constituido por la realization de los fines de la vida. Para Dilthey, las operaciones psiquicas son teleolo-gicas, la nocion de fin domina el complejo animico, el cual se en-cuentra en constante evolucion: el hombre es, esencialmente, his-torico, y en cada momento de su desarrollo encuentrase presente todo su pasado. Ahora bien, si la representation de la naturaleza es, ne-cesariamente, fenomenica, y se basa en realidades separables, que admiten la explication, la vida animica, que se nos ofrece directa-mente como una totalidad a la cual nos es dado percibir tal como es en si, no puede ser explicada, sino comprendida. La comprension aparece, de esta suerte, como el metodo que ha de ser empleado por las ciencias del espiritu, las cuales han de fundarse, como vimos, en el conocimiento de la vida" C25).
24. 25. Wilhelm Dilthey, Introduction a las ciencias del espiritu, Fondo de Cul-tura Economica, Mexico, 1949, pag. 5. Martin Laclau, "Dimensiones axiologicas del derecho", en Anuario de Filosofia Juridica y Social, Buenos Aires, 2, 1982, pags. 36-37.

118 La comprension es, ante todo, autognosis, comprension de mi propia vida. Pero, ademas, validos de ella, podemos conocer las vi-das ajenas, tanto las de nuestros contemporaneos como las de los individuos de otras epocas. Esta comprension que se refiere a vidas ajenas recibe el nombre de hermeneutica. ^Como podemos arribar a ella? La vida ajena se exterioriza y, a traves de sus signos sensi-bles, intentamos revivir el proceso psiquico que da origen a estos. Asi, cuando observamos un comportamiento, la comprension del mis-mo consistira en el in ten to de revivir en nuestra conciencia el proceso psiquico que le dio origen. El historiador, por su parte, ma-neja materiales que, en ultima instancia, no son mas que expresio-nes de vivencias ajenas, a las que intenta reconstruir. Ahora bien, ca-da contenido de conciencia, cada vivencia, no puede ser cotfiprendi-do en forma aislada, puesto que no es dable alcanzar el significado de un acto psiquico si lo desconectamos del complejo animico del cual forma parte. En tal sentido, resulta pertinente afirmar que el fenomeno individual actiia como expresion de un flujo de vivencias, expresa la totalidad de la vida psiquica y solo conectandolo con esta puede ser comprendido. La expresion objetiva la interioridad del hombre y solo a partir de esta objetivacion se nos hace comprensi-ble la vida humana. Dentro de la filosofia neokantiana de esa epoca, la superacion de la unidad de la vision del mundo como realidad natural, propia del positivismo, fue tema central de su problematica. Se intentaba, al igual que Dilthey, asegurar, frente a las ciencias de la naturaleza, la autonomfa de las ciencias del espiritu o de la cultura, entre las cuales la historia jugaba un papel protagonico. El caso puede ser ilustrado con singular claridad refiriendonos al pensamiento de Win-delband, uno de los filosofos mas influyentes de ese tiempo, quien elaboro una profunda distincion entre las diversas ciencias, diferen-ciando los variados tipos de pensamiento que en cada una de ellas son utilizados (26). Ante todo, han de ser separadas las ciencias ra-

26. Esta teoria fue expuesta en un discurso rectoral pronunciado en la Universidad de Estrasburgo en el afio 1894 y luego incluido por su autor entre los diversos ensayos agrupados en su libro Vraeludien, Zweiter Band, Verlag von J. C. Mohr, Tubingen, 1924, pags. 136-160.

119 cionales de las empiricas. Las primeras solo trabajan con formas pu-ras del pensamiento: tal es el caso de la matematica y de la filoso-fia (recuerdese que Windelband se inspiraba en Kant, para quien la tarea primordial de la filosofia era el estudio de las formas puras de la razon). Por su parte, las ciencias empiricas parten de datos su-ministrados por la experiencia. Pero he aqui que nuestro pensamiento no puede reflejar la realidad en su totalidad, sino que, por el contrario, siempre escoge determinados aspectos de ella. Nuestras percepciones solo abarcan una pequena region de lo real y a esta seleccion involuntaria ha de sumarse la proveniente del lenguaje conceptual, puesto que cada concepto es el producto de una previa labor de seleccion realizada en nuestra conciencia. En suma, los con-ceptos no son copias de lo real, sino creaciones de nuestro pensamiento. Ahora bien, segun sea el tipo de seleccion que realicemos, nos enfrentamos con dos tipos de ciencias: las nomoteticas y las ideo-grdficas. En las primeras, dentro del infinito numero de datos que la experiencia nos proporciona, seleccionamos aquellos que son ge-nericos, esto es, que se repiten, que se encuentran presentes en to-dos los fenomenos analogos. De esta suerte, se formulan las leyes naturales. Un hecho concreto es percibido como un caso especifico dentro de un concepto generico. Tal es el modo de operar de las ciencias de la naturaleza. En cambio, las ciencias ideogrdficas, entre las cuales se encuentra la historia, atienden a lo individual, a lo uni-co, a lo peculiar del fenomeno estudiado. Su atencion se dirige a lo transitorio del acontecimiento, a lo que no se repite. Se rescatan las notas que singularizan el acontecimiento, diferenciandolo de otros hechos con los que pueda presentar ciertos rasgos comunes. El historiador rescata la fisonomfa individual del acontecimiento pasado. Por ello, a diferencia del cientifico de la naturaleza, que procede por abstracciones, su labor es fundamentalmente intuitiva. Las ideas de Windelband acerca del caracter individualizador y concretizante del pensamiento historico fueron desarrolladas por Rickert, a quien de-bemos una distincion entre ciencia natural y ciencia cultural que se ha hecho clasica en la filosofia de nuestro siglo (27). 27. Las ideas de Rickert fueron expuestas por su autor, en forma compendiada, en su celebre libro Kulturwissenschaft und Naturwissenschaft

120 Ha de senalarse, como aporte destacado de estos filosofos neokatitianos, la circunstancia de que por vez primera, se percibe que el caracter individualizador de la historia no ha de referirse tanto al objeto estudiado por esta disciplina, como a la forma de pensar, a las categorias mentales de que se vale el investigador para arribar al conocimiento de los hechos pasados. Asi es como se hace perceptible la problematica gnoseologica dentro de la materia que esta-mos abordando. Si observamos el panorama actual de los estudios historicos, advertiremos en que medida los mismos se han expandido, abarcando zonas de la realidad social que, anteriormente, no hubiesen concita-do el interes de los historiadores. La historia de las naciones, que fue el horizonte habitual dentro del cual el investigador del siglo XIX movilizaba sus indagaciones, ha visto como un numero cre-ciente de estudiosos se apartaba de ella, buscando esclarecer el de-senvolvimiento historico de los continentes y del mundo en su con-junto. Asimismo, la historia regional o local no ha dejado de des-pertar un interes inusual, introduciendose el analisis cientifico en un campo que antes se reservaba a los cronistas domesticos. Tanto la historia economica como la historia social se han ido fragmentando en una serie de historias, como la historia urbana, la historia rural, la historia del trabajo, de la familia, del medio ambiente. In-cluso, se ha llegado a estudiar la historia de la ninez, de la locura, de la feminidad, de la lectura, abarcando ambitos cada vez mas espe-cificos dentro de una globalizacion que ha desbordado los limites que tradicionalmente se asignaban a la disciplina (28). Fernand Braudel

(Verlag von J. C. B. Mohr, Tubingen, 1921). Una breve presentation y analisis de su pensamiento puede hallarse en mi trabajo "Dimensiones axiologicas del derecho", citado anteriormente. 28. Entre las diversas obras colectivas que, recientemente, ofrecen un panorama de los estudios historicos en la actualidad, podemos citar: Peter Burke (de.), Formas de hacer Historia, Alianza Editorial, Madrid, 1994; y Oscar Cornblit (comp.), Dilemas del conocimiento historico: argumentaciones y controversias, Editorial Sudamericana - Instituto Torcuato Di Telia, Buenos Aires, 1992.

121 expresa, en este sentido, que si bien la historia es una investigacion cientificamente conducida, se trata de una ciencia compleja, toda vez que no existe una historia, sino un conjunto de historias, de cu-riosidades, de puntos de vista, a los cuales se iran incorporando, en el futuro, otras historias, otras curiosidades, otros puntos de vis-ta (). Para el historiador tradicional, su campo de investigacion se hallaba, fundamentalmente, en los hechos politicos. Su funcion con-sistia en narrar los acontecimientos cuyos protagonistas eran los es-tadistas, los generates, los grandes hombres. Claro esta que esta na-rracion debfa ser objetiva: el historiador contaba al lector los hechos tal como realmente ocurrieron, basandose en un estudio cientifico de la documentation existente y omitiendo cualquier valoracion sub-jetiva, cualquier intromision que pudiese desfigurar los hechos ex-puestos. Ahora bien, la disciplina ofrece en la actualidad un panorama muy diverso. Ante todo, la historia politica ya no es el unico centro de interes, habiendose desplazado la atencion del historiador hacia otros campos: se ha reconocido que todo tiene una historia y, consiguientemente, la historia concluye ocupandose de todas las actividades humanas, cualquiera sea su indole. Por otra parte, no son pocos los libros en los que el estudio de las personalidades egre-gias ha sido desplazado por la consideracion de las experiencias de la gente comun o por la evolucion de las mentalidades colectivas. Comp logica consecuencia, la ampliacion del campo a estudiar por la disciplina ha Uevado a una nueva valoracion de fuentes que no son documentales, desde las orales a las estrictamente visuales, pa-sando por el empleo de estadisticas. Una de las notas que contribuyen a caracterizar, en mayor me-dida, el curso tornado por la nueva historia, es que, en ella, la historia de los acontecimientos, la histoire evenementielle, ha cedido su predominio a los analisis estructurales. Ejemplo tipico de ello lo constituye la obra de Fernand Braudel, quien nos habla de tres ni-veles dentro de la consideracion historiografica. En primer lugar, la historia del hombre en su relacion con el medio, cuyo transcurso es

29.

Cfr. Fernand Braudel, Ecrits sur I'histoire, Flammarion, Paris, 1991, pag. 97.

122 lento, donde hallamos retornos insistentes y ciclos que continua-mente recomienzan. Por encima de esta historia inmovil, hallamos una historia de lento ritmo, una histoire sociale, que nos habla de la evolution de los grupos humanos, de las sociedades, de las civili-zaciones. Finalmente, se encuentra la historia tradicional, que es la historia de los acontecimientos individuales, la histoire evenemen-tielle. Esta, para Braudel, no constituye mas que una agitation superficial: los acontecimientos son percibidos como meras olas que las mareas levantan con su poderoso movimiento. Estos acontecimientos individuales no son mas que instantes, manifestations de procesos mas prolongados, y solo pueden explicarse en base a ellos. De esta suerte, cabria distinguir, dentro del tiempo propio de la historia, entre un tiempo geografico, un tiempo social y un tiempo individual, siendo el transcurso de este ultimo el mas acelerado, en tanto el primero se caracteriza por su extrema lentitud y casi inmo-vilidad (30). A comienzos de siglo, era opinion generalizada que, para resu-citar el pasado, el historiador debfa retener lo que es particular, lo que no se repite, lo que ocurre una sola vez. Ahora bien, como se-fiala Braudel, en los hechos historicos lo inedito, lo diferente, no se da en forma aislada, sino, por el contrario, junto con lo que se repite, con lo que es regular. Asi, en la batalla de Pavia, ocurrida el 24 de febrero de 1525, se dan una serie de circunstancias que sin-gularizan este combate, que lo tornan en un hecho unico, irrepeti-ble; pero, a su vez, hay en ella un sistema de armamentos, ciertas disposiciones tacticas, ciertos habitos guerreros, que se hallan presentes en otros combates de la epoca. De esta suerte, en todo acontecimiento, siempre es dable distinguir entre un aspecto individual, singularizador, y otro aspecto repetitivo, una regularidad frente a otros acontecimientos. La atencion concedida a esta ultima faceta ha llevado, segiin Braudel, a una superacion de la histoire evenemen-

30. Cfr. Fernand Braudel, La Mediterranee et le monde medilerrancen a Vepoque de Philippe II, Armand Colin, Paris, 1990, pags. 16-19. Esta obra, junto con el monumental libro del mismo autor, Civilisation materielle, economie et capitalisme. XV9-XVIIF siecle (Armand Colin, Paris, 1979) cons-tituyen magistrales ejemplos de la nueva manera de concebir la historia.

123 ttelle} atenida unicamente a la cronica de los hechos relatados, pri-sionera del tiempo breve en el cual estos transcurren. Esta es la perspectiva que fue imponiendose en Francia, a partir de 1900, mer-ced a la Revue de synthese historique de Henri Berr, y desde 1929 con la publication de los Annales de Lucien Febvre y Marc Bloch. A partir de alii, la historia ha ido constituyendose como una cien-cia global del hombre, abarcadora de aspectos economicos, sociologies, antropologicos, psicologicos, demograficos, entre otros (31). En el esbozo que anteriormente hemos ofrecido de las cambian-tes dimensiones que ha ido tomando la conciencia historica, hemos podido comprobar como, en los diversos periodos analizados, nos enfrentamos al conflicto entre dos principios: por un lado, lo general, lo englobante, lo abarcador, por el otro, una consideration sin-gularizadora que, trabajosamente, va abriendose paso. La filosofia de la Ilustracion partia de una concepcion sustancialista del hombre, al que se lo percibia como dotado de una naturaleza no sujeta a modification alguna y, desde este punto de vista, las transformations historicas no pasaban de ser mas que variaciones accidentals de lo que el hombre es por su propia esencia. Asi, hemos visto en que medida, para un pensador ilustrado como Voltaire, la mutation historica se traduce en un paulatino perfeccionamiento de la razon humana, determinante de un progreso general de la sociedad. En realidad, si dejamos atras atisbos anticipatorios como el de Vico, hemos de convenir que recien en Herder aparece la idea de una in-dividualidad historica. Aqui ya no se considera al hombre como algo inmutable y, consiguientemente, la historia deja de ser la narracion de las variaciones accidentales de algo ahistorico, para transformar-se en una secuencia de pueblos o naciones, cada una de las cuales se encuentra dotada de una individualidad propia que la diferencia de las restantes. Claro esta que este primer atisbo se dio dentro de una concepcion del mundo tipica del romanticismo, en la cual se iden-tificaba lo finito, lo individual, lo concreto, con lo infinito, con una totalidad que todo lo abarca y dentro de la cual cada acontecimien-to singular es consider ado como un momento en la evolution de ese

31.

Cfr. Fernand Braudel, Ecrits sur Vhistoire, op. cit., pags. 101-103.

124 absolute Esta idea, que ya se hallaba en germen en la nocion que de la Providencia tenia Herder, alcanzo su pleno desenvolvimien-to en el pensamiento de Hegel. A diferencia de la filosofia idealista, la escuela historica de Ranke no partio de una idea general, de un principio absoluto, sino de los concretos fenomenos historicos, a los que se estudiaba con base en la copiosa documentation que se publicaba y clasificaba en ese entonces. Pero ello no significo corno vimos anteriormente que el historiador se desinteresara de lo generico, sino que busco la identification de lo individual y lo universal, indagando lo generico que se hallaba presente en el fenomeno individual estudiado. Cuando, a mediados del siglo XIX, la filosofia idealista entro en crisis al pro-ducirse el advenimiento de la conception positivista de la realidad, se perdio el enlace entre lo finito y lo infinito, y el historiador pa-so a ocuparse, unicamente, del estudio de las fuentes documentales en base a las cuales elaboro una narration de los hechos individuates y concretos, sin buscar su significado en un sentido generico y abarcador. La realidad habia quedado reducida a la experiencia ase-quible a nuestros sentidos y ello determino que los metodos empleados por las ciencias naturales fuesen aplicados al mundo humano. Fue recien a fines de esa centuria cuando, a impulsos de la filosofia de Dilthey y de las nacientes escuelas neokantianas, se advirtio que la realidad humana poseia notas especificas que la diferenciaban de la realidad estudiada por las ciencias naturales, razon por la cual de-bian intentarse metodos diversos a los empleados por estas, vias de indagacion que se adaptasen docilmente al caracter especifico de los objetos que se pretendia estudiar. De esta suerte, Dilthey establecio la diferenciacion entre la explication empleada para el estudio de la naturaleza y la comprension propia de las denominadas ciencias del espiritu. Parejamente, Windelband y Rickert enfatizaron el caracter individualizador de las ciencias culturales, entre las cuales se hallaba la historia, frente al metodo generalizador de las ciencias naturales. Finitud e infinitud, hecho individual y realidad global dentro de la cual este hallase incluido... La historia moderna ha acentuado, ora uno, ora otro de estos terminos. En ocasiones, el devenir histori-co ha sido concebido como una sucesion de hechos individuales, durante cuyo decurso lo generico ha pasado a la penumbra, perdiendo

125 su protagonismo. En otras oportunidades, por el contrario, se ha partido de la idea de una realidad absoluta dentro de la cual Ids he-chos individuales han perdido su singularidad, desdibujandose en el seno de una totalidad que los abarca. Las modernas corrientes historiograficas acentuan los aspectos estructurales en detrimento de la narracion de los hechos individuales y singulares. ^Quiere esto decir que la historia ha de moverse en un mundo de abstracciones, donde las consideraciones genericas excluyan la percepcion de los acontecimientos concretos en cuanto tales? Entiendo que no. Hemos visto, anteriormente, como uno de los mas destacados exponentes de la moderna historiografia senalaba que, en todo acontecimiento, podemos destacar una serie de notas que lo singularizan; pero que, al mismo tiempo, ellas coexisten con otras caracteristicas de ese mismo acontecimiento que son similares a las que exhiben otros hechos historicos y que, por tanto, no le son privativas. Ha de senalarse, por otra parte, que todo hecho individual se da dentro del seno de una sociedad y en una etapa de su desen-volvimiento, y esta serie de hechos individuales, con sus notas particulars y sus notas genericas, conforman, en su conjunto, una totalidad dentro de la cual los diversos elementos que la constituyen se enlazan de manera unica e intransferible. En suma, lo singular se presenta como nota caracteristica, no solo de un acontecimiento de-terminado, sino de la experiencia humana global dentro de la cual dicho acontecimiento tiene lugar. Los hechos historicos singulares no pueden ser comprendidos sino en la medida en que los vincule-mos con el horizonte historico dentro del cual se producen, y este horizonte, constituido por una serie de elementos de toda indole que se correlacionan entre si, conforma una realidad unica, singular, dotada de peculiaridades intransferibles, que otorgan su cariz particular a todo evento que se produzca dentro de ella. Asi, lo singular, lo no repetible, no ha de entenderse como patrimonio exclusivo de un hecho aislado, sino del horizonte historico dentro del cual este se da. El horizonte vital de un egipcio de la epoca de Ramses II, pongamos por caso, es muy distinto al del ateniense del siglo de Pericles y, por ello, los actos mas triviales que pudieran cumplirse en ambos casos, mas alia de las notas genericas y comunes que pudieran

126 presentar, cobran significado diverso si los encaramos desde la pers-pectiva del contexto social y espiritual en que fueron cumplidos. Resulta, por tanto, esencial para la tarea llevada a cabo por el historiador, la intuicion del caracter singular que exhiben, tanto los acontecimientos individualmente considerados, como el horizonte vital dentro del cual esos acontecimientos tienen lugar. Pero la tarea del historiador, si bien se inicia con esta intuicion, no se agota en ella. Nuestra conciencia, al percibir algo, al mismo tiempo lo pien-sa, y este pensamiento utiliza determinadas formas mentales, deter-minadas categorias, merced a las cuales se constituye el objeto en tanto objeto conocido. El problema de la historia, como el de todas las ciencias humanas en general, radica en haber utilizado las categorias y el lenguaje propio de las ciencias de la naturaleza, que re-sultan apropiados para la aprehension de una realidad sustancial, ce-rrada en si misma, ya hecha, y ajena, por tanto, a la historicidad, a la variabilidad del ser humano y de sus realizaciones. De alii que desde hace afios, venga abogando por la necesidad de pensar la realidad humana valiendonos de una razon concreta, que permita pensar adecuadamente el caracter mutable de la vida humana. La razon que tradicionalmente ha venido empleando el pensamiento occidental es una razon abstracta, apta para el conocimiento de los entes fisicos. "Ante esta razon, las distintas sustancias materiales, que son homogeneas, exentas de diferencias cualitativas y no suje-tas a cambio temporal alguno, abrian sus secretos. En cambio, el hombre no es sustancia, sino un ente transido de temporalidad, abier-to a un horizonte de posibilidades entre las cuales escoge en base a un acto de libertad que le es inherente. Su vida es un continuo ha-cerse: es constante creacion. En ella predomina lo heterogeneo y se nos presenta como hontanar de posibilidades ineditas, que resul-tan en gran medida imprevisibles. La razon abstracta es una razon analitica y discursiva, que separa los elementos para luego recons-truir artificialmente el conjunto. En cambio, la adecuada compren-sion de todo acto humano entrafia la perception de su sentido, lo cual implica la intuicion global de esa conducta. El hombre es una totalidad de sentido que va desplegandose en el tiempo, no siendo separables los distintos instantes de su trayectoria, que se influyen mutuamente constituyendo una continuidad. Tradicionalmente se in-

127 tento aprehender, por intermedio de la razon, una realidad inimitable, sustancial, en la cual radica la esencia de las cosas. Pero he aqui que el hombre no es una cosa, no es un ser ya hecho e inmutable, sino que, por el contrario, se nos presenta como un constante fluir hacia el futuro, que no reconoce instante alguno de reposo. Por ello, la razon abstracta, que logra explicar el ser de los entes natura-les que ostentan una naturaleza fija donde la eternidad ha impreso sus huellas, fracasa en sus intentos de asir esa realidad fluyente y natural, no sujeta a previas determinaciones, que es, en el fondo, la vida humana" (32). Solo el empleo de esa razon concreta nos permi-tira traducir, en terminos conceptuales adecuados, la intuicion de la vida humana como un desarrollo temporal e irrepetible. De lo dicho se desprende que los proximos pasos que la cien-cia historica ha de dar consisten en afirmar el enfoque singulariza-dor que le es propio y que, por otra parte, traduce la verdadera esencia del hombre y de sus realizaciones culturales. Ademas, la adecua-da intuicion de esa variabilidad ha de ser acompanada por una co-rrecta conceptualization de la misma, la cual solo podra lograrse en la medida en que evitemos emplear una razon abstracta, cuyos prin-cipios fueron elaborados para pensar una realidad sustancial como la que ofrecen los objetos naturales, que no se condicen con el ca-racter temporal y variable del hombre. Indudablemente, una de las tareas mas apremiantes del siglo que se avecina consistira en lograr la fundamentacion filosofica de esta razon concreta, en base a la cual pueda comprenderse la realidad humana y la problematica que ella plantea.

32. Martin Laclau, La razon en el Derecho, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1984, pags. 89-90. Las tesis sostenidas en este libro fueron, posteriormen-te, desarrolladas en La historicidad del Tier echo, citado anteriormente.

129

RECORDANDO A GENY

FERNANDO QUINTANA BRAVO *

I Con Francois Geny asistimos a un examen critico de la dog-matica naciente del siglo XIX. La primera de sus dos obras funda-mentales en que este autor quiso presentar un balance y estado de situacion del saber juridico de su tiempo es Methode ^Interpretation et Sources en Droit Prive Positif (con subtitulo Essai Critique, V ed. de 1899, 2* ed. de 1919) (*). Como el titulo lo indica y fluye de la obra toda, el tema es la interpretacion vista como metodo, y lo que se busca es someter a revision y critica las consecuencias metodologicas del ideario de la Ilustracion, y aiin de los procedi-mientos derivados de la practica juridica de la Revolucion Francesa. Resume a su manera los puntos sobresalientes de la modernidad, ensaya una critica de la Escuela Historica, e incluso acoge impor-tantes planteamientos de J. Stuart Mill. La segunda obra, menos conocida en nuestro medio, Ueva por titulo Science et Technique en Droit Prive Positif (2), de 1922, que contiene un conjunto de re-

Profesor del Departamento de Estudios Humanisticos, Facultad de Ciencias Fisicas y Matematicas de la Universidad de Chile.

1. Francois Geny, Methode d}Interpretation et Sources en Droit Prive Positif (Essai Critique), 2* ed., Libraire Generale de Droit et Jurisprudence, Paris, 1919, en dos volumenes

130 flexiones sobre la vida juridica, inspiradas en "...la conviccion que el secreto intimo de la vida juridica no se percibe desde el obser-vatorio elevado de las especulaciones abstractas, no puede ser cap-tado sino de cerca y en el terreno concrete de su vivo desarrollo" (Science et Technique, pgs. 4-5). Se enrola asi el autor decididamente en esa tendencia que quie-re "volver a las cosas mismas" y que mira con desconfianza y aun desagrado ciertas formas especulativas que se atribuyen al idealis-mo. Se aparta de la naciente dogmatica y de ciertas formas de po-sitivismo y de conceptualismo de comienzos de siglo. Es la vida juridica misma, el Derecho viviente, no las estructuras formales de las normas o los principios abstractos del racionalismo anterior. Es-to es lo que constituye el centro del interes. Y como su posicion es critica, dedica una parte importante de sus trabajos a dejar cons-tancia de los debates academicos producidos en su pais. El punto de partida de la primera obra mencionada, lo marca esta idea, que repite varias veces: "... es necesario hacer un serio examen de conciencia... que recaiga sobre el metodo, es decir sobre nuestros procedimientos de investigacion y de interpretacion del Derecho" (Methode, t. I, Introd., 3, pag. 5). Este examen de conciencia no es todavfa la conciencia hermeneutica, pero si una vision historico-critica del saber de su tiempo, que se encuentra construido malamente con metodos inadecuados para cap tar lo esencial del fenomeno juridico. Esos metodos buscan las abstracciones de los conceptos o de las construcciones formales, sacrificando el fenomeno viviente de la vida juridica misma. El examen de esos procedimientos y su rechazo permiten a Geny estructurar la division de Methode en tres partes. La primera la dedica a la exposicion del metodo tradicional; la segunda parte contkne una critica y rechazo de esa metodologia tradicional y busca mostrar la exageracion del "elemento legal" (ley escrita, la dimension de la literalidad) y el abuso de las abstracciones logicas de ese metodo; con esto queda preparado el terreno para el esbozo de un

2. F. G&iy, Science et Technique en Droit Prive Positif, (Nouvelle Contribution a la critique de la methode juridique), Librairie de la Society du Recueil Sirey, Paris, 1922-1924, en cuatro volumenes.

131 plan de reconstitucion del metodo, que en definitiva es la Uamada "libre investigation cientifica", a la cual dedica la tercera parte de la obra. En el diagnostico de su tiempo, Geny anota dos situacio-nes que present a separadamente, sin preocuparse mayormente de su conexion interna (aunque en Science et Technique vuelve sobre es-to), y que son, primero, la discusion de lo que el y otros autores anteriores atribuyen como consecuencia de la codificacion y que con-siste en la elevation a elemento constituyente del objeto de estudio la "ley escrita,,, quitando relevancia a otros elementos extra-legales, todo lo cual configura un modo de presentar la Uamada "dogmatica juridical y segundo, la consecuencia metodica de la distincion he-redada de la modernidad entre teoria y praxis, que se manifiesta en el caracter del raciocinio que se emplea en la disciplina del De-recho, lo que extrae de los planteamientos sobre logica practica de John Stuart Mill. El fenomeno de la codificacion ostenta en los tiempos moder-nos un rasgo caracteristico: el intento de estatuir un sistema. No es un mero conglomerado o recopilacion mas o menos completo de dis-posiciones legales diversas. Hay el intento de conferir unidad a esa abigarrada diversidad de formas juridicas. En la perspectiva de quien tiene que aplicarlo, el juez, el ciudadano, el interprete, el Codigo se convierte en un sistema virtual de reglas de Derecho. Esta carac-teristica, muy destacada y elogiada, ha sido tomada como la forma en que la era de la Razon enfrenta el problema de la praxis humana. La respuesta va en la direction de la certidumbre y la seguridad, se-giin suele decirse. Recuerda Geny que hacia la segunda mitad del siglo XIX, des-de 1841 en adelante, la nueva generation de juristas franceses quiere hacerse cargo del problema del metodo. Es reveladora, en este sen-tido, dice Geny, la memoria lefda por Bordeau, Decano de la Facul-tad de Derecho de Paris, en 1841, sobre la Autoridad de la Ley, en la cual considera que la ley positiva es la unica fuente de donde es licito obtener las decisiones. Todo parte y se cierra en torno al texto escrito de la ley. Esta idea constituyo la base para edificar poste-riormente el metodo de la dogmatica. Pueden citarse como seguido-res de esta postura a Demolombe, Aubry y Rau, Laurent, Baudry-Lacantanerie y otros.

132 Como consecuencia de la codification, los comentaristas fran-ceses aparecen dominados por esta idea, como una especie de pos-tulado: la legislacion formal, esto es el conjunto de la legislacion producto de los actos legislatives promulgados y vigentes, debe ser suficiente para revelar todas las reglas juridicas, necesarias a la vida social. Lo que importa, entonces, es la interpretacion de la ley y no del Derecho. Se reducen asi las fuentes de donde extraer information a la sola ley escrita. Segun Demolombe, por ejemplo, siguien-do el texto paso a paso, puede descubrirse facilmente el pensamien-to del legislador. Se sigue de lo anterior, que la primera pauta metodologica para la interpretacion se resume en un viejo adagio, que dice: "cuan-do la ley es clara, no se puede eludir su letra, a pretexto de penetrar en el espiritu de ella" (Methode, t. I, pag. 30). A esto se le da el nombre de interpretacion literal. Se asume que las palabras han sido empleadas en su sentido propio, por lo que esa signification pasa a constituir un dominio de objetividades que une al autor de la ley (legislador) con el lector de ella (juez, ciu-dadano, en general, interprete). Los antecedentes de este modo de pensar y la teoria Unguistica implicada son anteriores, y se puede rastrear en algunos debates medievales. Pero las objeciones de Geny no van por el lado de las dificultades que plantea esta doctrina. Ellas seran objeto de estudio de parte de la hermeneutica, como lo hace E. Betti, que ve justamente en la interpretacion un proceso de conocimiento, que no atribuye al lenguaje las propiedades de cla-ridad u oscuridad, sino a los conceptos, y que concibe el lenguaje como una manifestation significante, cuyo sentido constituye preci-samente la tarea de la investigation interpretativa. El proposito de Geny, en este recuento historico, es mostrar que el primado de la literalidad no pudo sostenerse, y que fue la practica de los Tribunals la que se encargo de mostrar cuan precaria e insuficiente es la literalidad. Siguiendo con la presentation del primado de la literalidad, cita a otro autor, Liard, que en L'Enseignement superieur en Fran-ce de 1789 a 1893, t. II, pag. 397, describe esta position en los siguientes terminos: "El Derecho es la ley escrita. Por tanto, la tarea (de las Facultades de Derecho) es aprender a interpretar la ley.

133 De lo que resulta que el metodo es deductivo. Los articulos del Codigo son como teoremas de que se trata de demostrar la ligazon y obtener las consecuencias. El jurista puro es un geometra..." ( 3). Esta y otras afirmaciones van formando el panorama, sefiala Geny, donde se forja la dogmdtica juridica, que mas que una es-cuela doctrinaria, es una actitud metodica que se concentra en la ley escrita como manifestation de la legislation formal. El propio Geny resume asi la caracterizacion del metodo en uso: "Sobre todo, desde el punto de vista mas preciso y mas practico, este sistema de axiomas y de consecuencias logicas, que se encadenan unas a otras en torno a un apoyo solido de textos legales, puede parecer que da al conjunto de nuestro Derecho positivo una firmeza y una fijeza de doctrina que aseguran a las relaciones juridicas la seguridad indispensable" (Methode, t. I, pag. 64). En sus terminos mas simples, la notion moderna de Derecho positivo se concentra en la ley escrita, de lo que se sigue que toda la vida humana tiene que estar regida por ella, pues solo asi queda sometida a la constriction exterior del Estado. Cuando se presenta una situation cualquiera, o bien ella queda comprendida en los textos legales existentes por subsuncion, o bien escapa a la reglamen-tacion, es decir, pertenece a la esfera de la libertad. Por eso la interpretation es esencial para reconstruir el contenido integral de las formulas legales, y la logica se muestra entonces necesaria para el establecimiento de distintas formas argumentales que tienen que conducir a la explicitacion del contenido de todas las reglas del Derecho. Por eso se habla de plenitud logicamente necesaria de la ley escrita, o simplemente que la ley escrita no tiene lagunas. Sin embargo, anota Geny, la Corte de Casacion pudo crear una forma de adaptation a las circunstancias, logrando que muchos par-tidarios de la dogmatica aceptasen esta manera de interpretar. II El pensamiento de John Stuart Mill es influyente en Geny. El tema de la Ciencia y el Arte lo toma de aquel. La obra que consi-dera Geny es System of Logic, especialmente la parte dedicada al 3. La cita se encuentra en Methode, t. I, pag. 55.

134 estudio de la logica de las "ciencias morales". El tema sigue siendo el problema de la epoca moderna: como constituir una ciencia en los asuntos humanos, en la politica, en las bellas artes, en la his-toria, en la sociedad, en el Derecho, en suma, en todo lo concer-niente al quehacer historico y social del hombre. Hobbes, en su extenso Leviathan, acentuo la vieja distincion entre naturaleza y ar-tificio o producto del arte. Este ultimo es el mundo que crea el hombre, como ser natural, conforme su industria y plan de crea-cion, pero a semejanza de la naturaleza, imitandola. La discusion del "arte imitativo" ha ocupado ya mucho la atencion de los de-tractores de Hobbes, tan to como la idea baconiana de un arte que se rebela y quiere someter a la naturaleza a sus designios, pero no es necesario seguir en detalle ese dabate para el proposito de este trabajo. En cambio, es de la mayor importancia no perder de vista el sentido general de esos planteamientos y que lo que ocurre en Stuart Mill no es sino la prolongacion de ellos, retomados en el te-rreno teorico que intenta construir la epistemologia que expone en ese extenso tratado de logica. El problema del "conocimiento moral'' (Moral Knowledge), conforme lo concibe Mill, es el de precisar en que sentido puede constituir una ciencia en sentido propio, formulandose asi la misma pregunta que habia sido planteada antes por Grotius, Hobbes y Pufendorf. Y de la misma manera que en estos autores habia sur-gido el tema de la unidad metodologica como el regimen a que que-dan sometidos por igual tanto el saber cientifico natural como el saber cientifico acerca de la moralidad y el Derecho, aca en System of Logic Mill trata de elaborar como se resuelve el caracter epis-temologico del saber moral. Nos advierte que el "conocimiento moral" es ciencia en el sentido propio del termino solo si se piensa como indagacion "en el curso de la naturaleza ,,, pero como es costumbre incluir en ese termino de "conocimiento moral" y aiin en el de moral science una forma de indagacion cuyos resultados se "expresan no en el modo indicativo (indicativ mood) sino en el modo imperativo (imperative moody' se sigue que el criterio para dis-tinguir una ciencia de lo que es arte consiste en el tipo de propo-sicion o enunciado en que se vierten los respectivos conocimientos. El modo imperativo es el caracteristico del arte, distinto del modo

135 indicativo, propio de la ciencia. Las proposiciones imperativas con-tienen reglas o preceptos, las proposiciones indicativas son asercio-nes referentes a matters of facts. Ahora bien, en Etica o Moral, en cuanto disciplinas relativas a la naturaleza humana y la sociedad, hay una parte que consiste en reglas o preceptos y pertenece, entonces, al Arte, pero hay otra parte que se expresa en proposiciones indicativas y que es propiamente ciencia. Si atendemos a la parte preceptiva de la Moral nos encontramos en el Arte o Practica, como algo distinto de la Ciencia, y el proposito de Mill es desarro-llar el Metodo del Arte o Logica de la Practica. El siguiente texto de la Logica de Mill contiene algunas preci-siones sobre arte y ciencia: "Las relaciones en que pueden encon-trarse las reglas de arte con las doctrinas de la ciencia, pueden ca-racterizarse del siguiente modo: el arte se propone a si mismo un fin por alcanzar, define el fin y lo pasa a la ciencia. La ciencia lo recibe, lo consider a como un fenomeno o efecto que tiene que ser estudiado, y una vez que ha investigado sus causas y condiciones, lo devuelve al arte con un teorema de la combinacion de las cir-cunstancias mediante las cuales podria producirse. El arte examina entonces esa combinacion de circunstancias, y segun que algunas de ellas este o no en el poder humano, declara que el fin es alcanza-ble o no lo es. La unica premisa, por consiguiente, que proporcio-na el arte, es la premisa mayor originaria, que asevera que la ob-tencion de un fin dado es deseable. La ciencia le proporciona al arte, entonces, la proposition (obtenida mediante una serie de induc-ciones o deducciones) de que la realizacion de ciertas acciones ob-tendran el fin. De estas premisas concluye el arte que la realizacion de estas acciones es deseable, y encontrandolo tambien practicable, convierte el teorema en regla o precepto" ( 4). Esta descripcion le otorga primacia, en definitiva, a la teoria (ciencia) sobre la praxis (arte), que termina subordinandosele. Las reglas del arte encuentran su fundamento en la teoria cientifica, es de-cir, en los teoremas o verdades especulativas aseveradas por la ciencia, que son la base para enunciar las reglas. Desde este punto de

4.

John Stuart Mill, A System of Logic. Logmans, London, 1961. Cap. XII, 2, pag. 617.

136 vista, el arte consiste en una ordenacion de esos teoremas o verda-des cientificas hecha para la realizacion practica, y no el orden mas conveniente para el pensamiento. La ciencia agrupa y ordena sus verdades o teoremas de manera de hacernos posible una vision del "orden general del universo", el arte, en cambio, aunque asume esas verdades, las consider a solo en cuanto en la realizacion de las ac-ciones que ordena se siguen consecuencias practicas determinadas. La distincion entre ambos tipos de proposiciones renueva el problema planteado por Hume en su Treatise of Human Nature, en el sentido de que hay proposiciones que contienen la copula verbal ought y ought not, que no derivan de proposiciones que contienen la copula is y is not (5). Que esta distincion ha animado los debates sobre el caracter gnoseologico de los enunciados eticos desde Hume hasta nuestros dias, no cabe la menor duda, si se observa el panorama no solo anglosajon, sino tambien de filosofia continental, y aiin en los seguidores de la etica del deber de Kant. Pero lo que interesa destacar aqui es como en la Logica de Mill esa distincion se maneja en el interior de una conception de las relaciones entre teoria y praxis de manera de conferirle un sello particular. En un sentido, las proposiciones en el modo imperativo y en el modo indicativo son irreductibles entre si, pero en otro sentido, por las relaciones internas entre ciencia y arte o tecnica, se defiende la pri-macia de la teoria sobre la practica, de modo de que sea aquella la que domine y confiera un sentido al mundo de la practica. Por eso las reglas se remiten y se apoyan en ultimo termino en un sistema de verdades cientificas o enunciados en el modo indicativo. En cambio al considerar los enunciados, puestos uno junto al otro, resaltan las diferencias en los respectivos "modos", el indicativo relative a aserciones sobre matters of facts, el otro, el imperativo, que expre-sa las reglas o pautas para obrar, lo que se debe hacer para lograr determinados resultados, queridos como fin por el agente y propues-tos en tal caracter. La expresion matters of facts, que emplea Hume, ha sido traducida, erroneamente a mi juicio, como "juicio empfri-co" o "juicio de experiencia,,, y lo que en verdad quiere senalar

5.

David Hume, Treatise of Human Nature, Lib. Ill, Part I, Secc. I, pag. 469. Oxford, ed. Selby-Bigge.

137 es una clase de asercion de la existencia de ciertos hechos, datos o relaciones, que Mill trata de clasificar en cinco grupos: la asercion de la co-existencia, de la secuencia, de la simple existencia, de la causacion y de la semejanza (de fenomeno, de relaciones, de nou-menos; asi, aseverar que Socrates fue contemporaneo de la guerra del Peloponeso, es aseverar de un noumeno, Socrates, su relacion con un fenomeno, la guerra del Peloponeso, de manera de exhibir en esa relacion la existencia conjunta). La traduccion adecuada seria "juicio de existencia" o "juicio de realidad". En la Logica de Mill se bosqueja una onto-gnoseologia elemental, que bajo una perspectiva determinada ve como irreductible la asercion de existencia y el enunciado de deber. Ser y Deber son los conceptos fundamentales y ultimos. Mill anticipa el debate episte-mologico de fines de siglo y comienzos de este, en donde se ubica Geny. Ser y Deber son irreductibles, pero si se considera que la fac-tibilidad del fin propuesto depende de la formulacion cientifica, se ve que lo determinante del mundo practico pasa a ser no tanto el proponerse el fin como el dictamen de la ciencia. Geny cita el siguiente texto de la Logica de Mill: "En todas las ramas de los asuntos practices, hay casos en los que los individuos estan obligados a conformar su practica a una regla pre-establecida, y hay otros casos en los que es parte de su tarea descubrir o cons-truir la regla por la cual van a gobernar su conducta. El primero, por ejemplo, es el caso de un juez sometido a un Codigo escrito. El juez no esta Uamado a determinar cual curso de accion seria in-trinsecamente el mas aconsejable en el caso particular que le esta entregado a su decision, sino solo a declarar dentro de cual regla de la ley esta comprendido, que es lo que la legislation ha ordenado que se haga en esa especie de caso y que es, en consecuencia, lo que se debe presumir que se intento hacer en el caso individual de que se trata. El metodo debe ser aqui completa y exclusivamente aquel del raciocinio o silogismo; y el proceso es obviamente lo que en nues-tro analisis del silogismo mostramos que es todo raciocinio, a saber, la interpretation de una formula" (A. System of Logic, Lib. VI, Cap. XII, 2, pag. 616). El otro grupo de casos, que menciona el texto transcrito, que-da bien ilustrado por la situation del legislador frente a las reglas.

138 El juez tiene las reglas de las leyes, en cambio el legislador tiene las reglas y las maximas de la politica. La vinculacion de ambos a sus respectivas reglas es diferente, pues a diferencia del juez, el legislador esta obligado a tomar en cuenta "las razones o fundamentos de las maximas", lo que en cambio no sucede con el juez. En el si-guiente pasaje, se describe asi la posicion del juez como interprete: "... el juez no tiene nada que hacer con aquellas (razones o fundamentos) relativos a la ley, excepto en la medida en que una consideration de ellos pueda arrojar luz sobre la intencion del legislador, cuando sus palabras hayan dejado algo dudoso" (op. cit., pag. 616). Esas "razones o fundamentos'' (reasons or grounds) que debe considerar el legislador como politico y hombre de accion, concier-ne al ambito de la ratio, la que hay que esclarecer para determinar la razon de ser de la regla o maxima. Para el juez la regla de la ley escrita es, en principio, lo ultimo, pero si a traves de las palabras no surge nitida, podra escudrinar en esas razones o fundamentos po-sibles de la regla que tiene que aplicar en el caso que le ocupa. Pa-labra, ratio, intencion (fin), son las dimensiones esenciales de la ley, y el metodo de aproximacion a ellos es la interpretation. De los mismos pasajes anteriores fluye asimismo la forma como piensa Mill la unidad metodologica que impera tanto en el cam-po de las operaciones en ciencia natural como en las disciplinas practicas. La razon humana mantiene una cierta unidad de funcion u operacion, y tratese de un asunto practico o de una cuestion de ciencia teorica, la operacion logica de la razon es la misma. Cuando Geny toma la expresion inglesa moral sciences no pa-rece hacer se reparos en cuanto a su significado de "ciencias huma-nas" o "ciencias sociales,\ Hay que anotar que el termino "ciencias del espiritu" (Geisteswissenschaften), que se impuso en Alemania, lo introdujo Schiel, el traductor de A System of Logic al idioma ale-man, para dar cuenta del correspondiente ingles moral sciences. El problema es, como lo ha visto Gadamer en Wahrheit und Methode, si es posible construir una ciencia del espiritu desligada de la meto-dologia de las ciencias naturales, siguiendo en esto con el plantea-miento hermeneutico iniciado por Dilthey.

139 I I I El pensamiento sobre la dogmatica juridica domina toda la obra de Geny. Su crftica se enlaza con el examen de la situacion episte-mologica de las ciencias humanas, esto es de las moral sciences que estudia Mill. Si se considera en general todo lo que Geny anota acerca de la dogmatica y lo que deriva de las citas de muchos de sus cultores franceses, los que habrian de tener una enorme in-fluencia en otras partes, como en nuestro medio, resulta ser mas que una caracterizacion de la dogmatica como cuerpo doctrinario, un conjunto de observaciones, algunas muy penetrantes, sobre as-pectos diversos de ella. Ciertamente la dogmatica ha hecho mucho para situar el tema de la interpretacion en un ambito restringido, cuyos limites estan dados por una doctrina de las "fuentes", esto es de aquellas formas elementales de donde quien tiene que tomar una decision deriva el concepto o regla adecuada. La dogmatica se aso-cia naturalmente con la idea de sis tema. El Derecho se concibe como un sistema de reglas o normas que cubren la totalidad de situa-ciones que pueden presentarse. Se habla asf de plenitud. El concepto de "fuente" adquiere importancia, pues indica lo que tiene ap-titud para producir o derivar reglas o normas juridicas. Es el pro-pio sistema el que determina que fuentes tienen aptitud suficiente. Es caracteristico que en la dogmatica se le asigne valor de suficiente, y exclusivo, a ciertas "fuentes" Uamadas formales, pues dicen relacion con la actividad formal de produccion legislativa y, en general, con la actividad de fijacion del Derecho, como la ley escrita promulgada, el Codigo, los actos formales de autoridad (decretos, reglamentos, actos administrativos), las actuaciones formales de ciertas personas constituidas en autoridad, como las sentencias, en su-ma, aquellas actividades de produccion de normas que se plasman y adquieren cierta realidad en formas escritas. El texto escrito ocu-pa aqui un lugar central. Cuando se compara este concepto de fuente de la dogmatica con conceptos anteriores de fuente, que se extiende al Derecho natural, la diferencia resulta grande. En la dogmatica no se admiten otras fuentes que las formales, incluso en sus defensores se habla de "fuentes extralegales", criticando asi como desorbitada toda indagacion

140 de los sentidos ocultos, indirectos o derivados que se asocian a la signification, o el recurso al Derecho natural, que no se encuentra en estado de fijacion en textos escritos. Y si Uegara a admitirse un Derecho natural, esto seria de modo puramente especulativo, no se-ria Derecho en el mismo sentido que el Derecho que brota de las "fuentes formales" reconocidas como aptas, y si se Uega a admitir una "fuente suplementaria" no tiene esto caracter vinculante. Lo que tiene valor es la fuente reconocida como tal por el propio sistema. Muchos au tores, como lo recuerda Geny, pudieron exclamar que la ley escrita lo es todo, que basta seguirla "a la letra" para encontrar alii todas las soluciones a los distintos casos que pueden presen-tarse, optimismo sin duda exagerado, pero que parece justificarse en la conviction de que el texto escrito es la garantia de certidum-bre que necesita el ciudadano en el Estado moderno. El tribunal que tiene que resolver un asunto esta en la situation que describe Mill en los textos citados; se subordina por entero al texto escrito, con-virtiendose el juez como interprete de la "formula legal" en mero aplicador de ella. Tiene que resultar aqui un problema de dificil solution el de la falta de un texto escrito, pues no hay como suplirlo, pues por definition el sistema se instituye en torno al texto escrito. Nace asi el tema de las "lagunas", expresion curiosa para nombrar una anomalia que inicialmente parte del texto y que termina como ausencia conceptual, y cuya solution dependera de si se sitiia en el nivel de la textualidad o en el nivel de los conceptos. La pretension de la dogmatica, conforme lo explica Geny, es situar el texto en la position central, de modo de posibilitar las dis-tintas respuestas a la diversidad de cuestiones que se presentan. Hay tres aspectos que me interesa examinar con algun detalle. V El problema de la primacia de la liter alidad. Renovar la discusion en torno a un ambito de literalidad, como habia sido en parte el proyecto de la epoca moderna, no es tan-to lo que importa a esta dogmatica, conforme la concibe Geny. Tra-tando de poner las cosas en un nivel elemental, para esta dogmatica la ley no es otra cosa que "una voluntad que emana de un hombre o de un grupo de hombres y condensada en una formula" (Methode, t. I, pag. 265). Es decir, lo que cobra importancia decisiva es el ac-

141 to de formulation que expresa un mandato o voluntad de una persona o grupo de personas. Cobra asi relieve la determinacion lin-gliistica de aquellas distinciones elementales que configuran la signification. Lo caracteristico de la dogmatica es que busca definir un sistema de signos aptos para expresar las manifestaciones de voluntad de quien impone el mandato, y exigir a este sistema aptitud cog-noscitiva, es decir, que quien lo conozca este cierto que lo expresa-do en el es el mandato efectivamente querido. Comprender el tex-to de la ley es conocer lo que efectivamente se quiere por el autor de ella. La epoca moderna cuestiono la posibilidad de un conocimien-to cierto de la voluntad efectiva o real, como algo determinado y dis-tinto y no confundido con la totalidad compleja de la situation historica de quien manifesto esa voluntad. La determinacion de una voluntad efectiva aparece tanto aqui en la ley como en la constitution de un poder soberano, fuente de la legitimidad del poder politico. La solution que proponen muchos autores de la epoca moderna es la option de una voluntad objetiva, que es la voluntad pre-sunta o que es preciso suponer (por ejemplo, Grotius, Pufendorf). La Escuela Historica de Savigny recurrio a un Volksgeist, de donde se nutre la voluntad general que produce la legislation historica. Los ejemplos podrian multiplicarse, en verdad, pero lo cierto es que la exigencia que prevalece es la del conoeimiento cierto. Por eso, en-frentado el hombre moderno a una voluntad efectiva y real, pero incierta, y una voluntad supuesta y objetiva y cierta, acepta esta ultima. Esta voluntad es la que permite desarrollar la doctrina de la interpretacion. La dogmatica no hace sino seguir los planteamientos de la epoca moderna. Geny resume asi las caracteristicas de la dogmatica: "Interpretar la ley significa simplemente buscar el contenido de la voluntad legislativa con la ayuda de la formula que la expresa. Y en tanto se apoye en la esfera de la interpretacion de la ley pro-piamente tal, esta investigacion debe hacerse sin idea preconcebida ni sobre la perfeccion mas o menos ideal de la regla a descubrir, ni sobre su adaptacion mas o menos completa al medio social en el cual debe aplicarse" (Methode, t. I, pag. 265). En esta interpretacion no caben los "elementos extralegales,> ni la adaptacion al medio social en que debe regir. Hay una reco-

142 nocida confianza, casi ilimitada, en la "formula", que es la formulation en palabras o signos aptos para manifestar y dar a conocer lo querido. En este planteamiento, al menos inicialmente, todo quiere concentrarse en la capacidad de la sola formulation para expresar lo querido, que parece lo mas seguro; por eso, tambien la exaltation de la literalidad. Una variedad de expresiones, como "la letra de la ley", "tenor literal", "literalidad", dan cuenta de un hecho uni-co: que el solo enunciado es suficiente para expresar adecuadamente lo que su autor quiso significar. Esto no es compatible en rigor con la afitmacion que el interprete debe sustituir al autor y conferir el sentido que aquel seguramente habria dado al texto si estuviera pre-sente. Pero esta idea de adoptar el punto de vista que el autor habria tenido la formulo Aristoteles en Etica Nicomaquea a proposito de la epieikeia, traducida al latin como aequitas, y conduce a conside-raciones por completo diferentes a las que son caracteristicas de la dogmatica en la forma expuesta. Los romanticos, por su parte, que quisieron instaurar el dialogo de pasado y presente, a traves de los textos, indagando en estos lo que su autor habria querido decir, ter-minaron por ultimo estableciendo la aseveracion de que el interprete necesariamente debe ser mas sagaz que el propio autor, vien-do en este a su vez un producto de su tiempo (Schleiermacher, Dil-they). La dogmatica, que recoge el principio de la hermeneutica protestante de la sola suficiencia del texto, se enlaza facilmente con el positivismo que ve en el texto escrito un elemento de positividad. La dogmatica, como la ve Geny, logra fijar un ambito de literalidad que sirve al proposito del conocimiento cierto, de acuerdo con el ideal de saber firme suscitado por la epoca moderna. La exal-tacion del texto escrito, mas que una asercion con valor hermeneu-tico, es el recurso para plantear la suficiencia del texto o formulacion como garantia de un conocimiento cierto de la voluntad de la ley. Por eso se acompana con una elaboracion de las fuentes, redu-ciendo el espectro posible a aquellas formas de actividad de production y fijacion que se senalan por el propio sistema legal. Por ultimo, como lo dice el texto transcrito mas atras, esta vedado al interprete recurrir a otros elementos o fuentes, como la ratio legis, el fin, la situation historico-social en que nace o se aplica la ley, la equidad, etc.

143 Esta caracterizacion de la dogmatica prepara la revision critica, pues, se pregunta Geny, en que medida es posible cumplir con esa forma de interpretar y conocer. En verdad, responde, "es imposible en la practica mantener la interpretation en limites tan estrechos" {Methode, t. I, pag. 287), y escribe a continuation lo que podria ser el principio de la "libre interpretation": "... como la ley no es solo fenomeno psicologico, sino es al mis-mo tiempo e inseparablemente fenomeno social, o mas bien como su esencia psicologica se encuentra envuelta y por asi decirlo banada en una atmosfera social, que determina y precisa sus contornos, es necesario que se analice tambien este ambiente vital de la ley de otro modo dicho, que se tengan en cuenta ciertos elementos, ex-teriores al texto a interpretar, situarlos, por tanto, en contacto in-timo con el, y sin el cual el texto quedaria muerto o no revelaria sino de modo muy incompleto la voluntad que recubre" {Methode, t. I, pag. 287). Estos elementos exteriores son de naturaleza muy diversa, pues el interprete, puesto ya en su rol de aplicador de la ley, debe re-presentarse las relaciones de hecho que el legislador ha querido or-ganizar juridicamente (como queria el romanticismo), con todas las circunstancias que las determinan y hacen surgir las exigencias morales, politicas, sociales y economicas, a veces tecnicas, a las cua-les la disposicion debia satisfacer cuando fue promulgada. Ademas de esto, es preciso tener en cuenta la situation historica general de la ocasion de la ley (occasio legis), las concepciones reinantes, las influencias de las legislaciones extranjeras, en suma, cuando se hace inter venir la historia, no se trata de someter a discusion la pura verdad historica, sino el estado del espiritu reinante en la epoca, en cuanto determina la voluntad legislativa. 2? Aplicacion como subsuncion. En esta parte, segun la vision de Geny, mas que un aporte, la dogmatica prosigue una linea de desarrollo del raciocinio en asun-tos practicos, que se remonta a la doctrina del Uamado "silogismo practico,>, introducido por Aristoteles en Etica Nicomaquea, y am-pliamente empleado por los escolasticos. La base teorica general la proporciona la Logica de John Stuart Mill: interpretar es producir

144 un enunciado (proposicion) conforme procedimientos logicamente validos. Como una de las formas logicas caracteristicas es la derivation de un enunciado a partir de otros, puede tratarse como un caso de silogismo el procedimiento en el que se opera la subsuncion, pues la subsuncion afecta a la cantidad del juicio. Ciertamente hay exa-geracion en algunos autores que cita Geny en cuanto a calificar de teoremas o empleando otras expresiones geometricas para calif icar los procedimientos rationales del jurista, en cambio hay un claro reconocimiento a la silogfstica como el procedimiento logico valido en el razonamiento del jurista. No esta en discusion, en realidad, como se concibe la correspondencia entre los enunciados y los cases o situaciones a que estos se refieren. Lo que se dice es que el conjunto de las fuentes formales expresan reglas o normas que se formulan en enunciados o proposiciones, y que de estas hay que de-rivar las respectivas proposiciones que se corresponden con los ca-sos. Esta relation de correspondencia es propiamente lo que a mi juicio debe Uamarse "aplicacion". Pero la aplicacion, asi entendida, no es el tema propio de la dogmatica. Por lo cual, las dimensiones ontologicas y linguisticas que plantea su estudio, quedan sin ser to-cadas. La aplicacion como subsuncion es adoptar el pun to de vista que hace prevalecer la categoria logica de la cantidad para enfrentar el problema de la identification del singular en el universal. El si-guiente pasaje de Methode es ilustrativo: "Puesto que toda regla jurfdica formulada en una ley puede ser considerada como una proposicion, que subordina a ciertos ele-mentos de hecho una consecuencia necesaria y que constituye la premisa mayor de un silogismo que el juez completara segiin el caso a el sometido, se trata, en definitiva, de conocer por que medios el interprete (intermediario necesario entre la formula legal y la vida jurfdica), que prepara esta mision del juez, podra descubrir y Uevar a la realization concreta tanto las condiciones implicadas en el texto como la solution que a ellas se les unz" (Methode, t. I, pag. 254). Observaciones como esta y otras semejantes recogen, aun den-tro de su imprecision, los rasgos esenciales que interesa para carac-terizar la dogmatica, pues asf puede elaborarse con mayor rigor la critica. No explora mas alia la nocion de regla de Derecho, sino que se limita a consignar sus partes estructurales, siguiendo en esto las

145 ideas debatidas a lo largo del siglo XIX, desde las distinciones introducidas por John Austin entre norma primaria y secundaria. Pe-ro de aqui a la doctrina de la norma, como la entiende Kelsen por la misma epoca en que escribe Geny, hay todavia un trecho bastan-te amplio que cubrir, bien que la atmosfera general hace propicio el cultivo de esta clase de conceptos. Aunque en esta presentation de la dogmatica no esta presente la forma como se establece la premisa mayor del silogismo practico, se asume que el contenido de esta es una regla de Derecho inti-tuida por quien aparece dotado de autoridad, cuyo conocimiento es posible y reviste los caracteres de certidumbre que exige la teoria. Estas reglas forman un orden que se piensa siempre como un siste-ma ya dado antes de su aplicacion, ya constituido, para que asi pue-da servir de proveedor de proposiciones que hagan las veces de premisa mayor en los silogismos practices que deban construirse. Solo asi se explica esa funcion que se le asigna al juez, de desempenar su cometido sujeto a las prescripciones legales (Mill). Si la regla tie-ne que ser previa, de un valor que se extiende mas alia del posible caso al que pueda aplicarse, lo que es consistente con esta position es un concepto de "fuente" que permita cumplir con la caracteris-tica de ofrecer la regla como previa al caso de que se trata. La critica de Geny tiene que partir necesariamente de un exa-men cuidadoso de las "fuentes" del Derecho, para mostrar que es forzoso admitir aparte de la "ley escrita" otros elementos inspira-dores de reglas. Por "ley escrita'' se entiende aqui "todos los actos de una autoridad social, regularmente constituida y competente para instituir reglas juridicas generales, en forma de prescripciones obligatorias que, segun cual sea la autoridad de que emanan, Uevan de manera mas precisa el nombre de leyes propiamente dichas, de-cretos y ordenes reglamentarias'> {Methode, t. I, pag. 248). Esta "ley escrita", afiade Geny, tiene la ventaja, defendida apasionadamente por sus partidarios, de fijar un ambito de literalidad definible con certidumbre. Sobre esta base puede establecerse un sistema de interpretacion, acorde con las "ilusiones racionalistas'' de fines del XVIII acerca del poder de la "ley escrita'*. Esta aparece como perfecta y completa, autosuficiente, inserta en un sistema de "exactitud matematica", y se la interpreta con la conviccion de que

146 los procedimientds puramente logicos y mecanicos permiten extraer con certeza todas las sbluciones que reclaman las necesidades de la vida juridica; hay que extraer todas las consecuencias del texto legal, pero de tal modo que cuando el texto no ofrece la solution buscada, el interprets debe abstenerse de emplear su arbitrio y debe resig-narse al culto de la ley y someter a esta los hechos (Methode, t. I, pag. 256). Para fundar la "libre investigation cientifica" Geny tiene que combatir esos limites rigidos que establece la "ley escrita", para Ue-nar ahora el tema de la signification con las dimensiones sociales e historicas, tanto de la epoca de gestacion de la legislacion cuanto del momento en que se aplica, y para eso se hace necesario una revision no solo de las "fuentes" sino especialmente del sentido del Derecho. 3? La libre investigation cientifica y la ratio legis. La caracterizacion de la dogmatica en la forma expuesta per-mite establecer, en parte por contraposition, las diferentes objecio-nes. Primeramente, sostiene Geny, no se debe sacrificar a "una qui-mera de inflexibilidad y de igualdad abstracta toda idea de adaptation individual de principios generales, por medio de la apreciacion judicial, en casos donde las circunstancias que condicionan la decision" son muy variables y escapan al marco rigido de la formula legal (Methode, t. I, pag. 217). En seguida, se pregunta, ^en que medida es realizable el ideal de estabilidad y certidumbre? Los defensors de esta dogmatica admiten dos principios: el de la plenitud, que significa que las soluciones a la totalidad de los casos que se presentan estan contenidas en el sistema, y en seguida, que el sistema entero esta constituido de elementos objetivos, cognoscibles, que provienen de la "ley escrita", de modo inmediato o bien por medio de una Logica, que Uega a suprimir casi de modo mecanico, "por una suerte de fatalismo geometrico>>, la falta de juicio individual en la realization de la regla de Derecho. Partiendo, pues, de aqui, y considerando asimismo como la pro-pia jurisprudencia francesa del Tribunal de Casacion se las arreglo para ir desarrollando conceptos al margen de la "ley escrita", rebate Geny esta manera de extremar las posiciones, y escribe:

147 "Basta considerar la variedad infinita, sobre cada cuestion importante, de opiniones y de sistemas edificados por estos procedi-mientos, para convencerse de la incertidumbre inherente a la interpretation tradicional por muy rigida que se la desee plantear... En realidad, las pretendidas construcciones logicas disfrazan apenas el subjetivismo irremediable de las soluciones. Y el unico resultado de un metodo geometrico, adaptado a la jurisprudencia es el de some ter el espiritu al imperio de las palabras y las ideas, que recu-bren malamente las realidades vivientes e inducen a resultados a menudo muy disonantes del fin ultimo de nuestra ciencia" (Methode, t. I, pags. 217-218). Estas observaciones quieren despejar el camino a la tesis central de la "libre investigation cientifica,, en el Derecho: que la interpretation no puede encontrar su terreno propio sino en un medio moral, social y economico, que conforman la atmosfera en que se constituye la comprension del sentido del Derecho. En parte esta tesis se debe a los trabajos de la Escuela Historica, en cuanto ella impuso el punto de vista historico como necesario a toda comprension del Derecho, integrando como unidad de sentido a la institution. El Derecho es, ciertamente, manifestacion del espiritu de un pueblo, pero manifestacion ordenada y ordenadora, que se articula en torno a elementos objetivos tales como las instituciones juridicas, que la tradition guarda y entrega como legado. Escribe Geny: "Si se quiere penetrar de modo suficiente en las realidades ob-jetivas que constituyen el Derecho positivo, es necesario descender hasta las raices de la constitution misma de la humanidad y descu-brir los fundamentos ultimos de su vocation, para remontar en se-guida los fenomenos que forman la trama esencial y alimentar la co-rriente continua de la vida social" (Methode, t. II, p. 80). Para poder conducir la investigation en esa direction, introduce Geny la importante notion de naturaleza de las cosas, el anti-guo principio rerum natura con que el mundo latino se hacia cargo del problema del Derecho natural (ius naturale). Pero el proposito declarado de Geny no es reintegrarse a un debate historico, sino extender legitimamente el campo de operaciones del jurista mas alia de la "ley escrita,\ Para esto, quiere mostrar que las relaciones de la vida social, esto es los elementos de hecho de toda organization jurfdica, llevan dentro de si las condiciones que permiten la armo-

148 nia de los intereses en conflicto, es decir, es posible descubrir desde ellas mismas las normas que deben imperar. Facilmente se puede admitir que la organizacion juridica tiende a realizar en la vida de la humanidad un ideal de justicia y de utilidad, entendiendo por esta ultima, conforme el principio utilitarista, lo que para la mayoria es del mayor beneficio. Se reconoce asi como fundamental un fin, que se conecta con la ratio legis, ambos a su vez explicados por el principio rerum natura. El campo de indagacion del jurista comienza a perfilarse ahora con mayor nitidez: de una parte, tiene que interrogar la razon y la conciencia para descubrir en la naturaleza intima de nuestro propio ser las bases de la justicia, y de otra parte, tiene que dirigirse a los fenomenos sociales mismos para captar alii las leyes de su armonfa y los principios ordenadores. El asunto del jurista es, entonces, tra-tar de mantener la indagacion en ambas direcciones reunidas en uni-dad. Siempre ha estado presente en las elaboraciones teoricas el ideal de justicia, pero con la epoca moderna, recuerda Geny, se asume una idea de razon como potencia absoluta e incondicionada para descubrir por si misma, de modo infalible, las leyes y principios de la naturaleza humana. La Escuela Historica intento combatir este as-pecto de la doctrina ilustrada, enfatizando la necesidad de conside-rar la vida social e historica como fuente ultima de toda organizacion legal. A pesar de que los autores de su tiempo siguen discutien-do si es posible admitir una justicia absoluta y enfrentarla a una so-ciedad que genera condiciones cambiantes, Geny admite que el ex-ceso de polemica sobre los fundamentos del Derecho ha terminado por provocar una suerte de "nihilismo doctrinario,V en que todos niegan al otro y no parece reinar acuerdo alguno. Cree el necesario admitir una justicia objetiva. Otro nombre para una forma de justicia absoluta, cuyas caracterfsticas y concepcion corresponde propia-mente a la Filosofia del Derecho. Recordando en esta parte la elaboracion de John Stuart Mill sobre las relaciones entre la tecnica y la ciencia, la practica y la teo-ria, sugiere Geny la siguiente linea de reflexiones. El interprete, en realidad, se hace la ilusion de que en las revelaciones de su propia razon y en su propia conciencia moral encontrara la solucion a los problemas que le presenta la vida. Esto sucede porque "tanto el juez

149 como el legislador no aplican directamente lo justo en si, sino ha-cen una adaptation que necesariamente deforma la nocion pura" (Me-thode, t. II, pag. 102). En otras palabras, lo justo es un fin por alcanzar, y el inter-prete tiene como tarea la de descubrir los medios adecuados para rea-lizarla en las condiciones dadas. De aqui se sigue que en la election de los medios obtendra tan solo una aproximacion, pero en esa aproximacion presentara un caracter mas general. De acuerdo con esta doctrina, hay una justicia en si, que como principio absoluto o incondicionado sirve al interprete como un fin general, al modo como Stammler queria resolver la relacion entre Derecho y Justicia (esta ultima, "la estrella polar" que sirve de guia y punto de referenda). Pero al realizarla, mas se produce una aproximacion, algo por alcanzar. Este camino de aproximacion esta regulado por principios ordenadores, que son en si mismos principios de justicia su-jetos a la justicia general y absoluta. Estos principios de justicia forman una diversidad gradual. Primeramente, bajo la nocion de justicia absoluta, se establecen principios de justicia menos absolutos, que la razon revela con una generalidad menor y cuya efectividad dependera de las circunstancias; tales son: a) el principio que reconoce a todo ser humano el derecho a desarrollar sus facultades conforme su naturaleza y fines, con la unica limitation del respeto de igual derecho de otro; b) el principio de conservation social y de la preponderancia de los intereses comunes sobre los intereses particulares; y c) el principio de la igualdad, al menos abstracta, que es ne-cesario mantener entre los hombres. En un segundo grado decreciente de generalidad, la razon su-giere reglas o maximas de conducta posible, en relacion inmediata con los hechos. Tales son, por ejemplo, la maxima de la obligatoriedad de toda promesa libremente hecha y aceptada, la maxima de que nadie debe enriquecerse sin causa a expensas de otro, la maxima o regla del deber de reparar el dafio causado a otro por.su propia fal-ta, y otras similares. Estos principios y maximas no son construcciones hipoteticas, su validez deriva de su verdad. Con ellos queda trazado ya el campo de operaciones del jurista. Para que el Derecho cumpla su funcion

150 es preciso interpretar las formas positivas de este. La Uamada "li-bre investigation" se vale de dos mecanismos generales: de una parte, la analogia, y de otra, la consideration de otros elementos. La potencia de la analogia reposa sobre un instinto del ser hu-mano: sentimos en el fondo intimo la necesidad de igualdad, en vir-tud de la cual las mismas situaciones deben encontrar las mismas soluciones. Esto exige afirmar una identidad esencial entre un caso y otro. Para entender esa identidad esencial es preciso penetrar en la naturaleza logica de la regla de Derecho y extraer el principio que liga la solucion dada con aquella que se trata de establecer, pues esto es lo que propiamente justifica la analogia, la similitud de re-laciones. A este principio se le une la ratio legis. Es decir, la ratio legis no consiste en las solas consideraciones sociales, economicas o politicas, sino que tiene que alcanzar y constituirse en autentico Principio del Derecho. Lo anterior explica, afiade Geny, como funciona la analogia, que induce de una solucion particular el principio y bus-ca en seguida las condiciones del mismo principio en otro caso para aplicarlo en el deductivamente (Metbode, t. II, pag 121). Para ensanchar la perspectiva del interprete en la "libre investigation cientifica,,, sugiere Geny recurrir a otras disciplinas y elaborations teoricas de otras ciencias, como la sociologia, la filosoffa, la psicologia, la etica social, la economia politica, la historia y el Derecho comparado. Tomando todos estos antecedentes, ^como, sobre bases tan di-versas y amplias, puede la "libre investigation" Uegar a resultados ciertos y aceptables? Esta es la pregunta medular. Como el interprete tiene que descubrir una regla general y abstracta, debe poner a la base de su apreciacion una notion de normalidad, esto es pro-poner como tipo de regla la mas general que da lugar al asunto que investiga. Asi entendida, la "libre investigation'' no puede crear re-glas de modo arbitrario ni con la misma amplitud que un legislador. Hay dos clases de consideraciones que corresponde hacer en esta parte. Primero, hay limitaciones al poder creador del interprete que pro-vienen del hecho que ciertas relaciones sociales estan dominadas por principios generales, a veces consagrados en las legislaciones, muchas veces en forma implicita o no expresa, como por ejemplo, el principio de la libertad de contratacion, de modo que una interpreta-

151 cion no podria hacer caso omiso de este tipo de principios. Y se-gundo, hay limitaciones que provienen del formalismo propio de to-da legislacion en sentido positivo, de modo que no es posible me-diante interpretation saltarse los aspectos formales y externos que condicionan la validez formal del Derecho positivo (promulgation, publicidad, caducidad o prescription, etc.). En la "libre investigation" el interprete esta sometido a tres ordenes de ideas que condicionan los tipos de reglas que puede establecer: 1) la reglamentacion de los intereses particulars (patrimonia-les) emana de voluntades libres y conscientes, que se ligan por si mismas, luego de lo que se trata es establecer en que condiciones y en que medida se imponen estas voluntades, para lo cual correspon-den las reglas directivas (o suplementarias de la voluntad); 2) el Derecho interviene directamente para asignar limites a la voluntad individual, y en caso necesario se impone a la voluntad expresa; aqui corresponden reglas imperativas o prohibitivas; y 3) hay situaciones que escapan a la influencia directa de decisio-nes de voluntad consciente, por lo mismo es la propia legislacion la que establece la regla que armoniza los intereses; aqui corresponden reglas dispositivas. Cierra su estudio Geny afirmando que en la organizacion social actual cada uno de esos tres ordenes se encuentra dominado por un principio general y esencial, que se puede caracterizar asi: 1) Principio de la autonornia de la voluntad, 2) Principio del or den publico o del inter es superior, y 3) Principio del equilibrio de intereses privados. Estos principios se combinan entre si y forman el mejor canon que guia al interprete. De esta suerte, la discusion acer-ca de los limites a la autonornia de la voluntad y la disponibilidad contractual esta sometida a la consideracion del principio del equilibrio de intereses, cuando menos al principio del in teres superior (Methode, t. II, pag. 150). Asi es como puede establecerse el con-cepto y la reglamentacion del abuso del Derecho. En suma, para Geny el Derecho, en su forma positiva, es un conjunto de reglas que provienen de la naturaleza de las cosas, lo que significa conjugar en la organizacion social el ideal de justicia con la utilidad general (en sentido utilitarista). Por esto, la esencia

152 del Derecho se encuentra mas alia de las fuentes formales, las que no son mas que exterioridades empiricamente perceptibles, que cum-plen la funcion de dirigir el juicio humano, pero por si mismas in-completas e imperfectas. La "ley escrita" es tan solo una information muy limitada del Derecho, que es la formulacion de las pres-cripciones legales, pero que tiene que ser interpretada. Frente a la objecion de que se pierde estabilidad y seguridad, o que la interpretation de la "libre investigation" seria tan amplia como el inter-prete pudiese establecerla, responde que el Derecho positive debe ser algo vivo, y vivir es moverse y transformarse, y para el Derecho vivir es luchar por una constante y perfecta adaptation a las exigencias de la vida social. (Vease Methode, t. II, pags. 221-234). IV El estudio que hace Geny de la interpretation, especialmente en Methode, quiere adoptar el punto de vista metodologico. Sin embargo, la superacion del ambito de literalidad, la apertura de otras zonas, como las de la finalidad y la ratio, introducen considerations relativas al conocimiento mismo del Derecho. Las dos obras de Geny, que he tenido en vista en este trabajo, Methode y Science et Technique se enfrentan a un problema que fue tambien el problema de Dilthey: como constituir el conocimiento en las disciplinas huma-nisticas, y en particular en el Derecho. Fue el problema que susci-taron en la epoca moderna Grotius y Pufendorf, y que todavia se mantiene. La respuesta de estos autores esta dominada por el pro-posito de instaurar una unidad metodologica: se quiere Uevar el ideal de ciencia natural al ambito de la moralidad y el Derecho. Geny, como se ha vis to, no escapa a este mismo afan. Apoyandose en John Stuart Mill renueva el proyecto cientifico de la epoca moderna, y cree que en el metodo esta la respuesta. Pero fue Dilthey, en rea-lidad, por la misma epoca de Geny, quien enfrento la unidad metodologica, mostrando su problematicidad, y abriendo otro cauce de reflexiones. Junto a las ciencias naturales se levantan las ciencias humanfsticas, como complemento de aquellas, pero diferentes en su objeto y metodo. Nace asi la hermeneutica como teoria de este saber humanistico.

153 A pesar de que Geny prolonga el proyecto de la epoca moder-na y asume la position del punto de vista metodologico, la critica a la dogmatica del siglo XIX le permite elevarse por sobre la lite-ralidad y situarse en el terreno de los fundamentos, incorporando conceptos y principios que la dogmatica y el positivismo habian con-denado. Por eso, todas aquellas construcciones que ofrecia la dogmatica como logros, el primado de la literalidad, la certeza de la le-tra, la aplicacion como subsuncion, el a priori formal de la regla de Derecho, en suma, la teoria de las fuentes formales, ya no pueden seguir sosteniendose. El Derecho es preciso estudiarlo en su "vida misma". Y penetrando en la "vida misma", Uegar a la naturaleza de las cosas, el antiguo principio rerum natura, que le sirve de funda-mento. La regla de Derecho tiende ahora a realizar en cada situation particular el permanente ideal de justicia y utilidad (esta ultima en sentido utilitarista). Recordar a Geny es recordar un debate, el relativo a la constitution de las ciencias humanas. Todo el esfuerzo desplegado por el positivismo de este siglo en esta misma direction y sus solucio-nes, a veces toscas, no han podido sepultar la vigencia del proble-ma. Recordar a Geny es recordar la vigencia de un debate.

155

EUTANASIA Y MULTICULTURALISMO Derecho, moral y religion en una sociedad pluralista *

ANDRES OLLERO **

Europa comienza a vivir una novedosa experiencia. Las frecuen-tes invocaciones al consenso remitian hasta ahora a marcos cultura-les homogeneos, consolidados a lo largo de siglos. Hablar en serio de consenso obligaria ahora a comenzar a asumir una inedita pers-pectiva multicultural. El progresivo acercamiento politico de las Europas separadas por la guerra fria no puede ocultar que los decenios no pasan sin dejar culturalmente huella. Berlin una ciudad que encierra aiin en si dos sociedades puede seguir sirviendo de expresivo escapa-rate. Todo esto es nada, sin embargo, comparado con el desafio que supone la creciente implantacion en la Europa occidental de mino-rias ya consolidadas, que rompen racial, religiosa y. culturalmente una homogeneidad hasta ahora rutinaria. Un cumulo de nuevos problemas surgen sin que se haya acer-tado a adelantar respuestas. La empalizada Schengen cobra aires de nuevo muro, en un continente en el que al menos, por el mo-

Ponencia presentada al Simposio Internacional de Ciencias Sociales "Raz6n practica y multiculturalismo". Centre de Estudios Europeos, Universidad de Navarra, 8 de noviembre de 1996. ** Profesor en la Facultad de Derecho de la Universidad de Navarra.

156 mento comportarse como el "WASP" de turno no produce siquie-ra mala conciencia. A abordar la dimension filosofico-juridica de la cuestion puede ayudarnos, ahorrandonos la option por la futurologia, el debate argumental suscitado en los ultimos afios por problemas polemicamente marcados por netas discrepancias antropologicas e incluso religiosas. La eutanasia podria, por ejemplo, servirnos de punto de referencia. Siete razones para despenalizar Los argumentos mas frecuentemente esgrimidos para apoyar la despenalizacion de la eutanasia pueden servirnos, en mas de una ocasion, de pista sobre la relevancia filosofico-juridica de esta emer-gente sociedad multicultural. Recordemos algunos de los mas usuales: 1. El derecho, al regular el ambito de lo publico no tiene por que asumir exigencias morales, por legitimas que sean en el ambito de la autodeterminacion privada. 2. Sobre todo, si emanan de codigos confesionales, dada la liber tad de conciencia exigible en una sociedad plural y secularizada. 3. No cabria, pues, recurrir al derecho para imponer las pro-pias convicciones a los demas, obligando por ejemplo a sufrir a quien no se considera en condiciones de soportarlo. Ello seria par-ticularmente indiscutible si nos hallaramos ante una presunta eutanasia pasiva, que solo pretenderia aminorar el dolor del paciente, aunque indirectamente pueda acortar su vida. 4. Mas que reprimir ^por via juridica la libertad, seria preferible promover condiciones sociales distintas de las que puedan estar empujando a ejercerla en una direccion desaconsejable. 5. Cada cual ha de gozar de libertad a la hora de orientar el desarroUo de su personalidad, de lo que cabria incluso derivar la existencia de un derecho a la muerte. 6. Aunque, por el contrario, se considerara el derecho a la vida como irrenunciable, podria apuntarse que la proteccion que el ar-ticulo 15 de nuestra Constitucion garantiza a la vida deberia enten-derse reservada a la que aun reiina unos niveles minimos de calidad que vendrian exigidos por la misma dignidad humana.

157 7. En todo caso el Estado debe mantener una inhibition neutral ante esas cuestiones morales polemicas, en beneficio de una mayor liber tad de los ciudadanos. Si intentamos darles respuesta, quiza estemos adelantando al-guna de las que la nueva sociedad multicultural esta ya exigiendo. 1. (jUn derecho sin moral? El derecho, y muy particularmente el penal, se ve abocado a asumir exigencias morales. Problema distinto es que no hay a de asu-mirlas todas. Sus aspiraciones eticas se conforman con la garantia de un ra-zonable marco de convivencia, mientras que la moral nos invita a dotar del maximo sentido a nuestra existencia personal. Dentro de esta tension entre la frontera de lo juridico, que nos libera de si-tuarnos bajo minimos eticos, y el tendencial maximalismo de la moral personal habra pues que determinar que exigencias, tambien morales, debera asumir el derecho y cuales no. Muy expresivo de la querencia minimalista propia de lo juridico agudizado por la peculiar incidencia sancionadora de ese sector del ordenamiento es el principio de minima intervencion penal, que reserva dicha tipificacion para una gama reducida de con-ductas: las que puedan afectar a bienes juridicos que predomi-nantemente, por razones tambien morales no cabria dejar a la li-bre disposition del arbitrio privado, ni considerarlos suficientemen-te defendidos con sanciones que no Ueven consigo la privation de bienes tan primarios como la libertad o en algunos paises in-cluso la vida. A lo largo de la historia se ha aspirado reiteradamente a sol-ventar de modo expeditivo esta tozuda vecindad entre derecho y moral, que se convierte en especialmente embarazosa cuando los imperatives morales aparecen culturalmente vinculados a marcos re-ligiosos confesionales. La formula feliz tan aparentemente simple como para ocultar a duras penas su simplismo invitaria a desple-gar sin cortapisas las convicciones morales en el ambito de lo privado, a la vez que se descarga drasticamente de ellas al ambito de lo publico.

158 Se invita, pues, a que cada cual monte en casa su altar a los lares o penates heredados o preferidos, sin empenarse en sacarlos a la calle en procesion; pese a que para un sevillano que se pre-cie una calle sin procesiones dificilmente servira como deseable arquetipo de publica libertad. La extrapolation del modelo a una sociedad multicultural pro-voca una inevitable perplejidad. Cada cual habria de vivir en su casa la propia cultura, mientras la calle seria culturalmente "neutral". Basta evocar los avatares plurilinguisticos de sociedades europeas de notable homogeneidad cultural para dar paso al mas rotundo escep-ticismo. A poco que se reflexione, acaba resultando evidente que no ca-be discernir si una cuestion debera regularse mediante los publicos mecanismos del derecho, o si debe delegarse a privadas exigencias morales es decir, trazar la frontera entre derecho y moral , sin emitir, con paradojica prioridad, un juicio radicalmente moral. Solo partiendo de una determinada conception del hombre, y de su relation con la sociedad, podremos ofrecer la respuesta. Desde una perspectiva individualista, por ejemplo, seria facil dictaminar que nadie debe verse obligado a vivir ni un segundo mas de lo que desee. Desde una perspectiva solidaria, por el con-trario, nadie mas altruista que el abnegado bombero que pone en peligro su vida por intentar salvar la de un depresivo suicida. Una privatizacion de la vida, que la convirtiera en disponible sin trabas juridicas a la mera autodeterminacion individual, implicaria una publica opcion moral no menos discutible que cualquier otra. 2. Religion civil para una sociedad secularizada No menos frecuente viene resultando la atribucion de las mas crispadas polemicas de nuestras sociedades post-ideologicas al empecinamiento de lo "sagrado" por hacerse presente en el ambito de lo publico. Valga la alusion al planteamiento de R. Dworkin sobre "el dominio de la vida" como topica referenda. La asuncion de una perspectiva multicultural, al permitir poner teoricamente entre parentesis factores confesionales, desvela la nu-la neutralidad del laicismo y su escaso respeto a esa libertad de cori-ciencia que caracteriza a la herencia cultural europea. Cualquier in-

159 tento de relegar al gueto toda cultura foranea no lograria eludir una sumaria condena por xenofobia. Pretender desmontar los elementos religiosos de cada cultura, con la esperanza de Uegar asi a un ambito publico liberado de crispacion, equivaldria a organizar una gigantes-ca mision para convertir a tirios y troyanos a una novedosa religion civil. Volvamos a la fronteriza superposition de exigencias morales y juridicas. Si hay razones para considerar a un bien por su piiblica relevancia digno de protection juridica, el tratamiento que cqnfesionalmente merezca a unos u otros grupos sociales debe considerar-se indiferente. Lo contrario Uevaria a adoptar confesionalmente por el laicismo, provocando una generalizada guerra de religion como paradojico homenaje a la libertad de conciencia. Semejante "neutra-lidad" ya tuvo ocasion de proponerla Marx cuando, al abordar "la cuestion judia", lamentaba que se ofreciera libertad religiosa a quie-nes necesitaban ser liberados de la religion. Los juicios morales que la eutanasia merezca podran verse mas o menos condicionados por convicciones religiosas. Tan absurdo como pretender que se imponga su penalization, invocando tal argu-mento de autoridad, seria dar por obligada su despenalizacion en aras de la libertad de conciencia. El establecimiento de la frontera de lo juridico seguira siendo perentorio. Ensuenos anarquistas al margen, el incondicionado des-pliegue de la conciencia de cada cual suele hacer imposible la con-vivencia social. Para hacerla posible existen precisamente-, ade-mas de los codigos morales, los ordenamientos juridicos. No cabra tampoco un multiculturalismo a ultranza. La vieja nocion del "or-den publico", o la mas reciente de las "exigencias de una sociedad democratica,>, resultaria problematicamente compatible con la poli-gamia y decididamente incompatible con los sacrificios humanos. 3. Desactivacion moral del lenguaje Como ya se ha puesto de relieve, el derecho penal impone siem-pre convicciones. Cabria incluso afirmar que resultaria inconcebible si renunciara a ello; tan absurdo seria, desde el punto de vista de su objeto, dar paso a la sancion penal sin estar convencido de que

160 el bien protegido lo merezca, como dejar el cumplimiento de sus nor-mas al libre arbitrio de cada sujeto. Ante esta tesitura no es infrecuente la busqueda de una aparien-cia de neutralidad desdramatizada a traves de los juegos de palabras. No suena igual abortar que interrumpir el embarazo, ni cooperar a un suicidio deseado que provocar la eutanasia. En dicho elenco eu-femistico podria no pocas veces incluirse la apelacion a la Uamada "eutanasia pasiva", particularmente util para provocar deliberada-mente o no relevantes equivocos. Cuando se la confunde con la mera renuncia a un "encarnizamiento terapeutico" sin defensor co-nocido ayuda a dar por supuesta la existencia de una redundante "eutanasia buena", lo que liberaria al termino de verse consider ado como absolutamente rechazable. Utilizado el termino con rigor, de-signaria en realidad la provocation de una muerte por omision del necesario socorro; como ocurre en la doctrina alemana con la Uamada "eutanasia precoz", por la que se niega alimento al recien na-cido con malformaciones. Este recurso al lengaje cifrado, lejos de favorecer una apertu-ra multicultural, no hace sino cerrar el ambito de comunicacion, al crear un artificial espacio subcultural con intencion de marginar a los inmediatos discrepantes. 4. Funcion promotional de la norma penal No tiene mucho sentido establecer un dilema entre reprimir conductas o promover condiciones sociales que disminuyan la posibi-lidad de que tales conductas Ueguen efectivamente a generarse. La norma penal no solo reprime, sino que ejerce a la vez una relevan-cia "pedagogica", convirtiendose inevitablemente en promotora o di-suadora de conductas. El ciudadano se muestra tozudo a la hora de considerar "malas" las conductas que la norma prohibe y "buenas", o al menos tolerables, las que permite. Aunque toda despenaliza-cion parezca aportar desde una optica represiva un avance en libertad, suele constituir a la vez un modo particularmente eficaz de promover condiciones sociales favorables para la multiplicacion de conductas que se venian considerando rechazables. Por mas que las propuestas de despenalizacion de la eutanasia aspiren solo a buscar salida a casos excepcionales dignos de publica

161 compasion, no podran dejar de provocar consecuencias "norma-lizadoras". El heroico bombero, listo para impedir un inminente sui-cidio, puede verse sustituido como prototipo de ciudadano altruisr ta por el sanitario que se presta gustoso a ayudar a consumarlo. Sea cual sea el juicio moral que tal operation merezca, su inciden-cia juridica sobre las pautas de comportamiento social admite pocas dudas. Habria, pues, que plantearse con responsabilidad en que tipo de sociedad nos encontramos. Si consideramos a la nuestra marcada por un irresistible afan solidario de acogida al otro, o mas bien por un individualismo posesivo que empuja a desembarazarse de el, a poco que se convierta en estorbo. Seria asi mas probable acertar a la hora de prever las conductas Uamadas a multiplicarse. Nos sale al paso ahora una nueva diferencia que afiadir, junto al ya senalado juego minimos-maximos, al reflexionar sobre la 16-gica interna propia de la moral y del derecho. En la perspectiva moral cobra particular relevancia cada acto; al que se aspira a dar pleno sentido. El caso concreto reclama que del modo mas pleno se haga justicia, aun a costa de que perezca el mun-do. De ahi que el "consecuencialismo", con su conversion del calculo de las consecuencias practicas en maxima decisiva del obrar, goce de tan escaso prestigio moral como la conviccion de que el fin justifica los medios. En la perspectiva juridica, por el contrario, el resultado prac-tico deoc siempre ser respor.sablemente contemplado. No se trata de suscribir un pragmatismo sin principios es mas, estos acabaran inevitablemente protagonizando la dinamica real de las normas sino de huir de actitudes meramente testimoniales, para ponderar el alcatice practice de la realization del principio y su efectivo costo social. Esto hace del derecho un instrumento mas util para la responsabilidad que para la compasion. Ante ciertas comprensibles queren-cias "moralizantes", no vendra recordar algo muy elemental: el derecho no sirve para todo. Su minimalismo le Ueva a renunciar a dar respuesta a todos los problemas humanos u ofrecer satisfaccion a todas sus necesidades. No es dificil, por ejemplo, prever teoricamente y la experien-cia comparada asi lo va refrendando en la practica que la despe-

162 nalizacion de la eutanasia acaba afectando sensiblemente a la acti-tud de respeto a la vida, caracteristica del personal sanitario. De mo-do ambivalente, se produce a la vez un deterioro de la confianza que merece al enfermo. El transito de la muerte por peticion personal expresa y reiterada a la muerte por peticion presunta o ex-presada por terceros o a la simple elimination de una vida en situation precaria por consider arse, sin mediar peticion alguna, pri-vada ya de todo valor es una triste realidad que debe ayudar a solventar, en terminos estrictamente juridicos, esta polemica. La multiplicidad cultural, tantas veces arraigada en conviccio-nes religiosas discrepantes, debe encontrar en esta logica interna de la realidad juridica un punto de encuentro. La misma Europa que hace siglos supero, gracias a la invocacion a un compartido "derecho de gentes" querellas religiosas internacionales, lo echara ahora pro-gresivamente en falta a la hora de superar fracturas culturales in-tranacionales. 5. (Vida renunciable o derecho a la muerte? La existencia de derechos irrenunciables recuerda elocuente-mente que lo juridico se asienta en un fundamento que desborda el puro voluntarismo individualista. No se tiene derecho a todo lo que se quiere; ni siquiera a sa-tisfacer todas las pretensiones avaladas por razones morales, si no cabe ajustarlas con otras ajenas quiza no menos legitimas. En de-terminadas circunstancias, el derecho lejos de ser ciego instru-mento de la voluntad individual aspira incluso a defender al su-jeto de sus propias limitaciones, dando paso a un siempre polemico <<paternalismo,>. El derecho a la education sirve, entre nosotros, de arquetipo, al considerarse obligatoria la escolaridad hasta los 16 afios. Ni las juveniles ansias ludicas de su presunto beneficiario, ni la biisqueda de colaboracion por parte de unos padres demasiado atados al cor-to plazo, pueden cohvertir en renunciable tal derecho. Tampoco se-ria admisible que alguien renunciara a su libertad para venderse co-mo esclavo; aunque el personaje cinematografico del romanista, prematuramente jubilado a los 65 afios, que se ofrecfa como tal re-sultara no hace mucho notablemente verosimil.

163 (jCabria considerar tambien, e incluso antes, irrenunciable al derecho a la vida? No faltan quienes lo sostengan sin vacilacion, al entender que no hay bien jurfdico mas yalioso que la vida mis-ma, que condiciona el ejercicio de cualquier otro derecho. Las ar-gumentaciones "paternalistas" encuentran tambien aqui amplio cam-po; ^cuantos que desearon la muerte, llegando incluso a la tentati-va de suicidio, han agradecido largamente el que alguien les impi-diera consumarlo? La presencia del dolor, sin embargo, privado de toda razona-ble esperanza de que tan penosa situacion fuere aiin reversible, con-figura un marco excepcional. Los argumentos solidarios, especial-mente eficaces para cuestionar el puro arbitrio individual, pierden tambien fuerza. La afirmacion de que los demas necesitan nuestra vida, por penosa que para nosotros pudiera resultar, se viene abajo cuando todo parece indicar que ya no se es sino una carga, y el dolor que se ocasiona a los demas acaba resultando tan gravoso o mas que el que fisicamente se experimenta. Si entraran en escena planteamientos de orden religioso, el panorama podria cambiar radicalmente. Si se admite que Dios es el linico senor de la vida y de la muerte, y que el dolor es una circuns-tancia que no escapa a su providencia, hasta poder incluso hacer de-rivar de el frutos positivos, resulta mas facil argumentar que nadie tendria derecho a poner fin a la suya. La vida se convierte asi en moralmente "obligatoria" e irrenunciable. ^Ocurrira lo mismo ju-ridicamente? La situacion se hace paradojica. Si el enfermo terminal suscri-biera tales planteamientos religiosos, condicionarian su propia actitud con lo que el problema no Uegaria a plantearse. Si, por el contrario, no los asume teorica o practicamenteno parece muy logico que, en una sociedad pluralista y secularizada, se vea forzado por via ju-ridica a asumirlos. Las razones morales no confesionales parecen po-co capaces de brindar fundamento suficientemente solido para jus-tificar una neta respuesta juridica. Asunto distinto es que ello lleve a dar por buena la existencia de un "derecho a la muerte". La gama de calificaciones que puede merecer una conducta es mas amplia que la que marcarfa un forzado dilema "o delito o derecho,,< Podemos, sin duda, encontrarnos

164 ante conductas delictivas prohibidas y castigadas por la ley. No bas-taria, sin embargo, que dejen de revestir tal caracter para que se vie-ran automaticamente convertidas en derechos; aunque podamos ha-cer todo aquello que no se nos hay a prohibido, ello no implica que estemos en condiciones de esgrimir dicha posibilidad meramente factica enarbolandola como un derecho. No tenemos derecho, en sentido propio, a hacer todo lo no prohibido. Simplemente podremos hacerlo de hecho, sin que de ello de-riven respuestas obligadas por parte del ordenamiento juridico. Conductas susceptibles por no sancionadas de considerarse per-mitidas o toleradas, solo se convierten en derechos cuando el actor dispone de un titulo legitimo capaz de habilitarle para solicitar el amparo del ordenamiento. Ello explica que nuestro Tribunal Cons-titucional sefiale que, para que una mera posibilidad factica se con-vierta en exigencia juridica, sea preciso analizar la finalidad perse-guida con tal ejercicio de la liber tad. Bien es verdad que, aunque en teoria la despenalizacion de una conducta, o el reconocimiento de su no exigibilidad bajo san-cion penal en determinado supuesto, no convierte lo que era deli to en derecho, la experiencia demuestra que asi puede en la practi-ca acabar ocurriendo. Nos encontramos ante una grafica conse-cuencia mas de la ya aludida funcion pedagogica y promocional de las normas. Desde una perspectiva juridica, si dieramos por existente un titulo legitimo para exigir a otro la eliminacion de la vida propia o para exigirle la eliminacion de una vida ajena que nos condiciona estariamos imponiendole paradojicamente un grado de "solidaridad" que desborda con creces el minimalismo de lo juridico. Con la despenalizacion de la eutanasia como ya se ha comprobado con la del aborto se acabaria exigiendo juridicamente una conducta, y no solo solicitandola apelando al altruismo moral. Claramente lo ha pues-to de relieve la experiencia de los medicos de la sanidad publica, obligados en la practica a acogerse a la objecion de conciencia para negarse a cooperar en conductas abortistas que, por no corres-ponder a un derecho ajeno, no implicarian tampoco teoricamente deber alguno.

165 6. Contra vida mala buena muerte Parece indisimulable la dificultad de encontrar razones morales para rechazar la eutanasia a petition expresa, reiterada o, al menos, iucida del enfermo, si no se suscribe un punto de vista tras-cendente capaz de relativizar la capacidad de autodeterminacion so-bre la propia vida. No menos dificil parece apoyarse en razones de solidaridad meramente "horizontal"; su alcance resulta problemati-co en condiciones tan penosas que casi cabria considerar como "so-lidaria" la consideration de la propia vida como una mera carga para los demas, o de altruista el deseo de liberarlos de ella. Aun no reconociendo al enfermo terminal la titularidad de un derecho a la muerte, pareceria de tejas abajo legitima su option moral. Moralmente legitima cabria tambien considerar la solidaridad presumible en quien se presta a facilitarla, aunque sin duda en menor grado; puestos a ser solidarios, mejor intentar ayudarle a encontrar sentido a su situation. Podrian bastar, sin embargo, para hacer razonable una despenalizacion, si no se dieran razones estric-tamente juridicas como las arriba expresadas. Mas eficaces se muestran aiin estas razones estrictamente juridicas cuando se confrontan con el planteamiento moral que, descar-tando que nos encontremos ante un derecho renunciable, condiciona a la existencia de unos minimos de calidad de vida su reconocimien-to como derecho. Se introduce con ello un nuevo elemento especial-mente perturbador. De la libre autodeterminacion subjetiva del enfermo terminal se pasa a la apreciacion por un tercero de unas condiciones presuntamente objetivas capaces de justificar por si solas la elimination de una vida a la que ya no cabria ni tener derecho. Debe darse por descartado que pudiera bastar la mera voluntad de sobre-vivir para que se dieran por cumplidas tales condiciones; ello equi-valdria a admitir que la vida propia tendria la calidad que cada cual subjetivamente decidiera conferirle, con lo que se estaria pasando inadvertidamente a defender el caracter renunciable del derecho a la vida, previamente rechazado. Una vez mas, frente a la argumentation moral, reaparecen razones mas propiamente juridicas que hacen desaconsejable la despenalizacion. No seria, en efecto, muy responsable ignorar sus conse-

166 cuencias, dado el marco real en que dicho dictamen se acabarfa produciendo: alto costo de los tratamientos a enfermos en tales circunstancias, agobio habitual a la hora de disponer de camas libres en una sanidad piiblica sobrecargada, necesidad de contar con organos para posibles trasplantes, deterioro personal y economico del entorno familiar del enfermo... 7. Derechas contra la mayoria Ha logrado exito el irreflexivo topico que empareja a la demo-cracia con el relativismo axiologico. La voluntad de la mayoria se convertiria en unico criterio supremo de lo publico. Las incuestio-nadas formulas del Estado de Derecho reposan, sin embargo, sobre fundamentos absolutamente diversos. En el ordenamiento juridico espafiol no ha habido aun ocasion de pronunciamiento constitucional alguno sobre una inexistente despenalizacion de la eutanasia, ni de la cooperacion al suicidio de otro, como eufemisticamente la caracteriza el Codigo Penal. No fait an, sin embargo criterios ya expresados que puedan servir de punto de referenda. Hay bienes juridicos (como la vida del no nacido) que el Estado ha de defender, aunque no exista siquiera titular capaz de exhibir un derecho al respecto. Es mas; el Estado habra de prote-ger una vida, en contra incluso de la voluntad de quien si lo tiene, si se trata de un recluso que encomendado a la Administracion penitenciaria se declara en huelga de hambre. No solo se excluye toda posible neutralidad del Estado ante bienes merecedores de publica proteccion, sino que se considera espe-cialmente obligada su defensa frente a posibles exigencias de la mayoria. Historicamente, la lucha por los derechos humanos ha podido apoyarse siempre menos en los topicos vigentes que en la Utopia. Juri-dicamente, esta lucha se ha traducido en un afan de proteccion de las minorias, mediante formulas que posibiliten el control de constitu-cionalidad de esas mismas leyes que son la arquetipica expresion del consenso mayoritario. Resulta tambien significativo que, a la hora de regular los derechos fundamentales, se excluya toda posible entrada en juego de la iniciativa legislativa popular contemplada (con un respaldo de medio millon de firmas) por nuestra Constitucion.

167 No parece muy razonable aspirar a resolver mediante procla-mas irenistas el conflicto entre posturas contrapuestas, tengan como fundamento convicciones religiosas o criterios morales vinculados a la cultura predominante. Decidir que la expulsion del ambito de lo publico de lo religioso, y de sus prolongaciones culturales, desdra-matizaria automaticamente la convivencia social resulta caprichoso. Considerar que el grado de obligatoriedad de la inhibicion del Es-tado ante un problema ha de ser proporcional al nivel de crispacion suscitado por su publico tratamiento no deja de parecer paradojico. La intensidad polemica alcanzada por un debate social mas bien deberia considerarse como sintoma de la necesidad de una interven-cion estatal dada la relevancia que los ciudadanos atribuyen al problema que de lo contrario. Cuando, en tales circunstancias, se opta por la inhibicion juridica es facil que haya entrado en juego algun larvado prejuicio moral. Detras de mas de una proclama de "neutralidad" de lo publico se detecta la fe en la armonia preestablecida propia de la moral individualista. La conviccion de que cada cual puede organizar a su gusto lo que afecta a su programa de vida resulta mucho mas paci-fica cuando pasa inadvertida la existencia de un tercero capaz de exigirnos solidaridad. El individualismo posesivo que apelando al derecho de propiedad sobre el propio cuerpo acompana a la pole-mica sobre el aborto resulta elocuente al respecto. En un contexto multicultural puede entrar, sin embargo, inadvertidamente en escena un prejuicio laicista. La polemica no seria fruto de la relevancia de los bienes en juego, sino de un fanatismo artificialmente introducido en el ambito neutral de lo publico por fundamentalismos religiosos. Puede Uegarse incluso al exceso de ta-char de fundamentalista a todo el que se atreva a atribuir algun fundamento a lo que defiende, haciendo asi obligatoria la opcion por alternativas mas ludicas y relajadas. El fundamentalismo entra, sin embargo, realmente en juego cuando se renuncia a la argumentacion, para recurrir a la violencia, o cuando se rechaza toda posible distincion entre exigencias morales y juridicas, por entenderse en clave "integrista" que el derecho habria de asumirlas en su integridad.

168 Intentar excluir de lo publico todo aquello a lo que se pueda atribuir solido fundamento, o sea defendido con seriedad susceptible de generar polemica, supondria imponer sin debate un mono-culturalismo de lo trivial. Su fruto seria la devaluation del debate de-mocratico, reducido a girar en torno a propuestas infundadas, for-muladas sin conviccion por quienes no las consideran dignas de ser abordadas con particular seriedad. No parece la mejor forma de aspirar al logro de una dimension multicultural dejarse llevar por una invencible dificultad previa para asumir aspectos con significativa presencia en el propio ambi-to cultural. Tanto mas si se tratara precisamente de los que mas po-drian facilitar el entendimiento con otras culturas. Volviendo al forzado emparejamiento de la democracia con-vertida en sena indiscutible de nuestra cultura con el relativismo nos vemos empujados a la paradoja. La negacion de la existencia de fundamentos objetivos de lo humano convierte a las culturas en productos casuales de imposible contraste mutuo. Si nada puede ser considerado mas verdadero o falso, legitimo o ilegitimo que su con-trario, no queda otra posibilidad que la imposicion de la cultura he-gemonica, acompaiiada de aquellos alveolos culturalmente exoticos que se muestre capaz de asumir en su seno. Solo considerando las culturas como expresiones historicas y plurales de una comun na-turaleza humana, podrfa contarse con el fundamento requerido por una dimension multicultural. La existencia de unas exigencias juridicas con fundamento ob-jetivo se convierte en condition para el establecimiento de normas de obligado cumplimiento, que no impliquen la mera imposicion de un colonialismo dictado por una cultura que a golpes de relativismo se autoproclama indiscutible. Solo contando con elementos objetivos, a la hora de trazar la frontera del solapamiento entre exigencias morales y juridicas, podre-mos poner freno a cualquier intento integrista de proyectar indis-criminadamente sobre la vida publica un codigo religioso omnicom-prensivo. La negacion del derecho natural, hoy culturalmente domi-nante, se convierte paradojicamente en eficaz aliada de esos fun-damentalismos a los que priva de todo freno.

169 Solo contando con elementos objetivos, a la hora de establecer que elementos culturalmente ajenos deben integrarse en los mfnimos eticos impuestos por via juridica, podremos evitar la exclusion de toda convivencia multicultural. Convicciones religiosas en una sociedad pluralista Podria parecer que no hemos dado suficiente cuenta de todo lo que nuestro titulo anunciaba, si no abordaramos aunque fuere tardiamente la referenda a la religion en una sociedad pluralista. Ciertamente hemos aludido a ella para dar por hecho que, par-tiendo del reconocimiento del dominio exclusivo de un Dios tras-cendente sobre toda vida humana, la solucion moral de la cuestion resulta notablemente mas facil. No parece claro, sin embargo, que partiendo solo de esa conviccion moral pueda imponerse juri-dicamente tal solucion en una sociedad en la que conviven creyen-tes, incredulos, alergicos a la fe o incluso paganos militantes. Ello no quita, sin embargo, relevancia a ese "saber mas" que brinda la fe religiosa. A mi, en concreto, me ha Uevado al previo y temprano convencimiento de que una solucion que haga imposi-ble respetar sus evidencias se apart aria de la verdad. Aunque no me considere legitimado para convertir directamente tal conviccion en argumento capaz de resolver por via juridica nuestro problema, si me ha Uevado indirectamente a no cejar en el esfuerzo por encontrar otros argumentos que Ueguen a mostrarse capaces de conven-cer a mis conciudadanos de lo rechazable de una despenalizacion de la eutanasia. Extender, por los medios licitos que el pluralismo democratico deja abiertos, esta conviccion entre los conciudadanos facilitaria el logro del necesario consenso sobre el particular. Seria, por otra parte, la formula mas "promotional" imaginable para transformar esas conduct as insolidarias que hoy empujan al enfermo a consider arse una carga, impiden encontrar sentido alguno al dolor del hombre o sugieren de modo simplista la barbara solucion de acabar con el hombre como metodo mas eficaz de que el dolor deje de estropear, de una vez por todas, el paisaje social.

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DEMOCRACIA Y SOCIEDAD EQUITATIVA

JUAN BULL FERNANDEZ *

I. Introduction Desde que se diera a conocer el documento de la Comision Na-cional Justicia y Paz de la Conferencia Episcopal de Chile,'"^Es Chile un Pais Equitativo?", se han producido diversas reacciones en torno al tema de los niveles de equidad de nuestra sociedad. La cuestion debatida dice relacion con el sostenido crecimiento economico que el pais muestra en los ultimos anos, y con la constatacion de graves desigualdades en la distribution de sus beneficios. El au-mento de la riqueza producto de un sostenido crecimiento economico no ha significado una atenuacion de las desigualdades materiales existentes en nuestro pais, sino que por el contrario, ha generado un aumento de la brecha social entre ricos y pobres. Ello constituye un problema etico-politico de vital importancia para el desarrollo y consolidation de nuestro sistema democratico, pues afecta en sus fundamentos el tipo de pais que queremos construir. Preguntarse, entonces, acerca de los niveles de equidad de nuestra sociedad no es irrelevante, ya que si bien es cierto, que la su-peracion de la pobreza exige un crecimiento economico sostenido, no es menos cierto que este no basta, pues debe ir acompanado de

Estudiante de Derecho.

172 una distribucion cada vez mas equitativa de sus frutos, para poder asf abrir espacios reales de justicia social, cooperar a la disminu-cion de los conflictos sociales, y por consiguiente, fortalecer el sis-tema democratico de gobierno. Ahora bien, respecto de la palabra equidad hay que aclarar que Aristoteles la define como "la justicia del caso particular", esto es, la misma justicia que corrige las consecuencias injustas que se deri-van de la aplicacion generica y abstracta de la norma general al caso particular. Importa pues fijarse en el hecho sustantivo de que la equidad no es aquello distinto de la justicia, sino un cierto modo de ser justo, una dimension esencial de la propia justicia, a saber, "lo mejor que lo justo legal". Lo anterior no obsta a una conception mas amplia de la equidad, entendiendo por ella igualdad, ecuanimidad, equilibrio moral y social, en estrecha relation con los valores de libertad y fraternidad. Siendo la equidad una dimension esencial de la justicia, una notion mas amplia de esta incluye la capacidad de reaccionar frente a situa-ciones injustas, desiguales y lesivas para la dignidad de la persona humana en el contexto de las relaciones economicas, sociales y po-lfticas. Es desde esta perpectiva que enfocaremos el problema de la distribucion de los ingresos en nuestro pais, y sus efectos sobre el incipiente restablecimiento de nuestro sistema democratico. II. La pobreza, un desafio etico En el documento de los Obispos se senala que, "la pobreza es una realidad compleja y multifacetica, que presenta aspectos eco-nomicos (nivel de ingieso, trabajo), sociales (acceso a la salud, education), sicologicos (capacidad de iniciativa para enfrentar situacio-nes), familiares, culturales, ...,>, y se la describe como una realidad que, "afecta a la persona y su entorno familiar. Se manifiesta en ca-rencias importantes vinculadas a alimentation, vivienda, vestuario, equipamiento del hogar, acceso a salud y education, y ademas vinculados a carencias afectivas tales como baja autoestima, insegu-ridades severas....,>. La variedad de aspectos vinculados a la pobreza hace de ella un problema sumamente dificil de superar, por cuanto constituye un

173 hecho social generador de desigualdades materiales que no depende unicamente de indicadores economicos como nivel de ingreso, em-pleo, produccion, sino tambien de la implementation de politicas so-ciales adecuadamente localizadas en los grupos mas pobres, y por sobre todo, de la voluntad politica de los gobernantes y de la capa-cidad de los agentes sociales para conseguir los consensus necesa-rios a fin de avanzar en la construccion de una sociedad mas igua-litaria. Desde esta perspectiva la superacion de la pobreza constituye un imperativo etico, social y politico includible. "La pobreza no es casual" sefiala el documento de los Obispos, "sino que representa la dificultad y muchas veces la incapacidad de sectores de la pobla-cion para incorporate al polo modernizador de la economia. Por lo tanto, es un dedo acusador, es una realidad que interpela a quie-nes tienen ojos para mirarla y conciencia solidaria". El desafio etico implica en esta linea un compromiso con la humanizacion de nuestra cultura. Siguiendo en esto al teologo Tony Mifsud s.j., entendemos por cultura la dimension comunicativa del grupo humano donde el orden social emerge como un mundo de sentidos. "La cultura es un proceso de significacion de la realidad, producto y necesidad de la condition social del ser humano. La dimension social del ser humano encuentra en la instancia de la cultura una produccion de significacion para organizar y dar sentido a la convivencia socialmente organizada". Una vision dialectica de la cultura ve en ella, "la construccion significativa de la relation del ser humano con la naturaleza (dimension tecnico-economica), con los otros seres humanos (dimension sociopolitica), y con la totalidad de sentido humano (dimension re-ligiosa)". Con Mifsud, importa senalar que, "la cultura precisa de la eti-ca como instancia de humanizacion de sentido", porque el proceso a traves del cual el hombre llega a realizarse como persona, exige "el horizonte humanizante de significacion de la realidad social". Por otra parte, "la etica necesita de la cultura como momento de ex-presion colectiva de humanizacion", ya que los valores morales han de manifestarse en la praxis humana, y constituyen "la expresion significativa de lo humanizante en la sociedad".

174 En sintesis, en toda sociedad la ausencia de conciencia critick representa una seria amenaza, porque la ausencia de criticidad hu-mana (dimension etica, como instancia critica del ser humano), va-cfa de sentido a la cultura, haciendola funcional a los intereses he-gemonicos de grupos dominantes, especialmente, a los intereses he-gemonicos de aquellos grupos dominantes sustentados en el poder economico. Por esto mismo, es que postergar indefinidamente el debate respecto de los niveles de equidad de nuestra sociedad, a partir de una supuesta neutralidad del mercado resulta ser eticamente insos-tenible, ya que "la relacion entre cultura y etica encuentra su sintesis en la necesidad de una cultura critica porque la existencia de la cultura precisa de la capacidad critica del ser humano para no traicionar su finalidad propia: otorgar significado humano a la rea-lidad sociaP\ Por otra parte, es desde una perspectiva solidaria que dicho debate cobra especial importancia y validez. La solidaridad supone la apertura al "otto", la apertura a las carencias del "otro". Exige como actitud fundamental que el "otto" sea asumido como sujeto cuya dignificacion se verifique a partir de las soluciones y respues-tas que se planteen frente a sus necesidades y carencias, de mane-ra que el orden social posibilite y asegure la igualdad de oportuni-dades para su realizacion personal. Esta en juego aqui, tomarse en serio que la persona humana constituye un fin en si mismo y no un medio para la obtencion de otros fines. La solidaridad con el "otro", entendiendo por este a los po-bres, un "otro" significante que no es objeto del "yo", que no es objeto de dominacion, sino un "otro sujeto" que esta en relacion con un "yo sujeto", configura la dimension estructural desde la que se debe buscar una organizacion de la convivencia social que de res-puesta a las necesidades y carencias del "otro", y asegure asi la igualdad de oportunidades para la realizacion personal del "otro". Es este el desafio etico que la realidad de la pobreza nos plantea, en breve, ser capaces de mirarla con suficiente apertura para reco-nocer sus efectos y consecuencias en terminos de las carencias y pri-vaciones que deshumanizan la vida de quienes la sufren o padecen.

175 III. Los datos Durante el periodo que corresponde a los gobiernos democrati-cos de la Concertacion, se ha producido una importante disminucion del porcentaje total de pobres en nuestro pais. Los datos de la en-cuesta Casen muestran que en democracia, entre 1990 y 1994, mas de un millon de compatriotas han salido de la pobreza. En 1987 el total de pobres alcanzaba al 44,6% de la poblacion del pais. En 1994 el total de pobres habia disminuido al 28,5% de la poblacion. El documento de la Comision Nacional Justicia y Paz senala que, "entre los afios 87 y 90 el pais tuvo un crecimiento sostenido y alto, superior al 6% anual. Sin embargo, en este periodo, la pobreza e indigencia solo se redujo levemente, alrededor de 1% anual. En cambio, entre los afios 90 y 92, tambien con alta tasa de crecimiento, la pobreza se redujo fuertemente, en alrededor de 5% anual". Esta disminucion del porcentaje total de pobres obedecio en parte a las numerosas politicas sociales implementadas en favor de los mas pobres por los gobiernos democraticos de la Concertacion, y representa un avance en la focalizacion de la inversion social. Con todo, resulta preocupante la tendencia al aumento de la diferencia existente entre las cifras del ingreso de los mas pobres y de los mas ricos. En relacion con el porcentaje del ingreso total en 1987 el 20% mas pobre solo captaba el 4,5% de este y, el 20% mas rico el 56%. En 1994 el 20% mas pobre captaba el 4,6% del ingreso total, y el 20% mas rico el 56,1%. La brecha social entre ricos y pobres tiende a crecer. En el documento de la Comision Justicia y Paz se senala que, "a pesar de la reduction de la cantidad de pobres, los mas ricos han crecido mas, captando mas ingreso'\ "En 1994 agrega la Comision Justicia y Paz el ingreso promedio (pesos de 1994) fue de $ 322.630.- al mes por familia. El 70% de los hogares estaba por debajo de ese promedio ,\ "En 1990 contimia el promedio de ingresos familiares del decil mas alto fue 24 veces mayor que el promedio del decil mas bajo. En 1992 bajo a 22 veces y en 1994 volvio a subir a 24,5 ve-ces".

176 Para concluir que, "reducir las desigualdades en la distribucion de los ingresos aparece como un imperativo etico, social y politico includible. No se puede construir un pais polftica y socialmente viable y una sociedad fraterna y solidaria con las diferencias econo-micas existentes. Y Chile es uno de los paises con peor distribucion del ingreso en America Latina". IV. El pensamiento neoliberal La cientista politico Consuelo Ahumada escribe, "el dilema resultante de la supuesta oposicion entre libertad e igualdad ha sido una preocupacion permanente de la tradicion filosofica liberal". Dos visiones han dominado al respecto. Una, inspirandose en John Locke ha defendido la "preeminencia del individuo y sus derechos por en-cima de cualquier otra entidad". Otra, inspirandose en Juan Jacobo Rousseau ha puesto "enfasis en la funcion que tiene el Estado de corregir la desigualdad sociaP\ En nuestro tiempo, el neoliberalismo ha dado prioridad a la de-fensa de la libertad individual sobre la busqueda de la justicia social. Segiin Friedman, "el liberal distingue tajantemente entre lo que sig-nifica igualdad de derechos e igualdad de oportunidad, de un lado, e igualdad material y de resultados, por el otro". La igualdad ante la Ley no present aria dificultad. La igualdad de oportunidades es reducida a una sana aspiracion, pero se exige reconocer que no puede realizarse plenamente debido a las diferencias en los antecedentes personales de los individuos. Respecto de la igualdad material y de resultados la postura es tajante, esta cons-tituye un obstaculo que se encuentra en claro conflicto con la libertad. Consuelo Ahumada destaca que los principales pensadores neoliberales no solo aceptan la desigualdad como resultado natural de la preservation de la libertad individual, sino que positivan el pa-pel que esta cumple en el ambito economico y social. De esta forma, la desigualdad en la riqueza y el ingreso es defendida como uno de los rasgos esenciales de la economia de mercado. Su funcion apunta a incentivar a los individuos para que obtengan lo mejor de sus habilidades y oportunidades.

177 En el esquema neoliberal, el concepto de justicia social carece necesariamente de significado, "ya que la distribucion de los bienes materiales en una sociedad libre es el result ado logico de la operation del mercado". Segiin Hayek, "es el mercado el que recom-pensa a los individuos conforme a su contribution productiva, de lo que resulta una distribucion naturalmente justa". La preocupacion fundamental de la sociedad debe ser entonces la preservation de la libertad individual sobre toda otra consideration. Ahora bien, la reduction de la actividad economica del Estado como postulado fundamental del pensamiento neoliberal. a fin de favorecer la iniciativa privada y una eficiente generation de riqueza, redundaria a traves de la "mano invisible" del mercado en un mayor bienestar general para toda la poblacion y en el alivio de las con-diciones de vida de los hogares mas pobres. Por otra parte, la situation de los mas pobres se veria aliviada por la "caridad" alii donde el mercado no pudiese mitigar todas sus dificultades. La caridad seria el recurso mas deseable frente a las carencias de los mas pobres, y no la imposition de una politica re-distributiva por parte del Estado. Segun plantea Nozick, "una redistribution de los ingresos que no sea voluntaria es inaceptable, por cuanto viola los derechos de aquellos individuos cuyos ingresos son redistribuidos,\ Al respecto Consuelo Ahumada afirma que, "la elimination de la funcion social del Estado v& en contra de la tarea 'redistribute' que le ha asignado la corriente rousseauniana dentro de la tradicion liberal". V. Democracia, libertad e igualdad En este apartado intentaremos plantear la cuestion dificil por cierto de la conciliation o armonizacion entre los valores de libertad e igualdad en democracia. Libertad e igualdad se present an como valores en tension; para algunos en franca oposicion, y constituyen un dilema cuando se da la option por el predominio de alguno de ellos, o un desafio cuando prima la biisqueda de su mejor integration y realization, a la ho-

178 ra de decidir por el tipo de organization politica, social y economi-ca que ]a sociedad civil quiera darse. El jurista italiano Norberto Bobbio responde asi a esta interrb-gante: "...la libertad y la igualdad, son, en ultima instancia, incom-patibles. Es decir, no existe ninguna sociedad que pueda realizar to-da la libertad y toda la igualdad. Esta es la paradoja de nuestra sociedad. Porque una sociedad extremadamente liberal, que deje mu-cha libertad economica, crea una enorme desigualdad, lo cual vemos que acontece en la sociedad capitalista. Lo vemos, sobre todo, en las relaciones entre el primer, segundo y tercer mundo. Existen de-sigualdades espantosas. La libertad conducida a los extremos crea desigualdad". Luego continiia afirmando que, "por otra parte, la realization integral de la igualdad, como siempre lo han pretendido los socia-listas utopicos, por ejemplo, crea la nivelacion y esta mata la libertad. Si leemos el 'catequismo' de los partidos de la igualdad, nos ho-rrorizamos del hecho que la humanidad es reducida, a traves de esta idea de igualdad absoluta, a una disciplina ferrea. Porque para man-tener la igualdad absoluta se requiere de una disciplina ferrea. Por esto digo que este problema es el gran problema de nuestro tiempo: como conciliar libertad e igualdad. Pero debemos darnos cuenta que al limite son incompatibles, y que entonces nosotros debemos tra-tar de encontrar la contemporizacion entre ambas. Pero naturalmen-te, esta contemporizacion solo es posible donde existe la dialectica politica, la controversia de partidos que sostienen ideas diferentes, donde existe la posibilidad del compromiso entre partidos que son de tendencia liberal y partidos que son de tendencia igualitaria, ya que el compromiso es uno de los elementos fundamentals de la de-mocracia". De este rico texto de Bobbio podemos concluir que la conciliation entre libertad e igualdad, supone primero, advertir su incom-patibilidad en la medida que se les entiende como valores absolutos, esto es, "al limite", y en segundo lugar, admitir que son suscepti-bles de "contemporizaci6n,>, a condition de que en la sociedad se verifique la "dialectica politica", a saber, el debate entre distintas fuerzas politicas que representando una diversidad de ideas e inte-reses opuestos, se encuentran dispuestas a la transaction y al com-

179 promiso. En este sentido, es que la tolerancia y disposition al com-promiso constituyen cimientos fundamentales desde los cuales la convivencia democratica se configura como practica social que conduce a establecer los acuerdos que posibilitan su propia estabilidad. El profesor Agustin Squella, seiiala al respecto que, "el valor del debate que promueve la democracia, que no es sino, en el fondo, el debate que se libra entre las ideas y los intereses opuestos de los mismos grupos y partidos que intervienen en la discusion, no se en-cuentra propiamente en que ese debate pueda 'constituir un camino hacia la verdad a traves de la combination de argumentos, sino como dice Alf Ross en ser un camino hacia el compromiso* ". La democracia es en palabras de Bobbio "la contraposition del metodo de la discusion y la persuacion, por un lado, y el de la violencia, por otro". En democracia las controversias se resuel-ven no suprimiendo al adversario, sino convenciendole, o en su de-fecto, estableciendo un acuerdo basado en un compromiso. Tal como sefiala Ross, "la discusion y mutua comprension y respeto son esen-ciales a la democracia". El compromiso en democracia supone el debate acerca del contenido de las decisiones colectivas o de gobierno, supone el intercambio de una diversidad de pareceres acerca de lo justo, y requiere evidentemente del maximo de consenso. Al respecto conviene precisar que la toma de decisiones colectivas es una exigencia includible de la vida en sociedad. Todo grupo humano, toda colectividad, para su propia ordenacion y superviven-cia debe tomar decisiones de interes general, o sea, decisiones que competen y afectan a toda la colectividad. Decisiones colectivas o de gobierno, por lo tan to, que deben ser tomadas de cierto modo y con arreglo a ciertas reglas. De manera que, las Uamadas "reglas del juego", establecen el modo en que se han de tomar las decisiones colectivas, que se dirigen a todos los miembros de la colectividad, y que ademas tienen caracter vinculante. Dichas reglas establecen "quien" debe tomar las decisiones colectivas y "como" se deben tomar tales decisiones. Las "reglas del juego" democratico que permiten la toma de decisiones colectivas, tienen un cierto caracter. Al respecto Bobbio seiiala que la "regla fundamental de la democracia es que las decisiones colectivas deben ser tomadas con el maximo de consenso de

180 aquellos a quienes las decisiones afectan". Maximo de consenso que sugiere la unanimidad pero, "ahi donde no es posible la decision por unanimidad continiia Bobbio, se debe recurrir a la decision de la mayoria". Con todo, las reglas de unanimidad y de mayoria, no bastan para que podamos hablar de democracia. Estas permiten la toma de decisiones en una colectividad, pero por si mismas no otorgan el caracter de democratic al gobierno de una colectividad. De alii que, la participacion mayoritaria en la toma de decisiones colectivas por parte de aquellos a los que tales decisiones afectan, constituyen un requisito indispensable para que se pueda hablar de democracia. Esto quiere decir que las decisiones colectivas en democracia deben ser adoptadas con el maximo de consenso y de participacion de aquellos a los que estas afectan. Bobbio escribe al res-pecto: "para que se pueda hablar de democracia, o tal vez de algo mas, se requiere que aquellos que tienen el derecho de participar en la toma de decisiones, sean, a su vez, la mayoria de las personas que constituyen un pueblo". Podemos hablar de democracia enton-ces, cuando la toma de decisiones colectivas se realiza con el maximo de consenso de aquellos a los que estas afectan, esto es, con arreglo al principio de la mayoria, pero ademas bajo la condicion indispensable, de que en la toma de decisiones colectivas participe la mayoria de las personas que conforman una determinada colectividad, o sea bajo condiciones que faciliten el ejercicio de la soberania popular. Sin la concurrencia de ambos requisitos, no se puede hablar con propiedad de democracia. Norberto Bobbio lo expresa asi: "podemos hablar de democracia solo ahi donde las decisiones colectivas son adoptadas con el principio de mayoria, pero en que participan, en estas decisiones colectivas, directamente a traves del referendum, o indirectamente a traves de elecciones, la mayor parte de los ciuda-danos". La participacion indirecta de la mayor parte de los ciudadanos en la toma de decisiones colectivas se verifica en una democracia representativa a traves del sufragio universal e igualitario. En una democracia representativa el poder deriva del pueblo, dando lugar al principio de representacion, que implica que el pueblo a traves de determinaciones de mayoria, designa a quienes en definitiva asumi-ran la tarea de adoptar las decisiones colectivas. Entonces, en una

18.1 democracia representativa el pueblo elige a quien decide o gobierna. El profesor Squella escribe sobre esto: "podemos decir que se con-siderara que el poder descansa en el pueblo si el o los organos de gobierno que establecen el contenido de la voluntad nacional en su forma suprema y mas general, es o han sido instituidos como re-presentantes del pueblo'\ Seiialando, enseguida, como condicion ba-sica para que ello se cumpla, "la existencia de elecciones periodicas, amplias, libres e informadas". De lo dicho se desprende que el pueblo al momenta de elegir a quienes seran sus representantes en la toma de decisiones colec-tivas, debe elegir entre alternativas reales y plurales, que sean el re-flejo de la diversidad de intereses al interior de la sociedad civil. Bobbio plantea que, "es necesario que los llamados a decidir o a elegir a aquellos que deberan decidir, sean colocados frente a alternativas reales y puestos en condiciones de poder elegir entre una y otra". El tipo de sociedad en que vivimos es compleja, plural y plu-ralista, y en ellas es inevitable una cierta tension producto de la confrontation entre intereses diversos y en muchos aspectos contra-puestos. Por esto mismo, es que la idea de democracia exige del debate, compromiso y transaccion entre intereses opuestos, y supone un consenso minimo respecto de la libertad y dignidad de la persona humana, para que dicho debate pueda conducir al compromiso, esto es, a acuerdos amplios y mayoritarios, que requieren, por su parte, de una actitud de apertura al otro, fundada sobre la consideration y valoracion de la persona, las ideas, necesidades e intereses del otro, como expresion basica de tolerancia. Ahora bien, lo que caracteriza a la democracia como forma de gobierno es la consagracion y garantia de los llamados "derechos de libertad", que constituyen en palabras de Bobbio, "el presu-puestode la action misma democratica,>, en el sentido de que tales derechos "preexisten a las mismas reglas del juego,, y, (...) "forman el fundamento de las Constitutions modernas,,. La consagracion y garantia de los derechos de libertad, esto es, libertad de opinion, de asociacion, de pensamiento, es condicion ineliminable del regimen democratico de gobierno, pues segiin senala Bobbio, es un princi-pio fundamental de la democracia, el que los ciudadanos llamados

182 a decidir o a elegir, lo hagan en su calidad de hombres libres y so-bre la base de algunos derechos de libertad fundamentales y reco-nocidos, que constituyen "el presupuesto del buen funcionamiento de una sociedad democratica". Esto a su vez, se vincula con la "maxima extension de los derechos politicos", y sitiia ya la cuestion de la igualdad como un problema propio de la democracia moderna, a lo menos, desde el terreno de la igualdad politica y, de los derechos y libertades fundamentales. Pero, como senala Ross, hay que reco-nocer que, "si bien las relaciones de la democracia con la idea de libertad es clara y direct a, la situacion es muy diferente en lo que hace a la idea de igualdad". La tradicion filosofica liberal mantiene una larga controversia como ya seiialaramos acerca de como los valores de libertad e igualdad pueden mejor expresarse en los derechos basicos y en las libertades de los ciudadanos, a fin de responder a las exigencias de la libertad y de la igualdad. John Rawls plantea al respecto que, "podemos pensar en este desacuerdo como un conflicto al interior de la tradicion del pensamiento democratico mismo, en la tradicion que relacionamos con Locke, que atribuye mayor peso a lo que Constant Uamo 'las libertades de los modernos' libertad de pensamiento y de conciencia, ciertos derechos basicos de la persona y de la propie-dad y el imperio de la ley, y la tradicion que relacionamos con Rousseau que atribuye mayor peso a lo que Constant Uamo 'las libertades de los antiguos', las libertades politicas iguales y los valores de la vida publica". Esta diferenciacion entre libertad de los antiguos y libertad de los modernos corresponde como es bien sabido a una distincion historica, no exenta de carga ideologica. Norberto Bobbio escribe al respecto: "Constant distingue dos formas de libertad, la libertad del disfrute privado de algunos bienes fundamentales para la seguridad de la vida y para el desarrollo de la personalidad humana, como son las libertades personales, la libertad de opinion, de iniciativa econo-mica, de movimiento, de reunion y otras semejantes, y la libertad de participar en el poder politico". "De estas dos libertades continua Bobbio', la primera corresponde a la definicion corriente de libertad negativa, la segunda corresponde a la definiciQn tambien corriente de libertad positiva; esta claro ademas que mientras la primera

183 es un bien para el individuo y hunde sus raices en una conception individualista de la sociedad, la segunda es un bien para el miembro de una colectividad, desde el momento en que esta colectividad, de cuya totalidad el individuo singular forma parte, ha de tomar deci-siones que atafien a la sociedad en su conjunto y en sus partes". Constant atribuye la libertad positiva a los antiguos, y la libertad negativa a los modernos, y con ello expresa un juicio de valor favorable para la libertad negativa y desfavorable para la libertad positiva. En opinion de Bobbio, "en la historia de la formacion del Es-tado constitucional moderno la demanda de libertad politica proce-de a la par con la demanda de las libertades civiles, incluso, es ne-cesario reconocerlo, si la consecution de las segundas, o al menos de algunas de ellas, antes que otras la libertad religiosa, la libertad de opinion y la libertad de prensa, va por delante de la plena consecucion de la primera". A partir de la idea lockiana del gobierno civil, del Estado de Derecho de Kant, y de la Constitution france-sa de 1791, que concediendo derechos civiles limitan los derechos politicos a aquellos que tienen la calidad de propietarios o que pagan ciertos tributos, Bobbio concluye contrariamente a la tesis de Constant, que, "si la libertad negativa es moderna, la libertad positiva, en vez de ser antigua, es, si cabe, mas moderna". Sobre el particular creemos que el desarrollo integral de la persona humana, no es ajeno a ambas dimensiones de la libertad, pues toda persona requiere de una esfera de actividad protegida contra la injerencia de todo poder externo (libertad negativa), pero por otra parte, la pro-pia dignidad de la persona humana reclama su participacion en el proceso de formacion de la voluntad colectiva, ya que las normas que de alii emanen regularan su propia conducta (libertad positiva). La debida integration de ambas concepciones de la libertad, proporciona un mejor vinculo entre libertad e igualdad, pues remite a la dignidad etica de la persona humana, esto es, a la auto-nomia de la voluntad (libertad positiva), y al reconocimiento de la originalidad de cada persona en particular, esto es, al reconocimiento y respeto de las diferencias personales, donde cabe afirmar la libertad de action (libertad negativa). Ello supone una -hasta cier-to punto logica igualdad basica, pues la libertad es diferencia mas igualdad, que se expresa ya como igualdad en la libertad, ya como igualdad en las necesidades basicas.

184 Importa advertir que Rawls considera que tanto las libertades politicas como la igualdad de oportunidades no pueden ser mera-mente formales, y a tal efecto plantea que, "los derechos y libertades iguales para todos", deben ir precedidos de un principio que, "exige que las necesidades basicas de los ciudadanos sean satisfe-chas", de suerte que, las necesidades basicas de los ciudadanos ad-quieren prioridad y su satisfaccion se considera una condition indispensable para sostener la primacia de los derechos y libertades basicos iguales para todos. Sin esta condicion minima de igualdad, esto es, igualdad en la satisfaccion de las necesidades basicas de todos los ciudadanos, el ejercicio fructifero para todos los ciudadanos de esos derechos y esas libertades basicas, se transforma en algo meramente formal, pues su ejercicio supone la capacidad de incorporate activamente al polo modernizador de la economia y de la sociedad, situacion de la que los pobres estan ciertamente bastante lejos. No se trata entonces de Uegar al extremo de suprimir toda diferencia, sino que se trata de avanzar gradual y sostenidamente en procura de una sociedad mas equitativa, que asegure un 'minimo de igualdad', minimo que dice relation con la satisfaccion de las necesidades basicas de todas las personas, a fin de que los derechos de libertad 'alcancen' efectivamente a todos los ciudadanos, y de que la igualdad de oportunidades deje de ser una noble aspiration. Di-cho de un modo mas directo, nos parece que no resulta trivial pre-guntarse si los mas pobres pueden en la practica ejercer sus derechos de libertad, y pueden realizar en su caso la igualdad de oportunidades, cuando su situacion implica muchas veces la absoluta imposi-bilidad e incapacidad de incorporate activamente al polo modernizador de la economia y de la sociedad. Se apunta pues, a "una igualdad buscada trabajosamente, o sea, imaginativamente", como senala Squella, "a traves del propio ejercicio de la libertad, en cuanto este ejercicio no tenga-solo en cuen-ta las ideas e intereses de cada cual, sind tambien la persona, las ideas y los intereses del otro, de los demas, con lo cual la libertad no solo puede ser mantenida, sino que ademas se torna solida-ria, esto es, se humaniza". Se apela entonces, a la conciencia soli-daria de aquellos que tienen la disposition y la capacidad para reac-

185 cionar frente a desigualdades injustas, que marginan a importantes sectores de nuestra poblacion de los beneficios del crecimiento eco-nomico, y que en el futuro puede ser causa de graves conflictos sociales. Ahora bien, como advierte el mismo Squella, "para conseguir esa sociedad mas igualitaria no bastan los instrumentos tecnicos y los tiempos lentos de la economia, sino que es preciso echar mano de las convicciones morales y de los tiempos mas cortos que mue-ven a la politica". VI. A modo de conclusion: una propuesta redistributiva El supuesto de toda propuesta redistributiva es la solidaridad con los pobres, y la consiguiente biisqueda de la igualdad en la satisfaction de las necesidades basicas para todos los miembros de la sociedad. Ahora bien, para mejorar la desigual distribution del ingreso en nuestra sociedad, no solo se debe procurar un sostenido y sustenta-ble crecimiento economico en el largo plazo, sino que, se debe bus-car mejorar la focalizacion de la inversion social en beneficio de los mas pobres. Una justa igualdad de oportunidades, por otra parte, significa un conjunto de instituciones que asegure la igualdad de oportunidades para la education y para la cultura a todos los miembros de la sociedad, en la que solo el merito y capacidad de cada cual pueda constituir la diferencia. En los paises con distribution mas equitativa, suele darse una alta tasa de inversion privada, un mejor acceso a la education, junto a una considerable disminucion de los conflictos sociales. Esto hace que en tales paises, el crecimiento sea mayor. El imperativo etico de una sociedad mas equitativa exiige en-tonces: crecimiento con equidad; la mantencioii de los equilibrios macroeconomicos, especialmente el control sobre la inflacion; una alta tasa de ahorro fiscal y privado; inversion en education; modernization tecnologica y capacitacion para aumentar la productivi-dad del trabajo; la creacion de mas y mejores empleos; una eficiente focalizacion de la inversion social en beneficio de los mas posterga-dos; el desarrollo social en las areas de salud, vivienda basica, me-

186 joria de las jubilaciones y asignaciones familiares; y la promocion de un sindicalismo fuerte y tecnificado, con capacidad de negotiation, como herramienta de progreso y participation social, con yis-tas a un desarrollo equilibrado que posibilite la disminucion de los conflictos sociales. Se une a esto, la neeesaria alza del salario mini-mo. Por ultimo, resulta indispensable iniciar un debate en torno a una reforma tributaria que considere en lo fundamental elevar los impuestos directos de las empresas. Hay que tener en cuenta al res-pecto, que en Chile los impuestos directos solo representan el 4,1% del PIB, mientras que en economias industrializadas del Asia al-canzan al 7% del PIB. Esta propuesta redistributiva no exhaustiva por cierto no tiene un objetivo expropiatorio como algunos pudiesen plantear, si-no que solo pretende 'impulsar la caridad de los opulentos'.

BIBLIOGRAFIA CONSULTADA:

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187 7. "Libertad e Igualdad", de Norberto Bobbio, Paidos, Barcelona, 1993, traduccion de Pedro Aragon Rincon. 8. "Teoria de la Justicia", de John Rawls, FCE, Mexico, 1995, traduccion de Maria Dolores Gonzalez. 9. "Liberalismo Politico,,, de John Rawls, FCE, Mexico, 1995, traduccion de Sergio Rene Baez.

189

JURGEN HABERMAS Y LA POSIBILIDAD DE FUNDAMENTAR LOS DERECHOS DEL HOMBRE C1)

YURI CONTRERAS *

<:Que es la etica del discurso? Es la pregunta inevitable que todo discurso de exposicion debe explicitar desde sus inicios. Tal interrogante ha de encontrar su respuesta en la resolucion que esta teoria moral, dentro de contexto de la Modernidad, ha de presentar como aspecto basico de su fundamentacion. Los malestares de la Modernidad (Ch. Taylor); el individua-lismo, la fragmentation social y el desencanto del mundo son las caracteristicas mas claras del presente estado de las sociedades con-temporaneas. Si algo hemos de decir del esceptico en su forma actual lo podriamos sintetizar en las anteriores cualidades. Y al mis-mo tiempo la epoca del desencanto es el momento de la confianza irrestricta en la resolucion solipsista de los conflictos morales. Jiirgen Habermas y Karl Otto Apel en un trayecto de encuen-tros y distancia han elaborado desde los anos 70 una teoria etica que enfrente tales desafios y cuyos resultados son una teoria que presenta las siguientes caracteristicas: una teoria moral y no una teoria etica por cuanto su objeto de atencion son las cuestiones de

Licenciado en Filosoffa.

1. El presente ensayo es una adaptation de la exposicion de la defensa de mi tesis de Licenciatura, cuyo objeto fue "La etica del discurso en Jiirgen Habermas. Como argumentar en contra del esceptico moral", Noviembre de 1995.

190 justicia y no las evolutivas o las que versan sobre la "vida buena" o "no fallida". Una teoria moral cognitivista, en la medida que esta sustenta la posibilidad de fundamentar con razones los enunciados normativos. Una moral formalista, pues adopta una regla de argumentation ("U") (2) que selecciona y distingue como validas las nor-mas de accion susceptibles de universalizacion. Es una teoria que aborda y trata de explicar la validez deontica, el deber ser, de man-datos y normas de accion, y por ello hablamos de una etica deon-tologica. Al mismo tiempo, al situarse en el nivel de justification o fundamentacion de normas se ubica en el sexto estadio, identifica-do per Kohlberg, en la evolution de la conciencia moral, en la eta-pa postradicional, asumiendo la condition de una moral postconven-cional. Y por ocupar, en lugar del imperativo categorico y de una vision substancialista el procedimiento de la "argumentation moral" en la selection, distincion y fundamentacion de normas, hablamos de una moral procedimental. La ultima cualidad de la " etica dis-cursiva" es su caracter universalis ta, pues plantea que el principio moral ("U") posee una validez general y no expresa solo la intuition de una determinada cultura o de una determinada epoca. Habermas inicia su fundamentacion a partir de la filosofia del lenguaje con la creation de su teorfa acerca de los aspectos pragma-ticos del habla. Segun tal teoria, el mundo de la cotidianidad que se constitu-ye a partir de "la accion comunicativa,,, esto es, la accion orienta-da al entendimiento, nos implica como participantes en un dialogo a traves del cual establecemos las siguientes pretensiones: La de estarse expresando inteligiblemente-, La de estar dando a entender algo; La de estar dandose a entender a si mismo; La de estarse entendiendo con los otros.
"(...) en el caso de normas validas los resultados y consecuencias late-rales que para la satisfaccion de los intereses de cada uno previsiblemente se sigan de la observancia general de la norma tienen que poder ser aceptados sin coaccion alguna por todos". En el caso del principio D, dice: "una norma unicamente puede aspirar a tener validez cuando todas las personas a las que afecta consignen poner de acuerdo en cuanto participante de un discurso practico (o pueden ponerse de acuerdo) en que dicha norma es valida". 2.

.191 Al respecto sefiala Habermas; "Si el pleno entendimiento, que contiene los cuatro componentes mencionados, fuera el estado normal de la comunicacion linguistica, no seria menester analizar el proceso de entendimiento bajo el espectro dinamico de production de un acuerdo. Tipicos son los estados en esa zona gris entre la in-comprension y el malentendido, la no veracidad intencional y la involuntaria, la no concordancia velada y la abierta, por un lado, y estar de antemano de acuerdo y el entendimiento, por otro; en esa zona el acuerdo es algo que hay que producir activamente. El entendimiento es, pues, un proceso que trata de superar la no comprension y el malentendido, la no veracidad frente a si y frente a los demas, la no concordancia en suma, y ello sobre la base comun de pretensiones de validez que se enderezan a un reconocimiento reciproco" (Habermas, 1989 p. 199). Todo aquel que trate en serio de participar en una argumentacion no tiene mas remedio que aceptar implicitamente presupuestos pragmaticos-universales que tie-nen un claro contenido normativo. Debemos reconocerle al esceptico que las teorias morales de cor-te kantiano establecen un codigo moral entre otros varios, y con ello podemos conjeturar que la pretension de universalidad que pro-claman los cognitivistas es una "falacia etnocentrica". Habermas nos recomienda seguir a Apel, ya que es merito de el haber refutado la posibilidad de aplicacion del trilema de Miinch-hausen a las normas eticas primordiales. Este famoso trilema plantea que al intentar fundamentar normas morales se cae en tres opciones igualmente inadmisibles: a) aceptar un regreso infinito, b) quebrar arbitrariamente la secuencia de inferencias, o c) incurrir en un ra-zonamiento circular. Para mostrar que tales posibilidades pueden ser descartadas de la fundamentacion no-deductiva de las normas Apel usara el concepto de "contradiction performativa,> para manifestar la insostenible position del esceptico etico: El esceptico se apoya en el trilema de Miinchhausen y de este deduce que carece de sentido intentar fundadamente la validez general de los principios. El esceptico incurre en una realization con-tradictoria si el cognitivista demuestra que en la medida que par-ticipa en la discusion tiene que establecer presupuestos inevitables en cada argumentacion sometida a comprobacion practica y cuyo

192 contenido propositivo contradice el postulado de que es imposible fundamentar normas morales con validez general. Tal es la situacion de hecho ya que el esceptico al exponer la objecion tiene que presuponer necesariamente la validez, por lo me-nos, de aquellas reglas logicas que no pueden reemplazarse si se pre-tenden como una refutation al argumento expuesto. Asi como el que esta interesado en la teoria del conocimiento no puede ubicarse por detras de sus propios actos de conocimiento, tampoco quien elabora una teoria de la argumentation moral puede separarse de la situacion que esta determinada por su propia participation en las discusiones. Y decimos en las discusiones porque en ellas se da lugar el momento de su fundamentacion y justificacion de una accion y de su respectiva norma. Quien actiia lo hace justi-ficada o injustificadamente. Aquello que nos impele a actuar, del modo como lo hace un mandato o una orden, en una sociedad debe poseer una razon para poderlo acatar: quien sustenta una teoria pre-tende verdad para ella, quien ordena o simplemente actua pretende rectitud o correction normativa (justicia) para su mandato o accion. Ahora bien, el esceptico puede argumentar que tal situacion de hecho es asi en nuestras sociedades occidentales, donde la perdida de validez de las instituciones, de las normas y de las tradiciones es uno de sus rasgos tipicos, pero que ello no obliga a otras culturas a adoptar un modelo donde las cuestiones normativas, en cuanto que las normas regulan la satisfaccion de necesidades, deban ser discu-tidas y sometidas a analisis por todos los afectados. Habermas por su parte adhiere con el esceptico en el caracter falible de su teoria (Popper), pero ello no dice que esta sea falsa, sino que siempre es posible transformar y mejorar la propia investigation. Es posible incluso que se demuestre su imposibilidad teo-rica de explicar lo que pretende, y para ello es necesario pasar a una discusion metateorica que ponga al descubierto la tesis de Habermas de que nos encontramos de antemano en la normatividad por el solo hecho de ser hombres, esto es, sujetos capaces de comprension, de accion y de habla. En un discurso metateorico lo que se pone en juego es la cohe-rencia que presenta una teoria entre los datos empiricos, obtenidos, por ejemplo, en el caso de la etica discursiva por reconstruccion

193 efectuada por los propios sujetos, y la elaboration propiamente teo-rica que involucra una interpretation a la luz de reglas logicas y principios que regulan la construction de una teoria cientifica. Asi, la verdad como coherencia adquiere un papel central en un analisis metateorico, pero aun mas la comparacion con otras teorias afines, teniendo presente que la investigation teorica esta remitida a un de-terminado ambito y por ello no es posible sostener la inconsisten-cia, por ejemplo, de una teoria moral a traves de la comparacion con una teoria sicologica, y dadas dos teorias morales con pretensiones universalistas, formalistas y cognitivas deben por lo menos en lo esencial Uegar a resultados similares. En este contexto dos son los candidates que se presentan para un examen de las propias conclusiones: la teoria moral de Rawls y la teoria de Kohlberg. Esta ultima, sin embargo, esta mejor dispues-ta por el papel central que en la teoria juega el procedimiento reconstructive (explicitacion de un know how en un know that) como base empiricoteorica. En lo que sigue, quiero exponer un ejemplo que graficara de un modo sencillo los planteamientos de Kohlberg y de Habermas, en esto sigo un ejemplo de Selman: Anita tiene 6 aiios, es una nifia que le gusta subirse a los arboles para observar quizas que cosa, sin una clara razon lo hace habitualmente hasta que su padre un dia la descubre en dichas actividades, y al descubrirla la nifia se asusta y casi cae. Desde ese momento el padre la obliga a prome-terle que nunca volvera a subirse a los arboles. Anita ademas de jugar en los arboles, posee un gatito Uamado Garfield, el cual ha pasado a ocupar importante parte de su tiempo liidico. Sucede un dia que dicho gatito sube a un arbol, y como se imaginaran no pue-de bajar y Anita se encuentra en un conflicto: <?Que hacer, obedez-co a mi padre o subo al arbol y salvo a mi gatito? Dada esta situation expongo los planteamientos de Kohlberg, (Kohlberg, 1971). Los seres humanos enjuiciamos moralmente de acuerdo a nuestra evolucion de nuestra conciencia moral la que li-gada a nuestras estructuras cognitivas presentan una evolucion a lo largo de nuestra vida. Asi, podemos distinguir tres etapas: una eta-pa preconvencional (etapa preoperational de Piaget), conventional (o-peraciones concretas), una etapa intermedia, y una etapa postconven-

194 cional (hipotetico-formal). En la primera la idea de justicia atiende a la aecion concreta y sus consecuencias en terminos de placer/dis-placer; la segunda etapa esta ligada a las normas, y a las propias tradiciones; el estadio intermedio para Kohlberg constituye una etapa de sujetos con capacidad hipotetico-formal, pero que no han lo-grado pasar al ambito de los principios, quedandose en la pura re-la tivizacion de la normatividad. Son escepticos axiologicos. El ultimo estadio es el de principios o postconvencional, el juicio se es-tablece desde principios universales. Este estadio adopta* la pers-pectiva del punto de vista moral, del cual derivan los ordenamien-tos sociales, o sobre el cual se fundament an. La perspectiva es la de todo individuo racional que reconoce la naturaleza de la morali-dad o la premisa moral basica de respeto por las demas personas como fines, no como meros medios: "el hombre no esti al servicio de la ley, sino la ley al servicio del hombre". En cada una de estas etapas se supone una capacidad de juicio ligada a una capacidad cognitiva. Asi, Anita de 6 aiios no puede resolver elconflicto, silo hace lo hara atendiendo a las consecuencias concretas en terminos de placer/displacer. Si Anita tuviera, di-gaiaios 9 afios, atenderia fundamentalmente al conjunto de normas existentes en su mundo, por ejemplo, obedecer siempre al padre es signo de ser un "buen muchacho ,,. Pero si Anita es aun mayor pu-diera ser una esceptica axiologica y podria construir una hipotesis y quizas resolveria como Weber el dilema: O asumiendo sus propias eonvicciones o atendiendo a la responsabilidad de la aceion, ^Ahora bien,, si Anita logra superar esta etapa es ppsible que. resu;elya el conflicto de otra forma. Primero, relativizara su promesa, en funcion de la importancia que tiene la vida de un ser vivo y a continuaciqn actuara a partir de la constatacion de que el principio de ;la 3bondad del cuidado y proteccion de la vida adquiere concrecion en esa ?si-tuacion. Ahora bien, esto a grosso modo dice Kohlberg, pero Habermas no esta planteando que uno debe seguir los principios y no las normas, ni menos va a decir que principios o cuales. IJntcmces que dice Habermas, lo que dice es lo siguiente: el planteamiento de Kohlberg en la etapa postconvencional establece que se siga^n principios universalistas^ por lo cual si aplicamos el concepto de pen^amiento

195 hipotetico-formal que esta a la base de tal estadio, sabemos que ello implica la capacidad de ponerse en la posicion del otro, que en ter-minos de reciprocidad completa exige que el otro adquiera concre-cion real, luego en la ultima etapa debe distinguirse la busqueda de principios de la fundamentacion discursiva de ellos. Pues, incluso en terminos coherentes ser capaz de hipotetizar significa ser capaz de discutir y fundamentar, seguir un principio es siempre, en terminos de generalizacion, de abstraction y autoaplicacion; posterior en terminos evolutivos de la comprobacion de la validez de dichos principios, esto es, de su fundamentacion. Luego, Habermas plan tea que el unico principio valido es el "discurso" como principio de deter-minacion del caracter universalizable de una norma. Estas regulan la satisfaction de necesidades tanto privadas como generates > y lo que nos interesa es determinar si tal norma me afecta solo a mi o tambien a otros. Esto solo se puede saber en una conversation. "En la medida en que la interaccion normal implica la consideration del otro como sujeto implica tambien la suposicion de que sabe lo que hace y por que lo hace, de que sostiene y persigue in-tencionalmente las creencias y fines que sostiene y persigue, y de que, si fuera menester, seria capaz de respaldarlas con razohes. Aun-que esta "suposicion de responsabilidad" es a menudo (quizas incluso habitualffiente) contrafactica, es de tan fundamental importan-cia para la estructura de las relaciones humanas, que procedemos como si ese fuera el caso: "En esta inevitable ficcion reposa la huma-nidad de la interaccion entre los hombres que siguen siendo todavia hombres, esto es, que en sus autoobjetivaciones no se han alienado completamente de si mismos como sujetos" (Vorbereitende Bemer-kungen, p. 120). Cuando diferencias fundamentales en las creencias y valores bloquean la iniciacion o continuacion de las relaciones co-municativas, la posibilidad de resolver discursivamente esas diferencias cobra una significacion particular, Representa la posibilidad de establecer o restablecer una base consensual para la interaccion sin recurrir a la fuerza en ninguna de sus formas desde la,violencia abierta a la manipulacion latente; representa la posibilidad de llegar a un acuerdo mediante el uso de la razon, recurriendo, por tantp, a, en vez de violar, la humanidad de los implicados", (Mc Carthy, 1992, p. 337).

196 Esto no quiere deck que en nuestra accion debamos detener-nos a discutir antes de actuar frente a un dilema moral. Anita no va a discutir con el gato o con su padre si es correcto subir al arbol y salvar la vida de su amiguito. Lo que Habermas quiere demostrar es que la validez deontica de una norma se funda en un discurso sin coaccion y en donde el mejor argumento, la razon, es la piedra de toque de la resolution de una situacion. Esta instancia contra-factica, incluso, opera en nuestra accion concreta, al tomar en consideration las consecuencias que se desprenden de nuestra conduc-ta y siempre tomando en cuenta a los afectados. Esta situacion con-trafactica que posibilita el caracter "racional" del habla y de nues-tras acciones es lo que nos permite seguir hablando y actuando, yo hablo con otro y conmigo, siempre con alguien, y actiio siempre afectando a alguien. Por ello la moral es una medida de protection de la extrema vulnerabilidad y fragilidad de los seres humanos. <[Cual moral? "esta" que opera en la cotidianidad, cuando tengo una diferencia con alguien busco resolverla a traves de una "conversation" y no a traves de los golpes, es cierto que esto no ocurre siempre y se dice entonces que la obligatoriedad de tal principio no apa-rece claramente demostrable, pero asi como el que me dice esto me exige una fundamentacion y no me da un golpe, asi cuando actiio establezco el compromiso de justificarme ante cualquier hablante potencial. Esto ultimo frente al esceptico no es demostrable, no es una apodeixis en terminos aristotelicos, sino solo una deixis, una "mostracion". Derechos Bdsicos y Democracia: Legitimidad Moral de un Sistema Politico En su reciente libro Faktizitaet und Geltung (1994), Habermas procura aplicar su teorfa del discurso al proceso de legitimizacion de derechos. A partir de alii, Habermas deriva tan to -.la forma de un sistema legal, del cual resultan los llamados derechos positivos, coktio los llamados derechos basicos (Grundrechte), esto es, los prin-cipios que deben ser reconocidos cuando el proceso de establecimien-to juridico de normas o derechos positivos es comprendido a partir de una practica comunicativa.

197 La teoria del discurso es una teoria del actuar comunicativo. Para Habermas, solo una reflexion acerca del actuar comunicativo es capaz de esclarecer normas de accion que no recurran a dogmas religiosos o metafisicos para su fundamentacion, y disolver la aten-cion entre la positividad del derecho, o sea, su facticidad, y la le-gitimidad que puede asociarsele, o sea, su validez. El discurso ra-cional es el lugar en donde las posiciones contrarias pueden ser con-frontadas y donde el reconocimiento inter sub jetivo de pretensiones de validez se torna posible. En vistas del'consenso racional, en una situation discursiva solo podran ser aceptados los argumentos que, de acuerdo con el actuar comunicativo, poseen una fuerza motiva-dora racional. Todos los participantes en el proceso de establecimiento juri-dico de los derechos son simultaneamente actores, e implicados en el mismo. La legitimacion de un derecho se apoya en acuerdos co-municacionales; cada individuo, en tanto que integrante de un discurso racional, debe ser capaz de examinar si una determinada norma puede recibir el asentimiento de todos o no. Un discurso racional supone, asi, la libertad que cada uno tiene de determinar su pro-pia position independiente de los demas y el reconocimiento de las pretensiones de cada individuo. A esta libertad la Uamara Habermas: "libertad comunicacional". La genesis de los derechos es el proceso a traves del cual el codigo legal y el mecanismo para el reconocimiento de su legitimi-dad, esto es, el principio de la democracia, son simultaneamente constituidos. Este proceso esta caracterizado, de acuerdo con Habermas, por un proceso circular de autolegitimacion. Por un lado, el principio de la democracia debe establecer un proceso para el establecimiento legal de los derechos: solo aquellas leyes que, a traves de un proceso discursivo adecuado de legitimacion, hay an efectiva-mente alcanzado la aceptacion de todos, pueden aspirar a ser consi-deradas legitimas. Por el otro, la aplicacion del principio de la democracia supone la practica de autodeterminacion del sujeto, en la cual los individuos se reconocen mutuamente como participantes li-bres e iguales en el discurso. En ese sentido, el propio principio de la democracia puede ser comprendido como el nucleo de un sis-tema legal. Un tal sentido moviliza y asocia la libertad comunicacional de un individuo a la practica de la constitucion de la ley, y

198 al mismo tiempo somete a la misma al arbitrio de cada uno. La ley sera, por tanto, aquellos que vuelve compatible la libertad de accion de un individuo con la de todos los demas. El sistema legal debera englobar los principios a los cuales los individuos deben estar sometidos, si pretenden orientar su vida comunicativa a traves de derechos. Debera, por tanto, englobar los principios que vuelven posible el proceso de legitimacion de nor-mas y derechos positivos. Tales principios son los Uamados derechos basicos. Los derechos basicos, para Habermas como para Adela Cortina, condicionan la posibilidad de un consenso racional acerca de la institucionalizacion de las normas del actuar. Ellos son: 1. Derecho a igual libertad de accion. 2. Derecho a k libre asociacion de los individuos. 3. Derecho a la protection de los derechos individuals. 4. Derecho a igual chance de participation en los procesos de information de opiniones y voluntades. 5. Derecho a garantizar las condiciones de vida sociales, tec-nica y economicas necesarias para el ejercicio de los derechos enunciados arriba. Los derechos basicos fundamentan el "status'' de ciudadanos libres e iguales. Para que este fin pueda ser alcanzado, sin embargo, es necesaria la satisfaccion de ciertas condiciones vitales. Los derechos que satisfacen tales condiciones pertenecen a los asi Uamados derechos basicos. Los derechos sociales basicos (5) son por lo tanto, una condition para que los derechos enunciados en (1), (2), (3) y (4) puedan ser ejercidos. En este sentido, ellos forman parte, nece-sarkmente de un sistema legal del cual puedan derivarse derechos positivos. El no reconocimiento de derechos basicos implica la im-posibilidad del propio discurso de legitimacion y de todos los demas derechos positivos, negando eo ipso el fundamento de toda democracia. BIBLIOGRAFIA APEL, K. O.: La transformation de la Filosofia. Taurus, Madrid, 1985. APEL, K. O.: Estudios eticos. Alfa, Barcelona, 1986. APEL, K.O.: Etica del discurso como critica de la responsabilidad

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201

DERECHOS HUMANOS Y PROCESOS DE GLOBALIZACION EN AMERICA LATINA

FELIPE GONZALEZ *

Introduction En esta presentacion se intentaran perfilar ciertas bases acerca del impacto de los derechos humanos en la cultura latinoamericana y en los procesos de globalization en curso. Para ello, se realizara una evaluation de los principales problemas recientes y actuales de los derechos humanos en la region, procurando discernir cuales son las principales tendencias. A partir de allf, se aportaran elementos de juicio acerca de si se puede hablar de una genuina insertion de los derechos humanos en la cultura latinoamericana y en los asi 11a-mados "procesos de globalization" en la region. Resena del contexto reciente y actual n la ultima decada el tipo de violaciones a los derechos humanos ha variado de manera importante en America Latina, ya que de un panorama caracterizado por regfmenes militares cuya violation de los derechos humanos formaba parte de un plan sistemati* Profesor de Derecho Internacional de los Derechos Humanos y de Fun-damentos Filosoficos del Derecho en la Facultad de Derecho de la Uni-versidad Diego Portales, en Santiago de Chile; Director del Departamento de Investigation de dicha Facultad. Representante para America Latina, International Human Rights Law Group. El trabajo que se publica es una version corregida de una presentacion efectuada en un curso del Instituto Interame-ricano de Derechos Humanos

202 co y deliberado, en que las violaciones eran masivas y afectaban de-rechos elementales, a traves de las ejecuciones extrajudiciales y la desaparicion forzada de personas, se paso a una situacion diferente. En la actualidad la gran mayoria de los gobiernos de America Latina ban sido elegidos en las urnas, estan dirigidos por civiles y no realizan persecution politica de los opositores. No obstante, con-tiniian produciendose violaciones graves, muchas de ellas derivadas de las debilidades estructurales de algunas instituciones, como la po-licia y la judicatura, por mencionar dos ejemplos. Tambien son ex-tendidas las violaciones a los Derechos Economicos, Sociales y Cul-turales (DESC), lo que se traduce en arraigadas practicas discrimi-natorias y en la marginacion de grupos de la sociedad. En los ultimos afios se ha producido tambien un declinar de los conflictos armados internos. No obstante, la situacion produci-da en 1994 en Chiapas, en el sur de Mexico, dio una serial de aler-ta acerca de la precariedad de algunas situaciones aparentemente es-tables de paz. La falta de una tradition y cultura democraticas y la carencia de arraigo de un Estado de Derecho son rasgos negativos que afec-tan la vigencia de los derechos humanos en la region. En algunds paises de la region la mantencion de una fuerte presencia del esta-mento militar impide un control pleno de las autoridades civiles, facilitando la comision de atentados contra los derechos humanos. En varios paises de la region, la falta de politicas claras para en-frentar las violaciones graves y masivas cometidas en el pasado por regimenes militares dificultan la consolidation de un Estado de Derecho. Tambien es import ante evaluar la evolucion ocurrida a nivel del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y el papel de-sempenado por las organizaciones no-gubernamentales. A continuation se desarrollaran estos rasgos con mayor detenimiento. Derechos Civiles y Politicos A pesar de que actualmente la gran mayoria de los paises latinoamericanos tiene regularmente elecciones y un sistema pluripar-tidista, apreciada la situacion de manera general puede sostenerse

203 que la situacion esta lejos de la consolidation de un Estado de De-recho en la region. La ausencia de mecanismos eficaces para ase-gurar los derechos de las personas y la falta de transparencia de las instituciones estatales, asi como la carencia de mecanismos para hacer efectiva la responsabilidad de funcionarios estatales por in-fracciones a la ley son dos fuentes importantes de violaciones a los derechos civiles y politicos. La carencia de mecanismos suficientes para hacer eficaces los derechos de las personas esta estrechamente conectada con la falta de efectiva vigencia de las normas e instituciones propias de un de-bido proceso. Esta situacion se presenta a pesar de que la gran ma-yoria de los estados de la region han ratificado los instrumentos in-ternacionales de derechos humanos mas relevantes, que incluyen las garantias de un debido proceso y de que, por afiadidura, en mu-chos casos tales garantias hoy forman parte de las Constituciones Politicas de esos estados. A este respecto, resalta la debilidad del Poder Judicial en la mayoria de los estados cuando se lo compara con el Poder Ejecutivo y el Poder Legislativo. A menudo, el Poder Judicial no es realmen-te independiente de los otros Poderes del estado y de alii que rara vez sus decisiones desafien efectivamente las decisiones adoptadas por esos otros poderes (por ejemplo, usando la calificacion de in-constitucionalidad u otras vias). Tampoco son frecuentes las inves-tigaciones acabadas sobre casos de corruption de funcionarios pu-blicos. En suma, el Poder Judicial no se asume a si mismo como un verdadero Poder dentro del estado. A ello debe sumarse otro factor muy importante, a saber, la falta de un adecuado acceso a la justicia por parte de la poblacion. El acceso a la justicia es un elemento clave para la consolidation de la democracia y el estado de Derecho, ya que en la medida en que amplios sectores queden marginados del uso de los mecanismos judiciales sus derechos solo quedaran en el papel y la democracia y el estado de Derecho careceran de valor para tales sectores. Esta falta de acceso a la justicia es especialmente grave cuando se halla envuelto el ejercicio de derechos constitucionales y en casos pena-les. El caso mas urgente es probablemente el del derecho a la de-

204 f ensa, derecho que tiene una importancia crucial desde el punto de vista internacional, toda vez que su vulneracion no solo constituye una infraction de normas basicas de Derecho Internacional, sino que vuelve ineficaz en muchos casos el agotamiento de los recursos internos. Como se sabe, de acuerdo al Derecho Internacional, cuando los recursos judiciales internos son ineficaces, desaparece la exigen-cia de agotarlos antes de presentar un caso ante un organo internacional de derechos humanos. A este respecto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sostenido que "si, por razones de indigencia (...), un reclamante [ante la Comision Interamericana de Derechos Humanos] se ha visto impedido de utilizar los recursos internos necesarios para proteger un derecho garantizado por la Convencion, no puede exigfrsele su agotamiento". (Corte I.D.H., Excepciones al agotamiento de los recursos internos (art. 46.1, 46.2a y 46.2b Convencion Americana sobre Derechos Humanos), Opinion Consultiva OC-11/90 del 10 de agosto de 1990. Serie A N? 11). Estos problemas tienen incidencia en derechos tan elementales como el derecho a la integridad ffsica y psiquica, segiin queda de-mostrado por las graves condiciones de detencion y prision en America Latina, de las que ha dejado constancia la Comision Interamericana de Derechos Humanos en varios informes recientes. Tambien en esta materia muchos paises latinoamericanos han ratificado en los ultimos afios instrumentos internacionales que incluyen impor-tantes garantias y mecanismos de proteccion, regulan de manera es-tricta las restricciones a la libertad personal e incluyen el estable-cimiento de causales estrictas de detencion, la exigencia de plazos breves de detencion, y la publicidad de esta a traves de diversas formulas como los registros de detenidos y otras medidas y garantias. Sin embargo, de entre las violaciones mas graves a los derechos humanos, la tortura es posiblemente la de mas comiin ocurrencia en los paises latinoamericanos, aunque como ahora afecta en menor me-dida a presos politicos llama menos la a tendon. Asimismo, las deten-ciones arbitrarias y prolongadas son muy frecuentes. En relacion con las prisiones, ademas de sus precarias condiciones ambientales, ellas generalmente se encuentran a cargo de personas con poca o ningu-na preparation especializada y no es comiin que las condiciones de prision sean supervisadas por jueces.

205 El otro factor crucial al que haciamos mencion es la falta de transparencia de las instituciones estatales y la carencia de mecanis-mos para hacer efectiva la responsabilidad de funcionarios estatales por infracciones a la ley. Estos elementos encuentran sus origenes en tradiciones fuertemente autoritarias, que se vieron acentuadas con los regfmenes militares que imperaron en la mayorfa de los paises de la region en decadas recientes. En algunos estados, la presencia del estamento militar en la sociedad es mayor que la que correspon-de en un Estado de Derecho. En aquellos otros estados en que el rol militar ha regresado a sus dimensiones adecuadas para un sistema democratico, generalmente continua habiendo problemas por la falta de suficiente control por parte de la sociedad civil respecto de las autoridades estatales. Si bien es cierto que las prolongadas dictaduras que tuvieron lugar en muchos paises tuvieron el efecto no deseado por las autoridades de la epoca de dar nuevos brios a algunos segmentos de la sociedad civil que buscaban controlar las actividades del estado (tales como las organizaciones de derechos humanos y otras), no lo es menos que durante las transiciones a la democracia se ha asistido en algunos paises a un paulatino debilitamiento de las organizaciones no-gubernamentales, especialmente en el campo de los derechos humanos. En algunos paises, han reaparecido antiguas prac-ticas de desconfianza de las autoridades estatales hacia la sociedad civil. Sin perjuicio de lo anterior, en algunos paises se han estableci-do mecanismos constitucionales y legales para reforzar el control de las autoridades piiblicas. Sin embargo, con frecuencia estos mecanismos han sido solo parcialmente eficaces, especialmente en la medida en que ellos dependen de recursos judiciales. Un area de especial atencion al respecto es la proteccion de la libertad de expresion y opinion, de manera de fortalecer el derecho de los ciudadanos a criticar a las autoridades piiblicas, de garantizar el acceso a la in-formacion que maneja el gobierno y de evitar el uso de medios en-cubiertos de censura. Estas serian vias para construir sociedades mas tolerantes y democraticas, en que las autoridades piiblicas sean res-ponsables por sus acciones.

206 Practicas discriminatorias y grupos marginados La mayor sensibilidad respecto del tema de los derechos hu-manos ha elevado a la categoria de problemas de esa naturaleza a rasgos de las sociedades latinoamericanas cuya gravedad antes no era advertida de la misma manera. En este respecto, las practicas discriminatorias, que afectan a los pobres, a las poblaciones indige-nas, a la mujer y a algunas minorias son tambien elementos cuya importancia no puede perderse de vista. Una serie de Estados latinoamericanos han ratificado tratados dedicados de manera especffica a eliminar las practicas discriminatorias, tales como la Convencion Para la Elimination de Todas las Forma s de Discriminacion Racial o la Convencion Para la Eliminacion de Todas las Formas de Discriminacion Contra la Mujer. Estos tratados contienen una serie de medidas que los Estados deben ir implementando en sus legislaciones internas. Sin embargo, es fre-cuente que tarden mucho en implementarlas o que, simplemente, no las lleven a cabo. Estas practicas discriminatorias conducen a la marginacion de amplios sectores de las sociedades latinoamericanas. Esto tiene ob-vias consecuencias negativas en cuanto limita seriamente la participation de esos segmentos en la sociedad y les impide el ejercicio real de sus derechos, tanto economicos, sociales y culturales como civiles y politicos. Una estrategia apropiada en esta materia consistiria en promo-ver el caracter de exigible o justiciable del derecho a un trato igual. A menudo se invocan en Latinoamerica consideraciones de caracter cultural o de escasez de recursos para justificar la mantencion de situaciones de abierta discriminacion. A este respecto, debiera ponerse enfasis en que el principio de no-discriminacion no solo tiene aspectos que involucran derechos economicos, sociales y culturales, sino que, en su medula, se trata de un principio relativo a un derecho civil: el principio de igualdad ante la ley. Por esta via se enfatizaria que el principio de no-discriminacion no es de caracter progresivo, meramente declarativo o una aspiracion, sino que, por lo menos en lo sustancial, es plenamente exigible.

207 Conflictos armados internos y situaciones de violencia Lei presencia de conflictos armados internos y de situaciones de violencia extendida es una nota que, si bien decreciente, conti-nua afectando de manera fundamental la situacion de los derechos humanos en algunos paises de la region, tales como Colombia, Guatemala y Peru. Mas recientemente, la rebelion producida en Chiapas, Mexico, ha conducido a una situacion de violencia extendida. En el momento mas algido de violencia en Centroamerica, a comienzos de los ochenta, las organizaciones no-gubernamentales de derechos humanos comenzaron a hacer uso frecuente de las normas del De-recho Humanitario para evaluar las situaciones de conflicto armado interno en la region. Esto ha resultado en el resurgimiento de nue-vos temas, tales como la aplicacion simultanea de las normas de derechos humanos y de derecho humanitario. Ademas, para las situaciones de violencia extendida se han desarrollado los parametros sobre Estados de Excepcion Constitucio-nal, de manera de evitar los abusos basados en la invocation de di-chos Estados. El Derecho Internacional de los Derechos Humanos proporciona una serie de pautas para limitar las circunstancias en que los Estados de Excepcion pueden ser declarados, asi como es-tablece restricciones en cuanto a las facultades que en su virtud se confieren, manteniendo mecanismos de control de las decisiones pu-blicas aun bajo tales circunstancias. No obstante, el uso de los Estados de Excepcion es recurrente en nuestra region, a menudo sin causas suficientes que justifiquen su declaracion o la extension de las facultades que a rafz de su dictacion se derivan. Sistema Interamericano de Derechos Humanos Entre 1959 y 1978, la Comision Interamericana de Derechos Humanos fue el linico organo especializado en materia de derechos humanos en el Sistema Interamericano. En ese lapso, una proportion muy grande de sus tareas estuvo dedicada al tratamiento de violaciones graves y masivas a los derechos humanos. Se trataba fun-damentalmente de ejecuciones extrajudiciales, desapariciones forzadas y torturas. En 1978 se instalo la Corte Interamericana de Derechos Humanos, que adopta decisiones en casos contenciosos y emite opi-

208 niones consultivas. Ambos organos funcionan dentro del marco de la Organization de Estados Americanos (OEA), de la cual son miem-bros la totalidad de los estados latinoamericanos, salvo el caso de Cuba, que fue suspendida de participar en 1962. El instrumento principal que utilizan ambos organos para basar sus decisiones es la Convencion Americana Sobre Derechos Humanos. Los cambios en los tipos de violacione a los derechos humanos en America Latina descritos en apartados anteriores de esta presentation han modificado los problemas de los que conocen la Comision y la Corte, las que han comenzado a decidir crecientemente casos que envuelven ciertos tipos de violaciones que antes no lle-gaban ante ellas. Por ejemplo, en sus Opiniones Consultivas, la Corte Interamericana de Derechos Humanos se ha pronunciado sobre asuntos tales como problemas de naturalization, la colegiacion obli-gatoria de periodistas, la situation de los indigentes frente a la exi-gencia de agotar los recursos de la jurisdiction interna antes de llevar un caso ante un organo internacional, etc. Sin embargo, el cumplimiento de las decisiones de la Comision y la Corte, si bien ha mejorado, es todavia partial. Algunos gobier-nos efectivamente han reformado normas juridicas de su derecho interno a raiz de pronunciamientos de la Comision o la Corte, como ocurrio, por ejemplo, con Guatemala despues de la Opinion Con-sultiva OC-3/83, que declaro contraria a la Convencion Americana Sobre Derechos Humanos una norma interna por entender que ella extendia la pena de muerte a delitos para los cuales no se hallaba prevista anteriormente. Lo propio ocurrio con Nicaragua a propo-sito de la Opinion Consultiva que declaro que, de la interpretation de la Convencion Americana Sobre Derechos Humanos, se despren-dia que el habeas corpus no podia suspenderse ni aun en Estados de Exception Constitutional. Otras importantes decisiones, en cam-bio, no han sido cumplidas. Asi ocurrio con dos resoluciones de la Comision sobre leyes de amnistia de crimenes graves contra los derechos humanos dictadas en Argentina y Uruguay. Se trataba de las leyes argentinas conocidas como de "Punto Final", "de Obedien-cia Debida,, y un indulto presidencial y de la ley Uruguay a "de Ca-ducidad de la Pretension Punitiva del Estado".

209 Los organos politicos de la OEA, en particular el Consejo Permanente y la Asamblea General, no han eontribuido significativa-mente a dotar de eficacia a las resoluciones de la Comision y Corte Interamericanas. Generalmente, la Asamblea General de la OEA aprueba de manera global los Informes de la Comision Interame-ricana de Derechos Humanos, sin adoptar medidas especificas para que el Estado correspondiente aplique las recomendaciones de la Comision, que pueden ir desde el pago de indemnizaciones a la nece-sidad de adoptar reformas legales internas. Aun mas, la Comision es a menudo objeto de fuertes criticas -que en ocasiones Uegan a la descalificacion en el Consejo Permanente y la Asamblea General de parte de gobiernos que se sienten afectados. En relation a la Corte Interamericana, la Asamblea General no adopto medidas para asegurar el cumplimiento a cabalidad de parte del Gobierno de Honduras de las primeras decisiones de la Corte en casos conten-ciosos (casos Velasquez Rodriguez y Godinez Cruz), cumplimiento que se produjo a cabalidad solo afios despues de las sentencias. Afortunadamente, en casos posteriores ha existido una mejor disposition de los estados condenados a dar cumplimiento a las sentencias de la Corte en materia contenciosa. El punto es que no obstante que en la actualidad la gran ma-yoria de los gobiernos de la region han sido elegidos en las urnas, han ratificado la Convention Americana Sobre Derechos Humanos y han reconocido competencia a la Comision y la Corte, muchos de ellos continiian poniendo en tela de juicio la legitimidad de los organos internacionales de control en derechos humanos que ellos mis-mos se han dado, al tiempo que son pocos los que alientan con fuer-za una mayor eficacia e impacto del trabajo de tales instituciones. Ello da una pauta importante acerca del insuficiente grado de disposition de los gobiernos a entrar a formar parte en procesos de globalization regionales en lo referido a la proteccion de los derechos humanos. Las or ganizaciones no-gubernamentales de derechos humanos. Las decadas recientes registran un creciente desarrollo de organizaciones no-gubernamentales (ONGs) dedicadas a la proteccion y promotion de los derechos humanos en America Latina. Muchas

210 de esas instituciones trabajan no solo a nivel de sus f espectivos paises, sino que hacen uso de los mecanismos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos, con especial preferencia por la presentation de casos y el aporte de information a la Comision Intera-mericana de Derechos Humanos. Lo anterior ha devenido en la constitution de redes de ONGs a nivel iatinoamericano, algunas dedicadas a la protection y promotion de los derechos humanos en general y otras a aspectos especi-ficos, como las redes sobre derechos humanos de la mujer, que han cobrado gran importancia. Podria decirse que en la actualidad las ONGs son la fuente de vitalidad mas relevante para el progreso del Sistema Interamericano de Derechos Humanos. La existencia de redes de instituciones y la comunicacion permanente al interior de ellas contribuyen a globa-lizar en la region el debate sobre los derechos humanos. Lo anterior no obstante, la influencia de las ONGs es limita-da, segun se desprende de las polfticas de muchos gobiernos en materia de derechos humanos (la presencia de las ONGs varia sustan-cialmente de pais en pais y en algunos tienden a debilitarse), asi como de las carencias que continua presentando el Sistema Interamericano, incluyendo la eficacia solo partial de las decisiones de sus organos de control. Ausencia de invocaciones de relativismo cultural en materia de derechos humanos Un aspecto importante, que diferencia la perspectiva en materia de derechos humanos en America Latina del debate a nivel de Naciones Unidas, es la ausencia en nuestra region de una discusion en un piano significativo acerca del relativismo cultural. Por relativismo cultural entendemos aquf la tesis segiin la cual las especifi-cidades de la propia cultura sirven como causa justificante para evi-tar el cumplimiento de normas internacionales de derechos humanos, cuestionandose el caracter de universales de tales normas. La tesis del relativismo cultural ha cobrado fuerza en las Naciones Unidas, donde algunos estados islamicos y otros paises subdesarroUados, especialmente de Africa y Asia, han puesto en tela de juicio el caracter vinculante para ellos del derecho international de los dere-

211 chos humanos, al que describen como un producto del pensamiento occidental. Esta discusion alcanzo particular vigor en la Conferen-cia Mundial de Derechos Humanos de la ONU celebrada en Viena en 1993. En America Latina se ha ido fortaleciendo la reivindicacion de sus especificidades por los pueblos indigenas, pero ello no se ha Ue-vado a cabo oponiendose a las pautas del derecho international de los derechos humanos, sino que, al contrario, con frecuencia dicha reivindicacion se ha basado justamente en las posibilidades que brin-da ese derecho. De hecho, con creciente frecuencia, los grupos indigenas presentan denuncias ante la Comision Interamericana por las violaciones a sus derechos humanos por parte de los estados. Para ello, los grupos indigenas invocan la Convention Americana Sobre Derechos Humanos. De manera que, al menos en este aspecto, la situation en America Latina es mas promisoria que en algunos otros Continentes. Insertion de los derechos humanos en la cultura latinoamericana y procesos de globalization <[Hasta que punto puede sostenerse fundadamente que la conception de los derechos humanos ha pasado a formar parte de la cultura latinoamericana? Talvez la dilucidacion de la pregunta acer-ca de si la rebelion de Chiapas constituyo una sorpresa genuina pue-da darnos algunas pautas acerca de la primer a cuestion. Como se sabe, la rebelion en Chiapas ocurrio la noche del Afio Nuevo en que se iniciaba 1994. Dicha fecha era justamente la de-signada para el ingreso de Mexico al NAFTA. El pais que procura-ba mostrar una imagen de modernidad al aliarse con EE.UU. y Canada, veia surgir en su "patio trasero" (en su estado mas pobre, de hecho) una guerrilla, que calificaba al NAFTA como "un certi-ficado de defuncion para los pueblos indigenas de Mexico'\ Si tomamos literalmente la pregunta acerca de si la rebelion de Chiapas constituyo una sorpresa genuina, la respuesta tendria que ser afirmativa. A pesar de que circulaban versiones acerca de la introduction de armas y de la preparation de actividades armadas, no existian antecedentes concretos de que se produciria una rebelion

212 de la magnitud de la que tuvo lugar > ni menos de que ocurriria precisamente en la fecha en que Mexico ingresarfa al NAFTA. Sin embargo, si tomamos la pregunta de una manera no literal, esto es, interrogandonos acerca de si resultaba realmente sorpren-dente que un movimiento con las caracteristicas del de Chiapas su-cediera en nuestra region, la respuesta, pienso yo, tendrfa que ser negativa: un movimiento con las caracteristicas del de Chiapas no deberia representar una sorpresa genuina. En muchos lugares de America Latina podria haber ocurrido puede ocurrir una situation similar. Parafraseando a Max Weber, si de que "concurrieran muchas circunstancias de todos los tipos" se trataba, las circuns-tancias estaban alii en Chiapas, como estaban y estan en mucho otros parajes de la region. Lo anterior significa constatar que los sistemas politicos de los estados de Latinoamerica son en su mayoria febles e inestables y que los progresos experimentados en el ultimo tiempo en materia de derechos humanos son aiin precarios. Parece ser cierto que la concepcion de los derechos humanos ha ido adquiriendo una mayor legitimidad social, pero ella es todavia claramente insuficiente y esta sujeta en importante medida a los vaivenes economicos y politicos de turno. Esto queda demostrado tanto por la eficacia solo parcial del Sistema Interamericano de Derechos Humanos, como por las de-bilidades de las sociedades civiles, el abuso en la dictation de Estados de Exception Constitucional, la existencia de amplios grupos marginados de efectiva participation y otros factores. En las sociedades desarrolladas democraticas la protection de los derechos humanos aparece como un elemento central del regimen politico, en el sentido de que se traduce en ciertos valores y normas que impregnan las caracteristicas basicas del sistema. De alii, sin ir mas lejos, que en el contexto de la Union Europea sean escasas las fricciones de importancia entre los gobiernos de los estados miembros y los organismos europeos de control en materia de derechos humanos. No es comun en ese contexto que los gobiernos sefialen que los problemas de derechos humanos sean "asuntos internos,\ Esta "compenetracion" o "impregnation" de ciertos valores en el regimen politico de las sociedades desarrolladas ha traido aparejadas, sin embargo, algunas consecuencias que, general-

213 mente, no fueron anticipadas. La consolidation y estabilidad de re-gimenes politicos inspirados en buena parte en el ideario ilustrado y la protection de los derechos de las personas ha traido consigo el que estos valores y criterios sean percibidos socialmente como "dados". Por lo menos en apariencia, ya no son valores por los que sea necesario luchar: estan ahi, aparentemente seguros. Es en ese con-texto que tiene lugar el debate sobre modernidad y posmodernidad. Dado que existen consensos sociales en torno a ciertos valores e instituciones basicas, a que se advierten, en suma, ciertas estabili-dades y seguridades elementales, podria prescindirse ahora se es-taria prescindiendo, de hecho de ellos como micleos culturales centrales. Asi, algunos hablan del agotamiento de los ideales de la Ilustracion. Otros, como Habermas, plantean que es necesario revisar la manera en que se han encaminado tales ideales y buscar nuevos cauces a traves de los cuales ellos puedan conducir a sociedades mas humanas. De cualquier modo, los acontecimientos de anos recien-tes en Europa Central y Oriental, asi como el resurgimiento de mo-vimientos nacionalistas en esas partes de Europa y en la propia Euro-pa Occidental, debieran dar lugar a nuevas reflexiones sobre este asunto. Es evidente que en Europa Occidental subsisten problemas en la salvaguarda de los derechos humanos. Sin embargo, se preven mecanismos de solution que suelen ser eficaces y existe un conjun-to de instituciones bien asentadas y consolidadas que tiene que ver con su protection. En America Latina, en cambio, la conception de los derechos humanos esta lejos de haberse arraigado propiamente en la cultu-ra de los paises. A lo sumo, aparece recogida parcialmente en las instituciones politicas y juridicas de algunos estados. Pero no existe un consenso amplio y asentado en torno a este fenomeno. La estre-chez economica de la region contribuye sin duda a ello, puesto que ante los signos de problemas aparece una y otra vez el fantasma de las dictaduras o, en paises con sistemas democraticos un poco mejor estructurados, la notion de que es necesario restringir los derechos de las personas en orden a salvaguardar el orden social. Esto se manifiesta tanto a traves de disposiciones legales de caracter per-manente como por medio del abuso de los Estados de Exception Constitutional.

214 En este contexto, es grande la tentacion para muchos gober-nantes latinoamericanos de invocar la concepcion de los derechos humanos como una nueva fuente de legitimidad pero hacerlo en un sentido mas retorico que real. Todavia estan demasiado frescas las atrocidades cometidas por las dictaduras en los afios setenta y ochenta para que ello ocurra, pero en un futuro no muy lejano podria suce-der. De hecho, en varios paises de la region, incluido Chile, la concepcion de los derechos humanos estuvo explicita o implicitamente detras de los sistemas politicos desde antiguo. Sin embargo, lo feble del arraigo de dicha concepcion contribuyo, junto a otros factores, a que se produjeran en nuestro pais fenomenos como la vigencia de la llamada "Ley de Defensa de la Democracia" que importaba se-rias restricciones a algunos derechos humanos en el periodo 1948-58 y finalmente el golpe de estado en 1973. Por la brevedad de esta presentacion, no es posible hacerse cargo de la pregunta de si acaso ha habido en rigor "modernidad" en America Latina. No obstante, sobre la base de los planteamientos que hemos venido desarrollando, es posible afirmar que a lo menos uno de los rasgos distintivos del ideario de la Ilustracion la concepcion de los derechos humanos no ha terminado de asentarse en nuestra region. Ahora bien, de alguna manera, al proceso de expansion de la concepcion de los derechos humanos en America Latina en los ulti-mos afios han contribuido, ademas del hecho de haberse vivido cir-cunstancias analogas muy tragicas de forma simultanea en una serie de paises y de haberse reaccionado ante ello, algunos procesos de globalizacion en la region. Asi, podriamos sefialar el paulatino for-talecimiento de la Organization de Estados Americanos hoy re-sulta mas dificil, si bien en modo alguno imposible, como lo de-muestran algunos ejemplos para un gobierno romper con el sis-tema democratico en su pais, debido al control internacional. Los procesos de globalizacion en las comunicaciones, a su vez, facilitan la transmision de informacion acerca de la realidad de los distintos paises por sefialar solo un ejemplo, en apartadas regio-nes de Guatemala donde las ONGs viven en constante riesgo, pe-quefias organizaciones de indigenas poseen un fax con el cual man-tienen un contacto permanente con el exterior, denunciando asi de

215 manera urgente las violaciones a sus derechos humanos y previ-niendo otras. Ello sin perjuicio, claro, de los problemas que acarrea esta globalizacion de las comunicaciones, especialmente cuando el grueso del control de la informacion proviene de fuentes que no son latinoamericanas, como ocurre con las redes de television por cable. Los procesos de globalizacion de las economias resultan especialmente problematicos, por la multiplicidad de factores envueltos. Por una parte, esta el tipo de economia cuya globalizacion se pre-tende. ^Sera un tipo de economia que contribuira a acabar con las practicas discriminatorias y los grupos marginados? <[0 sera un tipo de economia que ni siquiera se hara cargo de estos problemas, haciendo como si ellos no existieran? De otra parte, esta la seriedad con que se tomaran las refor-mas politicas que se supone debieran acompanar los procesos de globalizacion de las economias. En Europa Occidental, reformas politicas e integracion de las economias han caminado simultaneamente (por ejemplo, Espana, Grecia y Portugal no fueron admitidos en la Comunidad Europea mientras no tuvieron sistemas democraticos de gobierno). En America Latina, estos procesos suelen "cojear" en el aspecto politico e institucional. El mismo caso de Mexico y el NAFTA es confirmacion de esta tendencia, al acordarse el ingreso de Mexico a pesar de que la transparencia de su sistema electoral y politico ha sido cuestionada reiteradamente, existiendo resolucio-nes en tal sentido de la Comision Interamericana de Derechos Humanos. En la misma linea, la conformation de "bloques" economicos en la region tendria que ir acompanada por el aseguramiento de ciertos derechos basicos de los habitantes de esos paises, tanto en materia de derechos civiles y politicos como de derechos laborales y regu-laciones sobre el medio ambiente. Acelerar, en cambio, estos procesos de globalizacion sin refor-zar los aspectos politicos y de derechos humanos involucrados, no solo resultaria injusto para amplios sectores de la poblacion latinoa-mericana, sino que mantendria esos mismos procesos de globalizacion afirmados sobre precarias bases, sujetas a derrumbarse a los primeros embates.

217

RECONOCIMIENTO DE NORMAS Y <RAZONES> PARA LA ACCION

GUILLERMO DIAZ PINTOS *

S U M A R I O 1. <Asimetria> de la notion de reconocimiento. 2. Razones explicativas y niveles de preferencias. 3. La notion de ^identification^. 4. Identidad de la action y prueba de su veracidad. 5. El razonamiento prdctico caracterizado formalmente como un calculo acerca de lo que se quiere. 6. <Razones para la accion> y sujeto moral. 7. Asimetria de la notion del sujeto moral. 8. Action intentional y subjetividad. 9. Razones y <caracterizacion de deseabilidad> de la action. 10. Re-conocimiento de normas y la <razon de bien>. Conclusion. El tenia. que he escogido para realizar este trabajo se refiere a un entendimiento comun que preside el intento de explicar el caracter normativo de las prescripciones juridicas sobre la base de las ideas bien conocidas de < reconocimiento > de normas y < pun-to de vista interno> del Derecho. Dicho entendimiento consiste en

Profesor de la Universidad de Castilla-La Mancha, Espafia.

218 presuponer que las acciones humanas intencionales (entre otras, aquellas que se Uevan a cabo obedeciendo reglas) se explican sufi-cientemente a partir de la nocion de <razones> para la accion, como el elemento basico y nuclear del discurso practico conducente a la accion (*). De esta manera, si es posible afirmar que la existen-cia de una regla constituye una <razon para actuar> de quien adop-ta ante ella un <punto de vista interno>, dicha regla funciona en-tonces como un enunciado capaz de guiar y justificar conductas. Creo que dar por sentado acriticamente este presupuesto sobre lo que es actuar intencionalmente, como ocurre con frecuencia entre algunos iusfilosofos continuadores de la tradition oxoniense, puede minar incorregiblemente teorizaciones ulteriores. 1. <Asimetria> de la nocion de reconocimiento, El punto de partida de la < regla de reconocimiento > es la hipotesis de que un sistema de normas no existe si no existe un tipo recurrente de comportamientos que son asumidos como pautas correctas por los miembros de un grupo, esto es, como criterios de evaluation de esos comportamientos y de sus desviaciones. O, como se ha dicho, si un niimero importante y cualificado de destinatarios no aceptan las normas que forman parte de ese sistema. Ello equivale a decir que las normas tienen que ser asumidas como razones para la justification del comportamiento (2). Por otra parte, Hart man-tiene que una norma existe si es valida, esto es, si satisface los criterios de una < norma de reconocimiento > (3). Parece que esta hipotesis sugiere, a su vez, que tiene que haber razones para la acep-tacion. Pero la respuesta de Hart consiste en afirmar que los que

Vid. BAYON, J. C: La normatividad del Derecho. Deber juridico y ra zones para la accion (Madrid: Centro de Estudios Constitucionales 1991), pp. 45-47. 2. 3. Cfr. HART, H. L. A.: The Concept of Law (Oxford: Clarendon Press, 1986), p. 102.

1.

"This will specify some feature or features possession of which by a suggested rule is taken as a conclusive affirmative indication that it is a rule of the group" (cfr., Ibidem, p. 92).

219 aceptan las normas siguen los criterios que proporciona una < regla de reconocimiento > (4). Con esta tesis Hart pretende dar solucion a un problema capital del positivismo juridico, que consiste en reconciliar la consi-deracion del Derecho como "una institution social i.e., como un conjunto de hechos sociales complejos que puede ser observada y descrita desde un punto de vista valorativamente neutral median-te enunciados que expresan proposiciones verdaderas o falsas, con su caracter esencialmente practico: se apela a las normas que forman el Derecho existente para justificar acciones y decisiones" (5). La ambigiiedad e imprecision con que Hart caracteriza la notion de < reconocimiento > esta en el origen de variadas criticas que se han vertido sobre su propuesta: "gran parte de esta ambigiiedad radica en el doble aspecto que tiene la regla de reconocimiento tal y como ha sefialado MacCormick: por un lado, reconocer es una operacion cognoscitiva que implica conocer los criterios de validez juridica identificadores de las normas que pertenecen al sistema, mientras que por otro, se indica que tales normas asi identificadas tienen que ser aceptadas como criterios de comportamiento correc-to. Y esta aceptacion de normas es una actividad practica y no teo-rica. Por lo que el conocido < punto de vista interno> compren-de tanto la actitud cognoscitiva para conocer las normas como la practica se aceptan una vez que estan identificadas. De manera que no es posible conocer los criterios en cuestion sin conocer cuales son las normas que se aceptan y se usan. De modo que si la aceptacion de normas implica solo el uso compartido de criterios de identificacion, no puede proporcionar una teoria acerca de cuales son esos criterios en los sistemas juridicos de que se trate" (6).
4. Vid. CARACCIOLO, R. A.: Sistema juridico. Problemas actuates (Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1988), p. 45. 5. Cfr. BAYON, J. C: La normatividad del Derecho..., cit., p. 17, con referenda al trabajo de G. Postema: "The Normativity of Law", en R. Gavison (ed.), Issues in Contemporary Legal "Philosophy, The Influence of H. L. A. Hart (Oxford: Clarendon Press, 1987), pp. 81-104. 6. Cfr. PARAMO, J. R. de,: "La regla de reconocimiento en la teoria ju ridica de H. L. A. Hart" (comentario al libro de J. A. Ramos Pascua: La regla de reconocimiento en la teoria juridica de H. L. A. Hart [Madrid:

220 Mi proposito en este trabajo, como indique en su comienzo, es denunciar la asimetria con que se utiliza la idea de < reconocimiento > en la teoria de Hart a partir de la mencion de algunos com-ponentes basicos de la accion intencional, pues dicha intencionali-dad es un presupuesto evidente del < punto de vista interno> im-plicado en la regla de reconocimiento: referirse a la justificacion o guia de una accion, a partir de lo que es, segun este punto de vista, un enunciado comprometido propio de quien acepta una norma jurfdica y suscribe su existencia como razon para actuar (7), no tiene sentido si esta accion no es intencional. La existencia de esta asimetria en la nocion de < reconocimiento > inaugurada por Hart, es la que permite formular juicios externos sobre la existencia de normas juridicas, que no se limitan a describir una cierta regula-ridad de comportamiento, sino que tambien afirman que los respec-tivos actores estan actuando precisamente porque esas normas exis-ten y constituyen para ellos razones justificativas de acciones (8). Veamos a continuacion si es posible extender hasta ahi los lfmites del < punto de vista externo> del Derecho. 2. Razones explicativas y niveles de preferencias. En relacion con el tema de esta investigation, no son relevantes aquellos usos del termino < razones > que aluden a justificaciones de la accion en las que no interviene de ninguna manera la perspec-tiva propia del agente. Asf ocurre, por ejemplo, con quienes man-tienen que existen razones externas, objetivamente validas, que jus-

Tecnos, 1989] ), en Anuario de Filosofia del Derecho, vol. VII (1990), p. 561. Este autor se refiere tambien a otras criticas como las dificultades para con-figurar la < regla de reconocimiento > como practica social de la que se pre-tenden derivar obligaciones y deberes, o para determinar si esta regla cons-tituye para Hart una regla social obligatoria o una regla que confiere potesta-des y competencias y establece las condiciones de validez de las normas juridicas. Vid. MacCORMICK, D. N.: Legal Reasoning and Legal Theory (Oxford; Oxford University Press, 1978), pp. 287-292. 7. 8. Vid. BAYON, J. C: La normatividad... cit., pp. 32-34. Cfr. CARACCIOLO, R. A.: El sistema juridico..., cit., p. 50.

221 tifican determinados comportamientos, aunque no formen parte del razonamiento practico de ninguna persona. Estas razones serian accesibles desde un punto de vista que no tomase en cuenta ninguna situacion particular, y desde el cual se pudiera contemplar y evaluar la correccion de determinada conducta (9). Tampoco se pretende es-tudiar la viabilidad de aquellos usos del termino < razones > que aislan un contexto especifico del razonamiento practico justificato-rio del discurso moral genuino, aludiendo a categorias autonomas de razones, como por ejemplo, las < razones juridicas> a las que alude Nino (10). El uso al que quiero aludir se corresponde con las < razones explicativas >, en contraposition a las < razones justificativas >, una distincion quiza excesivamente simple para recoger satisfactoriamen-te las cuestiones a las que hace referenda (u). Nino distingue los dos sentidos de la palabra < razones >: "uno de los sentidos es el que alude a razones explicatorias, o sea, a razones a las que se re-curre para explicar o predecir un comportamiento sin valorarlo. El otro sentido alude a razones justificatorias, es decir, a razones a las que se acude para mostrar la correccion o legitimidad de una con-ducta" (12). Me refiero a las < razones explicativas > porque a tra-ves de ellas se pretende reconstruir la deliberacion que acompafia a la accion intencional, y tambien dar razon valga la redundancia- de lo que constituye una accion de esta naturaleza. Con arreglo a es-te uso del termino < razones > en sentido explicativo, se dice que

9. 10. 11. 12.

Vid. NAGEL, Th.: The View from Nowhere (New York/Oxford: Oxford University Press, 1986), pp. 138-143. Cfr. NINO, C, S.: La validez del derecho (Buenos Aires: Astrea, 1985), pp. 125-128. Cfr., BAYON, J. C: La normatividad..., cit., pp. 44-45. Cfr. NINO, C. S.: Introduction a la filosofia de la action humana (Buenos Aires: EUDEBA, 1987), p. 83.

222 quien actiia intencionalmente, actua <por razones> (13). A este sentido de razones como < razones explicativas > hace referencia el he-cho de que un sujeto actiie porque acepta la existencia de reglas, como ya tuve ocasion de decir. Hart no fue lo suficientemente claro al explicar el significado de aceptar una regla. Considero, sin entrar en la polemica entabla-da sobre el asunto, que el <punto de vista interno> implicado en la aceptacion de normas consiste en "una actitud critica y reflexiva sobre ciertos modelos como pautas comunes de conducta", y no en una cuestion psicologica de "sentimientos de sentirse obligado,\ Y tambien, que la aceptacion sobrepasa la mera formalidad de recono-

13. Vid. el texto de J. Raz en el que analiza la virtualidad de las razones en sentido <explicativo> en relation con la action, a diferencia de las razones en sentido < justificative >, del que cito solo lo siguiente: "para decidir lo que hemos de hacer debemos descubrir como es el mundo y no como son nuestros pensamientos. La otra notion de razon (se refiere a la in-cluida en la deliberation practica de quien realiza determinada action, inde-pendientemente de su correspondencia con los hechos a los cuales esa razon hace ref erencia) es relevante exclusivamente para propositos explicativos, y no, de ninguna manera, para propositos de guiar conducta (razones normativamente significativas)". Cfr. Razon practica y normas, traduction al castellano de J. Ruiz Manero (Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1991), p. 21. Mas adelante hace distinciones mas precisas sobre lo que se entiende en la conversation ordinaria como razon explicativa de una conducta, diferenciando razones <operativas>, <auxiliares> y <completas> (ibid., pp. 25-28). Por su parte, G. E. M. Anscombe, con las modificaciones que introduce en su plan-teamiento en relation con el modelo expuesto, como se analizara despues, se pregunta: "What distinguishes actions which are intentional from those which are not? The answer that I shall suggest is that they are the actions to which a certain sense of the question 'Why?' is given application; the sense is of course that in which the answer, if positive, gives a reason for acting" (cfr., ANSCOMBE, G. E. M.: Intention [Oxford: Basil Blackwell, 1979], p. 9. Hay traduction al castellano de Ana Isabel Stellino, con introduction de Jesus Mosterin [Barcelona: Paidos, 1991] ). No faltan, por otra parte, quienes dudan del valor de la idea de <ra-zon> como recurso Optimo para explicar lo que son las acciones intencionales: "No es nada claro que significa el termino < razon > ni tampoco lo es la cues-ton de saber en que condiciones algo puede contar como < razon > o < razones > para una conducta o su resultado" (cfr., CARACCIOLO, R.: El sistema juridico..., tit. p. 75).

223 cer la validez de una norma y su utilization como modelo de comportamiento para uno mismo y para otros. De Paramo senala que la aceptacion "se configura como una experiencia interior de los destinatarios de las normas que nace precisamente de una consideration valorativa sobre el contenido de las normas" (14). Por su parte, Juan Carlos Bayon senala que "sea cual fuere la claridad del pensamien-to de Hart sobre lo que merece ser Uamado con propiedad < aceptacion >, su sentido mas interesante es aquel en el que el modelo de comportamiento que constituye la regla social, entra en la deliberation practica de un individuo y la inclina en una determiriada direction" (15). A partir de la distincion entre < razones explicativas > y <razones justificativas>, resulta coherente decir que la reconstruction ideal de las razones que un agente tiene para obrar (sus < razones explicativas >) coincide con lo que para ese mismo agente son razones justificativas, es decir, expresan, desde su punto de vista, la correction y legitimidad de su conducta, o por el contrario, le pueden llevar a reconocer que no dcbio haber actuado de esa manera (16). Para poder hacer esta evaluation, los analisis mas recientes acerca de los componentes ba-sicos del dlscurso practico han establecido diferencias internas entre las <razones explicativas> que pueden motivar a un agente. De esta manera, su deliberation se puede reconstruir siguiendo un patron estratificado de razones para actuar, que permite analizar por que un sujeto actiia, y si ha actuado correctamente (17). Si las razo-

14. 329. 15. 16.

Cfr., PARAMO, J. R. de,: H. L. A. Hart y la teoria analitica del Derecho (Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1984), pp. 324 y Cfr. BAYON, J. C: La normatividad..., cit. p. 471.

Cfr., BAYON, J. C: La normatividad..., cit., pp. 44-45. De otro habria que reconocer que cualquier agente es infalible cuando actua intencionalmente. Es el modelo del Split-level self, o del analisis jerarquico de la accion, inaugurado recientemente por Harry Frankfurt (vid., "Freedom of the Will and the Concept of a Person", en Journal of Philosophy, 68 (1971); 17.

224 nes explicativas de una accion se reconducen a una sola categoria (como seria la de <preferencia> en sentido amplio) dentro de la cual difieren solo por su contenido, como hacen los teoricos de la economia liberal, entonces un sujeto elige siempre lo que prefiere por el mero hecho de que lo elige, sin ningun otro tipo de disquisi-cion sobre los componentes de su deliberacion, ni sobre el peso re-lativo de las razones que guian su actuacion. Desde su pun to de vista siempre actuaria correctamente, y habria que reconocer que cualquier agente es infalible cuando actiia intencionalmente, como ya tuve oca-sion de decir (18). Por otra parte, es evidente que las explicaciones de la accion intencional <por razones > presuponen una conexion entre la fase anterior a la accion (deliberacion) y la accion misma, por la cual se pueda afirmar que el sujeto actuo racional o irracionalmente. Esta conexion revela que la accion, en este tipo de explicaciones, ocupa el lugar de la conclusion en un silogismo probatorio, es decir, cons-tituye una consecuencia derivada del esquema deliberativo anterior, con arreglo al cual se puede juzgar su <racionalidad> como se juz-ga el valor de <verdad> en aquella clase de razonamientos. No obstante, afirmar que la conclusion de un razonamiento es la accion

FRIEDMAN, M.: "Autonomy and the Split-Level Self", en Southern Journal of Philosophy, 24 (1986); THALBERG, I.: "Hierarchical Analisys of Unfree Action" en Canadian Journal of Philosophy, 8 [1978] ). 18. Vid SEN, A. K.: "Rational Fools: A Critique of Behavioral Foundations of Economic Theory", en Pilosophy and Public Affairs, 6 (1977), pp. 317-344, citado por J. C. Bayon (La normatividad..., cit., p. 62). De cualquier manera, creo que la notion economica de preferencia no se puede tras-ladar al estudio de la accion intencional, pues las perspectivas de estudio no coinciden. A la economia le interesa el comportamiento efectivo de los agen-tes economicos, que se puede observar y convertir en objeto de explication, y de prediccion en cierta medida. Los teoricos de la moral se interesan por lo que significa que ese comportamiento efectivo se pueda calificar como intencional. La teorfa de la < preferencia revelada>, por la que un individuo < prefiere > el estado de cosas A al estado de cosas B si en una situation en que A y B son opciones excluyentes realiza (o intenta realizar) A, es va-lida en su propio campo (cfr., ARROW, K. J.: "Public and Private Values", en Sidney Hook (ed.), Human Values and Economic Policy. A Symposium [New York: New York University Press, 1967], pp. 3-21).

225 no deja de resultar sorprendente, puesto que una cosa es el razo-namiento y otra muy distinta el paso del razonamiento a la action (19). Como indica Juan Carlos Bayon, una notion clave que utilizan estos analisis del razonamiento practico es la de razon interna. Para Bernard Williams p es una razon interna para que A haga X si y solo si A se siente motivado por p para hacer X; o en la exposition de von Wrigth, si A no puede afirmar sin cometer una inconsisten-cia que es el caso que p, pero que carece a pesar de ello de un mo-tivo para hacer X (20). De estas explicaciones parece desprenderse la idea de que al-gun tipo de <sentimiento> o <fuerza> que relaciona al sujeto con sus preferences es lo conducente a la formation de una intention. Bayon distingue dos sentidos distintos en los que cabe hablar de la <fuerza> de una preferencia: "su fuerza psicologica como factor de motivacion en un caso concreto y su < fuerza > en el sentido del nivel que el sujeto le asigne dentro de su estructura estratificada de preferencias. Es posible, por consiguiente, que en un supuesto de-terminado no sea la preferencia mas fuerte (en el segundo sentido)

19. Cfr., BAYON, J. C: La normatividad..., cit., p. 89, nota 75. "A pesar de todo dice este autor la idea segun la cual la conclusion del ra zonamiento practico en primera persona es una action parece dificil de eliminar y sigue sosteniendose en analisis recientes de los silogismos practicos; asi lo hace, p. ej., Martin Farrell, que aparentemente considera intercambiables las afirmaciones de que la conclusion de un razonamiento practico en primera persona es la formation de una intention y la de que es una action, utilizando alternativamente una y otra (cfr. FARRELL, M. "Practical Reasoning and Judicial Decision", en Rechtstheorie, Beiheft 8 (1985), A. J. Arnaud, R. Hilpinen y J. Wroblewski (eds.), Juristische Logik, Rattonalitaet und Irrationalitaet im Recht, p. 114). Y Aulis Aarnio, que afirma que la conclusion del silogismo practico es <el hecho de emprender un acto> (cfr. AARNIO, A. "Sobre el razonamiento juridico como razonamiento practico", ponencia presentada ante las X Jornadas de Filosofia Juridica y Social, Alicante 1987)". Cfr., WILLIAMS, B.: "Internal and External Reasons", en Moral Luck (New York/Cambridge: Cambridge University Press, 1981), pp. 106-107; Von WRIGHT, G. H.: "Explanation and Understanding of Action", en Practical Reason, G. H. von Wright (ed.), (Oxford: Basil Blackwell, 1982), pp. 54-55, citados por J. C. Bayon (La normatividad..., cit., p. 74). 20.

226 la que motive al sujeto con mas fuerza (en el primer sentido)", dan-do asi explicacion senala este autor al fenomeno de lo que 11a-mamos <debilidad de la voluntad>" (21). Estas afirmaciones apun-tan a una vinculacion del agente con sus razones para actuar, cuya naturaleza no resulta bien especificada. Algunos autores aluden a ella refiriendose a la existencia de una identificacion entre el agente y sus preferencias. 3. La notion de <identificacion>. La nocion de identificacion ha sido estudiada por los teoricos mas recientes de la autonomia moral, que basan sus estudios en la existencia de una estructura de preferencias propia del agente auto-nomo, y dilucidan esta pertenencia segun diversos criterios. Gerald Dworkin acentiia el papel del pensamiento: la identificacion se produce cuando un agente reflexiona criticamente sobre un deseo y, en un nivel superior, aprueba tener ese deseo (22). Harry Frankfurt, por su parte, se refiere a la persona autonoma como aquella que posee <voliciones> de segundo grado, que son las preferencias de se-gundo grado efectivas de actuar conforme a las preferencias de primer grado. Y alude a la identificacion con las preferencias de primer grado que uno quiere que formen parte de su voluntad, que segun su nocion es la que mueve a una persona a actuar. En su in-tento de parar el nivel en el que se produce la identificacion, dice que "cuando una persona se identifica decisivamente con el primer orden,

21.

Cfr. BAYON, J. C. La normatividad..., cit., p. 72. Joseph Raz senala que "las razones tienen una dimension de fuerza. Algunas razones son mas fuertes que otras o tienen mas peso que otras. En los casos de conflicto la razon mas fuerte super a a la mas debil. Este rasgo de las razones fuertes constituye su caracteristica definitoria. La fuerza de las razones que nos inte-resa es su fuerza logica. Esta es distinta de su fuerza fenomenologica en cuanto medida por el grado en que el pensamiento de la razon preocupa a una persona y domina su consciencia" (cfr. Razon prdctica y normas, traduccion al castellano de Juan Ruiz Manero [Madrid: Centro de Estudios Constitucio-nales, 1991], pp. 28-29). Cfr., DWORKIN, G.: The Theory and Practice 3f Autonomy (Cambrid ge: Cambridge University Press, 1988), p. 18.

22.

227 este compromiso <repercute> a lo largo de la cadena potencial-mente infinita de altos grados" (23). G. Strawson alude a la notion de < integration >: un agente se identifica con un deseo cuando, desde su propia perspectiva, la implicacion de ese deseo en la action es justamente su propia implicacion (del sujeto del deseo) en la mis-ma. Ello supone, simplemente, reconocerse a uno mismo en el deseo, sin ninguna otra adscripcion del mismo (24). De cualquier manera, se puede apreciar la grave ambigiiedad del concepto de < identification >. John Christman dice que, o bien la identification es un simple reconocimiento de los deseos que descubro en mi, o tambien incluye su evaluation y la del hecho mismo de tenerlo. Conforme a la primera vision, la identif icacion pa-rece estar inevitablemente en conflicto con lo que se considera una accion intencional genuina, puesto que puedo reconocer un deseo como mfo propio sin que necesariamente haya seguido un proceso de formation autonomo, por ejemplo si mi adiccion a la heroina se debe a suministros secretos de dosis imperceptibles de la misma, dice este autor. Y en relation con el requerimiento de que la identification exija adscribirse al deseo, se excluye la posibilidad de de-sear algo que yo no apruebe, lo cual resulta excesivo porque ac-tuar intencionalmente seria tanto como actuar perfectamente y ex-cluir la posibilidad de error desde el punto de vista propio del agen-te (*). Bayon afirma que "aunque < prima facie > el agente pueda identificarse por igual con todas sus preferencias (positivas o nega-tivas: esto es deseos o aversiones), puede determinar si realmente las considera como preferencias de primer nivel o como metaprefe-

23. 24. 25.

Cfr., FRANKFURT, H.: "Freedom of the Will and the Concept of a Person", en Journal of Philosophy 68 (1971), pp. 5-20. Cfr., STRAWSON, G.: Freedom and Belief (Oxford: Oxford University Press, 1986), p. 45. Cfr., CHRISTMAN, J.: The Inner Citadel (Oxford: Oxford University Press, 1989), p. 8.

228 rencias razonando contrafacticamente" (26). Por esto mismo, la identification por si sola no puede conducir a la accion, pues el razona-miento practico del sujeto aiin ha de determinar la distinta <fuer-za> y <nivel> en que esta se produce, para llegar a concluir so-bre la < racionalidad > de la accion. Por eso se anade la idea de que un <juicio de resolucion > sobre las preferencias con las que el sujeto se identifica, que consiste precisamente en la formation de la intencion, es el que desencadena la accion (27). Sin embargo, aun no se ve la eficacia causal de este <juicio de resolucion > res-pecto a los movimientos propios de la accion cuya racionalidad se pretende, pues el autor que acabo de mencionar senala que, "por supuesto, es irracional que el agente no actiie conforme a ese juicio de resolucion o intencion formada cuando ningiin obstaculo empiri-co se lo impide. O, si se quiere, que es irracional (notese bien que es irracional, no que empiricamente es imposible como hecho psi-cologico) que un agente desee algo y que, al mismo tiempo, no desee los medios necesarios para obtener aquel fin" (28). Al final parece que la virtualidad del < juicio de resolucion >, que constituye la conclusion <racional> de una estructura de preferencias efectivas, o con las cuales el sujeto esta < identificado >, necesita de otro de-seo referido a los medios para iniciar la accion conducente al fin que ese juicio enuncia. Uno se puede preguntar: ^Otro deseo con el

Cfr., BAYON, J. C: La normatividad del Derecho..., cit., pp. 70-71. Manejando un ejemplo de Allan Gibbard, este autor senala: "prefiero que me gusten las espinacas y comerlas a que me gusten y no comerlas, pero prefiero que me guste ser cruel y no serlo a que me guste y serlo. Lo que esto quiere decir es que mi aversion por las espinacas constituye una prefe-rencia de primer nivel no dominada: si tuviese una preferencia contraria, no habria razon para no satisf?/:erla. En cambio mi aversion por la crueldad es una metapreferencia que domina preferencias de nivel inferior, reales o hlpo-teticas (...): si se deseara ser cruel, no por ello se alteraria mi metapreferencia, y precisamente es eso lo que me remite verificar que para mi constituye una metapreferencia" (Cfr., GIBBARD, A.: "A Noncognitivistic Analysis or Rationality in Action", en Social Theory & Practice 9 (1983), pp. 215-216). 27. 28. Vid., NINO, C. S.: La validez del Derecho, cit., p. 130. Cfr., BAYON, J. C: La normatividad del Derecho..., cit., p. 89, no-ta 75.

26.

229 cual d. sujeto se identifica? Ha de entrar entonces en un circulo so-bre el peso especlfico de esta preferencia, la formacion de otro jui-cio de resolucion, y otro deseo que le lleva a realizar lo deseado en la instancia anterior, etc. 4. Identidad de la action y prueba de su veracidad Es evidente que, si se trastocan los presupuestos que definen la accion intencional, ello va a repercutir en la concepcion de <enun-ciado comprometido >, esto es, de aquel que expresa la existencia de una regla como <razon para actuar > por supuesto, intencio-nalmente y, consiguientemente, en la nocion de deber juridico implicada en la idea asimetrica de < reconocirniento > de normas. Presuponer que actuar intencionalmente es actuar <por razones> es susceptible aiin de otras criticas mas consistentes que no se de-rivan de la mera incapacidad explicativa de dicha presuposicion. Asi, por ejemplo, si se piensa que proporcionar una <razon> capaz de dar cuenta de intencionalidad de una accion es aquella que describe el objetivo del agente, ello remite a la idea de que la identification de dicho objetivo pertenece a la esfera de los pensamientos de esa persona, y asf se puede distinguir la description de la intention relativa a lo que alguien esta haciendo, de otras descripciones posibles de la accion ( 29). Siguiendo un ejemplo de la Profesora Anscombe, cabria decir (a una persona que esta accionando una bomba de agua):'"<por que estas subiendo y bajando el brazo?>, <estoy bombeando >. <([Por que estas bombeando? >, <estoy bombeando el suministro de agua para el edificio>. <Por que estas marcando ese curioso ritmo?>, <bueno, descubri como hacer-

29. "Lo que aquf nos interesa es el tipo de explicacion de las acciones que destaca su dimension intencional, es decir, la explicacion de las acciones intencionales, y explicar una accion intencional no es otra cosa que inter-pretarla a la lu!z de un objetivo del agente (...). Ahofa bien, lo que sucede en realidad es que la intencion u objetivo del agente no solo explica su accion, sino que la identifica (...) Mi intencion y objetivo al actuar no solo explica por que actuo, sino que en rigor determina de que forma actuo, es decir, determina cual de las descripciones de mi accion en las que podria pen-sar un observador es en realidad la mas correcta" (Cfr., BAYON, J. C: La normatividad..., cit., p. 47).

230 lo, pues de todos modos la bomba chirria, y lo marco solo para divertirme>. <Por que estas bombeando agua?<, <porque se ne-cesita arriba en el edificio> y (en voz baja) <para eliminar a esos> (el agua esta envenenada). <<[Por que estas envenenando a esas per-sonas?>, <si podemos deshacernos de ellos, el otro partido toma-ra el poder y... (puntos suspensivos) >" (30). Sin embargo, adscribir la identificacion del objetivo de la ao cion intencional a un pensamiento del agente presupone que este objetivo puede o podria revelarse, y consiguientemente, poder de-mostrar que mi pensamiento es cierto, y sin embargo, se constata que la description de una intencion no admite el mismo control so-bre su veracidad que la que le corresponde a un pensamiento. Cierta-mente, para que la frase: "hago P con el fin de Q" tenga sentido, debemos ver como se supone que la situation futura Q se convierte en una etapa posterior en la concatenation de hechos de los cuales P constituye una etapa anterior. Esto ha de ser asi al menos para el agente. En otro ejemplo de la misma autora: <dpor que estas mon-tando tu camara en la acera?>, < porque va a pasar Marilyn Monroe >. Esto no expresa de ninguna manera que este montando mi camara con esa intencion, aunque bien podria un salvaje, confiado en un rito magico, tener la intencion, con lo que esta haciendo, de pro-vocar un eclipse. Con ello se puede ver que "la intencion que pone un hombre al actuar no resulta tan privada e interna como para que tenga autoridad absoluta de explicar cual es, como tiene autoridad absoluta para explicar que sofio", pero si existe en ella una region fuera de todo control ( 31). Si se piensa en el hombre del ejemplo anterior, que esta bombeando agua, a la vez que envenenando a los residentes del edificio, este hombre puede decir: <estoy realizando mi trabajo habitual >, siendo consciente de la existencia del veneno. Esta respuesta no es una garantia suficiente de su intencion, porque, si asi lo manifiesta, surge inmediatamente la pregunta de con que intencion lo lleva a

30. 31.

Cfr., ANSCOMBE, G. E. M.: Intention, cit., p. 38 de la edicion en ingles citada. Ibid., pp. 35-36 y 43.

231 cabo. Este interrogante se plantearia siempre con respecto a cual-quier cosa que se ejecutara deliberadamente como un <acto de in-tendon >. Su respuesta en este caso podria ser: <para no tener que pensar de que lado estoy>. Anscombe senala que en el proceso interior (performance), el pensamiento manifestado o no de que esta haciendo su trabajo habitual, no ha garantizado que la accion del hombre al bombear agua es sencillamente realizar su trabajo habitual. En si mismo constituye una nueva accion: la de <no tener que pensar en que lado estoy >, como tambien podria ser la de <marcar ese curioso ritmo con los chirridos de la bomba>, segun el ejemplo. Finalmente, solo uno sabe si esa es su intencion o no, lo cual unicamente significa: Uega un punto en que un hombre puede decir <esa es mi intencion > y ninguna otra persona puede ana-dir nada para resolver la cuestion sobre su veracidad (32). Otro problema que presenta la explication de la accion inten-cional a partir de <razones>, es el de identificarla. Si se trae el ejemplo de la < accion de bombear >, se mencionan en el una di-versidad de descripciones correspondientes al mismo movimiento (subir y bajar el brazo), todas constitutivas de objetivos del agente en su actuar, funcionando como <razones para actuar>. ^Estamos aqui ante una diversidad de acciones intencionales?: subir y bajar el brazo (1), bombear (2), suministrar agua al edificio (3), y elimi-nando a los residentes (4). En este ejemplo, cada description de la accion que se introduce depende de la anterior, aunque es indepen-diente de la siguiente. Por eso se puede decir que la unica accion distintiva es < subir y bajar el brazo agarrando la manivela de la bomba> que, en esas circunstancias, es tambien hacer todo lo de-mas. En este ejemplo, lo que permite hablar de una intencion no son las razones, evidentemente, pues conforme a ellas habria cuatro intenciones. O todas las que se quiera, porque se podria incluir, por ejemplo, la de < hacer que fluya el agua por la cafieria>, la cual

32. Ibid., pp. 47-48. Wittgenstein senalo que las conclusiones sobre la actitud que tiene una persona son de una especie difusa, o si se quiere, una <conclusion> que significa <inferencia> (Cfr., WITTGENSTEIN, L.: Philosophycal Investigations G. E. M. Anscombe y R. Rhees eds. (Oxford; Basil Blackwell, 1967), p. 120, citado por Anscombe, op. cit., p, 48.

232 tendrfa un sitio en la serie de acciones intencionales si a alguien se le ocurriera preguntar <[por que? en relacion con el movimiento de < accionar la bomba >. Anscombe indica que es posible hablar de una intencion solo refiriendose a aquella con la cual se ejecuta el acto en cada una de las descripciones anteriores de la serie: <eli-minar a los residentes> (33). Lo que intentare aclarar mas adelante. Las anteriores consideraciones muestran la insuficiencia de las <razones> que un sujeto aduce (o puede aducir), para dar cuenta de su < intencion >. Pues, si estas apuntan a la existencia de una accion intencional, los problemas de verificacion y de identification que suscita una accion de esta naturaleza, requieren la presencia de algiin otro elemento por el que la intencion se pueda caracterizar sin ambigiiedad. Para terminar este apartado de insuficiencias de la explicacion <por razones> de la accion intencional, me referire a la perplejidad que manifiesta Thomas Nagel en relacion con la <in-tencionalidad> de las acciones explicadas de esa manera (34). Segiin Nagel, una < intencion > se presenta inicialmente como la creencia de que las circun stand as antecedentes, incluida la condition del agente, dejan indeterminadas algunas de las cosas que ha-cemos. Cuando por la accion actualizo alguna de esas posibilidades, la ultima explicacion de ello (una vez que el entorno en el que se definen las posibilidades se ha tornado en cuenta) la proporciona una explicacion intencional, la cual es comprensible solamente desde mi punto de vista personal. Mi razon para actuar es la entera razon por la cual la accion acontece, y no es necesaria ni posible una explicacion ul-

33. 34.

Cfr., ANSCOMBE, G. E. M.: Intention, cit., pp.. 40-41 y 46.

Aunque Nagel se refiere expresamente a la <autonomfa> de la accion, asumo que se pueden intercambiar, en relacion con su argumento, los dos sentidos, pues no parece que se pueda calificar <autonoma> una accion que no tenga en su origen una < intencion >, y resulta coherente deck que a una accion intencional genuina le conviene la calificacion de <aut<5noma>. Evidentemente, este problema recae sobre cual es la nocion genuina de < in tencion >, del que me ocupe en mi tesis doctoral: Autonomia y Paternalismo . (Cuenca: Servicio de Publicaciones de la Universidad de Castilla-La Mancha, 1993), pp. 207-273. -/,....-.

233 terior (35). Sin embargo, dice este autor, desde una perspectiva externa, que tome en cuenta no solo las circunstancias de la accion tal y como se presentan al agente, sino tambien las condiciones e influencias que subyacen a la misma, incluyendo la naturaleza del mismo agente, muchas de las alternativas abiertas desde la perspectiva interna pueden aparecer cerradas. Si cabe esta perspectiva, desde ella no estaria claro cual seria la contribution del agente a su accion, que no fuera la de servir de escenario a la misma. Cuando alguien realiza una eleccion como la de aceptar un trabajo, y hay ra-zones a favor y en contra, se supone que podemos explicar lo que hizo senalando las razones por las cuales acepto. Pero igualmente podriamos haber explicado en su caso la negativa por las razones en contra. La <intencionalidad> puede explicar ambas elecciones en terminos de < razones > apropiadas, porque son inteligibles las dos, se produzca la una o la otra; pero, precisamente por esta misma razon Nagel aduce que no puede explicar por que la persona acepto el trabajo por las razones a favor en vez de rechazarlo por las razones en contra. Una explicacion intencional en terminos de <razones > no puede hacer inteligible por que se produjo uno de los dos cursos posibles de la accion. Si la < intention > requiere que el elemento central de la eleccion se explique de forma que no des-borde el punto de vista del agente (aparte de las condiciones por las que me enfrento a la eleccion), entonces las explicaciones intencio-nales simplemente se terminan cuando se han dado todas las razones disponibles, y esto significa que una explicacion intencional ge-nuina no puede explicar por que hice lo que hice en lugar de otra
35. Cfr NAGEL, Th. The View From Nowhere (New York/Oxford: Oxford University Press, 1986), pp. 114-115. Hannah Arendt afirma: "<ique causa, pues, la voluntad de querer?, qu6 pone en marcha la voluntad? La cuestion es inevitable, pero la respuesta tiende hacia una regresion infinita. Pues si se respondiese a la pregunta, <fno inquiririas de nuevo sobre la causa de esa causa si la encontrases?, <Jno desearias conocer la causa de la voluntad anterior a la voluntad?, ([podria no ser inherente a la voluntad el no tener causa alguna en este sentido? Pues, o bien la voluntad es su propia causa, o no es una voluntad. La voluntad es un hecho, el cual, en su consumada fac-ticidad contingente, no puede ser explicado en terminos de causalidad" (Cfr., La vida del espiritu [Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1984], pag. 349).

234 de las opciones alternativas que me estaban causalmente abiertas: decir que lo hice por determinadas razones no explica suficientemen-te por que no deje de hacerlo por otras razones; y seria trivial adu-cir que mis razones para hacerlo son tambien mis razones para no hacerlo por otras razones, porque lo mismo podria aducirse si se hu-biera hecho la eleccion contraria, lo que equivaldria a explicar lo que ocurre simplemente porque ocurre (36). Parece, pues, que si las < razones > constituyen la unica base para fundamentar la accion inten-cional, no hay solucion para la cuestion de por que son unas razones y no otras las que me motivan. Nagel aduce que hay que salir del do-minio de las razones subjetivas y buscar la explication de la inten-cionalidad en el de las causas formadoras del caracter y de la personalidad (37). 5. El razonamiento practice* caracterizado formalmente como un calculo acerca de lo que se quiere. Antes de seguir la <pista> que nos deja este autor americano conviene aludir a otra cuestion. Anteriormente senale que si todo el calculo sobre el acierto o correction de una accion intentional se encuentra en la fase deliberativa, anterior a su realization, este jui-cio toma la forma de la conclusion a la que conduce un razonamiento ordinario. O sea, su valor de <verdad> est a incluido en las
36. 37. Ibid., pp. 115-116.

Ibidem., p. 117. McCall senala que las posiciones <internalistas> no pueden solucionar la frustration que Nagel manifiesta, mientras expliquen las acciones en terminos de razones. La alternativa entre el determinis-mo y el azar que este autor propone para dar razon de la accion libre es que la serie de opciones que generan la indeterminacion en el sujeto es evaluada por esLe, quien selecciona una sobre la base de como quiere configurar su fu-turo. Esta <habilidad>, fuera del azar y del determinismo, "mira a la eleccion desde el punto de vista de quien decide y elige. (...). Siendo un inter-nalista, es posible la eleccion como la alternativa de la libertad" (Cfr. Mc-CALL, S.: "Freedom Defined as the Power to Decide" en American Philosophical Quarterly 21 (1984) n.4, p. 335). Pero McCall no proporciona una referencia alternativa a sus < razones > con respecto a la cual el sujeto pue-de emitir sus juicios de valor. Si todo son < razones para la accion >, desde el punto de vista <externo> no hay sitio para una intention genuinamente autonoma, como argumenta Nagel. Ademas de quienes, como este autor ci-

235 premisas porque estas constituyen la prueba suya. Evidentemente, la conclusion del razonamiento que conduce a una determinada accion es del tipo <deberia hacer esto o lo otro> si quiero que mi accion sea la correcta o <racional>, y no una proposition cuya relation con el objeto al que se refiere pueda decirse propia-mente que sea <verdad>. Sin embargo, como es bien sabido, de un razonamiento de esta clase, aun cuando su conclusion muestre la conveniencia de una accion determinada, no se sigue nada con res-pecto a hacer algo: cualquiera podria seguirlo si se pusiera como ejemplo a los alumnos en una lection, por ejemplo ( 38). Un razonamiento de esta clase se corresponde con el silogismo practico <ocio-so> al que Aristoteles se refiere en su Etica a Nicomaco (1147a, 27-8) y, como en el razonamiento ordinario (silogismo <teorico>), la conclusion simplemente es dicha por la mente que la infiere. Creo que esto es lo propio del < juicio de resolution > al que me referf anteriormente al aludir al paso de la deliberation a la accion que proporcionan las explicaciones <por razones>, ya que este juicio necesita como dije, de un deseo referido a los medios para obtener el fin que forma parte de su contenido, y transitar a la accion de esta manera. Una explicacion de la accion intencional centrada en la fase previa, debe de proporcionar una explicacion de la virtualidad de las premisas (las <razones para la accion >) con respecto a la accion. Segun Anscombe, debe mostrar por que "la conclusion es una accion cuyo sentido es mostrado por las premisas, las cuales, ahora estan, por decirlo asf, en servicio activo" (39). Me referi a la notion de identification que los autores que siguen esta linea elaboran para dar cuenta de este transito, y cuyo contenido preciso aun no han
tado, defienden la libertad en conexion con el punto de vista del agente, hay quienes, como R. Taylor (Action and Purpose [Prentice-Hall, Englewood Cliffs, N. J.], 1966) y R. Chisholm (Person and Object [Open Court, La Salle, 111.], 1976) sostienen teorias que fuerzan la autonomia en el orden causal objetivo, dandole nombre, en palabras de Nagel, a un misterio (Cfr. The View..., cit., pp. 115). 38. 39. Cfr., ANSCOMBE, G. E. M.: Intention, cit., pp. 59-60. Tbid., p. 60.

236 podido acordar. Es evidente que en estos modelos, el significado de aceptar una regla de conducta de manera que sirva de pauta que guie un comportamiento, ha de estar envuelto en los problemas que afectan z la nocion de identificacion, si es que esa regla constituye una <razon concluyente para la accion >. Solo asi se puede afir-mar que una regla esta en servicio activo respecto a la accion para la cual dicha regla constituye una < razon >. Iridique como la identificacion remite a nociones como las de <sentir>, <desear>, <fuerza> (psicologica o segiin el nivel en la estratificacion de preferencias), etc., que incluyen vagamente una idea de afinidad del sujeto en relacion con una conducta determi-nada por la cual es movido o hacia la cual tiende, distinta de la simple consideration <racional> de dicha conducta. Consecuentemen-te, cuando un sujeto acepta una regla, establece un tipo de vincu-lacion con ella que consiste en sentirse motivado por ella, en un desear bacerla efectiva todavia no suficientemente especificado. Un razonamiento que condujese efectivamente a la accion, segiin este sentido de < aceptar >, bien podria ser: <Hay que hacer todo lo que evite un accidente de trafico>, <tal accion evita un accidente de trafico>, <por lo tanto hay que hacer tal accion >. Pero no porque alguien en sus cabales suscriba o este convencido del punto de pnrtida: <hay que hacer siempre X> (existen cientos de cosas distintas e incompatibles que evitarian un accidente automovilistico), sino porque se identifica con la premisa universal (40). El razonamiento de quien acepta la norma <hay que hacer todo lo que evite un accidente de trafico> y la sigue, seria el siguiente: <quiero (o me identifico con) todo lo que pueda evitar un accidente de trafi-co>, <tal accion evita accidentes de trafico>, <por lo tanto ha-go tal accion >, conclusion que el agente puede manifestar o no cuando la esta realizando.

40. Cfr., ANSCOMBE, G. E. M. Intention, cit., p. 59. "No estoy afirman-do que no puedan existir premisas normativas generales, tales como <todos tienen la obligacion de retribuir a sus empleados en el plazo previsto>. (...). Obviamente, puede haberlas, pero claramente, tales premisas generales, solo constituyen premisas del "razonamiento practico en personas que quieren cumplir con su deber". Ibid., p. 78 (la negrilla es mia).

237 Sin embargo, Uegado este pun to, notese que en razonamiento anterior no hay ningiin indicio de calculo: <quiero cumplir con mi deber, por lo tanto sigo esta norma > es como decir, siguiendo el ejemplo que pone Anscombe, <quiero una vaca Jersey: en el mer-cado de Hereford hay buenos ejemplares, por lo tanto ire allf>, o como decir <asesind a mi padre y por ello voy a matarlo>: la conclusion no es una derivacion logica de las premisas. En estos razo-namientos lo que provoca la accion es un <deseo> en sentido res-tringido (en el sentido de simple apetito o inclination epithy-miai). Su caracteristica es que la premisa se refiere a algo sencillamente agradable y placentero, y evidentemente, no parece que este sea el tipo de <deseo> que tiene siempre quien <quiere> cumplir con su deber (41). La argumentation que forma parte del razonamiento practico genuino, propio de la accion intencional, se caracteriza formalmente como un calculo acerca de alguna situacion particular con miras a la accion. Pero este calculo no necesita de ninguna manera la inclusion de un <querer> o <deseo> para que se pueda concluir a partir de sus premisas: Juan conducira de Chartres a Paris a una velocidad media de 50 Km/h; empieza cerca de las 5 de la tarde; Paris esta a 50 Km. de Chartres; por lo tanto Uegara a las 6. Este es un ar-gumento que afirma algo verdadero. No tiene la forma de un calculo de que hacer (puede servir como ejemplo a los alumnos en una lection, como se indico anteriormente respecto al razonamiento ocioso

41. Cfr., ibid., pp. 62-63. Al referirse al problema de la <debilidad de la voluntad>, Juan Carlos Bayon sefiala que "para Aristoteles el akrates es aquel que no actua conforme a su eleccion [ek proaireseos], el que aban-dona la conclusion a la que ha llegado acerca de lo que debe hacer y hace una cosa distinta (Etica a Nicomaco, 1151a 6-7, 1146b 3-5), porque la auten-tica eleccion [proairesis] solo es la de los medios para la realization de la verdadera voluntad del individuo [boulesis], no la de los medios para la satisfaction de sus meras inclinaciones o apetitos [epithymiai], y la autentica boulesis se reconoce porque el individuo esta dispuesto a afirmar de ella que esa es su idea de lo bien hecho [eupraxia]'\ Cita a Q. E. M. Anscombe: "Thought and Action in Aristotle. What is < Practical Truth >?", en The Collected Philosophical Papers of G. E. M. Anscombe. Vol. I: From Parmeni-des to Wittgenstein (Oxford: Basil Blackwell, 1981), pp. 66-67 (Cfr., BAYON, J. C. La normatividad..., cit. p. 72, nota 52).

238 de Aristoteles), pero como todo fragmento de argumento teorico puede desempenar un papel en la accion si Juan, segun el ejemplo, toma la determinacion de emprender dicho viaje (42). Anscombe mues-tra con claridad la diferencia entre los dos razonamientos indicados con otro ejemplo: la frase <fue muy amable... por ello lo voy a vi-sitar>, puede querer decir <por ello probablemente sera agradable verlo otra vez, asi que lo voy a visitar>. Desde este punto de vista, el deseo en sentido restringido provoca la accion. Pero puede querer decir <se mostro amable... <Jc6mo puedo corresponder-le?... le voy a hacer una visita>, y en este segundo caso el razo-namiento asume la forma de un calculo. En el segundo caso, la vi-sita, segun esa description (como modo de correspondencia), se con-vierte en objeto de un deseo que puede estar fundado en la mera education o diplomacia (43). Parece evidente que el deseo de cum-plir con el propio deber cae dentro de este segundo sentido de de-sear, que como se ha dicho, exige calcular como se ha de alcanzar su objeto, y cabalmente, entre esos calculos ha de estar el conoci-miento de la existencia de la norma en cuestion, y la manera de ha-cerla efectiva. 6. <Razones para la accion> y sujeto moral. Las dificultades que he constatado hasta aqui para desvelar la naturaleza de la intention de quien dice que el sentido de su comportamiento lo proporciona la aceptacion de una regla, demandan la taiea de profundizar mas en dicha categoria moral para conocer el significado de una afirmacion de esta clase. Creo que hay que se-guir la <pista> que proporciona Nagel, y salir del dominio de las <razones> para incidir en el analisis de la subjetividad del agente moral. En mi opinion, esta via puede llevar a concluir sobre la po-sibilidad de formular juicios externos sobre la existencia de normas juridicas, que no se limitan a describir una cierta regularidad de comportamiento, sino que tambien afirman que los respectivos ac-

42. 43.

Cfr. ANSCOMBE, G. E. M.: Intention, tit., pp. 59-60. Cfr., ibid. pp. 65-66.

239 tores estan actuando precisamente porque esas normas existen y constituyen para ellos razones justificativas de acciones (44). Mantener que las acciones intencionales encuentran su explication a traves de la notion nuclear de < razones para la action >, lleva a sostener una concepcion determinada de la naturaleza del sujeto moral cuyo valor ha de ser contrastado. Desde un punto de vista general, Nino ofrece dicha caracterizacion, y destaca los siguien-tes rasgos de lo que el denomina una concepcion < liberal > de la persona moral: 1) La capacidad de elegir fines, adoptar intereses y formar deseos; esta capacidad implica la facultad de revisar y fi-nalmente abandonar esos fines, intereses o deseos. 2) Esta capacidad y la persona constituida por ella es previa a cualquier fin, interes o deseo. Esto implica, por un lado que cuando nos referimos a un interes o un deseo presuponemos un sujeto de ellos y que la identidad de ese sujeto, la persona moral, no cambia juntamente con sus fines, intereses o deseos. 3) Esta separacion de la persona de cualquier fin, interes o deseo permite tambien aislar a la persona del flujo causal en que los ultimos, como cualquier fenomeno em-pirico, estan inmersos (45). Quien afirma tener una preferencia o una <razon para ac-tuar> o una estructura estratificada de ellas, es evidente que esta seguro de ello, lo que no ocurre respecto a las preferencias ajenas.

44.

"One of the difficulties facing any legal theory anxious to do justice to the complexity of the facts is to remember the presence of both these points of view and not to define one of them out of existence" (cfr., HART, H. L. A.: The Concept of Law, cit., p. 88).

45.

Cfr., NINO, C. S.: Btica y derechos humanos (Barcelona: Ariel, 1989), p. 172. John Rawls afirma que "el yo es anterior a los fines que el mismo afirma, incluso su fin dominante debe ser elegido de entre numerosas posibilidades" (cfr. A Theory of Justice, Oxford University Press, Oxford, 1972, 1989 (9- reimp.), p. 560). Otro destacado autor liberal senala que "el valor de la personalidad es el presupuesto y sustrato del concepto mismo de election. Y por esto, las normas en torno al respeto de la persona no pueden ponerse en entredicho, son absolutas en relation a los variados fines que eli-jamos perseguir" (cfr. FRIED, Ch. Righ and Wrong, Cambridge University Press, Cambridge, 1978, p. 29).

240 Asi como no tiene sentido dudar de cuales son mis preferencias, si lo tiene dudar de cuales son las preferencias de los demas. Es una afirmacion parecida a la que hace Wittgenstein para criticarla: "se cuando veo algo solamente porque lo veo, sin oir lo que digo ni observar el resto de mi conducta, mientras que yo se que el ve, y lo que el ve solamente por la observacion de su conducta" (46). De esta constatacion parece derivarse una asimetria entre dos tipos de observacion: una interna infalible, frente a otra externa falible, y de ello se sigue la idea de que <yo> tengo un acceso privilegiado a mis estados de conciencia (aqui a mis preferencias), mientras que mi acceso a los estados de conciencia ajenos se basa solo en conje-turas. Es evidente, entonces, que si existe una observacion inf alible de uno mismo, ello supone la adscripcion de esas experiencias psicologicas (mis preferencias) a un sujeto poseedor de las mismas, en virtud de la cual puedo decir con toda seguridad: <yo prefiero es-to o lo otro>. Por otra parte, este uso de <yo> como sujeto no se corres-ponde con una persona particularmente reconocida por sus caracte-rfsticas corporales, "y esto crea la ilusion de que nosotros utilizamos esta palabra para referirnos a algo incorporeo que, sin embargo, tiene su sede en nuestro cuerpo. De hecho, este parece ser el ego real, de quien dijo: <cogito ergo sum>" (47). Descartes parece haber demostrado que el <yo> no es ningun genero de cuerpo, pues si cabe dudar que yo tenga cuerpo, no cabe dudar de la existencia del <yo> al suponer que cuando digo <yo> o <la mente>, estoy nombrando algo tal que el conocimiento de su existencia, que es un conocimiento de ello mismo como pensante en todos sus varia-dos modos, determina lo que es eso que se sabe que existe, y de

Cfr., WITTGENSTEIN, L.: "Notes for Lectures on < Private Experience> and <Sensa Data>", en The Philosophical Review, 11(1968), p. 278. Hay traduction al espanol en El argumento del lenguaje privado, Enrique Villanueva (ed.), (Mexico: Universidad Nacional Autonoma de Mexico, 1979), pp. 35-83. 47. Cfr., WITTGENSTEIN, L. The Blue and Brown Books (Oxford: Blackwell, 1958, ed. a cargo de Rhees), p. 69.

46.

241 ahi proviene la indudable certeza de la existencia del <yo> ( 48); Wittgenstein, en las Notes for Lectures afirma: "parece que yo pue-do trazar mi identidad con completa independencia de la identidad de mi cuerpo. Y se sugiere la idea de que trazo la identidad de al-go que reside en un cuerpo: la identidad de mi mente" (49). Gilbert Ryle, en las primeras paginas de su libro The Concept of Mind, de-nomina a esta doctrina el dogma del <fantasma en la maquina>, que esta en la base del paralelismo psicofisico, y como se dijo, to-ma como punto de partida el pensamiento reflejo, la conciencia, o el <cogito> cartesiano (50). Esta concepcion, al identificar el sujeto con un pensar puro sin objeto, y puesto que la subjetividad estriba en esa actividad pen-sante, mantiene que todo lo que no sea puro pensar, ha de ser por necesidad objeto de ese pensar, y asi forma parte del <cogito> la voluntad, la imaginacion, la sensibilidad, etc., en la medida en que son conscientes (51). De esta forma, tambien se puede deck que una <preferencia> es un fenomeno cognoscitivo: una <razon para actuar>, por cuanto constituye una percepcion de la mente del sujeto. Esta concepcion del sujeto moral no es refractaria a considerar que la existencia de una regla pueda desempenar el papel de <ra-zon para actuar>, como cualquier otra que pueda tener el sujeto, pues sobre la base del oscuro concepto de <aceptar>, pasaria a formar parte, como un ingrediente mas (junto con sus deseos, inte-reses, emociones, etc.), de todo lo pensado, es decir, de todo lo per-

48.

Cfr., ANSCOMBE, G. E. M.: "The First Person", en The Collected Philosophical Papers, vol. II. Methaphysics and the Philosophy of Mind (Minneapolis: University of Minnesota Press, 1981), p. 21. Cfr., op. cit., p. 308. Cfr., RYLE, G.: The Concept of Mind (Nueva York: Barnes & Noble Everyday Handbooks, 1949), pp. 15-16.

49. 50. 51.

A. Kenny se refiere al <enfoque epistemologico> de la afectividad, segun el cual un sentimiento o emocion es una determinada experiencia mental, un acontecimiento o estado que nosotros percibimos (Cfr., KENNY, A.: Action, Emotion and Will [Londres: Rouledge & Kegan Paul, 1963], P. 2).

242 cibido por el con vistas a la accion. Si efectivamente, el sujeto con-forma su conducta a esa regla, coherentemente se puede afirmar que los enunciados jurfdicos, identificados desde el <punto de vista ex-terno> como regularidades de comportamiento, desde el <punto de vista interno> cumplen una funcion normativa (52). 7. Asimetria de la notion de sujeto moral. Quiza la crftica mas contundente a la concepcion de la subje-tividad moral que acabo de caracterizar, viene del analisis de los usos del termino <yo>, que parece designar a la persona misma que conoce sus preferencias y actua conforme a ellas, pues no re-sulta facil dilucidar cual es el referente del uso de la palabra <yo> en los verbos denominados <psicologicos>, al que se puedan ads-cribir las experiencias internas (como cuando digo <yo prefiero A>, o <yo acepto la regla X>). Como sefiala Wittgenstein, "si al decir <yo> sefialo a mi propio cuerpo, modelo el uso de <yo> sobre el demostrativo <esta persona > o <el>" y, por otra parte, "la palabra <yo> en <yo tengo dolores>, o <yo prefiero A>, no denota un cuerpo particular, ya que no podemos sustituir <yo> por una description de un cuerpo" (53).
52. Segdn el ejemplo del propio Hart, quien "observa durante algun tiempo el funcionamiento de una senal de transito en una calle de movimiento intenso, se limita a decir que cuando se enciende la luz roja hay una alta pro-babilidad de que el transito se detenga. El ve en la senal luminosa un simple signo natural de que la gente se comportara de cierta manera, tal como las nubes son un signo de que llovera. De esa manera nuestro observador no vera toda una dimension de la vida social de aquellos a quienes observa, ya que para estos la luz roja no es un mero signo de que los otros se detendran: los miembros del grupo ven en la luz roja una senal para que ellos se deten-gan y, por ello, una razon para detenerse de conformidad con las reglas que hacen que el detenerse cuando se enciende la luz roja sea una pauta o cri-terio de conducta y una obligation" (Cfr., HART, H. L. A..: The Concept of Law, cit., pp. 87-88). Tanto signo como senal (la luz roja) son < perceptions >, modificaciones de la conciencia con el mismo contenido, el primero la < razon > de un comportamiento regular (enunciado descriptivo), la segunda la < razon > para detenerse (enunciado prescriptivo). 53. Cfr., WITTGENSTEIN, L.: The Blue and Brown Books, cit., pp. 68 y 76.

243 Afirmar la asimetria en los tipos de observation que indique anteriormente deriva, por consiguiente, de constatar la existencia de una asimetria entre el uso de la primera persona y la tercera del presente de los verbos psicologicos, pero ello no autoriza a afirmar que los criterios que sirven para identificar a las personas, sirven para determinar el referente de la palabra <yo> cuando digo <yo tengo dolor > o <tengo tal preferencia >. Wittgenstein escribe que "nuestro uso real del nombre de una persona, se basa en el hecho de que muchas caracteristicas que usamos como criterio de identidad colnciden en la mayoria de los casos. Por regla general, a mi se me conoce por la apariencia de mi cuerpo. La apariencia de mi solo cam-bia gradualmente y relativamente poco a poco, y de un modo semejante, mi voz, mis habitos, caracteristicas, etc., cambian solo lenta-mente y dentro de un margen reducido" (54). Pero cuando digo <yo tengo dolor >, no apunto a la persona concreta, porque en cierto sentido no tengo idea de quien es. Porque saber quien es el que tiene dolor significa poder atribuir esa experiencia a alguien de-terminado por un criterio de identidad, (por ej. <el hombre que esta aqui sentado>), y ninguno de los criterios para identificar personas tiene por que estar presente cuando digo <yo tengo do-

54. Cfr., ibid., p. 61. En relacion a esta cuestion Maclntyre alude a la opo-sicion, puesta de manifiesto por Derek Parfit y otros autores, entre el criterio de identidad estricta (el principio de Leibniz de la identidad de lo en todo igualmente determinado, vid. RENAUT, A.: L'ere de I'individu. Contribution a une histoire de la subjectivite [Paris: Gallimard, pp. 115 y ss.] ) que, supuestamente, afecta a todos los individuos, y las continuidades psicolo-gicas de la personalidad, que son asuntos de mas o menos (Cfr., MacINTYRE, A.: Tras la virtud [Barcelona: Critica, 1987], p. 267). Para Maclntyre, ni los empiristas (Locke o Hume) pueden dar cuenta de la identidad personal solamente en terminos de estados o acontecimientos psicologicos, ni los filo-sofos analiticos consiguen conectar con una teoria plausible, estos estados y acontecimientos a la identidad estricta entendida en los terminos de la ley de Leibniz (cfr., ibid., p. 268). La filosofia analitica, que piensa atomisticamente sobre la accion humana, no puede sino recurrir a la notion de accion basica, como acciones que derivan su caracter de conjuntos mas amplios, pues es ne-cesario para entender una vida como algo mas que una secuencia de acciones y episodios individuales (Vid., DANTO, A. G.: "Las acciones basicas", en La filosofia de la accion, A. R. White ed. [Oxford: Oxford University Press, 1986]).

244 lor>. Esta expresion no nombra mas a una persona que un queji-do (55). Se puede pensar, a partir de esta constatacion, que toda espe-culacion filosofica en torno a la experiencia de la subjetividad es fruto de un espejismo lingiiistico, puesto que, debido a una peculiar gramatica de esa palabra, su uso asimetrico en primeta persona no designa referente alguno i56). Sin embargo, la cuestion resulta mas compleja si se acude a la explication que proporciona Anscombe. Esta discipula de Wittgenstein, mantiene que <yo> no refiere a la persona. En un ejemplo dice: "Cuando John Smith hablaba de John Horatio Auberon Smith, hablaba de <si mismo > pero no lo sabia" (57). En este caso, hablar de la persona que yo soy es compatible con no saber que estoy hablando de <mi> (58). Ello supo-ne que la persona que yo soy no reune las condiciones requeridas
55. Cfr., WITTGENSTEIN, L.: Philosophical Investigations, G. E. M. Ans combe y R. Rhees eds. (Oxford: Basil Blackwell, 1967), p. 404. S. Kripke sefiala que la adscripcion de experiencias a un sujeto exije criterios, pero hace notar que la notion de <criterio> solo es relevante en los supues-tos de tercera-persona. (Cfr., KRIPKE, S.: Wittgenstein on Rules and Private Languaje [Oxford: Blackwell, 1982], p. 135). Garcia Suarez sefiala que en <yo tengo dolor > estamos inmunizados contra todo posible error por identification equivocada, precisamente porque tal expresion no involucra el re-conocimiento de una persona determinada. De ahi que sea tan imposible que yo confunda a otra persona conmigo mismo al decir <yo tengo dolor de mue-las>, como decir que <me queje por equivocation > (Cfr. GARCIA SUAREZ, A. La logica de la experiencia. Wittgenstein y el problema del lenguaje pri-vado [Madrid: Tecnos, 1976], pp. 120-121). 56. Vid., CHISHOLM, R.: "The Indirect Reflexive", en Intentions and Intentionality. Essays in Honour of G. E. M. Anscombe, C. Diamond, y J. Teichman eds. (Brighton, Sussex: The Harvester Press, 1979), pp. 39-53. 57. 58. Cfr., The First Person, cit., pp. 22-23.

Con otro ejemplo se puede decir que en la frase <yo me peino>, <yo> no es igual a <me>, pues lo segundo tiene una identification (la persona que esta delante del espejo), mientras que lo primero no. Mead mantuvo la existencia de dos conceptos del <si mismo> (self), que denomino <yo> en sentido de quien guia su accion (I) y <yo> como modo de identificar a quien la hace (me) (cfr., MEAD, G. H.: Mind, Self and Society [Chicago: University of Chicago Press, 1934] ).

245 por el usode la palabra <yo>. La tesis de Anscombe, a partir de esta constatacion, es que en el uso de <yo> se envuelve una peculiar autoconciencia (self-consciousness) que no se reduce al cono-cimiento acerca de la cosa que uno es (es decir, al conocimiento de nosotros mismos en <tercera persona >) (59). Se puede observar, como dice Malcolm, que si yo me creo Napoleon, eso es un error en la identificacion de la persona que yo soy, pero no un error en el uso de <yo>: "que yo desconozca la persona que yo soy es irre-levante para la verdad y el significado de aserciones como <yo es-toy cansado>, etc." (60). La posicion cartesiana sobre la naturaleza del sujeto moral se entiende bien, pues si no cabe el uso de <yo> y equivocarme en el referente, solo cabe que ese referente sea un <pensar que se pien-sa>. Lo indudable en el contexto de la duda universal cartesiana es que hay un pensar que piensa ese pensamiento mismo, lo cual constituye el unico referente que se puede corresponder con la in-falibilidad con que digo <yo>. De esta manera, al identificar <yo> con <yo pienso en general >, se introduce una cosifica-cion en la comprension del uso de la palabra <yo>, por la que se habla de <yo> como un referente distinto de la persona, que esta en el origen de algunos desarrollos posteriores de la <filosofia de la mente>, como ya mencione. Sin embargo, la tesis cartesiana no consigue identificar el objeto <yo>, porque ^como se puede ga-rantizar que hay un solo pensar ese pensamiento, y no una serie de multiples pensamientos pensando a la vez ese mismo pensamiento?

J. Hartnack es tambien partidario de postular la correspondenda del uso de la palabra <yo>, segun el analisis de Wittgenstein, con lo que denomina <sujeto volente> (willing subject). Al termino de su argumenta-cion dice que "Wittgenstein destaca patentemente algunos de los intrincados problemas relativos a la palabra <yo>: identifica sin identificar, y refiere sin objeto de la referenda. Wittgenstein ha expuesto los problemas, pero, en mi opinion, no los ha resuelto" (cfr. "The Metaphysical Subject", en Teore-ma, numero monografico sobre el Tractatus Logico-philosophicus (1972), p. 138). 60. Cfr. MALCOLM, N. "Wether <I> is a Referring Expression", en Intention and Intentionality, cit., pp. 19-20.

59.

246 Esta tesis no puede garantizar la unicidad de la res cogitans, y por consiguiente no logra identificar el referente de <yo> ( 61). Por otra parte, si <yo> tuviera un referente, la proposicion <yo soy Fulano > seria falsa, pues <yo> seria algo distinto de lo identi-ficado generalmente con el nombre de Fulano. Pero si <yo> no tiene referente, como anuncia la tesis de Wittgenstein, o si consti-tuye un conocimiento peculiar, esa proposicion es verdadera, aunque no sea una proposicion de identidad, porque, como he senalado, no permite distinguir <yo> del nombre de la persona identificada como Fulano (62). Anscombe no admite que la autoconciencia que implica el uso asimetrico de <yo> pueda ser descrita como un conocimiento de la cosa que se es, procedente de una observation interior infalible. La clave de su teoria de la accion intencional desarrollada en Intention consiste en que la autoconciencia implicada en el uso asimetrico de <yo> no es observacional, es decir, no hay en ella el desdo-blamiento sujeto-objeto caracteristico de todo conocimiento por observation. Creo que esta via de analisis puede ayudar a desvelar la naturaleza del comportamiento intencional, como presupuesto includible de la notion hartiana de aceptacion de normas. 8. Accion intencional y subjetividad. Se ha podido constatar que no existen criterios para identificar el referente de la palabra <yo> cuando se utiliza en su funcion asi-metrica, pero es indudable que, si <yo> no soy mi cuerpo, soy lo que soy no sin el. Por este motivo se puede afirmar que la ex-periencia contenida en este uso de la palabra <yo> es dinamica, porque existe vinculada a quien la pronuncia y a su actividad. Esta consideration reclama una referenda a la causalidad peculiar implan-tada en el mundo de la vida. Considerese el siguiente ejemplo: puede decirse que la nutrition es la causa de una planta, por ejemplo,

61. 62.

Cfr., ARREGUI, J. V.: "Yo y persona. El problema del sujeto en Wittgenstein", en Anuario Filosofico (1985), n9 1, p. 131. Cfr., ANSCOMBE, G. E. M.: The First Person, cit., p. 33.

243 y que &ta es un efecto suyo? Evidentemente, ello no se ajustaria a la realidad, aunque pueda servir para entendernos, porque la nutri-cion no existe antes que la planta y por lo tanto esta no puede ser un resultado de ese influjo externo. Encaja mejor decir que, a di-ferencia de un cuerpo inerte para el cual el influjo externo es una amenaza porque lo destruye o lo deteriora (p. ej. el goteo del agua contra la piedra), para la planta, el influjo que la nutricion supone es la condicion de su existencia como ser vivo. La planta no apare-ce como un efecto de las sales que penetran por sus raices y reco-rren sus vasos porque ella es la que se nutre, y esta asimilacion constituye parte de la vida por la cual puede decirse que es una planta. Claro esta que un viviente no se limita a nutrirse, por lo cual el vivir de la planta no solo es nutrirse sino que la medida de su vida es la medida de su instalacion sobre los influjos exteriores. Se observa que los cuerpos vivos se constituyen en una peculiar auto-nomia en la dependencia, vivifican lo que entra en relacion con ellos dentro de los umbrales que cada forma de vida admita, sobre-pasados los cuales sobreviene la lesion o la muerte (63). En mi opinion, esta consideracion sobre la peculiaridad del bios como parte del Cosmos revela el origen de lo que Anscombe denomina conocimiento sin observation. En el reino animal, los mo-vimientos se describen en terminos que rebasan el presente: "cuan-

63. Kenny observa que "la piedra que cae no puede decirse que busca llegar al suelo puesto que no existe ninguna necesidad o deseo de la piedra en este sentido, ni en ningun otro relativo a un estado de cosas; mien-tras que la flor que gira para mostrar su rostro al sol, si tiene que dar la cara al sol como finalidad suya porque responde a una necesidad de la planta, y ultimamente es debido a esa necesidad el que haya un <mecanismo> en la planta por el cual gire hacia el sol" (cfr., KENNY, A. J. P.: Will, Freedom and Power [Oxford: Blackwell, 1975], p. 48). Edgar Morin lo expo-ne claramente: "(...) consideremos la organizacion del sistema vivo como un proceso de autopoiesis o de reorganizacion permanente que suprime o expulsa la entropia que continuamente se produce en el interior del sistema y da res-puesta a los ataques desorganizadores procedentes del medio ambiente. (...) Asi pues, todo sistema vivo se ve amenazado por el desorden a la vez que se alimenta de el. Todo sistema vivo se ve parasitado por la entropia y a su vez la parasita" (cfr., MORIN, E.: El paradigma perdido [Barcelona: Kairos, 1974], pp. 136-137).

248
do un perro huele un pedazo de carne que se encuentra al otro lado de la puerta, su intento por conseguirlo sera arafiar violentamente los bordes de la puerta, husmear por debajo de ella y cosas seme-jantes. Se aprecian asf dos caracterfsticas que se hallan presentes en el intentar: un movimiento hacia un objeto, y el saber (o al me-nos la opinion) de que el objeto esta ahi" (64). En las acciones vi-tales de los animates, el objeto conocido constituye el termino final del movimiento. Se puede afirmar que su vida esta formada por una serie de acciones particulars en cada una de las cuales el estimulo abre un circuito que se cierra con la respuesta, y que la su-cesion temporal de estas acciones esta dominada por la necesidad tendencial (apetito) de satisfacer la estimulacion. Segun lo dicho so-bre la causalidad peculiar del mundo de la vida, parece claro que la vida sensitiva del animal esta fundamentada y ella misma con-siste en esa dinamica tendencial, la cual no pertenece propiamente a la clase de cosas que el propio animal conoce, o puede conocer, como termino final de sus movimientos, es decir, la clase de cosas que conoce por observation. Las acciones voluntarias estan conectadas a la experiencia peculiar que implica el uso asimetrico de la palabra <yo> tal y como se ha analizado, y ello introduce una diferencia en la dinamica tendencial que corresponde a los humanos como seres vivos. Esta diferencia se constata en que nuestros movimientos vitales de caracter intencional no estan dominados por el estimulo, sino que se con-centran en el poder que <yo> puedo ejercer sobre este (ya que no actiia intencionalmente quien no puede decir <yo actuo> res-pecto a lo que esta haciendo). Aquf se encuentra, a mi entender, el foco de complication que presenta el estudio de la intention huma-na, por el que nuestros actos son evaluables y exigen justification: porque entre el momento cognitivo (estimulacion) y el termino del impetu vital (apetito), queda un espacio para la autoconciencia <yo> que domina el acto a partir de la interpretation practica de dicha estimulacion. De esta forma, el termino de las acciones in-tencionales no es apetecido en el mismo sentido en el que un animal responde a la mutacion que el estimulo le produce, tendiendo 64. Cfr., ANSCOMBE, G. E. M.: Intention, cit., p. 68.

249 hacia el sin solucion de continuidad, sino que el termino de una accion intencional es la idea de lo que se quiere, a partir.de un razo-namiento caracterizado f ormalmente como un calculo acerca de al-guna situacion particular, a lo que se aludio anteriormente. Este calculo no necesita de ninguna manera la inclusion de una apeten-cia (de un deseo en sentido restringido epithymiai en la termi-nologia aristotelica) (65) para que se pueda concluir a partir de sus premisas. Asi se constata que la voluntad humana, como dinamica tendencial constitutiva de sus movimientos vitales intencionales, tie-ne la capacidad de determinarse desde el conocimiento, y no solo desde el deseo en sentido restringido (**). Esta posibilidad de interpretar practicamente la estimulacion a a partir del dominio de la autoconciencia mencionada sobre la accion, conduce a inferir que el sujeto esta presente en el uso de <yo> de una manera peculiar: no como un presupuesto anterior a la accion capaz de elegir distintos fines, intereses o deseos, segiin la ca-racterizacidn de Nino (67), sino de una manera inmediatamente re-flexiva respecto de si mismo (respecto de la experiencia por la cual puede decir <yo>, caracterizada como autoconciencia, segiin se ha mencionado) cuando actiia intencionalmente (68). Si esto no fue-ra asi, la perception por la cual este puede decir <yo actiio>, quedaria abolida respecto al objeto de la accion cuando la esta rea-lizando, esto es, respecto a la idea de lo que se quiere, o lo que seria la <razon explicativa> de su movimiento intencional, y con ella el dominio o poder de configuracion que mantiene sobre la accion. Hannah Arendt senala que "las actividades del espiritu son

65. 66.

Vid., la nota 41 de este trabajo.

En su riguroso analisis Anscombe senala que "el signo primario de que-rer es intentar conseguir; que desde luego, solo puede adscribirse a criaturas dotadas de sensacion" (cfr. Intention, cit., p. 68). 67. 68. Vid., pag. 239 de este trabajo.

Jose Antonio Marina senala en su investigacion que al actuar el sujeto va creando su propia libertad (cfr., MARINA, J. A.: Teoria de la inteligencia creadora [Barcelona: Anagrama, 1994], p. ^11).

250 de naturaleza reflexiva, (...) ninguna mas que las actividades del yo volente. (...) La voluntad se dirige siempre hacia si misma" ( 69). Por otra parte, conviene notar que el objeto del querer inten-cional i.e. la accion en vias de realization no coincide estric-tamente con el mismo acto de quererlo, como cuando afirmo que tengo o <me identifico> con determinada preferencia, ya que en dicho caso, no necesitaria otra actividad dirigida a su logro: mi de-seo estaria satisfecho con solo manifestarse, y el logro de su objeto estarfa asegurado. Por ello encuentran dificultades para explicar el transito a la accion quienes cifran la existencia de una intencion en la fase deliberativa previa, proporcionando una explication ex-clusivamente consecuencial de los movimientos subsiguientes cons-titutivos de la misma (70).

69. 70.

Cfr., ARENDT, H.: La vida del espiritu, cit., pp. 312 y 326.

Asi ocurre con el objeto de las sensaciones (conocimiento por observation): Un oculista que evalua el grado de desviacion visual de un paciente estrabico, no tiene que enseiiarle un uso nuevo de ver, por ejemplo, a ver el dibujo de un pajaro en un nido, despues de haberle preguntado si veia un pajaro en un nido, estando de hecho espacialmente separados ambos dibujos. ^Cual seria la diferencia entre el uso nuevo y el antiguo?, porque evidentemente, alguna diferencia existe. Pero seria erroneo considerar un uso <desviado>, puesto que el concepto de sensacion incluye ambos usos, tanto el desviado como el corregido, y es precisamente el objeto de esta lo que se intenta determinar. La diferencia a la que asistimos se deriva de que en ambos casos, el uso desviado y el corregido de ver, las proposiciones que des-criben el objeto de la sensacion, se refieren a objetos que tienen una inten-cionalidad tipica, la cual implica que ni la inexistencia, ni la indeterminacion del objeto visto, son obstaculos a la verdad de lo que se afirma en esas proposiciones. (cfr. ANSCOMBE, G. E. M.: "The Intentionality of Sensation: A Gramatical Feature", en Methaphysics and the Philosophy of Mind [Oxford: Basil Blackwell, 1971], p. 11). La intencionalidad peculiar de las sensaciones la expreso primero Aristoteles en su nocion de energeia o praxis perfec-ta, refiriendola al conocimiento, diferente de la kinesis o movimiento transi-tivo (Vid., MONTOYA, J., CONILL, J.: Aristoteles: Sabiduria y Felicidad [Madrid: Cincel, 1985], pp. 54-76). Wittgenstein, con gran agudeza, seiiala que comprender o significar no pueden ser un proceso, por cuanto no im-plican duracion ni tienen comienzo o fin al menos como termino. Puesto que < comprender > es <haber comprendido>, <recordar> es <haber re-

251 Anscombe pone de relieve que si mi accion consiste en escribir un texto, lo conozco de dos formas diferentes, una desde mi intencion (como la idea capaz de determinar mi voluntad en este sentido), y otra por observacion, como lo muestra la circunstancia de que si cierro los ojos al escribir sigo sabiendo lo que pone igual que cual-quier otro que lo lea. Por eso, cuando escribo con los ojos abiertos, conozco su contenido de dos formas al tiempo (71). Pues bien, si hay dos tipos de conocimiento, no habra tambien dos objetos de conocimiento?, se pregunta esta autora. No se puede decir que sean dos formas distintas de describir lo que se conoce, como decir la pared es roja y la pared esta coloreada, porque solo hay una description de lo conocido la que versa sobre mi escrito por via diferente. Caben distintas explicaciones, dice Anscombe, a esta posibili-dad de dos conocimientos diferentes de exactamente la misma cosa. Se puede decir, por una parte, que lo conocido de la accion es solo la determinacion personal o intencion de realizarla, e incluso tambien el movimiento corporal que esta conlleva; lo demas se conoce por observacion como resultado de esa determinacion, lo cual es a su vez querido por la intencion misma. Esta puede ser una solution plausible para quienes mantienen que el unico antecedente de la accion intencional se explica solo en terminos de <razones para actuar>; pero para Anscombe esta es una explication loca, dice textualmente, porque el unico sentido que puede darsele a ese <querer> es uno

cordado>. Decir <ya lo entiendo> o <ya iecuerdo> es afirmar <lo he entendido> o <lo he recordado ya> (cfr., WITTGENSTEIN, L.: Zettel, ed. a cargo de G. E. M. Anscombe y G. H. Von Wright [Oxford: Blackwell, 1967], pp. 193 y 446). Si esto se considera probado, la razon funciona por su cuenta sin transitar a la accion de ninguna manera, la cual debe tener su principio en otra dimension. Para el analisis <por razones> de la intencio-nalidad de la accion, esto constituye una dificultad: "cuando contemplamos la deliberation del agente previa a la accion, nos damos cuenta de que las co-sas no son tan sencillas: el agente puede desear algo, creer que cierta accion es el medio apropiado para conseguirlo y, sin embargo, no realizar esa accion" (cfr., BAYON, J. C: La normatividad..., cit., pp. 48-49). 71. Cfr., ANSCOMBE, G. E. M.: Intention, cit., p. 53.

252 semejante al que resultase de mirar alguna cosa y querer que se mueva (72). La autora que estoy siguiendo dice: "la unica description que claramente conozco de lo que estoy haciendo puede ser la de algo que esta a una distancia de mi. (...) Lo distintivo del razonamiento practico es que lo que se quiere esta a una distancia de la acclon inmediata, y la accion inmediata se concibe como la manera de con-seguir o hacer o asegurar lo querido" (73). Lo que se hace esta in-tencionalmente en el pensar, como la idea de lo que se quiere, pe-ro la accion inmediata para lograrlo establece, segun Anscombe, una distancia, de manera que la accion se conoce de nuevo por observation como algo que surge separado del sujeto cuando puede decir <yo actiio> en relation con la misma en el uso de la autoconcien-cia anteriormente mencionada. Esta separation es la que explica, para Anscombe, la existencia de un conocimiento observational dis-tinto del caracterfstico del intentional cuando el sujeto actiia, recayendo ambos sobre el mismo objeto exactamente. Odegard tambien constata esta experiencia respecto a la accion de mover el brazo: "La observation solo me da un conocimiento de mi brazo movien-dose, no de mi accion pues resulta extrafio decir que estoy obser-vando mi propia accion. Por otro lado, defender un conocimiento

72.

Ibid., p. 52. Se ha dicho que uno puede hacer que su brazo se mueva mediante un acto de voluntad, pero no que se mueva, por ejemplo, una caja de cerillas. Anscombe objeta que si ello quiere decir: "desea que una ca-ja de cerillas se mueva, y no lo hara", la respuesta es "si quiero que mi brazo se mueva de esa misma manera, no lo hara tampoco"; y si quiere decir "puedo mover mi brazo, pero no la caja de cerillas", la respuesta es simple-mente que sf puedo mover la caja de cerillas (ibid., p. 52). Para D. Odegard, "el hecho de que las acciones puedan explicarse por referenda a las intencio-nes (en el sentido de la <razon> que mueve al agente a actuar) no signifies que las intenciones puedan explicar lo que constituye, para lo que se hace, ser una accion. Citar una razon para una accion no es lo mismo que in-dicar lo que es ser esa accion, (...) aunque evidentemente la intencion y la volicion habitualmente van juntas, si no no podriamos de ningun modo pre-veer las consecuencias de nuestros actos" (cfr., ODEGARD, D.: "Volition and Action", en American Philosophical Quarterly, 25 (1988), n. 2, pp. 150 y 140). Ibid., p. 53 y 79.

73.

253 no observacional de mi accion tambien es extrano, puesto que el mo-verse de mi brazo requiere un conocimiento observacional de que se mueve. Por lo tanto el conocimiento de mi accion no es ni uno ni otro solamente" ( 74). Considerando atentamente estas observaciones, se puede proporcionar una explicacion de la divergencia de conocimientos que se ha constatado aludiendo al acto reflexivo respecto de si mismo que implica la presencia peculiar del sujeto en su accion, como se men-ciono anteriormente. En la accion intencional la autoconciencia <yo>, que concentra el poder de configuration de la misma como vehfculo y expresion de la idea de lo que quiere, se dirige hacia sf misma. El sujeto, cuando dice <yo actiio>, estrictamente no solo elige entre opciones o preferencias, como sugieren las explicaciones <por razones>, sino que esta presente en su accion por un acto reflexivo respecto de si mismo que lo separa del objeto de la misma, y en el cual se acepta a sf mismo en el modo de su querer. El sujeto mismo, de esta manera, se define en los terminos mismos de su intention, ademas de establecer una relation con lo que elige (75).
74. 75. Cfr., ODEGARD, D.: "Volition and Action", cit., p. 146.

Cualquier teoria social que pretenda establecer las bases de la accion colectiva exige una teoria previa sobre el actor individual (vid., GINER, S.: Sociologia [Barcelona: Peninsula, 1976], pp. 42-47). En la formulacion de dicha teoria surgen problemas insalvables para fundamentar un concepto de < actor unitario> sobre el cual se pueda estructurar adecuadamente una interpretation de la accion comun, ya que todo agente intencional (purposive), por una parte actua, y por la otra es objeto de sus acciones y de las acciones de los otros. La conexion entre ambos suele hacerse mediante la nocion de <interes>: "El <yo> actuante (acting self) tiene el control (total o parcial) sobre ciertos eventos en un sistema determinado. El <yo> objeto (object self) tiene intereses en ciertos estados de cosas resultantes. El <yo> actuante actua a la vista de los intereses del <yo> objeto, de manera que se po-tencien dichos intereses" (cfr., COLEMAN, J. S.: Foundations of Social Theory [Cambridge: The Belknap Press of Harvard University Press, 1990, 1994], p. 508). Pero evidentemente, dicha conexion no se puede dar por supuesta como muestran los supuestos de patcmalismo, en los que se trata de proteger a los individuos de si mismos, salvaguardando sus <verdaderos> intereses del dano que les puedan producir sus propias acciones (vid., DIAZ PINTOS, G.: Autonotnia y Paternalismo [Cuenca: Universidad de Castilla-La Mancha, 1993] ). Cual pueda ser el origen de la discrepancia entre los intereses de <yo> ob-

254 Carlos Thiebaut dice que "el saber practice* moral tiene un efecto inmediato y reflexivo sobre el sujeto que lo ejerce", y citando a Ga-damer: "la prudencia refiere primordialmente al sujeto y revierte sobre el (se predica inicialmente de su autoconocimiento), y la accion practico-moral lo construye como sujeto, de forma que cabe decir que el hombre es el peculiar producto de esa actividad. Asi, y formalmente, tambien la actividad moral produce, y produce preci-samente la condicion de posibilidad de toda produccion: el sujeto mismo de la actividad" ( 76). Como dice Hannah Arendt: "el mismo si mismo que la actividad pensante desconsidera (...) es afirmado y asegurado por la reflexividad de la voluntad. Asi como el pen-samiento prepara al si mismo para desempenar el rol de espectador, la volicion lo modela en un <yo perdurable > que dirige todos los actos concretos de volicion. Crea el caracter de si mismo, y en con-secuencia fue entendida algunas veces como el principium individua-tionis, la fuente de la especifica identidad de la persona" ( 77). 9. Razones y <caracterizacion de deseabilidad> de la action. No pretendo adentrarme en la experiencia privada, intima ha-bria que decir, que esta implicada en la posibilidad de utilizar de

jeto y los que persigue el <yo> actuante se puede considerar el problema comun de la investigacion, tanto sobre los actores individuales, como sobre los actores corporativos (Vid., COLEMAN, J. S., op. cit., pp. 503-528). Cfr., THIBAUT, C: Cabe Aristoteles (Madrid: Visor, 1988), p. 112. Tambien Foucault alude a la autoconstitucion del sujeto moral: "para que se califique de < moral > una accion no debe reducirse a un acto o a una serie de actos conforme a una regla, una ley y un valor. Cierto que toda accion moral implica una relacion con la realidad en donde se lleva a cabo y una relacion con el codigo al que se refiere, pero tambien implica una determinada relacion consigo misma, esta no es simplemente <conciencia de si>, sino constitucion de si como sujeto moral. (...) No hay accion moral particular que no se refiera a la unidad de una conducta moral, ni conducta moral que no reclame la constitucion de si misma como sujeto moral, ni constitucion del sujeto moral sin <modos de subjetivizacion> y sin una <ascetica> o <practicas de sf>, que los apoyen" (cfr., FOUCAULT, M.: Historia de la sexualidad (el uso de los placeres) [Madrid: Siglo XXI, 1986], p. 29). 77. Cfr., ARENDT, H.: La vida del espiritu, cit., p. 472. 76.

255 modo asimetrico el pronombre personal <yo>, ni en el analisis del acto reflexivo respecto del sujeto mismo que conlleva su actuar intencional. Sin embargo, creo que considerarlo evita algunas de las dificultades con que tropieza la exploracion <por razones> de es-ta clase de acciones. En primer lugar, da cuenta del hiato que, en terminos de gazettes explicativas >, se percibe entre la deliberation previa a la accion y la accion finalmente ejecutada, ya que no es lo mismo lo que prospectivamente se predice en relacion con ella basandose en el es-quema deliberativo, que lo contemplado ex post (retrospectivamen-te) una vez que la accion ha sido ejecutada (78). La existencia de dos conocimientos por via diferente de la accion intentada, vinculados al acto reflexivo que he mencionado, explica que lo que prospectivamente, al configurarla sin observacion, permite predecir la accion, no sea lo mismo que lo que por observacion (retrospectiva-mente) permite explicarla. Goldman aduce el ejemplo de una mujer convencida de su paralisis irreversible cuyo parroco le anima a que intente mover su brazo y ella, por reverencia hacia el, hace todo lo posible para satisfacerle, sab;endo que no lo mcvera de ninguna ma-nera, y sorprendentemente para ella resulta que lo mueve (79). La explication de la accion no satisface en terminos de <razones> porque estas no apoyan mover su brazo sino complacer a su parroco, y esta razon no puede ser una causa del movimiento de su brazo. Con cierta dosis de retorica, Pierre Aubenque dice que "la vida del hombre se mueve entre dos azares: el azar fundamental del na-cimiento, que hace que la buena naturaleza no este repartida por

78.

"Quiza se piense que la distincion es irrelevante porque lo que pros pectivamente permite predecir algo es lo mismo que retrospectivamente permitira explicarlo, pero por mas que esta idea pudiera parecernos intuitivamente correcta creo que lleva razon von Wrigth al sostener que es erronea" (cfr., BA\'ON, J. C: La normatividad..., cit., p. 49. Vid., Von Wright, G. H.: "Explanation and Understanding of Action", en Revue Internationale de Philosophic, 35 (1981), pp. 127-142). 79. Cfr., GOLDMAN, A.: "The Volitional Theory Revisited", en Action Theory, M. Brand, D. Walton eds. [Reidel, Dordrecht, 1976], pp. 83-84.

256 igual; el azar residual de la accion, que hace que los resultados no sean nunca del todo previsibles" (80). En segundo lugar, la intencion tal y como se ha expuesto, evi-ta incurrir en circularidad en la explicacion de la identidad de la accion, ya que, si se afirma, como resultado de los analisis <por razones >, que proporcionar la explicacion de la intencionalidad de una accion consiste en poder reconstruir la deliberacion previa del agente, y a la vez se reconoce, como hacen dichas teorias, que los pasos y el resultado de esa deliberacion indican cual de las posibles descripciones de la accion realizada tuvo en mente el agente (es de-cir, la identifican), entonces ya no cabe aducir que las razones o motivos de la misma den la explicacion de su intencionalidad porque falta por determinar cual es la secuencia de hechos que configuran la accion de la que se predica dicha intencionalidad. Y si a lo que se alude en primera instancia no es a la explicacion de la intencionalidad de la accion, sino a la secuencia de hechos o movimientos relevantes todavia por identificar como intencionales, por que no incluir, siguiendo el ejemplo de Bayon (81), el hecho de haber salido a la calle esa mafiana, que esa persona haya caido dentro de mi cam-po visual, o el hecho de que yo este alii agitando mi brazo porque haya perdido el autobus? ( 82). En tercer lugar, las explicaciones <por razones > de la accion intencional recurren a jerarquizarlas en niveles de preferencias para

80. 81.

Cfr., AUBENQUE, P.: La prudence chez Aristote (Paris: P. U. F., 1963), p. 17.

En relation con los movimientos de mi brazo: "se puede decir que es-toy agitando mi mano derecha, que saludo a alguien que se acerca, que distraigo su atencion, que hago una serial a un tetcero que se le aproxima por la espalda..." (cfr., BAYON, J. C: La normatividad..., cit., p. 47). 82. Anscombe se pregunta, refiriendose al ejemplo del bombeo de agua al que aludi mas arriba (vid. p. 229-230): (?Por que decimos que el movimiento hacia arriba y hacia abajo de la palanca de la bomba forma parte de un proceso mediante el cual esas personas dejan de moverse? Aquel es parte de una cadena causal que termina con el envenenamiento de los habitantes del ediricio. Pero entonces tambien lo es un giro de la rueda del tren en el cual una de esas personas llego a la casa" (cfr. Intention, cit., p. 83).

257 resolver la necesidad de evaluation que esta clase de acciones de-mandan i.e. su racionalidad, pero, en ultimo termino, como intentare mostrar a continuation, mediante este recurso no se logra diferenciar, en relacion con esta evaluation, la deseabilidad propia del deseo en sentido restringido (como componente basico del primer nivel preferencial en la deliberation previa a la action), de la deseabilidad que le corresponde a los deseos ultimos, entre los que pueden figurar el logro de un interes o la realization de un valor (segundo y tercer nivel en el orden preferencial). En relacion con la < racionalidad > de los deseos del primer nivel preferencial, Juan Carlos Bayon sefiala que aunque desde nues-tro punto de vista como observadores, un deseo de este tipo nos parezca extravagante o anormal, "lo decisivo es que lo que se desea no se desee como medio para satisfacer otro deseo ulterior" ( 83). En relacion con los fines ultimos, este autor sefiala que "satisfecha la condicion ceteris paribus, es decir, sentado que no hay intereses ni valores en juego, cualquier agente al que se pregunte por que desea lo que desea Uegara, mas pronto o mas tarde, a un deseo ultimo, de que solo podra decir que lo desea porque le parece deseable. Todos los deseos ultimos, desde este punto de vista, estan en pie de igualdad" (84). En mi opinion, llamar a este deseo ultimo, o acudir a la idea de identification con determinada preferencia, segun se analizo anteriormente, no resulta conceptualmente relevante para distinguir un uso distinto del termino < deseo > del que le corresponde en el ra-zonamiento: <quiero una vaca de Jersey: en el mercado de Hereford hay buenos ejemplares, por lo tanto ire alli>. En este pensa-miento, como ya tuve ocasion de decir, no hay ningun indicio de

Pone el ejemplo de quien manifiesta que desea dar una palmada manana a las doce en punto. Satisfecha la condicion ceteris paribus (es decir, sentado que no hay intereses ni valores en juego), "no se acierta a ver la base sobre la cual podria afirmarse que ciertos deseos son intrinseca-mente irracionales" (cfr., BAYON, J. C.: La normatividad..., cit., pp. 81-82). 84. Ibid., loc. cit., con referenda al trabajo de R. D. Bramdt: "The Con cept of Rational Action", en Social Theory and 'Practice, 9 (1983), pp. 143-164.

83.

258 calculo correspondiente a la accion que se trata de evaluar, pues sii conclusion no es una derivation logica de las premisas, sino que se refiere, simplemente, a algo que resulta agradable o placentero (es decir, deseable). Al final de la deliberation practica segiin niveles de preferencias, resulta verdadero afirmar que satisfecha la condicion ceteris paribus la conclusion (realizar determinada accion) siempre esta justificada porque la deseo o me identifico con ella (85). En otro ejemplo, elegido expresamente porque su repugnancia ayuda a clarificar la cuestion, Anscombe relata que "algunos nazis han caido en una emboscada en la cual sin duda moriran. Gerca de ellos hay un campo Ueno de nifios judios. Uno de los nazis elige un sitio y comienza a montar un mortero. <<iPor que eliges este lu-gar?>, <cualquier sitio con tales o cuales caracteristicas servira, y este las tiene>. <^Por que montar el mortero? >, <es la mejor forma de matar nifios judios>. <<jPor que matar nifios judios? > <es propio de un nazi, si va a morir, pasar su ultima hora exter-minando judios > (yo soy un nazi, esta es mi ultima hora, aqui hay algunos judios). En este punto se llega a una caracterizacion de deseabilidad que pone fin a las preguntas sobre el <(Jpara que>" (86). Una vez alcanzada la caracterizacion de deseabilidad se termina el orden de razones practicas y no se puede seguir la serie de ellas relativas al objeto de la accion bajo la descripcion de <matar nifios judios > que es lo propio de un nazi (87). El calculo que supone el razonamiento practico ya no existe cuando proporciona esta res-puesta a la accion que esta efectuando, como si existe en relacion a las premisas intermedias: <cualquier sitio con tales y cuales caracteristicas sera adecuado para montar mi mortero >, relativa a la pregunta {pot que este lugar?, y <esta es la mejor forma de exUna vez satisfecha (la condicion ceteris paribus), no se acierta a ver la base sobre la cual podria afirmarse que ciertos deseos son intrinsecamente irracionales" (ibid., p. 82). El ejemplo esta tornado del trabajo de Anscombe, Intention, cit#, pp. 62 y ss. 86. 87. Ibid., p. 72. 85.

"La pregunta <<ipor que ser un nazi?> no es una continuacion de esta serie; sino que se dirige a una de las premisas particulares" (ibid., P. 73).

259 terminar ninos judios >, relativa a la pregunta <<ipor que montar el mortero?>. Notese que la deseabilidad propia de la accion descri-ta como < matar ninos judios > no aparece en el calculo del razonamiento practico como una < razon > explicativa de la accion, como si aparecen las razones < cualquier sitio con tales y cuales ca-racteristicas sera adecuado para montar mi mortero> y <esta es la mejor forma de exterminar ninos judios >, porque, como mos-trare a continuation, la condition de deseabilidad esta vinculada al acto <interno> caracteristico de la existencia de una intencion al que aludi anteriormente. Ello se debe a que del deseo de matar ninos judios no parece que se pueda derivar logicamente la necesidad de <buscar un lugar> o de < montar un mortero> ( 88). 10. Re-conocimiento de nortnas y la < razon de bien>. Segiin las consideraciones anteriores, parece que el objeto de la intencion contenida en la primera premisa del razonamiento practico no proporciona ninguna otra < razon > para la accion que su caracterizacion de deseabilidad, en un sentido diferente a la deseabilidad propia de cualquier objeto agradable o placentero. Ello se corresponde con la afirmacion: <lo hago por ninguna razon en particular > si se entiende por razon una parte del calculo que supone todo < razonamiento practico >. Consecuentemente, en su explica-

88. Creo que produce cierta confusion traducir el termino desirability-caracterization utilizado por Anscombe (ibid., pp. viii, 71 y 72 p. ej.), como caracteristica de deseabilidad (cfr. BAYON, J. C: La normatividad..., cit., p. 82, nota 64) en lugar de caracterizacion de deseabilidad, ya que esta autora, en su texto, no demanda una explicacion una caracteristica de por que es deseable un objeto determinado (un alfiler segun el ejemplo que pone y al que se refiere Bayon, o matar ninos judios) para que ese deseo sea inteligible, como induce a pensar la traduccion que denuncio; por el contra-rio, considera ininteligible decir simplemente que se quiere algo sin que eso mismo que se quiere sea deseable para quien lo quiere: "Decir <yo simplemente quiero esto> sin ninguna caracterizacion supone privar de sentido dicha palabra" (ibid., p. 71). A ello no le perjudica nada el hecho de que pueda quedar perplejo desde su propio punto de vista, quien asista a la manifes-tacion de dicho deseo (cfr., RICHARDS, D. A. J.: Theory of Reasons for Action [Oxford: Clarendon Press, 1971], pp. 34-35, a quien se refiere Bayon en la nota citada).

260 cion del objeto propio de la accion intencional, Anscombe afirma que "la funcion de < querer > en el silogismo practice es muy diferente de la que desempefia una premisa. Esta funcion consiste en que cual-quiera que sea la description de la accion en la proposition que cons-tituye el punto de partida del argumento debe ser querido, en orden a que el razonamiento pueda conducir a la accion" (89). Segun la explicacion <por razones> de la accion intencional, la primera premisa seria <deseo o me identifico con la idea de matar ninos ju-dios> y, por consiguiente, la accion descrita primeramente como < matar ninos judios>, segun esta explicacion seria la de <cu-brir este particular deseo>, que a todas luces es diferente de la anterior. Anscombe senala que "el signo primitivo de querer es in ten-tar conseguir; lo que evidentemente solo puede atribuirse a criatu-ras dotadas de sensacion. (...) Al decir esto, describimos el movi-miento de un animal en terminos que rebasan lo que el animal esta en ese momento haciendo. (...) Consecuentemente hay dos elemen-tos presentes en el intentar, el movimiento hacia un objetivo y el conocimiento (o al menos la opinion) de que el objeto esta ahf' (90). En la accion humana se introduce la complicacion de que el objeto del querer intencional lo constituye una idea de lo que se intenta conseguir, como se dijo anteriormente, que no se corresponde en sentido estricto con un conocimiento actual del objeto que orienta movimiento constitutive de la accion, como lo muestra el hecho de que dicha idea puede consistir en un estado de cosas que puede no existir (91), o en un estado de cosas future Evidentemente dicha idea proporciona una explicacion de la accion en el sentido en que se puede formular como una <razon> del comportamiento, pero ello no autoriza a concluir que dicha razon constituya su linico origen y fundamento bajo la forma de un deseo ultimo o de una supuesta

89. 90. 91.

Or., ANSCOMBE, G. E.M.., op. cit., p. 66. Ibid., p. 68.

Como por ejemplo quien actua sobre la base del indefinido objetivo descrito como <quiero una esposa>, en lugar de <quiero esta mujer particular como esposa> (cfr., ibid., p. 69).

261 identification, si no es con el elevado coste de desbaratar una explication coherente de la <razon practica>. Creo que la deseabilidad que esta en el origen de la accion intencional no constituye una premisa del razonamiento practico porque esta vinculada a los dos tipos de conocimiento (con observation y sin observation), a los que se refiere Anscombe en Intention. Por el analisis de dicha distincion cabe inferir que en la accion intentional el sujeto esta comprometido en los terminos mismos de su intention por un acto reflexivo respecto de si mismo, como ya tuve ocasion de decir ( 92). Jose Antonio Marina escribe que "la teoria de la inteligencia ha de culminar en una teoria del sujeto humano. El hombre descubre posibilidades en la realidad, lo que quiere decir que tambien en su propia realidad descubre posibilidades. Una de ellas es actuar libremente. No es en estricto sentido una propiedad suya, sino una posibilidad que ha de descubrir y realizar, como to-das las demas, mediante un proyecto. En este caso se trata de un proyecto muy peculiar, porque crea la capacidad al mismo tiempo que la utiliza, y esto es notablemente extrano. Desde lo que soy an-ticipo lo que quiero ser y esta irrealidad, producida en mi mismo, y resonando en mi mismo, me atrae hacia ella, sacandome de mis ca-sillas, es decir, lanzandome desde lo que soy hasta el incitante hueco de lo que quiero ser. (...) Asi pues, el proyecto creador definitivo de la inteligencia es la creation de su propia subjetividad inteligen-

92. En la medida en que la autoconciencia que implica el uso asimetrico de la palabra <yo> no es observational, parece que no es posible per-cibir de ninguna manera el contenido o la sustancia de dicho acto reflexivo respecto de si mismo que toda volition supone, si no es como experiencia exclusivamente privada o, intima extrictamente: "Los tres tipos de actuacio-nes, (...) publicas, privadas e intimas, se caracterizan respectivamente, porque las primeras son necesariamente observables (visibles, audibles, etc.); las se-gundas podrian serlo, a falta de cautela por parte del actor o por voyeurismo del observador; las terceras, por ultimo, no pueden observarse y solo se las puede inferir a traves de lo que el sujeto dice o hace, incluso con su inhibition o su silencio, que son, como se sabe, formas de actuacion (porque siempre hay actuacion; <no hay conducta> es una ley que rige para el sujeto de la conducta)" (cfr. CASTILLA DEL PINO, C. "Publico, privado, intimo", en De la intimidad, Carlos Castilla del Pino ed. [Barcelona: Critica, 1989], p. ,27).

262 te" (93). Este proceso de autoconstruccion, lo denomina, ha de verse no como realiza la inteligencia una obra, sino como realiza la obra de la que proceden todas las obras, que es la subjetividad (**). Segun el analisis que estoy realizando, creo que se puede afir-mar que el sujeto forja su identidad al reconocerse de nuevo (sin observation) en su actuar intencional i.e. en el objeto de su que-rer cuyos movimientos puede al mismo tiempo observar, y ra-tificarse desde la experiencia intima de la autoconciencia por la que puede pronunciar <yo> en su uso asimetrico, o rectificar el curso de su accion si no se satisface. La evaluation de la accion intencional, y por consiguiente el juicio sobre su deseabilidad esta, segun esta explication, vinculada a la constitution de la propia subjetividad, y no deriva exclusivamente de la posible reconstruction de la deliberation previa a la accion. Por eso se puede afirmar que quien actua intencionalmente no lo hace por <razones>, sino por una idea de lo bueno o <razon de bien>, autorizada desde la experiencia subjetiva, original y autonoma, implicada en el acto reflexivo de quien dice <^vo actiio>. Maclntyre dice que "cada actividad, cada investigation, cada practica apuntan a algo bueno; por <el bien> o <lo bueno > queremos decir aquello a lo que el ser hu-mano caracterfsticamente tiende" (95). Sin compartir el talante tra-dicionalista del pensamiento de este autor, Carlos Thiebaut sefiala que "la unica forma que poseemos de comprender la dimension practica es en terminos de una radical autonomia por emplear pa-labras modernas o de una vision no naturalista e internalista de la finalidad de nuestras acciones por usar, ahora, un lenguaje mas aristotelizante y, por lo tanto, lo moral solo nos es comprensible como esa actividad practico-moral que genera y supone un punto de vista moral y, por ello mismo, hace que la racionalidad practica se

93. 94. 95.

Cfr., MARINA, J. A.: Teoria de la inteligencia creadora (Barcelona: Anagrama, 1994), p. 210-211. Ibid., loc. cit. Cfr., MacINTYRE, A.: Tras la virtud (Barcelona: Critica, 1987), p. 187.

263 nos presente de manera necesariamente reflexiva" ( %). Para Thie-baut la nocion etica de <lo bueno> no es atribuible a nada de forma necesaria e inequivoca, sino que es aplicable a una pluralidad de formas de lo bueno, y por ello "exige una forma especifica de conocimiento y de ejercicio adaptada a su objeto, y una manera de conocerlo que se diferencia de la ciencia teorica y de las practicas politico-productivas. El bien de las cosas buenas solo se conoce en su ejercicio. (...) No hay nada ajeno a las formas de la accion huma-na que pueda aparecer como su criterio de bondad" ( 97). Siguiendo las argumentaciones anteriores, no me resulta aven-turado afirmar que la explicacion satisfactoria de la accion intencional conecta inmediatamente con una nocion de bien en la que no interviene la deseabilidad propia de las < preferencias > que la ori-ginan y constituyen <razones concluyentes > para la misma (segun la tesis que me propuse criticar), sino que esta en relacion con la intervencion inmediata de la propia subjetividad en ella. Y a partir de aqui se puede concluir sobre la preocupacion primordial de esta investigacion: la adecuacion de la idea hartiana de < reconocimien-to> para identificar el fenomeno juridico (normativo) mediante enunciados que expresan proposiciones verdaderas o falsas (descrip-tivas) sobre la existencia y contenido de dicha institucion social. Si la accion intencional incorpora la dimension subjetiva que he mencionado, conectada con la idea de bien (coherencia, acabamien-to, plenitud, dice Emilio Lledo (98), cuando un individuo actua siguiendo una regla, resulta insuficiente afirmar que esa regla es la <razon explicativa> de su comportamiento intencional, pues la explicacion del seguimiento es el bien y el valor que encuentra en ese objeto de su querer, el cual no es de ningun modo accesible sino desde la perspectiva de quien actua y empefia en ello su propia subjetividad. La consecuencia de este analisis es la incompatibilidad de los puntos de vista <interno> y <externo> respecto del feno-

96. 97. 98.

Cfr., THIEBAUT, C: Cube Aristoteles., cit., p. 127. Ibid., pp. 88-89. Cfr., LLEDO, E.: "Aristoteles y la etica de la Polis", en Historia de la Etica, V. Camps ed. (Barcelona: Critica, 1988), Vol. I, p. 146.

264 meno normativo, pues se refieren a realidades diversas: los <enun-ciados comprometidos > relativos a la existencia de determinadas normas juridicas incorporan una dimension moral de valor para quien actua intencionalmente conforme a ellas; mientras que desde el < punto de vista externo> se aprecia por observation la re-gularidad de un comportamiento que, en mi opinion, no se puede extender al conocimiento de esa otra dimension. En conclusion, la idea positivista del < reconocimiento > de normas, basado en la explication <por razones> de la action intencional, no constituye un recurso teorico adecuado para dar cuenta de la fuerza prescriptiva del Derecho. Creo que la via de salida a esta insuficiencia la plantea lucida-mente Garzon Valdes. En un capitulo dedicado a la <regla de reconocimiento >, despues de presentar la caracterizacion de la misma, y senalar su dependencia estricta de la existencia del < punto de vista interno> respecto a las normas, segun la distincion de Hart, este autor sefiala que "la existencia de un sistema politico-juridico esta estrechamente vinculada con el punto de vista interno: un sistema existe solo si al menos el grupo dominante acepta la regla de reconocimiento desde el punto de vista interno" ("). Sin embargo, dice en otro lugar, "es obvio que para que un sistema politico-juridico exista no basta que un grupo de personas mas o menos amplio adop-te un punto de vista interno con respecto a una determinada regla de reconocimiento. El punto de vista interno es condition necesaria pero no suficiente. Se requiere ademas que quienes lo adoptan ten-gan el poder de imponer su regla de reconocimiento en la respectiva sociedad" (10). En mi opinion, si la notion de sistema politicojuridico, hace referenda a una unidad de reglas, normas de comportamiento y conductas humanas vinculadas con el ejercicio del poder en

99. Cfr., GARZON VALDES, E.: "El concepto de estabilidad de los siste-mas politicos", en Derecho, Etica y Volitica (Madrid: Centro de Es-tudios Constitucionales, 1993), p. 582. 100. Ibid., p. 586.

265 una determinada sociedad (101), la prescriptividad de esas normas ha de tener su origen en el factor de unidad, no en el uso que hagan de ellas quienes forman parte de dicho sistema politico-juridico (102).

NOTA BIBLIOGRAFICA

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101. Cfr., WEBER, M.: "Politik als Beruf", en Gesammelte politische Schriften, J. Winkelmann (ed.), Tubinga, 1971, p. 505, citado por Garzon Valdes en El concepto de estabilidad..., cit., p. 580. 102. Vid., PECES-BARBA, G.: Introduccion a la filosofia del derecho (Ma drid: Debate, 1983), p. 37.

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269

<ES INMORAL LA GORRUPCION?

SERGIO CONTARDO EGAlSfA *

1. En nuestros dias proliferan las preocupaciones y discu-siones alrededor de la etica. Ellas se provocan en los mas diversos ambientes y circulos. Pero no se trata principalmente de confronta-ciones doctrinarias en las que se argumente sobre la validez o la fundamentacion de las posiciones opuestas, sino mas bien de la apli-cacion muy concreta y de las consecuencias practicas de tales posiciones. Lo propiamente doctrinario, salvo en casos muy determina-dos, mas bien se elude y se evita el que ello quede demasiado en evidencia (x). El encuentro no se da tanto en ambitos academicos sino que se conoce mayormente a traves de los medios de comunicacion. Los politicos discuten sobre la corrupcion, mas o menos generalizada. Se muestran situaciones concretas, especialmente en organismos es-tatales, insistiendo sobre todo en esta condicion de estatal, mas que en el hecho mismo de la corrupcion. Las extrafias gestiones de un alto funcionario de Codelco, las obscuras actividades en la Refineria de Petroleo de Concon, los curiosos avatares de la construccion de un sistema de desagiie de aguas servidas en Vina del Mar, son in-

Profesor en la Facultad de Ciencias Sociales de la Universidad de Chile.

1. Como exposicion de posiciones doctrinarias ver la polemica entre Agustfn Squclla y Miguel Luis Amunategui. (Diario El Mercurio, 21 de julio, 11 y 25 de agosto y 8 de septiembre de 1996).

270 dicadas como smtomas claros de la corruption aduenandose de las actividades estatales. Se acusa a los parlamentarios de consumir drogas pero el acusador resulta condenado porque no logro probar su acusacion y porque el consumo de drogas no es delito penal. Como la ley sanciona el comercio de dichas drogas, se descubren hechos de tal indole en el interior del Parlamento y senadores, diputados y funcionarios se sienten moralmente obligados a dejarse examinar para demostrar que no son consumidores. Por otra parte jueces y Ministros de Corte son objeto de denuncias y severamente castiga-dos. Muchos policias son destituidos o dados de baja por turbios comportamientos. Militares son encarcelados por culpabilidad en ho-micidios y torturas. Ni siquiera las carceles de alta seguridad son in-munes a los rescates de terroristas en operaciones analogas a las de un agente 007. En la ciudad hay un permanente y atronador zum-bido provocado por las alarmas de los automoviles que anuncian inutilmente posibles y reales robos. Las casas son asaltadas, sus ha-bitantes golpeados, las mujeres violadas, los dolares y los instruments electronicos sustraidos. Las damas se quejan de acoso sexual, hasta algunos varones se quejan de lo mismo y se estudian leyes para penar tales acosos. Las familias ya no se forman a rafz del matri-monio, sino de la simple union sexual en cualquier forma, hombres con mujeres, hombres con hombres, mujeres con mujeres y si de tales uniones no pueden nacer hijos se pueden adoptar, si no ple-namente al menos parcialmente. Los medios de comunicacion mues-tran a diario incestos, violaciones, abusos sexuales con ninos peque-fios, asesinatos en los que se compite por ejercerlos en la forma mas cruel y sadica. Y mucho mas. Ahi esta la corrupcion aunque se afir-ma, como un mal menor o casi como un bien, que todavia no esta generalizada. Sobre todos estos hechos se informa con el maximo de-talle, en algun caso con tono ligero y pretendidamente gracioso, las mas de las veces con un aire serio y un final condenatorio. Lo curioso de esta situation se encuentra en que la condena-cion de tales comportamientos, en lo que todos los que se refieren a ellos parece que han obtenido un consenso, no se formula con una explicacion satisfactoria, con una fundamentacion solida y ade-cuada que los sefiale como contrarios a la moral.

271 2. Si se trata de un hecho que la ley ha tipificado como un delito, al menos se reconoce que esa ley ha de ser severamente apli-cada por los Tribunales de Justicia, lo que permite fustigar con ce-lo la comision de tal hecho sin tener que correr el riesgo de funda-mentar su condena desde el punto de vista moral. Porque al fin y al cabo ese punto de vista moral es el propio y personal pero, po-siblemente, no es el del vecino, iy con que derecho voy a imponer el mio sobre el de el? Claro que hay maneras de sortear estas dificultades. Por ejem-plo, el criterio de las mayorias. Lo que aprueba la mayoria hay que aceptarlo. Eso es, por lo demas, lo democratico. La democracia le otorga su patente de verdad. Y como la mayoria somos defensores de la democracia, parece que ahi encontramos un lugar seguro desde donde puedan fundamentarse las condenas a ciertos hechos como pro-clives a la corruption y la inmoralidad (2). Pero esta posicion, segiin la cual todos los puntos de vista que se puedan sostener son igualmente valiosos y respetables, crea una gran incertidumbre cuando la mentada condena no se mueve ya den-tro del campo de lo legal sino de lo meramente etico o moral. He calificado esta situacion como curiosa, vale decir, como al-go que incita a averiguar por que razon se produce. Porque si re-dueimos lo observado a alguna forma de juicios mas o menos ge-nerales, podriamos intentar formularlos asi: en nuestra sociedad se realizan una serie de actos que son considerados como dignos de condena; esta condena se observa tanto a traves de las informaciones periodfsticas como en el estudio y dictacion de leyes que materializan en penas tales rechazos; sin embargo se elude el pronunciarse sobre el fundamento de los juicios condenatorios porque no se reconoce o no se desea reco-nocer que las normas o principios morales en que descansan deben tener una validez y obligatoriedad objetivas y generales. 3. Los conocedores o estudiosos del pensamiento filosofico seguramente no consideraran lo dicho como curioso sino que, por el

2.

Hans Kelsen: "^Que es la justicia?", version castellana de Ernesto Garzon Vald^s, Distribuciones Fontamara S.A. Mexico, 1995.

272 contrario, pensaran que quien afirma aquello ignora todo lo que la filosofia ha investigado al respecto y no sabe lo que es el relativis-mo, ni las posiciones del positivismo logico, ni los modernos y post-modernos desarrollos de la epistemologia y ni siquiera las viejas ren-cillas que agitaron a Socrates, Platon, Aristoteles y a todos los so-fistas y sofos de las antiguas Grecia y Roma. Es cierto. Pero el hombre corriente cree que la moral o la etica, que para el en terminos generales son sinonimos, constituyen una parte de la filosofia, si, pero de la filosofia practica, es decir que se orienta al actual a la "praxis" y que es alii, en medio de los pro-blemas concretos donde se espera su voz esclarecedora y sus plan-teamientos luminosos. Entonces le resulta extrano y en cierta ma-nera contradictorio que cuando se esta pronto a escuchar esa voz iluminadora, se le con teste: yo no puedo opinar porque si fundamento mi juicio puedo ofender a mi vecino o a todo aquel que pien-se distinto de mi. Y eso no puedo hacerlo, en nombre del pluralismo, de la tolerancia, del respeto a la opinion ajena, aun cuando sea equivocada o perniciosa, en definitiva, en nombre de la democracia. Ahora bien: <*puede el hombre corriente discutir con el filo-sofo? Y parece muy poco probable que los f ilosof os se pongan de acuerdo entre si. Alii es corriente la posicion de un escritor como Unamuno: contra esto y aquello. Y Etienne Gilson, el ilustre filosof o contemporaneo, reconocia que para un tomista los peores con-trincantes eran los otros f ilosof os tomistas. ^Y como lograr un acuerdo entre Wittgenstein, Popper, Feyerabend, Bunge, Gadamer, Ha-bermas, Marcusse, Adorno o Althuser? El aspecto de este tema aparece como contradictorio. Alguien puede pensar, y a lo mejor acertadamente, que si bien los filosofos no concuerdan cuando buscan el fundamento de la moral, porque ello depende de sus anteriores posiciones metafisicas o epistemolo-gicas, tambien es cierto que todos ellos o casi todos aceptaran determinados juicios morales comunes a el y a sus conciudada-nos (3),
3. Jacques Maritain: "El hombre y el Estado", Cap. IV y V; traduction de Manuel Gurrea, Editorial Kraft, Buenos Aires, 1952.

273 Y siguiendo este camino, aparentemente pedestre pero inevitable, se argiiira que, por ejemplo, los contenidos basicos del Decalo-go, tornados en si mismos y no en su contexto religioso, envuelven determinados bienes o valores que a todos interesa que sean respe-tados. La razon inmediata estriba en que sin reconocer esos bienes o valores es imposible la vida social, y si ella es imposible lo es tam-bien la vida individual de eada cual. Si no se respeta la vida huma-na, si no se respeta al padre y a la madre, si no se respetan los bienes ajenos, si no se respeta la mujer del projimo, si no se evita la mentira, si no se respeta la legftima autoridad, la vida en sociedad es irrealizable. Es probable que al intentar la demostracion de que esto es asf, y especialmente al buscar sus ultimos fundamentos, comiencen a ope-rar con fuerza los disensos. Basta con recorrer la historia de la filo-sofia. 4. Volvamos al comienzo. Se observa una situacion real de repulsa a una serie de comportamientos que se condenan como contra-rios a la moral. Cuando tales comportamientos estan contemplados en la legislation penal se habla de la necesidad de aplicar tales pe-nas y, si fuere necesario, modificar los procedimientos para que el juzgamiento sea lo mas rapido posible. Pero cuando no existe una tipificacidh como delito de dichos comportamientos, la situacion es diferente. Entonces el reputar tales hechos como inmorales resulta no solo mas complejo, lo que es logico, sino mas peliagudo. Porque en-tran a ser contemplados otros factores ajenos a la mera consideration legal que suelen ser determinantes o al menos especialmente gravi-tantes. Sefialemos brevemente determinados comportamientos que se critican como inmorales, prescindiendo de su tipificacion como delitos. En una comision investigadora de la Camara de Diputados se hablo de la existencia de corrupcion en un organismo estatal porque habia pagos extranos "que pudieron haber ido a financiar campanas electorales" ( 4). Otra comision de diputados propuso modificaciones a la ley N? 19.336 porque "urge asignar prioridad al combate contra el narcotrafico y la drogadiccion, y especialmente a su preven4. Diario "El Mercurio", 11 de enero de 1996.

274 ci6n" (5). Un grupo de parlamentarios propuso proyeetbs de ley para "prevenir y atacar la corrupcion" y para que "se irivestiguen po-sibles enriquecimientos ilicitos de los ejecutivos y directivos de las empresas estatales" (6). Otros estudiaron la manera de poner contra-pesos a la presion de las grandes empresas "que buscan la explo-tacion indiscriminada de los recursos naturales" (7). Y esos mismos parlamentarios se mostraron preocupados por "el actual desprestigio que sufre la actividad parlamentaria y publica" (8). En la Gran Lo-gia de Chile se desarrollo un ciclo en el que se abordaron problemas eticos como "la probidad en la actividad piiblica, el terrorismo y la drogadiccion" (9). Igualmente se intento modificar la Constitucion . Polftica del Estado estableciendo "normas de transparencia y probidad administrativa,, (10). A su vez "el gobierno reconocio las dificultades que existen para neutralizar la peligrosidad de las bandas organizadas de delincuentes que operan en el pais" y "se admitio tambien que los delitos relacionados con las drogas y alcohol mues-tran una tendencia al crecimiento,> (u). El hombre corriente se pregunta por que tales hechos se con-sideran indeseables, y en tan gran medida, que saliendo del terreno de la pura etica o moral natural se desea elevarlos al piano de la le-gislacion positiva penal. Al plantearse el respectivo proyecto de ley no encontraremos, generalmente, en el Parlamento discusiones doc-trinarias acerca de la moralidad o inmoralidad de tales hechos. Se estudiara la forma de tipificar los delitos, la responsabilidad, las san-ciones, los elementos probatorios, etc., pero quedaran de lado las opi-niones sobre si se trata de hechos realmente contrarios a la etica y

5. 6. 7. 8. 9.

Diario Diario Diario Diario Diario

"El Mercurio", 11 de enero de 1996. "El Mercurio", 11 de enero de 1996. 'El Mercurio", 8 de enero de 1996. "El Mercurio", 8 de enero de 1996. "El Mercurio", 8 de enero de 1996. "El Mercurio", 10 de enero de 1996. "El Mercurio", 7 de enero de 1996.

10. Diario 11. Diario

275 por que, y si al considerarlos como tales se esta reconociendo algo mas que una conveniencia social, algo que topa con el fondo de la propia dignidad humana. 5 c Las apreciaciones transcritas resultan muy interesantes por-que envuelven una posicion muy precisa. Hay ciertos comportamientos que son reprobados y condenados moralmente y tomando en cuenta que ellos tienden a generalizarse en nuestro pais, se pide la aplicacion estricta de las leyes que los penan o se intenta dictar otras que contemplen aquellos que carecen de una sancion o castigo legal. Esta posicion se afirma en un sentido muy objetivo. No se dice, por ejemplo: "yo estimo que la corrupcion en organismos esta-tales, el narcotrafico, la drogadiccion, los enriquecimientos injustifi-cados de ciertos ejecutivos, la explotacion indiscriminada de los re-cursos naturales, el terrorismo, la falta de transparencia y probidad en las actividades administrativas, las bandas organizadas de delin-cuentes, son comportamientos inmorales, pero si otras personas pien-san que no lo son, yo no puedo imponer a nadie mi manera de pen-sar, porque serfa una actitud antidemocratica y antipluralista". El tenor de tales denuncias es muy diferente. Se lucha contra estos comportamientos en manifiestos y declaraciones de todo tipo y hay un consenso en ello que no teme ser desmentido ni contra-dicho. Tales actos no deben permitirse y si se efectiian deben cas-tigarse con una pena real y ejemplarizadora. Esto confirma la opinion del hombre corriente que piensa que esas acciones son objetivamente inmorales y que su aceptacion iria en contra de la normal convivencia dentro de la sociedad como tam-bien en contra de la propia e intima conviccion. Estas simples observaciones nos ponen ante el controvertido punto de la objetividad de los principios morales. Es materia fundamental en las discusiones de los filosofos que se ocupan de la eti-ca. Junto con el que se refiere al fundamento del deber moral, a la razon de ser de su obligatoriedad. No pretendo introducirme aqui en estas dificiles y apasionantes materias. La intencion del presente trabajo se mueve en la periferia de ellas y en esa Uamativa situacion a que insistentemente nos hemos referido. ^Como puedo, no solo calificar un comportamiento como indebido o inmoral, sino que in-

276 dicar la necesidad de que sea sancionado, incluso por la ley penal, si al mismo tiempo expreso una posicion de duda o de escepticismo frente a la obligatoriedad del principio moral en que se basa mi con-dena? Ese hombre corriente, que no se atreve con las discusiones filosoficas, queda perplejo. La contradiction planteada es demasiado vital y no es posible eludirla. 6. Frente a esto se presenta como un pun to de solucion la afirmacion de la democracia, a la que antes aludimos. Sobre ello con-viene reflexionar en lo que una voz muy autorizada ha dicho: "En realidad, la democracia no puede mitificarse convirtiendola en un sustituto de la moralidad o en una panacea de la inmoralidad. Fun-damentalmente es un "ordenamiento" y, como tal, un instrumento y no un fin. Su caracter "moral" no es automatico sino que depen-de de su conformidad con la ley moral a la que, como cualquier otro comportamiento humano, debe someterse, esto es, depende de la moralidad de los fines que persigue y de los medios de que se sir-ve" (12). Las serias observaciones contenidas en la cita que antecede, confirman la necesidad de encontrar una fundamentacion suficiente y aceptable de las condenaciones de los comportamientos a que antes nos hemos referido. Ellos conforman, sin duda, una preocupacion permanente de todos los ciudadanos que esperan la aprobacion de normas legales que pongan un dique al avasallador avance de tales hechos. Por esto una posicion relativista provoca dudas y muchas incertidumbres. En efecto, parece tan jus to y apropiado el respetar todas las opiniones, todos los puntos de vista, todos los juicios eticos de los diversos miembros de la sociedad. Ese respeto constituye el elemento basico del pluralismo y de la estructura politica que de-nominamos democracia, que es un bien adquirido en nuestra edad historica que no queremos perder. Y cuando la democracia legisla lo hace fundandose en que la ley que sanciona determinados hechos constituye la voluntad de la mayoria. Esa es su legitimacion. Sin per-juicio de respetar la opinion de la minoria que si, con el desarrollo de las accidentadas situaciones de la polftica logra a su turno tor-

12.

S.S. Juan Pablo II, "Evangelium Vitae", pag. 129, Ediciones San Pablo, ChUe, 1995.

277 narse en mayoria, podra deshacer lo anterior y sancionar lo que aho-ra paso a ser opinion de la minoria. Esto podria Uevar hacia una posicion bastante desesperanzada. Pero alguien dira que la cosa no es tan arbitraria, ya que los esta-dos han logrado ponerse de acuerdo en un sinniimero de principios, aceptados por todos, que deben regir la vida de sus paises. Pese a sus diferencias ideologicas o doctrinarias hemos visto la aprobacion universal de los derechos humanos, contenida en documentos posi-tivos, tales como la Declaracion de las Naciones Unidas de 1948, la Convencion europea de los derechos del hombre de 1950, los Pac-tos internacionales de derechos humanos de las Naciones Unidas de 1966, la Convencion sobre derechos humanos de San Jose de Costa Rica de 1969 y otros documentos analogos (13). La existencia de es-tos acuerdos juridicos, con sus interesantes consideraciones y recono-cimientos de deberes y de derechos, constituye un muro importante que impide deslizarse hacia el escepticismo. EUos pueden configurar un marco dentro del cual los legisladores vayan estructurando sus normas particulares para sancionar determinados comportamientos. Un analisis de esta estructura juridica quizas justifique la posicion de poder legislar y condenar ciertos hechos sin incurrir en un atro-pello al pluralismo y a las bases de la democracia. Es importante precisar lo anterior. Porque mas de alguien pen-sara que tales acuerdos son relativos, obedecen a una coyuntura his-torica y en otra alternativa podran dejarse de lado y aprobarse principios que hoy nadie sostiene. ^Acaso la historia, incluso relativa-mente reciente, no nos ofrece de ello mas de un ejemplo? (14). Y entonces queda siempre rondando la inquietud. 7. Esta inquietud provoca algunos malestares. Se desearia que si a alguien se le sindica como autor de una negociacion inco-rrecta, que se traduce en una perdida indebida de muchos millo-nes de dolares para el fisco, o si se le sorprende comerciando con

13. 14.

"Los derechos del hombre; estudios y comentarios en torno a la nueva declaracion universal". Fondo de Cultura Economica, Mexico, 1949. Enrique Evans de la Cuadra: "Chile, hacia una constitucion contemporanea", Cap. IV. Editorial Jurfdica de Chile, 1973.

278 drogas que van a afectar muy negativamente a aquellos que se con-vierten en adictos a ellas, o cualquiera otro de los comportamientos que antes hemos recordado como condenables, tales juicios se for-mularan sobre la base de que esos hechos son contrarios a la ley moral, base que sustenta la decision de los legisladores que han dietado las normas que los sancionan penalmente. Pero se queda con muy mal sabor si se sostiene que esas situaciones son punibles solo porque la ley, hoy, las tipifica como tales. En cuyo caso se plantea la posi-bilidad, cada dia mas cercana, de considerar que quienes realizan tales hechos los puedan juzgar como moralmente licitos y, en con-secuencia, la sancion penal que reciban se convierta en una verda-dera violencia institucionalizada. Y como, al parecer, la tendencia doctrinaria hoy va hacia la disminucion de la penalidad, especialmente en lo que se refiere a la perdida de libertad y a la elimination de la responsabilidad objeti-va, se advierte que la condena legal de los hechos antes indicados se troca en una mera opinion subjetiva que, colocada frente a la con-traria opinion subjetiva de quien defiende la practica de esas accio-nes, no tendra a su favor mas que la situacion institucional derivada del hecho que el legislador ha sido elegido democraticamente para ejercer esa funcion. Endeble fundamento, a juicio del hombre comun, que piensa que la moralidad o inmoralidad de determinadas actuaciones no pue-de depender de algunos votos mas obtenidos en una eleccion popular. En estas condiciones cabe pensar que no es solo el hecho de estar en un regimen democratico lo que justifica eticamente determinadas medidas legislativas. Por lo que resulta diffcilmente evita-ble el plantearse la realidad de valores y principios eticos cuyos fun-damentos estan mas alia que la estructura jurfdica y descansan en lo que, bien o mal, se ha denominado la dignidad de la persona hu-mana. Porque si bien es cierto que la ley penal obliga en tan to que ha sido democraticamente dictada y dentro de los marcos de la Constitution y los tratados internacionales respectivos, no lo es menos que toda esta estructura es respetable y permanece respetada en cuanto se relaciona con lo que aquella dignidad de la persona hu-mana exige.

279 8. Dentro de la aparente anarquia de los hechos sociales, pue-de encontrarse un cierto hilo conductor que senala la permanencia de los principios eticos fundamentales a lo largo de la historia humana, junto con un lento y trabajoso esfuerzo de concretion y perfection de la conciencia moral, en un universo de grandes y a veces dramaticas contradicciones. Este espectaculo no tiene por que mirar-se con un sentido de frustration que conduce al escepticismo o al extremo relativismo moral. Por el contrario es un aspecto del im-presionante desarrollo de la especie humana en su lento proceso evo-lutivo. Y desde que tenemos huellas del despertar de la razon ve-mos que aquellos basicos principios morales son observados en los diversos grupos sociales y sancionadas sus violaciones (15). Si hoy la democracia se nos presenta como un valor que todos deseamos que sea universalmente reconocido y respetado, no es solo porque aparece, a la manera tradicional, como el mejor regimen de gobierno de los estados (16). Ni se trata de elevar a posiciones paradigmaticas la independencia de los poderes del estado, la elegi-bilidad y renovacion periodica de las autoridades, la participacion de todos los ciudadanos a traves del sufragio universal y otros principios semej antes que constituyen las estructuras del regimen demo-cratico. Lo importante esta en que tal regimen ha demostrado ser el mas apropiado para posibilitar y defender el adecuado desarrollo de las personas sobre la base del respeto a su dignidad humana. Sin desconocer sus defectos y debilidades, propios no solo de la democracia sino de todas las instituciones humanas. La justification etica de la democracia estriba justamente en que es el sistema que, al menos en nuestra edad historica, mejor per-mite el desarrollo de los valores humanos, entre los cuales ocupa un importante lugar el de respetar las opiniones y puntos de vista sos-

15. 16.

"Codigo de Hammurabi", Edition preparada por Federico Lara Peinado, Editorial Nacional, Mexico, 1982.

Aristoteles: "La Politica", libro 39, traduction de Patricio de Azcarate, CoJeccion Austral, Buenos Aires, 1943. Santo Tomas de Aquino: "Sobre el Reino", libro I, en Opusculos filosoficos, Editorial Poblet, Buenos Aires, 1947.

280 tenidos por quienes discrepan de nuestras propias posiciones. Pero lo fundamental en este punto esta en reconocer que no son las es-tructuras propiamente democraticas las que legitiman a los principios eticos sino al reves, es decir las estructuras democraticas son legitimas en cuanto se fundan en aquellos principios eticos, que no estan sujetos a la aprobacion o reprobacion subjetiva de cada cual en lo que se refiere a su imposicion y obligatoriedad, ya que se des-prenden de la consideracion adecuada de la dignidad humana. Y si volvemos por ultima vez a la consideracion de los hechos que aparecen en nuestros dias como objeto de la preocupacion etica, nos damos cuenta que su rechazo no se hace, directamente, en de-fensa del regimen democratico sino de los principios eticos que este regimen especialmente reconoce y tiende a resguardar. Los principios de respeto a la vida humana, a la libertad, a la buena organization de la familia, a la veracidad, a la lealtad, a la hon-radez en el manejo de los bienes materiales, a la autoridad legitima, a la sujecion de los intereses particulares a las exigencias del bien general de la sociedad son los que, primariamente justifican la re-pulsa a aquellos comportamientos y la preocupacion por legislar para evitar su realizacion al menos por el temor a la sancion penal. Y esto es algo que se plantea en forma practicamente evidente. No como resultado de opiniones subjetivas sino como reconocimiento de principios y valores objetivos. Asi es posible justificar la posicion de enjuiciamiento etico y la necesidad de evitar drasticamente determinados comportamientos, como una exigencia propia de la democracia, en el entendido de que el sistema democratico se justifica plenamente como un medio ade-cuado para proteger y desarrollar con eficacia aquellos principios que emanan de la dignidad del ser humano. El pluralismo puede extenderse al libre desenvolvimiento de quienes no piensen en conformidad con tales principios. Pero, y alii esta muchas veces el punto dramatico, tendra que imponerse la legislacion que prohibe o sanciona determinados comportamientos contrarios a aquellos principios eticos, aun cuandp se tolere que se opine en contra de ellos. Porque el respeto a la libertad de opinion y de expresion es tambien un valor que la democracia ampara y protege especialmente. Y sera en uso de esas libertades como podran ma-

281 nifestarse las opiniones disidentes. Pero los principios eticos fundamentales deben ser respetados en su aplicacion, no por ser produc-to de la mera opinion de la mayoria sino porque sin ese respeto se aniquila la dignidad humana y la sociedad se desintegra. 9. Y para terminar debemos reconocer dos puntos. El pri-mero se refiere a que es posible que gran parte de los legisladores y, en general, de los politicos, eludan la fundamentacion etica de sus planteamientos contrarios a todos estos sfntomas de corruption a que hemos aludido, porque necesitan el voto favorable de muchos ciudadanos que, presumiblemente, no comparten esos juicios morales o, al menos, sus fundamentos. El segundo punto es reconocer que emitir juicios eticos es una labor dificil que exige para lograr una adecuada fundamentacion su-ficientes conocimientos, experiencia y prudencia. No se trata de la discusion filosofica acerca de si los principios eticos no se pueden derivar o deducir de la realidad de la persona sin caer en la fala-cia naturalista, o de analizar la mayor o menor correction puramen-te logics de tales principios o de la imposibilidad de ubicar los juicios eticos en las categorias de verdaderos o falsos. Debemos recor-dar que en materias eticas no puede pedirse igual claridad o eviden-cia o fuerza demostrativa como se puede exigir en el campo de las ciencias fisicas o matematicas (17). Porque si bien es cierto que al-gunos aspectos de la etica pueden analizarse cientificamente, tambien lo es que, propiamente y tal como lo piensa el hombre corriente, ella es una parte del saber filosofico, el que tiene su propios metodos y formas de razonar, de los cuales espera indicaciones que lo ayu-den en la adoption de sus personales resoluciones morales. Por ello tampoco resulta extrana la extension que Aristoteles otorga al estu-dio de las virtudes en sus tratados de etica. Y eso es lo que Ueva a reconocer con humildad que aiin cuando estemos plenamente con-vencidos de la objetiva verdad de nuestros juicios eticos especial-mente en materias fundamentales y de la includible necesidad de su adecuado reconocimiento legal, debemos mirar con prof undo res-

17. Aristoteles: "Etica nicomaquea", Libro I, Traduccion de Antonio Gomez Robledo, Universidad Autonoma de Mexico, 1954. Ludwig Wittgenstein: "Tractatus Logico-philosophico", 6, 4 y ss, Alianza Editorial, Madrid, 1951.

282 peto a quienes mantienen posiciones diferentes de aqueilas. Y ello no por una mera necesidad de la convivencia politica o porque con-sideremos que tales juicios no tienen o no pueden tener una fundamen-tacion filosofica y por tanto no pueden considerarse como verdaderos, sino como consecuencia del reconocimiento de la dignidad de las per-sonas, aun en sus errores y descarrios, lo que parece ser una enalte-cedora comprobacion de la vigencia de principios eticos objetivos y permanentes.

283

CONSIDERACIONES ACERCA DE LAS ESFERAS PUBLICA Y PRIVADA RELATIVAS A LA GARANTIA CONSTITUCIONAL DEL ART. 19 N* 4

MAURICIO BENITEZ FIGARI *

El Bios Politicos en el Hombre. Hay un clasico pasaje en "La Politica" de Aristoteles que se exhibe como argumento de la natural sociabilidad del hombre: "... de donde se concluye evidentemente que el Estado es un hecho natural, que el hombre es un ser naturalmente sociable, y que el que vive fuera de la Sociedad por organization y no por efecto del azar es, ciertamente, o un ser degradado, o un ser superior a la es-pecie humana; y a el pueden aplicarse aquellas palabras de Homero (Ilfada IX, 63) sin familia, sin leyes, sin ho gar... El hombre que fuese por naturaleza tal como lo pint a el poeta, solo respirarfa guerra, porque seria incapaz de unirse con nadie, como sucede a las aves de rapifia. Si el hombre es infinitamente mas sociable que las abejas y que todos los demas animales que viven en grey, es evidente, como lo he dicho muchas veces, porque la naturaleza no hace nada en vano (la naturaleza arrastra, pues, instintivamente a todos los hombres a la asociacion politica). Pues bien, ella concierne la palabra al hombre exclusivamente... pero la palabra ha sido concebida para expre-

Profesor de la Universidad Adolfo Ibanez.

284 sar el bien y el mal, y, por consiguiente lo justo y lo injusto, y el hombre tiene esto de especial entre todos los demas animales: que solo el percibe el bien y el mal, lo justo y lo injusto, y todos los demas sentimientos del mismo orden cuya asociacion constituye presisamen-te la familia y el Estado" (*). Pretendemos con esta exposition, referirnos a lo que constituye a nuestro juicio una fundamentacion etico-ontologica de la vida privada de las personas en relation a lo que tambien hemos consi-derado como una invasion y agresion de las comunicaciones respecto de esta esfera humana, no olvidando, por cierto, la condition natural de sociabilidad del hombre resenado en lineas anteriores con el texto del Estagirita. El derecho a la vida privada garantizado por la Constitution Po-litica, debe protegerse contra toda intromision de caracter pernicioso, aiin cuando se recurra, para legitimarla, a un mal entendido derecho a la libertad de informacion y de ser informado con una amplitud tan excesiva, cuyos limites nadie conoce y si los hubiere nadie tampoco se atreve a decirlo temeroso de ser objeto de adjetivos peyorativos, tales como: totalitario, autoritario, antidemocratico, etc. (obviamen-te, hay que entender "censura previa"). Empero, no se trata, tampoco, ni es el animo, de negar estas libertades fundamentals nece-sarias a la vida en la Sociedad Politica contemporanea en favor de un absoluto hermetismo de la vida cotidiana sino, por el contrario, de fijar limites eticos, desde una fundamentacion ontologica, a los medios de comunicacion, con la finalidad de alertar a la conciencia publica que esta invasion, destruccion de la arquitectura del Habla nos llevan mas que a una pletorica vida social a la desintegracion de la misma. La Esfera Privada y Publica. El hombre naturalmente es un ser sociable. No puede sino, ser con otros, esto signified el vivir en una comunidad, no ya aquella privativa comunidad familiar, de las relaciones subjetivas, sino ei ser capaz de convivir con los otros en una agrupacion mucho mayor

1.

Aristoteles: La Politica, Libro I, Cap. I, 1253a y ss.

285 llamada sociedad. Por ello historicamente el nacimiento de la ciu-dadestado (polis) signified que el hombre recibfa, ademas de su vi-da privada, una especie de segunda vida, su Bios politicos (2). De esto se deduce que cada persona, cada ciudadano, pertenece a dos ordenes de existencia, y hay una tajante distincion entre lo que es propio y lo que es comunal (por ej., mi automovil; y las calles de la ciudad). Es un razgo caracteristico que la esfera publica es gobernada mediante el discurso y la palabra, mientras que inversamente, aun-que no en forma excluyente, la esfera privada es gobernada por la imposition de fuerza y no tanto de razones (por ej., la relacion pa-dre-hijos). El razgo distintivo de la esfera domestica (privada) era que en esta los hombres viven juntos llevados por necesidades y exigencias originarias ( 3). De esta manera, la comunidad natural de la familia nacio de la necesidad ontologica del vivir con otros y man-tener afectivamente dichos vinculos y esta rigio todas las actividades desempenadas en su seno. Debemos establecer las siguientes precisiones: esfera publica se le Uamara a los acontecimientos que ocurran en la sociedad y esfera privada sera aquella instancia que tenga repercusion en la intimidad personal y de cada miembro de la familia. La sociedad se diferencia de la familia en que la primera era gobernada por la fuerza de las palabras, dialogo entre los iguales y la segunda, como ya habiamos dicho, es gobernada verticalmente. Dentro de las actividades que realizan los hombres hay algunas que merecen ser consideradas como publicas y otras no. Es asf como en sentido estricto, ninguna actividad que solo sirva para ganarse la vida debiera ingresar en la esfera publica ya que esta es el reino de la libertad y no de la necesidad. En la actualidad, puede Uamarse esfera privada al ambito de la intimidad, en donde la mas apropiada funcion de lo privativo es proteger lo intimo, es decir, aquellas ac-ciones que no pueden aparecer en publico para verlas y oirlas. Y por otra parte, lo publico significa que todo lo que aparece en la so2, 3. Hannah Arendt: La condition Humana, Cap. II "La esfera Publica y Privada", p. 42. Tambien, vease W. Jaeger: Paideia, Cap. Ill, p. 111. H. Arendt: Opus Cit., pp. 44 y ss.

286 ciedad puede verlo y oirlo todo el mundo, pudiendo tener la mas amplia pubKcidad posible. Las actividades realizadas en privado ca-recen de significado y consecuencia para los otros, y aquello que le interesa a cada voluntad particular no tiene por que tener un interes para los demas. Debe subentenderse que la esfera piiblica es el mundo que todos tenemos en comun (4). Naturalmente, la idea de mundo no puede comprenderse en forma restringida, es decir, no es el planeta exclusivamente, sino que tambien es con propiedad, el plexo de la significacion humana. Solo el hombre tiene mundo y lo cons-truye a cada instante. Los demas vivientes o bien no tienen mundo o bien son carentes de el ( 5). El linico modo eficaz de garantizar la oscuridad de lo que re-quiere permanecer oculto a la luz de la publicidad es la propiedad privada, lugar privadamente poseido para ocultarse. El significado mas elemental de las dos esferas indica que hay cosas que requieren ocultarse (esfera privada) (por ej. la actividad fisiologica) y otras que necesitan exhibirse publicamente para que puedan existir (esfera piiblica) (por ej. el teatro; la actividad poli-tica; el periodismo, la educacion...). Pero, con todo <jc6mo podemos caracterizar el ambito de cues-tiones que pertenecen a cada una de estas esferas?, <jes por lo demas natural realizar una division tan drastica de los asuntos huma-nos sobre todo teniendo en cuenta que no hay criterios uniformes, ni objetivos, para delimitarlas? Es, asimismo digno de destacar, que siendo el hombre el origen de la Sociedad, ambas esferas sean partes del comportamiento general que el puede realizar. Se concede, por Jo demas, sin gran dramatismo, que el hombre pueda poseer solo la vida de la esfera privada dejando, sin fundamento, a su ar-bitrio el que tenga una vida piiblica o no. Pero, tal concesion, so-cava la base esencial del hombre, a saber, vivir con los demas. Naturalmente, no se trata de un mero estar junto a otros sino de la esencial relacion del "ser-con-otros", para ejecutar proyectando la existencia.
4. 5. H. Arendt: Opus Cit., pp. 58 y ss. Esta idea de "mundo" se encuentra en el pensar de M. Heidegger, p.e.: Significacion general de la Tundamentacion de una Ciencia, esp.; p 2 y 3.

287 El concepto " esfera privada", si bien es cierto, ha tenido desde la concepcion clasica de Atenas variaciones menores, se ha manteni-do en forma mas o menos estable dentro de la historia cultural de Occidente. En general, la esfera privada trata de los asuntos de la vida privada y estos pueden definirse como: "aquellos fenomenos, eomportamientos, datos y situaciones de una persona que normal-mente estan sustraidos al conocimiento de extranos y cuyo conoci-miento por estos puede turbarla moralmente por afectar su pudor, o su relato, a menos que esa misma persona asienta a ese conoci-miento" (6). Dicho en terminos de la Atenas de Pericles, son asuntos de la vida privada aquellos que tienen por mision encargarse de la necesidad y mantencion de cada individuo. El concepto, "esfera publica" ha sido asimilado, en una rela-cion de sinonimia, a los de "vida social", "vida publica", "vida po-litica" y se ha hecho de esta esfera el signo distintivo del caracter esencialmente social de los seres humanos. No obstante, habria que establecer algunas precisiones seman-ticas al respecto. Estas precisiones corresponden a aquella epoca en que los heroes habitaban la polis: "Pero, la esfera publica, la polis, estaba calada de un espiritu agonal, donde todo individuo tenia que distinguirse constantemente de los demas, demostrar con acciones unicas o logros que era el mejor. Dicho en otras palabras, la esfera publica estaba reservada a la individualidad; se trataba del unico lugar donde los hombres podian mostrar real e invariablemente quienes eran" (7). Con todo, hoy en dia seria hasta casi superfluo discutir los sentidos de estas expresiones tanto mas cuanto se cree tener delimitado el ambito de las acciones de la llamada "esfera privada". En general habria que decir que la esfera publica es aquel ambito en que las acciones humanas pueden ser vistas y oidas por todos y con su correspondiente difusion y publicidad ( 8). Una vez

6.

Una concepcion juridica acerca de "la vida privada" es resefiada por el profesor E. Novoa Monreal en su texto Derecho a la Vida Privada y a la Libertad de Information, esp. en el Cp. Ill, pp. 49 y ss. H. Arendt: Opus Cit.; p. 163. H. Arendt: Opus Cit. pp. 73 y ss.

7. 8.

288 mas quedamos eogidos por una suerte de imprecision: ^cuales son aquellas acciones? La respuesta aparece natural si se ha de acep-tar la definition ya dada de la esfera privada. Con ello, una vez mas se prueba la necesidad de obtener un concepto definitorio, que parta de la praxis, de ambas esferas. Partiendo por la esfera privada y desde ella visualizar aquellas acciones pertenecientes a la esfera publica. No se debe olvidar que deseamos analizar el derecho a la libertad de information en relation a la garantia constitucional del Art. 19 N? 4, cual es, el respeto y protection a la vida privada y publica y a la hora de la persona y su familia. Es necesario observar que hemos intentado reiteradamente de-limitar los ambitos de acciones correspondientes a ambas esferas, sin lograr todavia circunscribirlas. El motivo de ello no radica en una falta de precision nuestra, sino en la dificultad de asir la naturaleza constitutiva de ambas esferas. Creemos que el fenomeno se centra en el cambio del ethos cultural de cada epoca. <iQue es lo que puede ser privativo de los seres humanos para que consecuentemente ingre-se al ambito de la esfera privada? Muchas cosas e innumerables acciones. Obviamente, estamos ya inmersos en el dominio de la antro-pologia cultural (Levy Strauss). Si comprendemos el ethos como "mo-dos y costumbres vigentes en una cultura" debieramos coincidir en que la variation de ellos ha producido una suerte de "liberalizacion" de los modos culturales, por ej. el cambio de los disefios en el ves-tuario, si atendemos al uso del traje de bafio de principio de siglo y al de nuestra epoca, la diferencia del mostrar "permitido" socialmente habla por si mismo. Aiin mas, podemos formular la siguiente pregunta: <[Que parte del cuerpo es privativa de las miradas ajenas? En el fondo de la respuesta a esta pregunta, subyace ademas la siguiente cuestion, a saber, la permanencia de valores absolutos en nuestra sociedad. La idea de "liberalizacion" no debe ser confundi-da con el concepto de libertad, puesto que, este ultimo responde a una condicion inmanente de la persona humana y la anterior a una circunstancia factica, contingente y aleatoria de cada epoca historica. Un cambio en el ethos cultural de la epoca, extiende o restrin-ge el ambito de lo publico o privado o, aquel ambito de cuestiones que tienen que esconderse o tienen que mostrarse. Este fenomeno tiene una notable importancia y puede apreciarse principalmente en

289 los medios de comunicacion. Nuestra Sociedad actual, bastante per-misiva en los diversos ambitos del quehacer, quiere y desea saber todo acerca de cualquier cosa. Para ello ha echado mano de la pu-blicidad, motor de las economias contemporaneas, que dictamina ca-nones de todo tipo sobre aquello que se debe tener o poseer para optar a una mejor calidad de vida. Al parecer en este imperio de luces, fantasias y tambien de engafios hay una suerte de admiracion por el exitismo, no quedando en duda esta herramienta de las economias se ha convertido en el legislador y guia del ethos cultural. Los publicistas se ven mas agresivos, y por tan to mejores mientras mas escarban y rastrean las profundidades humanas hasta hacerlas aparecer a la vista de todos. <JES esto legitimo? La intimidad hu-mana, otrora signo inequivoco de la esfera privada, hoy gracias a la "magia" de la publicidad se ha constituido en una cuestion per-teneciente a la esfera publica. El giro ha sido espectacular. (iQue ha sucedido? La publicidad ha hecho que hasta los actos mas intimos, antafio protegidos de las miradas de los otros, sean develados en aras de acercar mas el producto a la gente. "Humanizar los produc-tos": este es el slogan y con ello, en el mismo instante en que se intenta la humanizacion se pierde la privacidad. Por ello, y de acuerdo al signo de los tiempos, se sacrifica la esfera privada por el negocio ad portas. El mismo fenomeno se extiende, con igual desmesura a los medios de comunicacion, especialmente en aquellos que trasmiten "lo que la gente quiere", Uamense periodicos, revis-tas, TV., etc. Por eso no puede extrafiar que incluso en algunos periodicos exista una seccion destinada a "encontrar pareja"; hecho claramente atentatorio con la privadisima libertad del ser humano para elegir a quien le plazca. Baste esta frivolidad para mostrar lo que subyace tras la aparente nimiedad de la situacion: la invasion y la perdida de la vida privada. Pero, igualmente este tipo de feno-menos invasores de la privacidad, de aquello que no debe ser visto ni oido por los otros, se propaga por la vida de las personas, incluso en sus respectivos circulos familiares. La escena del decoro y pudor, situacion perteneciente al ethos cultural modificable, ante acciones exclusivas de la privacidad se ha retrotraido para dar paso al mundo del "todo da igual". Por ello, da lo mismo, mostrar a un sujeto prac-ticando deporte que haciendo su sesion habitual de bano. Obvia-

290 mente la publicidad lo ha penetrado todo hasta las entranas mis-mas de la privacidad. (Las visitas se reciben en el dormitorio con la misma facilidad que en el recibidor, las mujeres pueden visitar a sus amigas incluso en el bafio). A estas alturas nos preguntamos nuevamente <ique acciones, sucesos, comportamientos pertenecen en forma exclusiva al ambito de la vida privada? La respuesta nuevamente la entrega la "moralidad piiblica". Podemos expresar, en con-secuencia, que, por lo menos un sector importante de la sociedad actual ha perdido su norte, al intentar definir el ambito de cuestiones propias de la esfera privada y de la esfera publica, ya que la publicidad "humanizante" lo ha cubierto todo con el barniz de "lo per-mitido" y "bueno para todos". En los paises en que la censura publicitaria opera, se prohibe aquello que flagrantemente atenta contra la "moral establecida", pero solo aquello. La insinuation y el mostrar "mesuradamente" situaciones de confuso y dudoso valor moral pasan la censura porque de lo contrario, se arguye, el socavar algun tipo de las llamadas libertades piiblicas. Como es de suponer, el principio general, en este caso, se convierte en norma: El derecho de un bien publico debe prevalecer por sobre el derecho a un bien particular ( 9). Pero, hemos de comprender la dificultad para delimi-tar con precision el ambito de asuntos pertenecientes a la esfera publica y privada, cuestion de no facil solution sobre todo tomando en consideracion que "todo ciudadano pertenece esencialmente a dos ordenes de existencia". Saber, respecto de la propiedad, lo que es privado y publico es cosa relativamente facil. Aqui opera la distin-cion tajante entre lo comiin (de todos, lo publico) y lo particular (de cada cual) (10). Pero, las acciones o comportamientos humanos que deban ser considerados en una u otra esfera trae aparejada las dificultades ya delineadas. Quizas podrfamos ser tajantes en la dis-tincion de las esferas y para ello podrfamos tomar en consideracion la siguiente indicacion: hay cosas que requieren ocultarse y otras que

9. 10.

E. Novoa M.: Opus Cit., Cap. IX en general, y en particular pp. 184 y ssE. Novoa M.: Opus Cit., Cap. II.

291 necesitan exhibirse publicamente para que puedan existir (u); asi, lo que requiere oeultarse serian aquellas acciones orientadas a la satisfaction de las necesidades de la vida y su contraparte, a aquellas acciones que requieren del ser vistas y escuchadas por los demas, por ej. la valentia ( 12). Con todo, el ambito especifico para circunscribir acciones en ambas esferas se extiende o cierra segun el ethos cultural. Lo que hemos afirmado de ambas esferas es su distincion mas basica y des-de ella podemos inferir que toda accion que sobrepase o se restrin-ja pertenecera a una esfera diferente. ^Cual es el fundamento del querer saberlo todo? (A traves de los medios de comunicacion). Hay una forma de ser en que el hombre se conduce inmediata y regularmente en el mundo, la cotidianidad (13). En ella, nosotros nos comprendemos en forma natural desde lo que Heidegger ha Ua-mado "la publicidad en "el uno" ", es decir, en esta forma de ser impropia en que los demas (la sociedad) nos imponen su seno-rio (14). El hombre no piensa, decide o actua por sus propias con-vicciones (resolution de la existencia) sino segun los patrones estandard de la sociedad (stablishment). Entendemos por cotidianidad, la forma de ser del existir humano que se desarrolla en el mundo, en tanto, ser-en-el-mundo, gobernada por la interpretation que lo publico (doxa) hace de la realidad. El dominio e imperio de los demas, la gente, se manifiesta absolutamente en esta forma de ser de la cotidianidad Uamada "publico estado de interpretado en el "uno" ".

11. 12.

H. Arendt: Opus Cit.} pp. 103 y ss.

Sobre la virtud de "la valentia" hemos de reparar que es una accion eminentemente social: no hay valentia sin "el otro" que observe. El ;< gesto" de valor requiere de la patencia publica, asi lo constatamos en Homero. La reflexion sobre "la cotidianidad", sus manifestaciones, fenomenos, supuestos y fundamentos la haremos siguiendo el analisis fenomenologicoontologico del pensador de Marburgo, M. Heidegger; esp. en su obra capital Zeind und Zeit (1927), Primera Seccion, cc 25, 26, 27, 35, 36, 37 y 38. Asimismo hemos introducido algunas modificaciones a los terminos demasiado tecnicos para hacer mas accesible la comprension en quienes desconocen su lenguaje. 14. M. Heidegger: Ibidem. 13.

292 Naturalmente cada persona existiendo es un "Yo", asi podemos dear: "yo soy un profesional", "yo decido estudiar", "yo deseo cono-cer los acontecimientos del mundo". Pero, ^quien, en realidad se ha hecho responsable de las formas de existir cotidianas? Segiin la tendencia que tenemos de comprender e interpretar los fenomenos y las cosas del mundo, quien decide y gobierna, en cada caso, cuan-do digo "yo", es una forma de ser impersonal, impropia Uamado "uno" (yo cotidiano). El "uno", forma de ser ordinaria de cada persona, en la cotidianidad ha decidido siempre, en cuanto forma de ser habitual y ordinaria, por el "yo". De esta manera, el mundo ha que-dado abierto cotidianamente en la publicidad del "uno". La publi-cidad mienta el especifico fenomeno del vivir en la sociedad y amparados por ella. Generalmente en la sociedad se vive haciendo de las relaciones interpersonales un modo de comunicarse y a su vez, de inadvertir a los otros en lo que son (distanciamiento, indiferencia). (La vida de los otros me es indiferente), bajo la directriz de la com-prension habitual que regula orientando la conduction humana (ter-mino medio; comprension habitual que nivela todas las cosas) que anula cualquier intento de originalidad y propiedad (aplanamiento; nada nuevo; todo es igual). El "yo" de la cotidianidad, es decir, el "uno" inautentico es quien toma la decision sobre toda la existencia y, a una con ello, pro-yecta formas de ser apropiadas a el. El mundo social cotidiano es abierto en la forma de ser del "uno", esto es, de un yo destefiido y gobernado por los demas. El ser cotidiano del hombre va a quedar caracterizado por tres fenomenos que se co-pertenecen y que expresan la manera en que la sociedad gobierna e interpreta a todos sus miembros. Estos tres fenomenos no marcan un signo negative de la existencia cotidiaua, sino que, por el contrario expresan esa forma de ser en que ordina-riamente vivimos. Modo de ser cotidiano del hombre Inmediata y regularmente, segun la hermeneutica fenomenolo-gica, a la cual adscribimos, el hombre se hunde en aquella forma de ser propia de la existencia cotidiana, esto es, en la "publicidad del uno". Cada uno de nosotros, nos perdemos completa y constante-

293 mente en una forma impersonal de ser que hace, a la vez, que des-liguemos en otros responsabilidades que nos eran atingentes. Esta es la tendencia natural de ser de la cotidianidad: arrebatarle al hombre posibilidades genuinas de interpretar y proyectar su ser. Este fe-nomeno acontece por la forma misma en que existe el hombre: es-tar en todos los casos y permanentemente aferrado a los entes. Re-suena, por esto, una piegunta ontologica fundamental <cPor que es en general el ente y no mas bien la nada?" (15), es decir, por que motivos tenemos la tendencia natural a relacionarnos solo y exclu-sivamente cor> las cosas. Este hecho no amerita mayor comprobacion que la existencia factica misma, de por si, no lo haga patente: la vi-da humana se comprende y constniye desde los entes (cosas), nues-tros afanes de supervivencia, confort, investigacion, diversion se fundan en la natural referencia al ente que tenemos. En consecuencia, tenemos siempre y en todos los casos que volcarnos hacia los entes y muchas veces nos perdemos completamente en alguna region de ellos. Vemos al Sisifo de Homero en esta descripcion (16). Ahora bien, la "publicidad en el uno" en tanto forma cotidiana de conducirse y comprenderse el hombre se constituye articuladamen-te por los siguientes fenomenos: a) habladuria, b) avidez de novedades, c) ambigiiedad (17). Esbozaremos a grandes razgos los mencionados elementos que articulan la cotidianidad. a) Habladuria: Hay que decir, en primer termino, que esta ex-presion no es en modo alguno una palabra peyorativa, sino que por el contrario, denota la forma de ser del comprender e interpretar

15.

Esta pregunta fue formulada por Heidegger en dos textos posteriores a su obra capital: cQue es Metafisica? e Introduction a la Metafisica. Como es natural, el sentido ontologico ultimo de la pregunta excede la pretension de este trabajo, y en general de una ontologia tradicional. 16. 17. Cfr.; Albert Camus: El mito de Sisifo, esp. Cap. "El Mito". M. Heidegger: Opus Cit. cc 35, 36, 37.

294 del hombre cotidiano. En otras palabras, cotidianamente el hombre comprende e interpreta los fenomenos desde las habladurias. El Habla humana se ha expresado siempre a traves del lengua-je en el modo de la comunicacion. Pero ^Que comunica la comunicacion? Esta no "comunica" la primaria relacion del "ser relativamen-te a la cosa de que se habla"; sino que la comunicacion se mueve por el mero hecho de hablar uno con otro. No tiene importancia la referenda directa al objeto o suceso sino que lo que vale es que se hable. Muchas veces, es preferible tener la opcion libre de callar ante el acoso de la palabreria. Ejemplos historicos de ello tenemos: el silencio Socratico ante la iniquidad a que estaba siendo objeto, y en forma magistral el gesto silencioso de Jesus ante sus acusadores. Pero tambien hay que destacar que no todo asunto humano merece ser dicho y expresado a traves de un pielago de palabras. Goethe estaba en esta direccion cuando afirmaba que "lo mejor de nuestras convicciones no se puede expresar con palabras. El lenguaje no esta dirigido a todo". De esta manera, en la vida cotidiana, "el dicho", "la frase corriente", "el lugar comun", son la garantia de lo real y verdadero. En cada comunicacion se mienta lo mismo para que los hom-bres se puedan entender en tanto se comprenda lo dicho en comun (comprension de termino medio). El hablar cotidiano, que perdio la relacion primaria con el ente comunica por el camino de trasmitir y repetir lo que se habla. De esta manera, adquiere esta habla cotidiana, las habladurias, el caracter de autoridad: la cosa es asi porque asi se dice. Asi, en semejante transmitir y repetir lo que se habla, con la ya incipiente falta de base asciende a una completa falta de la misma, se constituyen las habladurias. Por cierto, estas no se li-mitan a las habladas oralmente sino que se extienden a todas las formas de la comunicacion (escritas, visuales, etc.). El repetir lo que se habla no se funda tanto en aquello que se llama de "oidas" sino que se alimenta principalmente de lo "lefdo, visto, en alguna parte". En el caso de las publicaciones de los periodicos, la comprension media del lector jamas podra decidir que es lo original-mente sacado y conquistado y que es aquello que simplemente se repite. Por tanto, es concluyente la afirmacion que dice que "la comprension media no querra en absoluto hacer semejante distincion, no,

295 necesita de ella, porque lo comprende todo". Es conveniente recor-dar que el hombre cotidiano sabe y comprende todo porque esta su-jeto a una interpretation "publica" de su existencia. Por ello, las ha-bladurias son la posibilidad de comprenderlo todo sin previa apro-piacion de la cosa o evento informado. De aqui se puede deducir esa presunta necesidad de informarlo todo, en tanto, el hombre cotidiano debe y puede comprenderlo todo. Nada le tiene que ser cerrado a las habladurias: todo tiene que serle abierto aunque sea en el mo-do del no decir algo genuino. Pero, las habladurias, por su caracter, en lugar de hacer claridad sobre un suceso o fenomeno cierran la posibilidad de comprenderlo genuinamente en tanto no importa el de que se hable sino, como ya dijimos, que se hable sin cesar. Podemos expresar que en la cotidianidad el dominio del publico "estado de interpretado" ha decidido ya todas las posibilidades de comprender el mundo. El "uno" (el yo de la cotidianidad) traza por adelantado el modo de existir, determinando lo que se "ve" y como se "ve". Las habladurias desarraigan al hombre cotidiano, lo hacen flotar en el aire y constituyen su mas cotidiana y mas obsti-nada realidad. b) Avidez de novedades: Ha de reiterarse que el hombre se conduce conforme a sus posibilidades con los entes del mundo, las cosas. Estos entes son comprendidos y apropiados por una forma Uamada "ver". Este "ver" cotidiano se denomina "avidez de novedades". Este "ver" de la avidez de novedades no quiere comprender el mundo en sus fundamentos sino que solo le interesa ver por ver: solo busca lo nuevo para saltar de ello nuevamente a algo nue-vo. La verdad no interesa en este cotidiano ver, comprender, el mundo. La avidez de novedades se caracteriza por un especifico "no demorarse" en lo inmediato. En su no demorarse el hombre cotidiano no se hace responsable de nada por cuanto quiere vivir solamente el momento, le preocupa saber en el sentido del simplemente por saber o tener algo por sabido. Y puesto que se trata de las novedades del mundo, hay en ellas una esencial "falta de paradero", esto es, no me detengo en ninguna y avanzo hacia la otra. Podemos decir que la avidez de novedades es en todas partes y en ninguna. El caracter especifico del comprender las cosas, los sucesos o eventos y su quietud que permite la reflexion y la busqueda del fundamento

296 se pierde para dejar paso al no demorarse y la falta de paradero (constantemente en la cotidianidad, por este fenomeno, el hombre queda desarraigado). Las habladurias rigen tambien las vias de la avidez de novedades diciendo lo que se debe tener leido y visto, por ello, el "ser en todas partes y en ninguna" de la avidez de novedades esta entrega-do a la responsabilidad de las habladurias (estas son el modo coti-diano de ser del habla). La avidez de novedades son el modo cotidia-no del "ver" (comprender los sucesos). Ambos elementos, al que nada le resulta cerrado (habladurias) y al que nada le queda por comprender (avidez de novedades), dan al hombre cotidiano la sensacion y la seguridad de vivir autentica-mente "lo que es la vida". Con esto, queda explicita la respuesta a la pregunta que interroga por el fundamento del querer saberlo to-do: se quiere saber todo para tener la sensacion y seguridad de es-tar, perteneciendo, en el mundo, al igual que todos. Una opinion distinta a esta la encontramos en el texto "Las libertades de opinion y de information" (18): "el hombre, como animal sociable, requiere de la compania de otros y requiere acercarse a esos otros, en busca de conocimientos, afecto e intimidad ,\ Talvez, lo que busca es conocerse a si mismo. De alii que se encuentre siempre presente en su vida el ansia de expresarse y tambien el ansia de conocer lo que los otros piensan o saben. Para la autora, la necesidad de querer saber siempre mas, radica en la pretension natural de conocer que tenemos los huma-nos (19). Si bien es cierto, lo senalado precedentemente es una cons-tatacion de la realidad humana, no es menos cierto que al no acercarse a un analisis de la forma cotidiana del existir del hombre en el mundo, esta, a nuestro juicio queda insuficientemente comprendida, como lo ha demostrado la linea argumental seguida.

18. 19.

Angela Vivanco: Las libertades de opinion y de informacion, Conclusiones, pp. 407 y ss.

Esta linea de argumentation es netamente aristotelica; Cfr., al respecto las primeras lineas del Libro A de la Metafisica y el Cap. 1 del Libro I de La Politica.

297 Por tanto, la existencia cotidiana desea siempre y en cada caso estar "al dia" enjo que ocurre para sentirse realmente viviendo una vida buena y normal. Lo que se sepa y comprenda, como se sepa, quien lo informe, donde ubicar la fuente de la information poco im-porta ya que para estar al dia y ser un hombre normal de la socie-dad (20) el preguntarse por ello es signo de imprudencia y falta de sentido comun. c) La ambigiiedad: Este elemento, o fenomeno, que es uno de los modos de ser de la cotidianidad, indica que la convivencia social al hacer frente (aparecer) aquello que es accesible a todos y sobre lo que todos pueden decirlo todo, ya no cabe decidir que es lo abier-to o encubierto en esta comprension. Ambiguamente se vive en la publica superficie de la existencia: la verdad, el error, la certeza y el engano se entremezclan dejando, al par, la sensation de que todo da lo mismo. ^Que es lo cierto?, <iQue es lo dudoso? No tenemos un criterio fijo para establecerlo en tanto todo tiene el aspecto de lo genuinamente comprendido, captado y dicho y en el fondo no lo esta, o no tiene aspecto de tal y lo esta en el fondo. La ambigiiedad se cierne sobre todos los modos de ser del hombre cotidiano: todos saben hablar de lo que aiin no sucede, pero "en realidad" tendria que hacerse; todos han sospechado y rastreado ya siempre lo que otros sospechan y rastrean. Este "estar sobre el rastro", y mas aun, sola-mente de oidas, es el modo superlativamente capcioso en que la ambigiiedad da posibilidades al hombre. Se vive en la ambigiiedad por-que las habladurias y la avidez de novedades todo lo conocen y todo lo sospechan, no hay nada que se le escape. De esta manera deci-mos por ejemplo, ueso hubiera podido hacerlo tambien yo, puesto que ya lo habfa sospechado". Constatamos que para los medios de comunicacion, informativo, entretencion o de difusion cultural, todas las cosas tienen mas o me-nos la misma importancia y son igualmente fugaces, ya que estan transidas por los elementos ya resenados que constituyen la cotidianidad. Por ello, lo bello y lo siniestro, lo memorable y lo efimero conocen un unico tono de urgencia. La actitud del informador social,
20. Respecto de los modos de insertarse los individuos en la estructura social, Cfr.: Robert Merton en su obra Estructura Social y Anomia.

298 cogida de un criterio "uniformizante" hace que todo sea igual, del mismo valor, rango y validez. Lo anecdotico, lo importante, lo ex-traordinario, lo picante, lo vulgar, lo sublime, lo entretenido, lo te-rrorifico desfilan al mismo paso en esta especie de barroco informa-tivo. Un descalabro economico y un escandalo amoroso y un acon-tecimiento deportivo y el estreno de una opera y el resultado o los entretelones de un juicio y un fallecimiento. Podemos apreciar que todas las cosas estan asi en una vecindad indiferente, compartiendo la misma suerte y sin apariencia de descriminacion, no habiendo en-tre ellas ninguna relacion de jerarquia o importancia... salvo infor-mar. El informador actua de esta manera sujeto a dos principios, por cierto oscuros en sus fundamentos, a saber: libertad de information y "neutralidad" objetiva para informar. Pero acontece que esta neutra-lidad es una mera declaration evocativa, en tanto todo tiene el mismo valor de importancia o de insignificancia. Vislumbramos, en consecuencia, una falta de criterio seleccionador que denota una caren-cia de fundamentacion etica. Las habladurias, la avidez de novedades y la ambigiiedad hacen que lo genuinamente creado y nuevo resulte viejo al mostrarse para la publicidad. Ambiguamente vive el hombre en el mundo social donde las mas vocingleras habladurias y la mas ingeniosa avidez de novedades mantienen en marcha la tarea, alii donde cotidianamen-te sucede todo y en el fondo nada. Esta ambigiiedad presenta siem-pre a la avidez de novedades el espejismo de lo que busca y les da a las habladurias la ilusion de que todo esta resuelto en ella. En el vivir en sociedad se intercalan inmediata y constantemente las habladurias, cada cual esta al acecho del otro, de que hard y que dira. El vivir con los otros no es una mera e indiferente compafiia sino un tenso, pero ambiguo acecharse unos a otros, un secreto aguzar los oidos mutuamente. Talvez, tras la mascara del "uno para otro", actua un "uno contra otro". Los anteriores fenomenos son constitutivos del ser caido ( 21) de la existencia humana y aquella es la forma en que inmediata y re-

21.

El andlisis de la existencia "cafda" lo encontramos en M. Heidegger. Ser y Tiempo, c 38.

299 gularmente se vive en el mundo. Pero, tenemos que mostrar en que sentido, ya no religioso el hombre es caido. Inmediatamente el hombre es ya caido de si mismo en tanto la sociedad ha predeterminado sus posibilidades de ser, modos de ser, a traves de la publicidad; y esta caido en el mundo. Este "es-tado de caido'' en el mundo significa el absorverse en el con-vivir, en tanto este resulta gobernado por las habladurias, la avidez de no-vedades y la ambigiiedad. Este fenomeno no niega la radical libertad humana como signo distintivo y esencial de la condition huma-na: el estar siempre en la posibilidad de la eleccion, dada la finitud y perfection relativa de la realidad toda y la posibilidad que tenemos de conocerla. El poder elegir nos pertenece naturalmente en cuanto somos seres dotados de inteligencia (recordemos brevemente, que inteligencia significa, por su raiz latina, "saber elegir", "saber recoger cosas para uno" y "leer dentro"). Ahora bien, como creatura de Dios, el hombre ha sido desde su genesis dotado en forma exclusiva de la libertad (cuestion que ni siquiera tienen los angeles y menos las creaturas inferiores como los animales). Esta libertad es la del libre albedrio. La impropiedad del hombre cotidiano queda graficada con este fenomeno llamado "la caida". En consecuencia, si lo anterior es co-rrecto inmediata y regularmente el hombre no es el mismo. Este no-ser tiene que concebirse como la forma de ser inmediata del hombre, es decir la forma en que este se mantiene regularmente. La "caida" significa que: "las habladurias" abren al hombre en su modo de comprender, pero no de una manera genuina sino "del flotar sin base", "la avidez de novedades" abren todas las cosas, pero de tal manera que la comprension resulta ser en todas y ninguna parte; y, por ultimo, "la ambigiiedad" no oculta nada a la comprension del hombre aunque solo sea para hundir a la existencia en el desarraigo. Por otra parte, esta constatacion del modo de ser cotidiano llamada la caida se constituye por un triple fenomeno, a saber: la tentacion (el hombre se esta constantemente deparando la tentacion de la caida, la posibilidad de perderse en el "uno" para comprender-se), el aquietamiento (todo esta ya hecho y tenemos la presuncion, en cuanto somos "uno" de alimentar y dirigir la plena y autentica

300 vida), el extrafiamiento (forma de ser, en que el ser peculiar se pier-de constantemente, porque ha perdido su propiedad). Etica y lenguaje. Degradation del habla. Un andlisis a los medios de comunicacion social. La esencia del hombre, ha quedado caracterizada con la expresion "rationale", la que a su vez derivaria del concepto griego "Logos". El hombre, por tanto, seria un "animal rationale" o "Zoon logon echon". Como es natural, la expresion latina corresponde a la traduccion interpretativa de la caracterizacion humana comprendida por los griegos en general, y recogida por el pensar aristotelico en particular. Decimos "traduccion interpretativa" porque los concep-tos sufren modifications, a veces de real importancia, como en este caso, al ser homologados, traducidos de una lengua a otra. Obvia-mente el concepto "rationale" contiene algo de lo que originariamen-te nombraba la expresion griega "Logos", pero su significado y sen-tido es restringido, lo que de alguna manera, desvirtiia su original amplitud de sentido. E, incluso, ya para la filosofia griega la expresion "Logos" habfa perdido su pleno significado al constituirse en termino tecnico que designaba "el fluir de las palabras referentes a un tema especializado". Asf lo constatamos, por ejemplo, en Aristoteles, especialmente en su obra Vert Hermeneias, en donde la palabra Logos significa "el Habla Apofantica", es decir, aquel tipo de discurso que tiene relacion con la verdad (o, la falsedad). Con ello, la tradicion comprendio que lo asi definido por Aristoteles, corresponded a lo que posteriormente se llamo la "proposition", esto es, una estructura lingiiistica, logicamente articulada, con pretension de decir lo que las cosas son (la verdad). Posteriormente, Santo Tomas de Aquino, acuno en la formula "adaequatio intellectus et rei", la verdad ganada por Aristoteles. Sin embargo, hemos de hacer no tar que la definition tomista de la verdad tampoco es fiel interpretation del aserto aristotelico, en tanto Santo Tomas, creyo que Aristoteles habfa "situado" la verdad en el juicio; en otras palabras, que el "lugar" de la verdad es la proposition. El Estagirita habfa afir-mado, en el texto ya senalado, que "las vivencias del alma son adecuaciones a las cosas". Mas correcto serfa entender, desde esta pers-

301 pectiva, que el Logos aristotelico, en primer lugar no es una definition de la verdad, ni en segundo lugar, el "lugar" de la verdad esta en la proposicion; sino que por el contrario, esta tiene lugar "en" y "por" aquella. Pensemos, por ejemplo, en la siguiente proposicion: "El cielo es azul". <^Por que es verdadero este juicio? Porque de an-temano el fenomeno esta dado y las palabras lo recogen y lo expre-san, en este caso, bajo la denominada "proposicion asertorica o apo-fantica". Todo ello porque segun la filosofia aristotelica, la funcion del Logos consiste en el "simple" permitir ver algo, en el permitir "percibir" (intuicion inmediata). La nocion de Logos es la interpretacion pre-filosofica y en el pen-sar de los Uamados "pre-socraticos", estaba estrechamente ligada a una conception poetica de la realidad. Que sea poetica, en este sen-tido, en modo alguno significa meramente evocativo. Poetica es aquel Habla enderezada a manifestar en y por si misma las cosas, trans-portando mediante la articulation de las palabras en sonido la con-sonancia con lo asi de antemano a la vista, con lo asi manifiesto, con lo asi desencubierto, con la Physis... con la "Verdad": total desen-cubrimiento de lo asi dispuesto para el pensar. Por lo mismo, "verdad" no pudo significar simplemente la de la proposicion. Encontramos en las sentencias de Heraclito un sentido para Logos, probablemente en armonia con la interpretacion que su epoca manifestaba, como aquello que permite "reunir" lo asi ya reunido, es decir, la diversidad en algo Uno, esto es, el Universo. El Logos es, entonces, Habla en consonancia con el Universo: Habla reuni-dora de la realidad toda. Esta Habla fue interpretada, posteriormen-te, como poetica: un decir que no antepone categoria a las cosas si-no que deja que estas, reunidas, se manifiesten en el fluir de las palabras. Tambien en el pensar de Platon y Aristoteles la funcion del Logos es "reunidora", lograda en el discurso, mediante lo que ellos Uamaron la "sintesis": ligar en una poposicion lo ya reunido. Sin embargo, no podemos ingresar, ahora, a este complejo topico, por los fines del presente trabajo. En cualquier caso, tiene que quedar establecido que no fue por un mero decir que los griegos hayan interpretado la esencia del hombre como un existir hablado, ya que el hombre se ha manifestado desde siempre como un ente que habla en la comunidad de la Polis.

302 El termino "Habla" es mucho mas rico en contenido y exten-so que el lenguaje, en tan to, aquella articula la comprension huma-na de la realidad y este constituye el estado de expresada del Habla, con sus diferentes palabras, sentidos y significaciones. Con ello queda de manifiesto que el lenguaje se funda en esta comprension la que a su vez, puede ser expresada o no mediante los signos de la voz. Obviamente quien comprende puede hablar y callar, quien com-prende su mundo puede dar su palabra, retirar la palabra, requerir a otro con la palabra, amonestar a otro, sostener una conversation, ponerse al habla, hablar en favor de tal o cual, hacer declaraciones, hablar en publico o simplemente tener la libertad de callar. Cierta-mente, ante una profusa "verborrea de palabras" el hombre tiene la option esencial y el derecho a no decir: al silencio. Como es natural, este callar de la existencia no significa ser mudo porque este ultimo, jamas ha probado que puede callar, en tanto, le falta la posi-bilidad de probarlo. Hablar es articular significativamente la comprension de la existencia que siempre es en el vivir con los otros expresada mediante el lenguaje. El lenguaje, a su vez, en cuanto modo de ser de la existencia, es comunicacion en el sentido que se le comunica al otro esenciales formas de encontrarse y de comprender. No es nunca un me-ro transporte de vivencias, opiniones o deseos ya que, el mundo comiin, comprendido y articulado por el Habla, se expresa en el lenguaje que se comunica con quienes se vive. Lo comunicado en el lenguaje tiene que ser una correcta correspondencia del mundo en comiin y no una pseudo y antojadiza interpretacion del sujeto que comunica. Si se comunica este mundo comiin, sin deformaciones y mostrando los fenomenos en y por si mismo estaremos ante el um-bral de aquello que se esta manifestando, al descubierto, en su ser. Es decir, de la verdad. La verdad, entonces, asi dicha, no es un me-ro adjetivo, que algunas veces se pueda requerir y otras no, sino la forma de ser de las cosas que recojidas en el Habla son expresadas en el lenguaje comunicable entre los hombres. ^ Quien nos garantiza que estamos en la verdad? La respuesta a esta interrogan-te es de dificil solution, aiin cuando podamos mostrar algunos ele-mentos que nos encaminen hacia ella. Algo de esto ya resenamos al hablar del ethos cultural, pero el sentido ontologico de esta laceran-

303 te pregunta puede tomar dos direcciones: una, no hay una garantia de verdad absoluta, salvo en la Teologia y dos, que la esencia del hombre es la de ser "descubridor" de los entes (vale decir, vivir en la verdad). Por otra parte, si se ejemplifica que la verdad es "la verdad cientifica", objetiva, entonces, el criterio que garantiza la mis-ma es el de la testabilidad o confirmation de los enunciados con la "realidad de los hechos", sean estos empiricos o formales. Sabemos que las verdades cientificas son probabilisticas. El criterio cientifico ha imperado en las sociedades contempo-raneas como paradigma de lo que debe ser la verdad; en este sentido la formula de Tomas de Aquino fundament a, a su vez, la conception cientifica de la verdad: adecuamos, hacemos concordar, ve-mos 3a correspondencia, verificamos, contrastamos, testamos, pedimos la prueba de rigor entre lo que decimos (hipotesis) y lo que aconte-ce (realidad). Por cierto, el sentido comun se nutre, a su manera, y sin saberlo, de esta idea. Eticamente se exige que la comunicacion a traves de los medios de difusion, por lo menos se atenga a la reducida conception de verdad cientifica. Decimos, "reducida" no en un sentido minimizado sino tomando en consideration que "verdadero" es en primera instan-cia el ser descubridor de lo ya patente o manifiesto, en tanto esta verdad originaria es la condicion de posibilidad y fundamento de la verdad cientifica. Esta ultima es una derivation de la verdad prima-ria resenada. En nuestra sociedad politica nos basta con mantener el patron de verdad que impone la ciencia, es decir, que la information, lo informado, se ajuste efectivamente a los hechos. Esto no significa que el comunicador y el periodista meramente los constate, sino que, exponiendolos en la realidad en que aparecen, tenga un justo criterio para el comentario, la acotacion, u observation atingente. Este criterio debera fundamentarse en una etica tal que, haciendo uso recto del derecho a la libertad de information y del derecho a ser informado, no se prive, perturbe o amenace la garantia constitutional del Art?. 19 N? 4 de la Ley Fundamental, a saber: el respeto y protection a la vida privada y publica y a la honra de la persona y de su familia.

304 Empero, no dejamos de vislumbrar la dificultad de atenerse a este patron de verdad, por cuanto lo comunicado esta deeisivamente influenciado y amparado por intereses exogenos a la funcion misma de informar, como lo es, por ejemplo, la economia, la politica, la religion, etc. Pues bien, en tanto, la existencia del hombre cotidiano esta sumida en el fenomeno caracterizado como "la caida" no puede sor-prendernos el uso del lenguaje en una forma tal, que distorsiona la realidad y la verdad bajo el pretexto de hacer mas inteligible y ac-cesible la informacion para todos. Con ello, y precisamente por el abuso del lenguaje, se produce el fenomeno de lo que contraria-mente se persigue, es decir, la desinformacion, que adquiere un ca-racter pseudo-cientifico gobernada por el reino de las opiniones y subjetividades de aquellos que se dedican a informar y que jurando cumplir un codigo de etica subsumen a estas normas en un supues-to bien comun: el deber de informarlo todo y para todos. Vuelvo, entonces, a dar un paso mas respecto de la pregunta inicial, esto es, <fcual es el fundamento del querer saberlo todo? Si aceptamos la tesis de que efectivamente, por un afan natural, queremos saberlo todo, <*se sigue consecuencialmente, que esta tendencia natural, deba ser recogida, elevada y protegida con rango constitutional, sin mas? y del mismo modo, <[se sigue que necesariamente las personas dedi-cadas a informar deban tambien publicarlo todo, sin mas, aun cuan-do exista una norma constitucional que garantice el derecho a la li-bertad de informacion? Creemos ciertamente, que la Sociedad Politica debe estar veraz y oportunamente informada de aquellos su-cesos y eventos que le permitan su desarrollo y por ende la obten-cion del bien comun; pero lo que es muy dudoso es la transformation de este Bien de la Sociedad Politica en un mero instrumento al servicio de intereses que poco o nada tienen que ver con la estabilidad y armonia de esta. A pesar de las delimitaciones y requisites que establece la Ley para hacer efectivo el derecho a la li-bertad de informacion, nos encontramos al final y peligrosamente, bajo la discresionalidad etica de los informadores sociales, aun cuan-do tengan las "mejores intenciones". Lo que esta en cuestion no es la labor periodistica, como mal pudiera pensarse, ni los profesionales que se dedican a la informa-

305 cion sino aquella forma que saca provecho de la pasion humana y que se utiliza generalmente para "informar". Pensemos en la forma degradada del lenguaje, "que destruye la arquitectura del idio-ma" mediante la utilization de modismos, palabras e imagenes soeces, espectaculares y violentas. De esta manera, la pornografia explota la morbosidad sexual de las personas cuyo objeto es destinar predo-minantemente a atraer el interes lascivo o morboso en el sexo. Lo que la pornografia suscita predominantemente es un interes enf er-mizo en el sexo, no del interes normal o curiosidad que siente ha-cia este tema toda persona humana; a diferencia de lo erotico "erotismo puede tener alguna relacion con la estetica; la pornografia es la degradacion del arte. El erotismo pertenece a la esfera intima del hombre; la pornografia es siempre una prostitucion publica de lo sexual. El erotismo no tiene que ser siempre obsceno; la pornografia lo es totalmente. El erotismo puede tener cierta elegancia; la pornografia es grosera y vulgar. Por ello, no puede menos que extra-narnos el que se pretenda justificar con el supuesto de arte" (22). Por otra parte, el sensacionalismo definido como una conducta pro-pia de los medios de comunicacion esta destinada a producir un ti-po de sensacion (sensacion = emocion producida en el animo por un suceso o noticia de importancia), a saber, mantener al publico en una constante emocion causada por noticias que "aparentemente" son de gran importancia o trascendencia (se utiliza el termino "aparentemente" porque muchas veces las noticias no son de gran importancia y se las pone en tal condition con el objeto de captar mas interes en el publico y, consiguientemente, mas ganancia. Por ultimo, la violencia y el terrorismo, como estacion terminal de esta, paten-tizado y enfatizado como noticia de "primera plana", ya sea descri-biendo guerras, dando cuenta de los delitos que se cometen, etc.: todo esto a grandes titulares (23).

22. 23.

Luka Brajnovic: Deontologia Veriodistica, p. 175. Tambien esta temati-ca es analizada por la profesora Vivanco en el texto ya citado.

A. Vivanco: Opus Cit., esp. pp. 147 y ss.; y un valioso articulo apare-cido en el Diario El Mercurio de Santiago, A2, Domingo 1 de Marzo de 1992, de Otto Doerr Zegers: El lenguaje degradado.

306 Estos tres elementos constituyentes de lo que hemos denomina-do degradation del lenguaje no deben ser permitidos bajo el amparo de esta extensa y excesiva connotation que quiere darsele al concep-to juridico de libertad de informacion. No debemos olvidar tampoco, la forma artificiosa con que se narran las informaciones. Se ha llama-do a esta forma del decir, desde siempre, retorica, cuya finalidad no es llegar a decir o mostrar la verdad, sino la de proveer las condicio-nes que posibiliten la persuacion de los potentiates "consumidores" de informacion. Aristoteles definio la Retorica como "la facultad de considerar, en cada caso, lo que cabe para persuadir... de los argu-mentos suministrados mediante el discurso hay tres especies, pues unos residen en el caracter del que habla, otros en poner en cierta disposition al oyente, otros en el mismo discurso, por lo que demuestre o parece demostrar" (24). La actualidad de la definition aristote-lica se comprueba, una vez mas, en aquel argument que de-be "poner en cierta disposition al oyente", estimulando direc-tamente los apetitos pasionales del hombre. Por ello es, "co-mercial" dirigir la atencion y el interes de los lectores hacia los te-mas ya descritos. Ahora, respecto de la forma misma de argumen-tar debemos agregar que el argumento retorico esta constituido por una figura de caracter pseudo-logico llamada entinerna, esta se define como "un silogismo basado en semejanzas o signos... lo importante en el entinerna es que sea un razonamiento cuyas premisas son me-ramente probables o constituyen simplemente hechos... es un silogismo incompleto, por no ser expresada una de las premisas. Silogismo truncado. El entinerna debe constar de pocas proposiciones, menos de las que constituyen un silogismo ordinario y ello en vista del hecho de que el hombre en su lenguaje cotidiano tiende a for-mular razonamientos suprimiendo expresiones que da por entendi-das al oyente" (25). Esta figura retorica del entinerna es la sistemati-zacion de lo ya expresado por Platon en el "Gorgias o de la Retorica" acerca de la forma de ser del lenguaje utilizado por ella, que

24. 25.

Aristoteles: La Retorica, p. 10. El Diccionario Tecnico de Filosofia de Jose Ferrater Mora, Tomo I, to-ma para su definition la logica aristotelica.

307 no es mas que el equivalente a la mera doxa en contraposicion al pensar descubridor. Conclusion Numerosos estudios se han hecho en torno al hombre y su "puesto en el cosmos'' desde que el pensar griego se volco a aque-llo que denominaron el "microcosmos". Las interpretaciones de los filosofos, teologos, sociologos, historiadores, etc., sobre el ser y sen-tido del hombre han variado segun las diferentes epocas historicas. Ya los antiguos poetas y dramaturgos griegos trataron de concep-tualizar la realidad humana, asi Sofocles llamo al hombre "lo mas pavoroso de lo pavoroso" ( 26). Ciertamente, con el pensamiento fi-losofico sistematizado de Platon se comienza a avanzar hacia una conception ontologica de lo que es la realidad humana mediante la teoria de la Psiche ( 27). Con su pensar comienza a dominar la idea, en filosofia de que el hombre, o una dimension de el, es un ser "tras-cendente", en el sentido de que no es un mero ente mas que se genera y corrompe lisa y llanamente, sino que, por el contrario, es un ser que lleva consigo la trascendencia concebida en terminos de la "inmortalidad" del alma. Por otra parte, y desde la tradicion hebrea, el cristianismo hizo de la realidad humana su tema capital. En general, la interpretacion cristiana del hombre sefiala que este es un ser creado "a imagen y semejanza de Dios", dotado de inteligencia y de libertad y que tiene que retornar a su primer principio como su Bien. Rescatamos la idea de trascendencia que ha sido explicita-da en cientos de escritos comenzando por la Biblia ("Historia de la salvacion"). De esta manera, se nos muestra en la tradicion cristiana que el hombre ha sido creado por Dios para ganarse, en el vivir con los otros, en las mutuas interrelaciones, del vivir, un derecho hacia una "nueva y mejor vida". Con ello, las dos tradiciones que forman nuestra cultura (la griega y la cristiana), convergen en una cuestion de radical importancia: la trascendencia de este ser.

26. 27.

Sofocles: Antigona, versos 332-337. Respecto de la teorfa platonica del alma, vease los dialogos Fedon y Kepublica.

308 Este ser trascendente fue capaz desde los primeros tiempos de vivir en sociedad o en comunidad. La capacidad del habla posibilito fuertemente la disposition del vivir con los demas, y asi lo estiman los pensadores dedicados al tema aunque hay tambien filosofos como Thomas Hobbes que niegan tal caracter del hombre (28). Este vivir en armonia con los demas tuvo que ser prontamente regulado por principios basicos de convivencia. Tales principios basicos fueron las primeras normas morales que la humanidad conocio, y seguramente fueron reglas rudimentarias tendientes a la protection de las mora-das y los sitios de caza. Pero, el hombre es un ser gregario que ne-cesito perfeccionar los mecanismos de convivencia a medida en que la poblacion iba aumentando, comenzandose a fundar las primeras comunidades, que mas tarde darian paso a las ciudades. El "poder de la palabra", se debe en tender como el artifice de la ciudad y los codigos que regulaban, permitiendo y prohibiendo, la conducta de sus miembros. Los estudios de antropologia cultural senalan que has-ta las sociedades mas primitivas tenian su propio sistema normativo de orden totemico que debia cumplirse rigurosamente en todas sus disposiciones y valia para todos sus miembros (29). Estos estudios demuestran que la dimension social del hombre ha estado siempre y necesariamente regulada por codigos, primero morales y luego juridicos, con el proposito de encausar, frenar, po-sibilitar y restringir las conductas humanas, especialmente aquellas proclives a la pasion. Pero la moral no es una mera invencion teoriea o artificiosa disenada con el oscuro proposito de coartar la libertad humana, sino que es mas bien muestra de la natural dimension social del hombre. En este sentido, sociedad y moral se copertenecen. Los derechos y deberes adquiridos por los miembros de la comunidad tuvieron que ordenarse prontamente en reglas claras y de caracter explicito. En los primeros tiempos de la civilization la trans-gresion a una norma de convivencia era sancionada brutalmente lle-gandose incluso a la muerte. Un estudio de los codigos normativos debe mostrar que a medida que el tiempo pasa, estos se han hecho

28. 29.

Thomas Hobbes: Antologia: Del ciudadano. Leviatcin. J. G. Frazer: Totemismo y Exogamia, Tomo I, p. 53.

309 mas flexibles, mas "humanos", es decir, han rescatado la posibilidad del error y de la conversation. Citemos, por ejemplo, la Ley de Aloises que era de una orto-doxia implacable o la Ley Islamica de gran rigidez. El hijo de Dios se hace Hombre, Cristo, y se comienza a defender la tesis de que la Ley esta hecha para beneficio del hombre y no para esclavizarlo: la Ley tiene espiritu y no es una letra muerta (30). Despues de las discusiones historicas y doetrinarias en torno al origen de la norma, a saber si representan a la naturaleza de las cosas o son simples acuerdos entre los hombres, las Sociedades con-temporaneas han tendido a la flexibilizacion de los sistemas normati-vos, en conjunto con la variation del ethos cultural, por cuanto se tien-de a dar mayor libertad a los hombres. Situacion loable, pero que en la practica no se cumple en las sociedades polfticas, y no nos referi-mos a regimenes absolutistas, sino que en general. Por esta razon, se han instituido los llamados "Derechos Humanos" (resolution de la O.N.U., 1948: moderno documento concebido en 30 Arts., en el que se propone una conception mas amplia y actualizada de los derechos humanos). No solamente contiene en ella los derechos civiles y politicos, sino tambien nuevos derechos -economicos, sociales y cul-. turales, de gran importancia para el desarrollo actual de la humani-dad (31). Con la finalidad de que nadie, persona o estado, sobrepa-se estas normas basicas que resguardan los derechos esenciales de las personas. Pues bien, bajo pretexto de defender y resguardar es-tos derechos, y acentuamos en las sociedades politicas contempora-neas, se han sobrepasado los mismos en una suerte de invasion a la esfera privada de las personas usando las comunicaciones como ins-trumento preponderante en estos atropellos. Protegiendo un dere-cho, como el de informar y ser informado y el de libertad de expre-sion, se ha violado la fragil frontera de aquello que debiera ser ne-cesariamente oculto para, las miradas ajenas: la vida privada (32).

30. 31. 32.

San Juan: Evangelio 5: 1-18; San Mateo: 12: 1 - 21; San Marcos: 2: 23 - 28; y San Lucas 6; 1 - 5. E. Novoa M.: Opus Cit. pp. 13 y ss. E. Novoa M.: Opus Cit. Cap. IX, ejp., apart.: 3, 4, 5, 6.

310 El hombre, en cuanto ser creado, es un ser trascendente que naturalmente esta situado mas alia de lo biologico, de lo habitual, y que tiene en si la capacidad de discernir lo bueno y lo malo confor-me a principios emanados por la "recta ratio". Por ello, debe hacer-se responsable de sus conductas privadas o piiblicas, debe saber di-ferenciar el lfmite entre lo permitido y lo prohibido, debe saber apre-ciar los valores pernianentes que cohesionan y fundamentan la so-ciedad. Todo esto es exigible porque es un ser racional, esto es, in-teligente y no meramente un simple viviente carente de mundo.

Bibliografia

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311 ARISTOTELES: La Politica, trad, del griego Patricio Azcarate, 1952, Septima ed., Ed. Espasa-Calpe, Bs. As., Argentina. ARISTOTELES: Moral a Nicomaco, trad, de Patricio Azcarate, 1946, Segunda ed., Ed. Espasa-Calpe, Bs. As., Argentina. ARISTOTELES: La Retorica, trad, de Antonio Tovar, 1971, Ed. Instituto de Estudios Politicos, Madrid, Espafia.

313

NOTAS SOBRE EL ESTABLECIMIENTO DEL OMBUDSMAN EN EL ORDENAMIENTO JURIDICO CHILENO

CHRISTIAN ALFARO MUIRHEAD *

I. Consideraciones preliminares El establecimiento y consagracion constitucional del sistema del defensor del pueblo o comisionado parlamentario en el ordenamien-to juridico nacional trae, asi fuere como una consecuencia no busca-da, la vuelta a sus quicios naturales del planteo, respeto y defensa de los derechos fundamentales del hombre en el moderno estado democraticorepresentativo. Chile inicia con ello una clara desexor-cizacion en el ambito propio de su historia y tradicion politicas (*). La introduccion del Ombudsman, en su rango de norma constitucional, lleva y conduce al fortalecimiento de la cultura civica de nuestro pueblo conformado, hoy en dia, dentro de los difidles y abs-tractos marcos de una sociedad tecnocratica de masas (2).

*
1.

Juez de Letras.

Crisis de la esperanza, religion y autoritarismo en Chile; Humberto Lagos Sch., Ed. Lar, 1988. Asimismo, la desintoxicacion ideologica apenas ha sido tocada y en cuanto a la desindexacion de nuestra economia, pare-ciera haberse alcanzado mas de algun logro. 2. Jorge Millas prefiere llamarla sociedad tecnica de masas. Ver Anuario de Filosofia Juridica y Social, N 2, dedicado especialmente a su pensamiento y obra, Edeval.

314 El ombudsman chileno esta llamado a recoger, en nuestro siste-ma jurldico, las insatisfacciones mas insidiosas en relacion al sano respeto de nuestras instituciones polftico-representativas por el unico ser social al que se deben en su origen y al que sirven en su espf-ritu: el soberano, el pueblo, fuente primera y ultima del poder, en varias de sus determinaciones, en cualquier estado autenticamente democratico. Excesivo, prolongado en demasia quizas, ha resultado el largo parentesis constitucional en la historia de Chile. Con todo, como consecuencia de ello, por otra parte, sus habitantes se muestran hoy poco dispuestos a reiterar, en lo futuro, un desaprensivo abandono, de toda esperanza en una verdadera y autentica convivencia democra-tica. Ahora bien, el ejercicio de los derechos fundamentales del hombre es el corazon mismo de ese estilo de vida que hoy anhelan los chilenos en su inmensa y mas significativa mayorfa. Ese ejercicio diario, institucionalmente constante y permanente en nuestra vida ciudadana, es un capftulo no considerado, realmente, en nuestra historia constitucional. Significaria muy poco que nos enorgulleciesemos con su temprana consagracion constitucional en ese pa-sado ya lejano de la constitucion proyectada de 1818. La practica del defensor de los derechos del pueblo es para nosotros, una realidad juridico institucional, desconocida (3). Bueno es senalarlo asi. La generosa y abnegada defensa de los mas sagrados derechos del hombre, en el Chile posterior al quiebre constitucional de 1973, y que liderara, fundamentalmente, la Iglesia

3. El Ombudsman. Origenes y Extension de la Institution; Hugo Cal-dera Delgado, Manual de Derecho Administrativo; Ed. Jurfdica, 1979, pag. 374 y ss. Declaraciones de Alejandro Silva B. al diario La Epoca, 24 de octubre de 1989. Ver tambien el comentario al artfculo 54 de la Constitucion espafiola de 1978, de Jose Belmonte quien senala: "La defensa de la Constitucion ha de entenderse como una mision judicial, la figura del Defensor del Pueblo puede resultar de gran utilidad, pero siempre que se la configure como una magistratura de opinion segun diria el conocido Juez constitucional italiano, La Pergola, y no como una magistratura de accion judicial". La Constitution, texto y contexto, Ed. Prensa Espafiola, 1978.

315 Catolica de nuestra patria (4), con todo lo heroico que fueron sus esfuerzos, constituye, pues, el inicio de una praxis que debera pro-bar su eficacia cautelar de los mas esenciales valores sobre los que descansa la propia convivencia democratica: El hombre comun, el ciudadano concreto y determinado, con sus anhelos y perplejidades, cuando no debera contar con su avasallamiento liso y llano por las tecnoestructuras del Estado Moderno. Estado, derecho, fuerza y sociedad han venido a parar, en los tiempos actuates, en un solo gran todo de extraordinariamente difi-cil y complejo discernimiento (5). El hombre, la persona, esa inflexion connatural a una autentica civilization democratica aparece, pues, co-mo una esencia evanescente, lo cual viene a significar, a fin de cuen-tas, y yendo mas alia de cualquier literatura, una inexistencia prac-ticamente irremediable (6). Desaparecido el hombre por las artes de la magia tecnocratica, iluminado o no por las opacidades de ese neon igualador en exceso, desaparece tambien su praxis irremplazable, y, con ello, viene sibilina la costumbre peligrosa de dejar a la demo-cracia, incluso a la idea misma, extinguirse en su propia inanition, desprevenida e inerte. Los defensores del pueblo, como instituciones capaces de asu-mir las fallas o imperfecciones practicas del sistema democratico, des-de el seno mismo de su vida y ejercicio diario de las mas significa-tivas instituciones politicas y juridicas es, claramente, un invento de la Europa septentrional. Ha mostrado ser, a juzgar por su receptivi-dad en el mundo cada vez menos ancho y ajeno, una buena invention. (7). Se ha extendido, pues, hacia los estados meridionales. Ha4. Represion politico, y defensa de los derechos humanos; Hugo Fmhling E., compilador y editor, Cesoc, 1986. Mensaje. Testimonio en la historia 1971-1981. Seleccion de artfculos de Derecho y Justicia. Contribucion a la crftica de la funcion jurisdiccional en el estado moderno, Ch. Alfaro 1987, Anuario de Filosofia Juridica y Social N? 6. La insoportable levedad del ser, Milan Kundera, novela. Ed. Tusquets, 1986.

5. 6. 7.

El Ombudsman o defensor del pueblo y el Voder Judicial en Suecia; Anders Wigelius, Defensor del Pueblo de Suecia. Instituto de Estudios Judiciales, Chile, 1989. El Ombudsman o Comisionado Varlamentario; Marcos Libedinsky Tsh. El Mercurio, 8 de abril de 1988.

316 ce ya tiempo que, en su universalizacion, llego a Latinoamerica. Es tambien un hecho de la causa que la institution tiene su origen, cues-tion que mas bien la prestigia, en un medio social y cultural que desconfia enormemente de todo abstraccionismo (8). Lo anterior debemos, entonces, asumirlo como un sano reconocimiento a las culturas que muestran, frente a las nuestras, un de-licado cuando no un honesto respeto por los hechos ( 9). En suma, la democracia, el derecho, el estado, en la praxis diaria del ejercicio de los derechos ciudadanos, son pues hechos de nobilisima materia. A manera de corolario con lo ya expresado, podrfamos asumir, sin graves riesgos de indole teorico-juridica, que los ombudsmen afincan su papel historico precisamente en esas tradiciones cultura-les. Nosotros, en cambio, es ya un lugar comun asi admitirlo en nuestra formacion constitucional, nos hemos aficionado, con mayor o menor sonoridad, por los derechos programas mas que por los hechos de los derechos. Quizas, hay a sonado ya la hora entre nosotros para que invirtamos, tambien, con esa antigua practica nuestra. Ahora bien, a los efectos de fijar con cierta mayor nitidez los perfiles con que concebimos la introduction de los ombudsmen o defensores del pueblo en nuestro ordenamiento juridico, preciso es destacar, pues, su incorporation dentro de un conjunto de institucio-nes juridicoconstitucionales que deberan, necesariamente, consagrar8. Como dato ilustrativo de esta actitud mental del mundo escandinavo lease lo siguiente: "Olivecrona alterno el ejercicio profesional con sus estudios filosoficos, y en 1928 obtuvo el grado de doctor en derecho, versan-do su tesis sobre el concepto de la personalidad juridica en el derecho roma-no y en el moderno. Actuo como profesor. Adjunto de derecho privado en la Universidad de Upsala y despues fue trasladado a la de Lund como profesor titular de derecho procesal. Es de senalar que en Suecia no existen catedras de filosofia del derecho, y ello explica que Olivecrona se desempenara como profesor de derecho positivo". Presentacion de Geronimo Cortes Funes al libro de Karl Olivecrona, El Derecho como hecho, Lund, Suecia, Julio 1939, Ed. Depalma, 1959, Argentina. 9. Piensese en la actitud de Guillermo de Baskerville y su-discipulato frente a Rogerio Bacon segun lo concibe Humberto Eco en su novela El Nornbre de la Rosa, o en el film Blowup de Antonionni en la decada de los 60; rico en sugerencias acerca del problema del punto de mira. (Basado en el cuen-to de Cortazar, Las Babas del Diablo).

317 se durante el proximo periodo modificatorio de la Constitucion de 1980 (10). A todas luces, atendida la naturaleza reactiva de la institution, su caracter promotor de debates etico-juridicos en el seno de la so-ciedad, el defensor del pueblo supone, para su mejor ejercicio y una mayor eficacia de sus intervenciones ante los poderes del Estado, una democracia viva, perenne y dinamica, receptiva a las necesidades y adaptaciones institucionales del soberano, esto es, un cierto desarro-llo del Parlamento clasico en nuestro sistema democratico o, al me-nos, un presidencialismo algo atenuado, segun el modelo frances en el derecho constitucional comparado (n). Piensese, unicamente a via de ejemplo, en la posible entronizacion, en nuestro medio legal, del ombudsman militar segun el modelo aleman de la Constitucion de 1949 (12). Asimismo, tratandose del ombudsman judicial, segiin lo sefia-lamos mas adelante, conveniente resulta, tambien, la consagracion constitucional de un Consejo Superior de la Magistratura ( 13), organo 11a-mado a aplicar, en definitiva, las medidas disciplinarias, correctivas o de politica judicial, ante los requerimientos que por su parte senate el defensor del pueblo o comisionado parlamentario, segiin los ca-sos, independientemente de su funcion interventora en los procesos que incidan en una defensa clara y destacable de los derechos fundamentals que en ellos se desconozcan. Por ultimo, tambien a modo unicamente ejemplar, precisa el defensor judicial del pueblo, para el ejercicio y asuncion de sus de-

10. 11. 1989. 12. 13.

Informe del grupo de los 24, Revista Hoy, 17 de octubre de 1979. Francisco Cumplido C, El presidencialismo ha fracas ado. Revista Analysis, 1989. Arturo Valenzuela, Revista de Estudios Publicos, Primavera Instituciones Voliticas y Derecho Constitucional. Maurice Duverger. Ariel, 1984.

Alejandro Silva B., Tratado de Derecho Constitucional, Tomo I, Prin-cipios, Ed. Jurfdica, 1963; El Voder Judicial Chileno, su crisis actual y vias alternativas de solucion, Humberto Nogueira A., Instituto Chileno de Estudios Humanisticos, 1983.

318 nuncias, la existencia, reconocida constitucionalmente, del principio de unidad de jurisdiction, o lo que es lo mismo, la extincion de los tribunales especiales o excepcionales que tienen como efecto, jurfdi-camente recusable, romper la continuidad de la vigencia de las garan-tias inherentes al debido proceso de todos y de cada uno de los ciu-dadanos del Estado (14). II. Fuentes potenciales de desajustes institucionales en el sistema democrdtico chileno a) La judicatura y su funcion en el crecimiento espiritual de nues-tra Sociedad Civil. Segun lo sefialaramos en las lineas precedentes, la judicatura nacional, esto es el Poder Judicial en Chile, se ha caracterizado, no solo en estos ultimos alios de regimen castrense sino que desde hace ya varias decadas, por una notoria ausencia frente a una salvaguar-dia permanente de los derechos mas fundamentals de nuestros ciu-dadanos. Ello, en definitiva, no ha sido obra ni puede atribuirse a alguna mala voluntad personal de sus componentes mas representatives. Ha sido el resultado natural de una estructura social pericli-tada, despojada, por el transcurso de los tiempos y modificaciones esenciales de nuestros habitos y necesidades, de sus fines etico-peda-gogicos (15). El quehacer basico de la judicatura, la administration de la justicia en el seno de nuestra sociedad, ha ocurrido paralela, imperceptible, al decurso de los afanes diarios de nuestras existen-cias, individual y colectivamente. Su significacion social y personal en la vida corriente de la mayoria de nuestros ciudadanos es minima, cuando no aparece desacreditada hasta en sus cimientos en la opinion final de sus destinatarios (16).
14. 15. 16. La creation de derecho por los jueces; Ch. Alfaro, Institute de Estudios Judiciales; Documentos, Julio 1989. Eduardo Novoa Monreal, El Derecho como obstdculo al cambio social; Ed. Siglo XXI, 1975, Mexico.

Formation y Ferfeccionamiento de los lueces; Cuadernos de Analisis Jurfdico N 8, varios autores. Escuela de Derecho de la Universidad Diego Portales, e innumerables articulos de prensa y revistas generales o especializadas de los ultimos 20 afios.

319 Ahora bien, resulta claro que la creacion o establecimiento de dos institutos de naturaleza constitutional en nuestro ordenamiento juridico, el Consejo Superior de la Magistratura y el Principio de Unidad de Jurisdiction, pudieran no resultar suficientes en orden a agilizar, enriquecer y generalizar el ambito propio de la administration de la justicia desde uno de los poderes del Estado Moderno. Ello, bien podria alcanzar una significacion trascendental en el piano de los principios y supuestos generales de caracter abstracto capaces de legitimar, por la via del razonamiento y practica deductivos de los diferentes grados jurisdiccionales, un nuevo concepto de la justicia en nuestro pais. Mas, a ello debiera sumarse, como complemen-to indispensable, desde el punto de vista de los hechos, de la vir-tualidad etico-cultural del caso particular de cada uno de los ciuda-danos de un Estado, esto es, desde la induction misma de la justicia a partir de los datos mas reales o primarios de la experiencia juri-dica y vital de aquellos, un dispositivo juridicoconstitucional capaz de enhebrar dichas construcciones abstractas y declamatorias con la practica artesanal del modesto habitante, cualquiera sea su nivel social o cultural o, en fin, su ubicacion geografica, en el reclamo y ac-ceso propio de cada caso de justicia, en su verdadera significacion de creacion constante, permanentemente y diaria de nuevos alcances de equidad, emergentes no de las generalidades o escolasticismo ju-ridicos plagados de alambiques de dificil comprension ciudadana, sino que propiamente desde la vida interna misma de la conciencia juridica de la sociedad, capaz de anidar y manifestarse en el hombre concrete, personal y proximo a las necesidades mas intimas del valor de soli-daridad en su mas autentica expresion. Es pues, allf, en ese instante de la experiencia juridica total de una sociedad en que, de acuerdo a los mas recientes desarroUos de la practica y difusion de los derechos fundamentals del hombre, apa-rece la necesidad de incorporar al ordenamiento juridico national el sistema del ombudsman judicial (17).
17. En Chile, bien podrian establecerse cinco Ombudsman judiciales, me-diante acuerdo del Congreso y del Ejecutivo, en las ciudadaes de An-tofagasta, Valparaiso, Santiago, Conception y Temuco, actuando unicamente como coordinador general aquel que tenga su asiento en el area Metropolita-na, pues todos ejercerian autonomamente sus funciones.

320 Por otra parte, util es recordar el origen historico del comisio-nado parlamentario o defensor del pueblo en Suecia, esto es, en el periodo postrevolucionario franees, en la epoca de las guerras na-poleonicas, 1806. Pues, poco antes, en la misma Francia revoluciona-ria, con el proposito de poner coto a las practicas absolutistas de los jueces, contrarios a los ideales republicanos y democraticos, se creo alii el Tribunal de Casacion como instancia suprema de control en la aplicacion del derecho moderno por aquellos. Es obvio que el ombudsman sueco persiguio, con su entronizacion institucional, iden-ticas finalidades que el supremo tribunal frances, asi se tratara, pa-radojalmente en el primer caso, de la defensa de los ciudadanos den-tro del sistema que, con el correr del tiempo, devino en una de las monarquias parlamentarias mas adelantadas del mundo democratico contemporaneo (18). En Chile, como dejamos dicho, no obstante los cambios de trascendencia que pudieran introducirse en el capitulo relativo al Poder Judicial, en la Constitucion Politica del Estado, nuestra clase juridi-ca ha desempefiado un papel notoriamente refractario a los cambios que en los mas variados ordenes ha experimentado nuestra sociedad. Ello, torna mas o menos problematico los resultados que pudieran te-ner en la praxis de la defensa de los derechos fundamentales del hombre la sola introduccion de los institutos jurisdiccionales ya ex-presados sin que, al propio tiempo, no se introduzca un impulso, de efectos permanentes, desde la base de los mas vitales y concretos intereses de la sociedad chilena, en orden a materializar en la prac-tica misma de nuestra vida juridica, la defensa de aquellos derechos esenciales a una practica viva de la democracia en nuestro medio. Cuando decimos practica viva de la democracia en Chile, nos estamos refiriendo, claramente, al ejercicio de la defensa de los derechos fundamentales que la hacen posible, esto es, a la difusion pu-blica y ejemplar de dicho ejercicio, destacando por los medios tec-nicos apropiados a los fines educativos y formativos de esta accion,
El rol de la magistratura en Italia, en los afios 1992 y 1993, ha sido increiblemente revelador de lo antes dicho. 18. Vease de Elisabeth Fehrenbach, Sociedad traditional y derecho moderno; la reception del Code Napoleon en los Estados de la Federation Rena-na; Ed. Alfa Argentina, Barcelona, 1980.

321 los perfiles morales cuya denuncia estima del caso asumir el defensor del pueblo. En suma, a las tendencias abstractas, inclinadas al uso preferen-te del tipo de razonamiento deductivo deben oponerse las tendencias mas concretas, animadas por un espiritu mas acusado de observation de los hechos y de la realidad social de nuestros dias, esto es, una preferencia mas destacable por la introduccion social de un tipo de razonamiento juridico de naturaleza inductiva. El ombudsman judicial esta pues Uamado a cumplir con dicha finalidad. Incluso, por esta via, se introduciria un caracter mas representative al proceso de creacion de derecho por nuestros jueces. Los destinatarios de las normas particulares cuyos contenidos son las sentencias de los Tribunales, mediante el sistema del defensor del pueblo, accederian de un modo ejemplificador al proceso mismo de creacion social del derecho por la judicatura national, enfatizan-do los aspectos morales y practicos del caso conforme las necesida-des historicas del medio asf lo configuren o ameriten (19). Por ultimo, el defensor judicial, conforme a su naturaleza, investigaria y denunciaria las malas practicas de los jueces en la trami-tacion y conocimiento de sus causas, cualquiera fuese el nivel juridico de su action o el derecho sustantivo amagado por esa tramita-cion deficiente o inoportuna. Tratandose de la justicia de primer gra-do sus denuncias deberan ocurrir ante la de grado superior y asi, su-cesivamente. Para el caso que el observado fuese algiin miembro del Tribunal Supremo > los antecedentes deberan ser puestos en conocimiento del Congreso y del Consejo Superior de la Magistrataura. En suma, con la introduccion Constitucional del Consejo Superior de la Magistratura, la supresion de los Tribunales especiales o militares a traves de la consagracion constitucional del principio de Unidad de Jurisdiction y el establecimiento del Ombudsman Judi-

19. El perfil del Juez (deseable), del profesor Carlos Cerda Fernandez, Se-rie topicos, de la Corporacion de Promocion Universitaria, julio de 1989. Este trabajo constituye un penetrante enfoque fenomenologico del problema de la interpretacion y creacion de derecho por los jueces. Con todo, la reforma de los estudios de derecho en nuestras universidades es tambien hoy una ne-cesidad impostergable.

322 cial, de caracter general, se garantizaria una creacion social y siem-pre mas actualizada del derecho por nuestro Sistema Judicial, esto es, los jueces y la sociedad aparecerian involucrados en una misma y sola empresa de dignificacion espiritual de cada uno de los miem-bros de la sociedad chilena; el valor justicia revestiria pues una rea-lizacion no solo tecnica, sino que tambien etica, en el sentido del for-talecimiento de una nueva moral ciudadana, condicion indispensable para la vida misma de la democracia en nuestro pais (20). b) Las Fuerzas Armadas en el Sistema Politico Chileno (21). La historia de la sociedad chilena se confunde practicamente con la historia del Estado en Chile (22), primero como una capitania general dependiente de la corona espanola y del virreinato del Peru y, despues, con el Estado propiamente republicano. En ambos ca-sos, el estado, su fisonomia y peso especificos, en el contexto na-cional e internacional, afinco su poder de un modo claro, categori-co e indisputado, en el poder de su fuerza armada. Las guerras de Arauco, su perdurabilidad en el tiempo, marcaron de manera insos-layable a nuestra sociedad y a sus instituciones (23). Durante la Colonia, el poder politico real en Chile no tenia su residencia en Santiago sino en Concepcion, junto a los principales y mas poderosos contingentes armados estacionados en su territorio. Las funciones meramente administrativas o el negocio de la paz co-

20.

La experiencia italiana y espanola es digna de destacarse. Acerca de la primera, util es considerar la obra completa de Bobbio y sus lucidos estudios filosoficos. Este y Lagaz y Lacambra, al igual que Jorge Millas en Chile, fueron los mejores adalides del pensamiento juridico de Kelsen en sus respec-tivos paises. Alain Joxe, Las fuerzas armadas en el sistema politico de Chile; Ed. Universitaria, 1970; Las FF.AA. de Chile en la vida nacional; Alberto Polloni R., Ed. Andres Bello, 1972.

21.

22. Mario Gongora, Ensayo historico sobre la nocion de Estado en Chile en los siglos XIX y XX; Ed. La ciudad, 1981. Clodomiro Almeyda Me dina, El Estado en Chile, Revista de Derecho Economico, ano II, Numero 6-7, 1964; Facultad de Ciencias Jurfdicas y Sociales, Universidad de Chile. 23. Alvaro Jara, Guerra y Sociedad en Chile, Ed. Universitaria, Santiago 1981, del original en frances, Paris, 1961.

323 lonial radicaban en la que vendria a ser, mas tarde, la capital de la Repiiblica. Incluso, en los periodos iniciales del Estado independien-te, en el periodo de los ensayos constitucionales y durante el afian-zamiento del Estado en forma, posterior a Portales, las principales revueltas o amenazas al orden constitucional establecido tuvieron su origen y liderazgo, casi natural, en Concepcion (24). De otra parte, quizas no resulta hoy muy auspicioso el discernimiento, en lo que se refiere a la experiencia resultante durante el si-glo pasado, de los aspectos puramente militares de aquellos de cariz politico, economico o social en nuestra historia patria, habida consideration de haberse desarrollado esta a consecuencia practicamente de una autentica y cruenta guerra civil. (24). En dicha epoca, los in-dependistas y la sociedad en general, en el decurso mismo del siglo XIX, aparecen amalgamando todos los aspectos dentro de un solo y global quehacer nacional: los negocios, la guerra, la politica, las artes, la education y la diplomacia. Ilustran empero el poder militar altamente capacitado del Estado Chileno, la multiplicidad de am-plios encuentros militares que pudo sostener sin menoscabo esencial de las formas y peso mismo del aparato estatal. Recuerdense la Asis-tencia Militar a la independencia del Peru, las guerras intestinas, que culminaron con la paz de Lircay, las dos guerras en el Norte, los encuentros Civil-Militares de 1851 y 1891, amen de la pacification de-finitiva de la Araucania (25). En fin, a los propositos de este ensayo, importa consignar cuan nitido se hizo el poder militar en el curso de este siglo, tras haberse diversificado la sociedad chilena dentro de un contexto de pro-gresivo e intenso distanciamiento del poder de las fuerzas centripe-tas que desatara la independencia del Estado Chileno en los comien-zos del siglo pasado. Dos periodos claves en nuestra historia demo-cratica acusaron la intervencion directa de las FF.AA. en el proceso politico chileno contemporaneo: Desde 1924 a 1932 y desde 1969 a 1989, imprimiendole al conjunto de la sociedad y estado chilenos,
24. Jaime Eyzaguirre G., Historia de las instituciones politicas y sociales de Chile, Ed. Universitaria 1967. Del mismo autor, vease Fisonomia historica de Chile; e Historia de Chile, Ed. Zig-Zag, 1965. Sergio Villalobos y otros, Historia de Chile; Ed. Universitaria, 1986.

25.

324 en cada oportunidad, giros absolutamente decisivos y de amplia evo-lucion historica (26). Es tambien cierto que, para quien quiera que se encuentre asi sea apenas familiarizado con la Teoria del Estado, no puede resul-tarle ajeno al problema del esclarecimiento de las causas, razones o anteeedentes que explicarfan el temprano desarrollo y consolidation del Estado en Chile. De ello, como hipotesis de trabajo y a fin de abreviar al maximo estas lfneas, no resulta ajeno el desenvolvimien-to y desarrollo historico de nuestras instituciones armadas, funda-mentalmente el ejercito, las que aparecen indudablemente catapul-tadas, en su eficacia profesional, por el continuo y permanente ejercicio de la guerra durante todo el periodo Colonial, desde los ini-cios mismos de la Conquista, con su Flandes Indiano, hasta la pacification militar de la frontera, allende el Malleco (27). El caracter republicano del Estado, progresivamente democra-tico y representative, conforme se desprende del desarrollo de nues-tra historia constitucional, por otra parte reconoce, es cierto, fuen-tes o vertientes muy diferentes de aquellas de raiz castrense o de indole predominantemente militar (28). Ahora bien, nuestra historia national ha llegado al punto de al-canzar o hacer posible, recien en estos ultimos tiempos, despues de
26. Mario Gongora, opus cit., nota 22. Ensayos de historia economica; de R. Prebisch, Felipe Herrera, Celso Furtado, o Estudios sobre la formacion de los estados nacionales en A. Latina, de Kaplan, Almeyda, etc.

27.

Alvaro Jara, opus cit., nota 23; Holdenis Casanova G., Las rebeliones araucanas del sigto XVIII, Ed. U. de la Frontera, 1987; P. Diego de Rosales, Selection, Historia General de el Reino de Chile, Flandes Indiano, Ed. Universitaria, 1969; Arturo Leiva O., El primer avance a la Araucania, Angol 1862, Ed. U. de La Frontera, 1984. Vease, ademas, sobre las incursio-nes de corsarios y piratas ingleses y de otras potencias en cualquier manual de Historia de Chile. Trabajo sefiero en nuestro medio de historiadores nacionales relativo a estos temas, lo fue el publicado originalmente en la Re vista Chilena de Historia y Geografia N9 107, enero a junio de 1946, con el ti-tulo: Regimen Juridico de la Conquista y de la Guerra de Arauco, de Nestor Meza Villalobos. Ed. Universitaria, 1971; compilacion Estudios sobre la conquista de America, 2- Ed., 1989. 28. Julio Heise G., 150 anos de evolution institutional, Ed. Andres Bello, 1977.

325 increibles padecimientos (29), incluso en los Uamados periodos de paz constitutional, y durante administraciones completas de diferentes signos ideologicos, el logro de una relation algo madura, estable y transparente de los mundos civil y militar. En este punto, y desdramatizando la cuestion del papel de las FF.AA. en el contexto de las instituciones y valores del moderno estado democratico, conviene asumir en la conciencia colectiva de la sociedad, la que se abre ademas a un perfodo de amplias y signi-ficativas reformas constitucionales, la necesidad de cautelar, desde la perspectiva del mundo civil, la relation de la sociedad y estado chi-lenos con sus institutos armados, mas alia de lo que estatuyan las respectivas leyes organicas o de lo que sea el parecer de un deter-minado Congreso o de un ejercicio regular del Poder Ejecutivo. El punto de vista militar, asi ello se deba al elemental principio de inertia de la fisica clasica, y no obstante los cambios que pudieran intro-ducirse en los equilibrios internos del Consejo Nacional de Seguri-dad, se hara sentir en el conjunto de nuestras instituciones, necesa-riamente. Asimismo, su expresion profesional ejercera siempre un influjo importante en la sociedad chilena en su conjunto ( 30). Importa, pues, ahora, y tras la experiencia historica lejana y reciente. que la democracia ejerza un control tutelar del desempeno exclusivamente profesional, armonico con sus intereses globales, de los institutos armados sobre los que ella se edifica. En este sentido,

29.

Arturo Valenzuela: El quiebre de la democracia en Chile, Flacso, trad. del original ingles de 1978, ha via politica al socialismo, de Joan Garces, Ariel, 1978; Fernando Alegria; Allende, mi vecino el Vresidente, novela, Ed. Planeta, 1989; Gabriel Garcia Marquez, Cronica de una muerte anunciada, novela alegorica. Ed. Oveja Negra, 1981; El ego sum del Vurgatorio, de Zuri-ta al ego sum de Pinochet, de las periodistas Correa y Subercaseaux; Patricia Verdugo y el caso Arellano; Patricia Politzer y sus reportajes de Miedo en Chile y sobre el socialismo renovador de Altamirano, etc. ... Augusto Varas; con Felipe Agiiero, El Proyecto Politico-Militar, Flacso 1984; Los militares en el poder, Regimen y Gobierno Militar, Chile 19731986; Democracia y Defensa Nacional, Cauce, 16 de octubre de 1989; de Jorge Tapia V., Estrate goeracia, el gobierno de los generates, Ed. Ornitorrinco, 1986. 30.

326 el establecimiento del ombudsman Militar (31) debe considerarse co-mo una cuestion constitucional de la mas alta importancia en el Chile del presente. La democracia, esto es el soberano, el demos o pueblo, debera conformar la mentalidad, los valores y su adecuada jerarqufa, de todos y de cada uno de los miembros de nuestras Fuerzas Armadas y jamas podra ocurrir en la relacion civico-militar una ecuacion social de sentido inverso (32). Chile y sus institutos armados deberan aprender a convivir definitivamente en un nuevo contexto etico, juridico, social y cultural. El ombudsman militar debera velar por el cumplimiento de dicho objetivo en cualquier nivel o sector social en que aquellos se expre-sen, ya sea de un modo general o profesional, y siempre en que se pongan en juego, con amenaza para la democracia, dichos fines. Esto es, al nivel de la prensa, de las escuelas matrices de cada una de las ramas de las fuerzas armadas, en las universidades o academias institucionales, partidos politicos o sindicatos o asociaciones empre-sariales y de trabajadores. En fin, en cualquier parte o como quie-ra que se exprese el fenomeno militar y su enfermedad, el militaris-mo, en el ambito global de la sociedad chilena. Los antecedentes reunidos por el comisionado parlamentario en cuestiones militares, en el ejercicio de sus mas amplias facultades informativas, deberan ser puestos a disposicion exclusiva del Senado y de la Excma. Corte Suprema de Justicia, configurando la denuncia con el maximo de antecedentes que la investigation permita. La pu-blicidad de sus resultados debera autorizarla el Consejo Superior de Seguridad Nacional por la mayoria absoluta de sus miembros en ejercicio, con acuerdo indispensable del Presidente de la Republica.

31. 32.

Ver notas 3 y 12, sobre autores que tratan del establecimiento del Ombudsman Militar en la Constitution alemana de 1949.

Carlos Portales C, Militares y Democracia en Chile, Revista Mensaje, Julio de 1988; Fuerzas Armadas, Estado y Sociedad. El papel de las FF. AA. en la futura democracia chilena; CED - Hachette, documentos, octubre, 1989. David Scott Palmer, declaraciones a La Epoca, 11 de julio de 1989. Genaro Arriagada, Pinochet no politizo a las FF.AA., N9 1, de Pagina Abierta, de octubre de 1989.

327 III. La defensade los derechos Jundamentales y> la pre gun ta por la tecnica de Heidegger C3) Las lfneas precedentes fueron escritas en medio de ese clima espiritual que imperaba, todavfa algo ingenuo u optimista, en diciem-bre de 1989, en nuestro pais; de cara a una tan anunciada como os-curamente anticipada reinaguracion de nuestras antiguas formas de-mocraticas. Aquellas que habian sido, precisamente, graves y seve-ramente conculcadas en el lento transcurrir de ese largo periodo auton'tario. El grueso de la linea argumental alii expuesta, creo, es aun perfectamente valida, no obstante estos cuatro afios recien pa-sados, el ocaso seguro de algunos actores, y la perenne vigencia de otros relativamente mejorados. Con todo, las condiciones que tambien alii propiciara para una consideration moralmente eficaz de la institution del ombudsman, en nuestro ordenamiento juridico positivo, y que calara tan hondo como fuera posible para quedarse definitivamente con nosotros, esto es, la desdramatizacion que estimara en aquella epoca como necesa-ria en orden a un tratamiento correspondiente de ciertas ideas y prin-cipios que tocaban, muy directamente, al doliente ser colectivo de nuestro pais; hoy, digo, pareciera ser, desde luego, un deseo bastan-te menos urgente. El sentido prof undo de nuestra transicion democratica toca, pues, cuestiones que van mucho mas alia de nuestros dolores y ho-rrores mas inmediatos. Ello, dicho, por otra parte, con la solemni-dad y respeto a lo que aquellas realidades nos comprometen en lo mas radicalmente humano de nuestro ser, personal y colectivo. En suma, lo que queremos significar es que, en definitiva, pareciera no existir otra historia que aquella que se hace. El espiritu de
33. Jean Beaufret, Al encuentro de Heidegger; Monte Avila Editores. 2? Ed. 1993. (Conversaciones con Frederic de Towarnicki). Martin Heidegger, Ciencias y Tecnica Ed. Universitaria, 2? Ed., enero de 1993. Prologo de Francisco Soler. Francisco Soler, Apuntes acerca del pensar de Heidegger, Ed. Andres Bello, agosto de 1983, preparada por Jorge Acevedo. Jose Gaos, Introduction a El Ser y El Tiempo de Martin Heidegger; Fondo de Cultura Economica, Mexico, 1986. Jorge Acevedo, Hombre y Mundo, sobre el punto de partida de la filo-sofia actual, octubre 1992, Capitulo III, Ed. Universitaria.

328 la tecnica moderna nos envolvio, aqui, en Chile, desde los afios mis-mos de la Reforma Universitaria y a todo su cortejo de tendencias historicas; proyectandonos, no solo localmente sino que, tambien, por modo universal. Desde el punto de vista de lo que pudieramos llamar una vi-vencia existencial del espiritu absoluto hegeliano, las cosas, despues de todo, se dieron en el sentido previsto o, cuando menos previsible. No en vano, el otrora discipulo de Heidegger, Marcuse asi lo senalo; a escala planetaria, desde muy temprano. En julio de 1976, en una de sus ultimas y mas importantes conferencias, en la Universidad de Friburgo de Brisgovia, Marcuse, mas o menos, senalo: El mundo de comienzos del siglo XX se ha-bia ya cerrado sobre si mismo, en una madej a de tupido control social y cultural; avizorando, asi, el despliegue de lo que habria de ser, luego, la atmosfera normal del hombre contemporaneo, aqui y aculla; daria lo mismo, en cualquier parte. Las leyes del mercado, tan com-pactas como omnipresentes, debian, pues, imperar practicamente sin contrapeso alguno (34).

El Mercurio, el 10 de julio de 1976, en su seccion Cables del Exterior, publico: Herbert Marcuse: El Capitalismo estd en fase de estabiliza-cion. Friburgo (R.F.A.) 9 EFE Herbert Marcuse, padre de la nueva izquierda, rechazd la tesis de una supuesta crisis del capitalismo y dijo que se hallaba en "fase de estabilizacion" en los paises occidentales. En una conferencia, pronunciada anoche en la Universidad de Friburgo, el filosofo radicado en Estados Unidos califico de "Opinion apresurada" la creencia de que el capitalismo resulto gravemente dafiado por la crisis petro-lera y por el fin de la guerra de Vietnam. Baso su criterio en la creciente tendencia a la racionalizacion y al pro-ceso de fusiones, en los riesgos de un "control totalitario del individuo a tra-ves del estado" y en el "compromiso" de Occidente con la Union Sovietica y China. Todo ello, anade el ideologo de la revuelta estudiantil, ha provocado una cierta impotencia en la clase trabajadora, que Ueva a una caida del "poten-cial revolucionario". En su opinion, la izquierda debe renunciar al concepto marxista clasico de revolucion. Predico la puesta en practica de "acciones regionales limitadas", no solo por la clase trabajadora, sino tambien con participacion de las capas medias y de los intelectuales".

34.

329 En 1821, Hegel, en el paragrafo 295 de su Filosofia del Derecho, obra fundacional de la mayoria de las instituciones democraticas del mundo de hoy, apunto, inequivocamente, al establecimiento de la institution del defensor del pueblo, en el sentido de permitir una participation definitiva del hombre comiin en la creation del derecho en el Estado Moderno, activando asi su ingerencia moral en el ejercicio permanente de su propia dignificacion ciudadana ( 35).

35. Paragrafo 295. La garantia del Estado y de los gobernados contra el abu-so del poder por parte de las autoridades y de sus funcionarios radica, por un lado, inmediatamente en su jerarquia y responsabilidad, y por otro, en el derecho de las comunidades, de las corporaciones, como el medio por el cual la intromision del arbitrio subjetivo en el poder confiado a los em-pleados, es limitado, y el insuficiente control desde arriba, sobre la conducta individual, es suplido desde aba jo. Hegel, Grundlinien der Philosophic des Rechts oder Naturrecht und Staatswissenschaft im Grundisse, Werke 7, Suhrkamp, Frankfurt, 1970.

331

EL SISTEMA JURIDICO CHILENO ANTE LA GLOBALIZACION *

EDMUNDO FUENZALIDA FAIVOVICH **

I Parte

El process de globalization en el caso de Chile. La incorporation de Chile al sistema mundial constituido des-pues de la Segunda Guerra Mundial comienza en la decada de los sesenta, mucho antes de la politica economica neoliberal aplicada por la Junta Militar, a partir de mediados de la decada del setenta. Las fuerzas centripetas del sistema mundial se ejercen en ese primer pe-riodo especialmente sobre el ambito de la produccion y el consumo de simbolos y particularmente sobre dos aspectos del universo sim-bolico: el conocimiento especializado y la information. Mirados desde el interior del pais estos procesos aparecen como la institutionalization de la investigation cientifica en las universi-dades y la consiguiente reorganization de estas como centros de altos estudios (learning) y de formation de una elite profesional mo-

* Documento preparado para la Conferencia Internacional Globalization and the Quest for Justice, convocada por la Law and Society Association y el Research Committee on Law and Society de la International Sociological Association, Glasgow, Scotland. July 10-13, 1996. Profesor en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile.

m
derna, por un lado, y el establecimiento de los canales de television universitaria y luego nacional, por otra. Miradas desde el centro del sistema social mundial, en cambio, aparecen como la extension a Chile de subsistemas socioculturales ya existentes al nivel del sistema mundial. Su extension es rapida y facil porque en Chile no hay ni una institucionalidad local de comunicacion televisiva, ni una ins-titucionalidad local de investigation cientifica, que pueda hacerles frente (*). Las instituciones y practicas asociadas con la creation artistica reciben tambieii el impacto de las fuerzas centripetas del sistema mundial y son las primeras en dividirse en facciones opuestas, una favorable a la continuation de un proceso que se ve como de apertu-ra al mundo o de desprovincializacion, la otra contraria a ella, pues se la ve como un proceso de perdida de la identidad cultural del pais. Al respecto, cabe destacar la transnacionalizacion del sistema socio-cultural del arte, utilizando el ejemplo del cine (2). Las fuerzas centripetas del sistema se ejercen tambien sobre otros aspectos de la economia y de la sociedad chilena, pero no con-siguen tener un impacto comparable, debido a la existencia de instituciones, y de ideas y creencias firmemente asentadas, proceden-tes de la epoca de la substitucion de importaciones y del Estado benefactor (1930-1960). Ademas, avanzada la decada del sesenta, co-mienza a desarrollarse en el pais un poderoso movimiento social que

Sobre el conocimiento esjpecializado y la educacion superior ver Fuenzalida Faivovich, Edmundo "The contribution of higher education to a new international order", en Higher 'Education and the New International Order, editado por Bikas C. Sanyal, pags. 124-144. London: Frances Pinter Publishers. Paris: UNESCO, 1982, "The institutionalization of research in Chile's universities", en Education and Development, edited by Roger H. Garrett, pags. 55-122. London and Camberra, Croom Helm. New York: St. Martin's Press. 1984. "La reorganizacion de las instituciones de ensenanza superior e investigacion en America Latina entre 1950 y 1980 y sus interpretaciones" en CPU Estudios Sociales, Nr. 52, trimestre 2, 1987, pags. 115-137. Sobre el establecimiento y el desarrollo de la television en Chile, Television en Chile: un desa-fio nacional, editado por Juan Pablo Lira, Santiago: CED-CENECA, 1987. 2. Ver Cine Chileno. Veinte anos. 1970-1990 de Jacqueline Mouesca. San tiago: Ministerio de Educacion de Chile, s/f. Pags. 11-21.

1.

333 se opone al avance de la integration de Chile al sistema mundial. Por la combinacion de estas fuerzas opuestas, la incorporacion de Chile al sistema mundial es muy lenta y parcial en las otras areas de la creation cultural, como en las ciencias sociales y las humani-dades, en donde hay un conjunto de instituciones solidas que resis-ten al empuje centripeto. Lo mismo ocurre en el ambito economico, en donde hay toda una institucionalidad productiva y financiera ba-sada en la sustitucion de importaciones, y apoyada en el pensamien-to economico de la CEPAL. En el periodo del Presidente Eduardo Frei Montalva (1965-1970) el Estado actiia como intermediario entire las instituciones y practicas locales, que deben ser modernizadas, y las fuerzas del sistema mundial, que procuran modernizarlas absorbien-dolas dentro de su estructura transnational (3). Las politicas del gobierno de Allende (1971-73) buscan hacer retroceder a las fuerzas del sistema mundial, lo que le enemista con aquellos que identifican progreso y desarrollo con incorporacion al sistema mundial. La lucha por el control de las universidades y los canales de television expresa el conflicto entre cosmopolitas y locales a nivel de la cultura. El gobierno militar (1974-1989) aplicara un cambio radical en la politica economica, abriendo la economia chilena a las fuerzas de la economia mundial, para lo cual contara con el apoyo de los eco-nomistas neoliberales formados en la decada del sesenta en los Es-tados Unidos. Su exito dependera de muchos factores, tanto locales como externos, pero uno de los mas importantes sera su aceptacion por parte de muchos chilenos formados e informados por institucio-

3. Ver "Legitimation del poder social en la fase transnacional del capitalis-mo: teoria y estudio del caso de Chile" de Edmundo Fuenzalida F., en El analisis estructural en economia: ensayos de America Latina y Espana, selection de Jose Molero. Madrid y Mexico: Fondo de Cultura Economica, 1981, pags. 302-324. Sobre el enfoque teorico en que se basa este analisis, vease "Transnationalization and its national consequences" de Osvaldo Sunkel y Edmundo F. Fuenzalida en Transnational Capitalism and National Development, editado por J. J. Villamil. Atlantic Highlands, New Jersey: Humanities Press, 1979, pags. 67-93.

334 nes educativas y de comunicacion plenamente incorporadas al sistema mundial. II Parte El sistema juridico chileno ante la globalization Dentro de este contexto, <?que ocurre con. el sistema juridico chileno? Desde una perspectiva sociologica, el alineamiento del sistema sociocultural del derecho chileno con un emergen te sistema juridico transnacional debe ocurrir en los distintos componentes de el: no solo en las normas substantias, sino tambien en las procesales, la estructura institucional y los recursos materiales, la formacion del personal (ya que el personal mismo sigue siendo, como antes, nacio-nal), la cultura juridica (4). Todo ello, en correspondencia con el aco-plamiento de la economia nacional a la economia mundial. Durante el decenio de los sesenta el sistema juridico se abre con dificultad a las fuerzas procedentes del centro del sistema mundial y, aunque nueva legislacion substantiva se incorpora a el, los demas componentes del sistema ofrecen una resistencia pasiva. Un ejemplo es el de la nueva legislacion sobre la reforma agraria, que encontrara fuerte resistencia del sistema legal. El gobierno del Presi-dente Salvador Allende tomara una posicion asertiva frente a esta resistencia del sistema legal, provocando un cambio de la resistencia pasiva a la activa de parte de sus miembros. Una vez comenzado el gobierno militar (1974) el sistema juridico se ajusta a la nueva situacion con dificultad, debido a la contradiction entre la legislacion y la realidad del mando militar. Sin embargo, se va abriendo a las fuerzas del sistema mundial, en aque-Uos aspectos fundamentals para proporcionar estabilidad y certeza al modelo economico neoliberal. Los otros aspectos son dejados lan-

4. Utilizo la notion de sistema juridico siguiendo a Lawrence M. Friedman. Vease Law and the behavioral sciences, editado por Lawrence M. Friedman y Stewart Macaulay. New York: The Bobbs-Merrill Company Inc., 1977, pags. 829-1061. Ademas The legal system: a social science perspective por Lawrence M. Friedman. Russell Sage Foundation, 1975.

335 guidecer, tales como los procesales, institucionales y de recursos, y de educacion de sus miembros. Por otra parte, la cultura juridica evoluciona rapidamente hacia una critica del sistema juridico y, en especial, de los jueces. Mientras los demas sistemas relacionados con la cultura se abren totalmente a las fuerzas del centro del sistema mundial (ya no tan solo los relacionados con la ciencia y la formation de profesionales modernos, sino tambien los relacionados con las ciencias sociales, las humanidades y las artes), el subsistema juridico se debate entre la aplicacion de las normas aprobadas por el poder legislativo segun la Constitution de 1980 y la critica a un pro-ceso arbitrario de dictacion de normas generates. El proceso comienza en 1980, con la dictacion de la nueva Constitucion Politica, pero es muy distinta su velocidad en los varios componentes del sistema. Es rapido en lo que se refiere a la legislacion substantiva, y a la cultura juridica externa, pero es considerablemen-te mas lento en lo que se refiere a la legislacion procesal, la estruc-tura institutional y los recursos materiales, la formation del personal y la cultura juridica interna. Ademas, en aquellos componentes en que la incorporation es rapida, esta se concentra en algunas areas de especial interes para la estabilizacion y legitimation del modelo economico neoliberal, por ejemplo, en las relaciones laborales, la se-guridad social, la educacion superior. En materia de relaciones laborales, se modifica la legislacion heredada para posibilitar la movilidad de la fuerza de trabajo y de-bilitar la action de las asociaciones de trabajadores. En el campo de la seguridad social se innova radicalmente, y se sustituye el sistema de reparto que habia tenido una larga vida en el pais, y se le reemplaza por un sistema de capitalizacion individual en institucio-nes privadas, las AFP y las Isapres, que comienzan a recibir la mayor parte del ahorro de los privados. Y en el area de la educacion superior se abre el terreno a las fuerzas del mercado, permitiendo el establecimiento de universidades privadas y reduciendo paulatina-mente el aporte fiscal a las publicas para empujarlas a competir entre si y con las primeras por recursos adicionales. En lo relativo a la cultura juridica, el cambio presenta dos as-pectos, que entran en contradiccion durante el periodo del gobierno militar. Por una parte, siguiendo la tendencia mundial al respecto,

336 se tiende a llevar al sistema juridico asuntos que anteriormente se procesaban dentro del sistema politico. Por otra, ante la incapacidad del sistema juridico para resolver estas cuestiones, se genera una co-rriente critica que afecta sobre todo a los jueces (5). Ill Parte El sistema juridico chileno y sus cambios bajo la nuevd democracia Una vez producido el cambio de gobierno a un gobierno elegido democraticamente (1990), y establecido el hecho de que este gobierno no intentaria cambiar el modelo economico impuesto por el gobierno militar, sino mitigar sus efectos sobre la mayoria de la po-blacion a traves de politicas sociales en las areas de salud, vivienda y education, el proceso de cambio del sistema legal extiende su am-bito y aumenta su velocidad. Por una parte, dentro de la legislacion substantiva se extiende a areas que no habian sido tocadas anteriormente. Por otra, aumenta de velocidad en lo que se refiere a la legislacion procesal, la estructura institucional y los recursos materia-les, y toca por primera vez la cuestion de la formacion del personal de la judicatura, bajo la presion de la renovada cultura juridica y con ayuda de la AID de los Estados Unidos. Sin embargo, no se extiende a la formacion general de los juristas. Las expresiones o manifestaciones de la transnacionalizacion del sistema sociocultural del derecho chileno ante las presiones proce-dentes de la sociedad globalizada son muchas y muy variadas. Las mas destacadas pueden agruparse alrededor de las nociones de incorporation a la legislacion vigente de nuevos bienes juridicos pro-tegidos, tales como el medio ambiente, la extension de los derechos individuales tales como el derecho a la incolumidad fisica en el ho-gar, y la regulation de la violencia contra personas y cosas durante actos multitudinarios, en particular, durante partidos de futbol.

5. Vease La cultura juridica chilena, editada por Agustin Squella. Santiago: CPU, 1992. Evolution de la cultura juridica chilena, editado por Agustin Squella. Santiago: CPU, 1994. En especial, el trabajo de Carlos Pefia en este ultimo libro. Tambien Justicia y Marginalidad. Perception de los pobres, editado por Jorge Correa S. y Luis Barros L., Santiago: CPU, 1993.

337
En materia de protection del medio ambiente, ya la Constitution de 1980 acogio entre los derechos y deberes constitucionales, en el articulo 19, N 8, "El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contamination". Sin embargo, solo en 1994 se dicto la Ley N9 19.300 sobre Bases Generales del Medio Ambiente. Esta, Uamada ley marco de la legislation sobre el medio ambiente, establecio un sistema de evaluation del impacto ambiental de toda ejecucion o modification de proyecto o actividad economica, la que debe ser apro-bada por la Comision National del Medio Ambiente (CONAMA) o su equivalente regional. Ademas, establecio normas de calidad ambiental, normas de emision, y planes de prevention y descontamina-cion. Por su parte, la ley 19.325, de 27 de Agosto de 1994, establecio normas sobre procedimientos y sanciones relativos a los actos de violencia intrafamiliar. Aparte de definir la violencia intrafami-liar, esta ley hace competente al Juez Letrado en lo Civil para cono-cer de las denuncias, y le faculta para aplicar, aparte de las sanciones habituales de multas y privacion de libertad, la asistencia obligatoria a programas terapeuticos o de orientation familiar. Ademas, las pe-nas habituales son conmutables por trabajos en beneficio de la comunidad. Por ultimo, se faculta al juez para adoptar medidas caute-lares para proteger a las victimas. Por otra parte, la sancion de conductas antisociales caracteris-ticas de las grandes conurbaciones contemporaneas, tales como la violencia en actos multitudinarios, particularmente en partidos de futbol, es materia de la ley 19.325 de 31 de Agosto de 1994. Esta ley contiene medidas preventivas de la violencia en tales manifesta-ciones, medidas de information y medidas de control interno por los clubes de futbol respecto de quienes componen la "barra" de parti-darios que alientan al equipo durante los partidos, y que son habi-tualmente acusados de ser los principales causantes de actos de violencia en los estadios de futbol. Pronto, sin embargo, se descubre la dificultad de poner en prac-tica la nueva legislation debido al retraso de los otros elementos del sistema jurfdico. El foco de atencion inicial de la discusion pu-blica y de la investigation es sobre la organization del Poder Judi-

338 cial (6), pero pronto se advierte que hay insuficiencias tambien en la formacion de los jueces, en la infraestructura penitenciaria y en el proceso penal. En cuanto a la formacion de los jueces, el primer gobierno democratico envia al Congreso Nacional, dentro de un paquete de re-formas, un proyecto de creation de la Academia Judicial, que ten-dria a su cargo la formacion de los futuros jueces y el perfecciona-miento de los actuales. Tras la separation de este proyecto particular del paquete de reformas, energicamente resistido por el Poder Judicial, la Academia Judicial es aprobada por el Congreso y comien-za a funcionar en el ano 1996. En cuanto a la infraestructura penitenciaria, se destinan fondos para la construction de nuevos esta-blecimientos penales y para la reparation de los existentes, dentro de un ambicioso plan de aumento de los recursos destinados al Poder Judicial que debe Uevar a la duplication de ellos en el plazo de cin-co afios. El proyecto de reforma del Codigo de Procedimiento Penal, actualmente en discusion particular en el Congreso Nacional, que fundamentalmente reemplaza el antiguo procedimiento escrito por uno oral, ilustra la nueva conciencia acerca de la insuficiencia del procedimiento vigente. Ultimamente, se aprecia que hay falta de conciencia del carac-ter sistematico del derecho en las leyes despachadas por el Poder Legislativo, al aprobar este una ley que eleva las penas para ciertos delitos y transfiere otros de la competencia de los Jueces del Crimen a los de Policfa Local, cuya puesta en aplicacion debe ser posterga-da tras la publication de la ley, debido a la falta de infraestructura adecuada en estos ultimos tribunales para absorber las nuevas de-mandas (7).

6.

Ver Vroposiciones para la reforma judicial, coordinado por Eugenio Valenzuela. Santiago: CEP, 1989. Justicia y libertad en Chile, de Jorge Correa y otros. Santiago: Corporacion Libertas, 1992.

7.

Veanse los articulos publicados en el diario El Met-curio de Santiago los dias siguientes. 7 de Mayo de 1996 "Gobierno plantea postergar ley sobre Juzgados de Policia". 10 de Mayo de 1996 "Vacio legal llevaria a libe-rar a delmcuentes". 11 de Mayo de 1996 "Autocritica en el Senado por erro-res legislatives".

339 La vuelta de la democracia abre las puertas a una mas rapida y completa incorporation del subsistema juridico nacional a un emer-gente sistema mundial. Aunque no en la forma sistematica querida por el primer gobierno democratico, se van incorporando nuevas le-yes y nuevos procedimientos, y se va dotando al sistema de mas y mejores recursos, y la preocupacion por la formacion de los miem-bros del Poder Judicial se traduce en la creation de una Escuela Judicial. Sin embargo, no se enfrenta el problema de la formacion general de los juristas. Tambien se enfrenta la cuestion penitenciaria, y se propone una completa reforma del procedimiento penal. Talvez el indicador mas elocuente de la resistencia sistemica a su alineamiento con los sistemas de derecho de los Estados demo-craticos del mundo es la falta de una politica de reforma de los es-tudios juridicos. A pesar del enorme aumento en el numero de las escuelas de derecho en el pais (se pasa de 5 a 40), la ensenanza con-tiniia siendo esencialmente profesionalizante y aplicada, con escasa o ninguna atencion prestada al caracter sistematico del derecho y a sus relaciones con los otros sistemas socio-culturales que contribuyen a legitimar el nuevo molde normativo de una sociedad abierta al mundo.

IV Parte

Conclusiones Al observar en su conjunto los cambios ocurridos al sistema juridico chileno en los ultimos quince afios, que abarcan parte del pe-riodo del gobierno militar y todo el periodo de la nueva democracia, puede apreciarse que este se mueve hacia un alineamiento con los sistemas juridicos de los paises democraticos de Europa Occidental y de Norte America. Este alineamiento se produce lenta y trabajosa-mente bajo el gobierno militar, pero avanza rapidamente desde la restauracion de la democracia. El alineamiento se produce sobre to-do en terminos de la cultura juridica externa al sistema, que le formula exigencias nuevas de rapidez y eficiencia, y en terminos de la legislation substantiva, que acoge nuevos valores y les otorga pro-

340 teccion juridica. Por otra parte, el proceso se encuentra enfrentado a componentes del sistema que carecen de la flexibilidad necesaria para ajustarse a el con la velocidad requerida. En esta situacion se encuentran la legislation procesal, la infraestructura de recursos ins-titucionales y financieros, la cultura juridica interna, y la formation de su personal. En conclusion, puede afirmarse que la transnacionalizacion del sistema sociocultural del derecho chileno es tardia con respecto a la transnacionalizacion de los otros sistemas socioculturales, tales como los del conocimiento, de la information y del arte, debido a la resistencia que le opuso el intento de reintegration nacional, primero, y la dictadura, despues, pero rapida a partir del restablecimiento de la democracia, porque no encuentra resistencia de parte de ningun segmento de la sociedad, sino es mas bien requerida por todos. Sin embargo, no es todo lo rapida que podria ser debido no a una resistencia activa de parte del personal del sistema legal, sino a una cierta rigidez o inflexibilidad propia de el, que plantea interrogantes al pensamiento socio-juridico. ^Es simplemente una cosa de la naturaleza del sistema jurfdico su resistencia al cambio, en el sentido de que podria ser superada por una politica sistematica y sostenida en el tiempo de paulatino ajuste del sistema juridico al cambio social, o es de su esencia como expresion y garantia de un cierto molde normativo para la vida social, el frenar todo proceso que lleve a su reemplazo, y ha-cer necesario un avance discontinue, paso a paso? Estas interrogantes no son nuevas, pero adquieren una espe-cificidad nueva al tratarse de un cambio social que no solo implica transitar de un molde normativo a otro dentro de un Estado nacional, sino ademas, de transitar desde un molde normativo a otro en condiciones en que las relaciones regladas por el sistema ocurren simultaneamente en el espacio de un Estado y en el del globo, y comprometen simultaneamente a mas de un Estado.

DEBATE *

* En esta seccion se reproducen textos de un debate sobre liberalismo (de A. Squella, S. Valdes, P. Daza, G. Vial y R. Cristi) y de otro debate acerca de etica y legislacion (de A. Squella, Miguel L. Amunategui, J. Antunez y Gonzalo Ibafiez). Esta seccion cierra con un texto de Manuel Manson, quien polemiza con Angel Flisfisch y su trabajo "Presencia de Bobbio en Iberoame-rica", que fue publicado en el Anuario de Filosofia Juridica y Social N? 12, 1994.

343

SOBRE

EL

LIBERALISMO

LIBERALISMO INCOMPLETO **

"La nuestra, que es una epoca de formidables malentendidos politicos, ha restringido el liberalismo a lo que es su exclusiva ex-presion economica: la reduccion del Estado mediante la privatizacion de la riqueza y las politicas de mercado, en vez del intervencionismo y dirigismo estatales defendidos por socialistas y comunistas". El parrafo precedente forma parte de una reciente colaboracion periodistica de Mario Vargas Llosa, publicada en un medio nacio-nal y escrita por el narrador peruano a proposito de la destitucion de la ex, ministra de Salud del Gobierno de Bill Clinton, Joycelyn Elders. Confieso no tener a la mano todos los antecedentes necesarios para evaluar la destitucion de la doctora Elders y, por consiguiente, carezco tambien de opinion acerca de la apasionada defensa que Vargas Llosa hace de ella en su articulo. Con todo, el novelista peruano, ademas de escribir cada dia me-jor, vuelve a hacer gala en ese texto de algunas de sus mejores vir-tudes como analista: saber mirar que hay detras de los sucesos y

* Durante los meses de enero y febrero de 1996, en los diarios "El Mer-curio" y "La Segunda", fueron publicados una sucesion de artfculos so-bre el liberalismo. Esos articulos se publican ahora, en el mismo orden en que fueron apareciendo en los diarios antes mencionados. ** "El Mercurio", Santiago, 17 de Enero de 1996.

344 ser capaz de remontar las particularidades que tienen los aconteci-miefrtos para alcanzar el piano elevado en el que corresponde plan-tear las discusiones de alcances mas amplios y generales. Lo que preocupa a Vargas Llosa es que algunas de las socieda-des que se declaran libres parecen creer que la autonomia de las per-sonas tiene unicamente que ver con el acceso a la propiedad y con la posibilidad de instalar empresas, gestionarlas, disponer de las uti-lidades, pagar pocos impuestos y participar en un mercado donde el precio y la calidad, amen de las preferencias de cada cual, consti-tuyen los unicos factores que determinan la circulation y suerte de los bienes. Nada de lo antes expresado parece reprobable al autor del ar-ticulo que comentamos, salvo la idea de que la libertad tenga una dimension puramente economica y que se la defienda y glorifique no en su plenitud de sentidos, sino solo a proposito de las acciones hu-manas que tienen que ver con producir, comprar y vender. El liberalismo que hay detras de una idea reduccionista de ese tipo es un liberalismo meramente economico. Un autentico liberal no recelara ciertamente de el, pero si quiere ser consecuente e instalar tambien el reino de la libertad en otros pianos de la existencia, tendra entonces que valorar el conjunto mas amplio de libertades que los hombres hemos conquistado y para cuya garantia y promotion preferimos recurrir a esa forma de gobierno que Uamamos de-mocracia. Tendra que reconocer, en suma, que las libertades de pen-samiento, religiosa, moral, de expresion, etcetera, producen de he-cho en toda sociedad que las respete una manifiesta diversidad de opiniones y puntos de vista acerca de como debemos entender y vivir nuesrras vidas, sin que nadie pueda atribuirse legitimamente el de-recho de introducir a proposito de esas libertades el dirigismo y las censuras que tanto irritan cuando se las trata de aplicar al campo de la libertad economica. Hombres autenticamente maduros no deben ser libres solo a la hora de hacer negocios y transacciones. Los hombres maduros deben ser libres tambien para elegir y reemplazar a quienes se confia pe-riodicamente el gobierno de la sociedad. Los hombres genuinamen-te maduros, en fin, han de ser libres cuando se trata de definir su propio destino, sus ideas, sus valores, sus costumbres, sin mas li-

345 mitacion que la similar facultad que cabe reconocer tambien al res-to de sus semejantes. El derecho a elegir debe ser ejercido por las personas no solo cuando concurren al supermercado. Una sociedad plural es aquella en cuyo interior se producen de hecho diversas concepciones acerca de preferencias y modos de vida. Una sociedad pluralista, mas aun, es aquella que otorga valor al hecho de la pluralidad. Una sociedad tolerante, por su parte, se con-sigue cuando todas las diferentes concepciones pueden concurrir y expresarse en forma libre. Una sociedad liberal, o simplemente libre, adviene, en fin, cuando sus miembros ya no solo toleran la diversi-dad, sino que han perdido el miedo a esta. Agustin Squella LIBERALISMO MAL ENTENDIDO * En su columna del 17 de enero, Agustin Squella critico a las sociedades que se creen libres porque apenas promueven las dimen-siones economicas de la libertad, y no promueven una pluralidad de modelos de vida. Segiin Squella, los hombres "genuinamente madu-ros" tambien deben ser libres cuando se trata de definir sus valores y sus costumbres. La sociedad liberal (ideal) se lograria solo cuando sus miembros no se limitan a tolerar la pluralidad de concepciones acerca de preferencias y modelos de vida, sino que prefieren y promueven la pluralidad. Mostrare que la premisa es falsa, por lo que la conclusion no tiene respaldo. La premisa es falsa porque la libertad economica pu-ra que se usa como modelo no existe en la realidad en ningun pais. La libertad politica tambien esta restringida. Mas aiin, la promocion de la pluralidad como un valor en si es contradictoria con la preservation de la libertad limitada de que gozamos en los ambitos eco-nomico, politico y social. Para empezar, en las sociedades liberales el respeto a la propie-dad privada no es irrestricto, sino que esta sujeto a condiciones de El Mercurio, Santiago, 28 de Enero de 1996.

346 todo orden. El Estado mantiene el derecho a expropiar bienes raices, pagando su valor comercial, que es inferior al valor de uso, como se deduce del hecho de que los propietarios rara vez tienen esos bienes en venta a los precios comerciales. La libertad de instalar em-presas es relativa, ya que esta limitada considerablemente por regulaciones ambientales, de zonificacion urbana, de accesos a determi-nados mercados, sanitarias, amen de las regulaciones a los contratos de transporte, todos con justification solida y no descriminatorios. Los impuestos destinados a financiar la policia, el sis tenia judicial y la defensa de otros estados convierten al fisco en un socio que cobra participation en remuneraciones y utilidades sin que haya apor-tado capital ni trabajo. Todas estas regulaciones reducen el ambito de la libertad de emprender, pero son apoyadas por los liberales porque permiten manejar mejor los bienes piiblicos y las externali-dades. Ademas, un examen empirico muestra que las economfas mo-dernas estan profundamente marcadas por bienes donde el precio, la calidad y la preferencia de cada cual no constituyen los unices fac-tores que determinan la circulation y suerte de los bienes. Los mercados de capital son fuertemente afectados por los fondos de la prevision obligatoria para la vejez, que no respeta a quien opta por no ahorrar cuando joven a cambio de vivir una vejez miserable. Los mercados del trabajo y de la capacitacion estan profundamente dis-torsionados por la prohibicion legal de los contratos indefinidos en que el trabajador se compromete a no renunciar. El grueso de la ayuda de los contribuyentes a los pobres no se entrega en dinero lo que respetarfa la libertad del pobre sino que en especies, llamadas "necesidades basicas", que por supuesto no son definidas por los propios pobres. El consumo de algunos bienes es declarado ilegal para ciertos grupos de ciudadanos o en ciertas zonas, como ocurre hoy con el ta-baco y las bebidas alcoholicas en los Estados Unidos. En otros casos, la produccion y la distribucion de ciertos bienes es declarada ilegal, como ocurre con las drogas, los automoviles sin cinturon de seguri-dad y las exportaciones de valor militar a pafses que eventualmente podrfan ser enemigos. Incluso algunos bienes son declarados de produccion o consumo obligado, como son la information contable es-

347 tandarizada de las sociedades anonimas abiertas y ciertas vacunas para los nifios. En el area politica las restricciones son aun mas fuertes: no vo-tar mas que cada cuatro afios, elegir solo de entre los candidatos propuestos por los partidos que cumplen las regulaciones del Estado, limitation de los plebiscitos a un grado en que son irrelevantes, obligation de acatar la Constitution, obligation de acatar las leyes erro-neas cuando son aprobadas por la mayoria de los congresales, etcetera. En resumen, las sociedades consideradas mas liberales cercenan la soberania del consumidor, la soberania del productor y la soberania del ciudadano en forma masiva, y ello es considerado deseable. El liberalismo con experiencia practica entiende estas limitaciones y las acepta. Los liberales continuamos su analisis detallado para aca-bar con las regulaciones inutiles y lograr de mejor forma los distin-tos bienes involucrados. Sobre la base de estas lecciones de la vida real, y de los multiples impactos sociales de la difusion de ciertas elecciones en mate-rias morales y de estilo de vida, es obvio que el Estado debe res-tringir la libertad en esos ambitos tambien. Por ejemplo, expandir la libertad de los homosexuales para asumir como estilo de vida la adoption de nifios hombres y su envio a escuelas en que se fomente un estilo de vida homosexual es una grave equivocation. Ello tiene un efecto de demostracion importante que perjudica al resto de la so-ciedad y aumenta la incidencia del problema, tal como hacen las "ex-ternalidades" en el ambito economico. En Chile en el pasado se cayo en el error de respetar la libertad para elegir estilos de vida de algunos politicos profesionales que ha-bian optado por la violencia. Nuestras libertades polfticas pagaron muy caro el error de no haberse resguardado a tiempo de los partidos que incorporaron en su declaracion de principios la "busqueda del poder por la via violenta" (Partido Socialista, congreso de 1967), antes de que formaran guerrillas. Se puede mostrar que los estilos de vida racistas son dafiinos para la sociedad, al igual que los estilos de vida abortistas. Promover la biodiversidad puede tener una justification este-tica. Pero promover una pluralidad irrestricta de modelos de vida

348 puede ser peligroso. El Estado debe usar su poder coercitivo para fomentar el consenso minimo que posibilita la supervivencia de las libertades limitadas que tenemos y su gradual expansion. Las sociedades que toleran un rango excesivo de estilos de vida pueden actuar asi por confusion conceptual o por incapacidad para regular. Para evitar la primera causal se requiere moderar y calificar la promotion de la pluralidad como algo deseable. El liberalismo uto-pico que rechaza la experiencia empirica tiene poco interes intelec-tual, pero igual debemos evitar que sus cantos de sirenas se traduz-can en polfticas concretas o en apoyos por omision. Evitar la segun-da causal requiere que busquemos soluciones practicas, graduales y equilibradas, que desincentiven o repriman, segiin el caso y el gra-do, los nuevos estilos de vida disolventes que circulan en nuestro mundo cada vez mas globalizado. La creation de nuevas herramientas para que el Estado desin-centive los estilos de vida antisociales puede aumentar el poder de este. Esto abre un peligro de abuso, pero, tal como ocurrio en el pa-sado con innovaciones como la focalizacion del gasto social, tambien representa una esperanza de evitar que nuestra sociedad caiga vic-tima de los nuevos males sociales que terminaran por socavar las libertades que hemos conquistado. Salvador Vaides Vrieto Doctor en Economia - Ingeniero Civil LIBERALISMO INCOMPLETO O MAL ENTENDIDO * Con esos conceptos, en la pagina editorial de "El Mercurio" se ha planteado una erudita e interesante discusion entre los sefiores Agustin Squella y Salvador Valdes Prieto sobre la amplitud y con-tenido del liberalismo. En lineas generales, Squella sostiene que en nuestro pais se es-ta dispuesto a aceptar la cultura liberal en la esfera economica y po-litica, pero que no se acepta el imperio de la libertad cuando el ser

El Mercurio, Santiago, 6 de Febrero de 1996.

349 humano trata de definir su destino, sus ideas, sus valores y sus costumbres. Valdes afirma que la premisa es falsa porque tanto la libertad economica y la polftica estan reguladas y que lo mismo rige para el caso del pluralismo en el campo de los valores y las costumbres. La discusion es de gran actualidad e importancia. La historia ha encontrado elementos de concepciones liberales en la antiguedad grecoromana. Pero como una concepcion con elementos teoricos y pactos definidos, su consolidation se encuentra en la obra de los fi-losofos ingleses de los siglos XVII y XVIII, en la ilustracion esco-cesa y francesa del siglo XIX, adquiriendo en este siglo su apogeo. La Primera Guerra Mundial asesto un golpe serio a la doctrina cla-sica del liberalismo. La Segunda practicamente lo elimino del esce-nario de las doctrinas respetables. Predominaba la idea de que el futuro del mundo estaria guiado por el socialismo y que el Estado deberia ser el centro dinamico de la actividad economica y social de las sociedades. Durante cincuenta afios el liberalismo fue una mala palabra. Sin embargo, en esos afios diffciles para el liberalismo existieron pensadores y escritores que se mantuvieron fieles a las conceptos liberales: F. A. Hayek, L. von Mises, John Rawls, Robert Nozik, Milton Friedman. Su labor destacada y el fracaso definitivo del socialismo han marcado el resurgimiento de la tradicion liberal que se impone en todas las libertades. Por ello es importante la discusion que iniciaron Squella y Valdes. Si bien los pensadores y las escuelas mencionadas tienen singularidades que las distinguen, hay algunos elementos comunes a todas que le confieren al liberalismo rasgos especificos que lo separan de otras tradiciones intelectuales. Es dificil definir el liberalismo, pero hay concepciones que son comunes a todas las variantes de la tradicion liberal. El escritor John Gray las define asi: "Esa tradicion es individualista, en cuanto que afirma la primacia moral de la persona frente a exigencias de cual-quier colectividad social; es igualitaria porque confiere a los hom-bres el mismo status moral y niega la aplicabilidad, dentro de un orden politico legal, de desigualdad entre el valor moral entre los

350 seres humanos; es universalista ya que afirma la unidad moral de la especie humana y concede una importancia secundaria a las asociaciones historicas especificas y a las formas culturales; y es evo-lucionista por su creencia en las posibilidades de mejoramiento de cualquier institution social". Pero ademas de esas especificaciones de Gray hay un elemento general comiin a la tradicion liberal: el liberalismo solo puede materializarse en un Estado de derecho en el que la ley debe establecer un marco o un limite a las libertades que garantiza. <[Que vinculacion tienen estos elementos con la polemica en-tre los sefiores Squella y Valdes? Creo que todos ellos caracterizan el liberalismo y estan presen-tes en las apreciaciones que se hacen sobre las libertades que deben primar en la esfera economica y politica. Sin embargo, cuando se llega a la esfera de definir el destino de los seres humanos, sus valores y sus costumbres, se pretenden establecer jerarquizaciones o limitaciones que no se originan en la ley. Se afecta asi el concepto igualitario que asigna el mismo status moral a los seres humanos. Estamos pues en presencia de un liberalismo incompleto como lo afirma el senor Squella. No se trata de una premisa falsa como lo sostiene el senor Valdes. Las limitaciones que el menciona y que se imponen a la liber-tad economica, a la propiedad, en la esfera de la economia y los requisites para votar, las limitaciones en los plebiscites, en la activi-dad politica emanan todas de la ley. Esas restricciones no solo no cohtradicen a una sociedad liberal, sino que constituyen la esencia de la misma. Lo mismo deberia suceder en el campo de los valores y de las costumbres. Pueden establecerse limitaciones legales para conductas que la sociedad no desea aceptar. Pero dentro del marco establecido la sociedad debe permitir preferencias de vida, opciones eticas dife-rentes, valores distintos. Cualquiera pretension de consolidar jerar-quias superiores o prohibiciones en estas esferas (repito que no ema-nen de la ley) afecta al pluralismo y los fundamentos de una sociedad liberal.

351 Isaiah Berlin, destacado pensador liberal en su obra "Dos concepciones de la libertad" sostiene que "la especie humana es prue-ba de la existencia de una diversidad de valores en conflicto para los que no existe ninguna certera decision de eleccion. El valor de la eleccion, y por lo tanto de la libertad humana, deriva precisamente de esta pluralidad de valores". El liberalismo implica una busqueda de progreso, de conviven-cia, de justicia, de organization politica que rija el consenso entre personas con concepciones diferentes sobre la vida y el mundo. El mundo actual se caracteriza por una profunda diversification de las personas libres e iguales, las que mantienen diferentes y a ve-ces contradictorias convicciones filosoficas, morales, religiosas y aun sobre el concepto del bien. En la medida en que esto se reconozca en plenitud tendremos un liberalismo completo como lo sostiene el senor Squella. Este reconocimiento es esencial para ser consecuente con un planteamiento liberal que ha recuperado su position de constituir la teoria politica de la modernidad. Nuestro pais esta empefiado en un proceso de modernization que se proyecte en las mas variadas actividades de la sociedad. Para tener exito en este esfuerzo y parodiando a Erich Fromm es indispensable que perdamos "el miedo a la libertad". Pedro Daza Valenzuela LIBERALISMO, MORAL PUBLICA Y LEY * Se ha entablado en las paginas de "El Mercurio" una intere-sante polemica entre distinguidos liberales, a saber, los sefiores Agustfn Squella, Salvador Valdes y Pedro Daza. Partio el senor Squella, invocando a Vargas Llosa para sostener que el liberalismo, ya triunfante en lo politico y en lo economico, de-bia extender ahora su imperio al campo de los valores morales y las costumbres, asegurando un total pluralismo, una completa libertad de eleccion tambien en estas areas.

Publicado en "Le Segunda", Santiago, Febrero de 1996.

352 Contradijo el sefior Valdes, haciendo ver que la sociedad liberal regulabay por lo tanto limitaba las libertades politicas y economicas, como linico medio de que ellas funcionasen verdaderamen-te, y que lo mismo podia y debia hacer por lo que tocaba a la etica social. Sale entonces a la palestra el sefior Daza, refutando al seiior Valdes. Los autenticos liberales, dice, solo pueden aceptar un tipo de limitation de la libertad, el que establezca la ley positiva. No les ca-be tolerar "jerarquizaciones o limitaciones que no se originen en la ley", "jerarquias superiores (reitera) o prohibiciones en estas es-feras, que no emanen de la ley". La disputa Squella/Valdes/Daza es ajena a los catolicos. Los catolicos seremos quizas liberales tratandose de instituciones politicas (la democracia) o de tecnicas economicas (el mercado), pero no nos cabe serlo tratandose de valores eticos. Pues creemos en un derecho superior al positivo, el derecho natural inmutable en sus principios basicos, porque deriva de la naturaleza humana, tambien inmutable, y afirmamos que ni la cosumbre ni la ley de los hombres pueden enmendar aquel derecho superior. Si de hecho lo atropella la ley positiva, decimos los catolicos, esta no es obligatoria, no pre-cisamos obedecerla, aun a veces nos sera forzoso infringirla cualesquiera que sean las consecuencias (si bien, en otros casos y segiin las circunstancias, la prudencia permitira, recomendara o aiin impondra acatarla). Por eso, diga lo que diga la ley positiva, hoy o mariana, los catolicos rechazaremos siempre, como contrario al derecho natural, el divorcio vincular. O el aborto provocado. O privar a los padres del derecho de educar a sus hijos. O la tortura. O la eliminacion "ad-minis trativa" del enemigo politico. O el despojo de la propiedad. O el racismo. Y este rechazo no cambiara aunque la ley se halle formal-mente bien dictada, como fueron formalmente bien dictadas, los afios 30, las leyes antisemitas de Hitler. Por otra parte, en los regimenes democraticos las leyes las aprue-ba la mayoria. Su linico utecho" o marco limitante es la Constitii-cion, pero asimismo esta, con ciertos quorum parlamentarios, es modificable por esa mayoria. De modo que las linicas limitaciones a las libertades politicas, economicas o valoricas que el seiior Daza

353 acepta son la negacion absoluta del pluralismo que anhela a traves de la reforma legal o constitucional, a traves de la ley, la mayoria restringe a su solo criterio las libertades de las minorias. A los catolicos nos da lo mismo que exista una mayoria, si viola el derecho natural. Si mafiana una reforma a la Carta de 1980 lega-lizase la tortura como puede hacerlo, con toda perfeccion de tra-mite, reuniendo los quorum correspondientes, los catolicos no nos sentiriamos obligados a aceptar esa reforma; de contrario, nos sen-tiriamos obligados a desobedecerla. No asi los liberates al estilo del senor Daza. Si para ellos el pluralismo consiste en aceptar se pro-fese y practique cualquier idea etica, y si unicamente la ley puede limitar este pluralismo, la reforma constitucional que consagra la tortura seria una de estas limitaciones legales que el liberalismo de-beria aceptar. <jNos parece remoto, absurdamente remoto, el ejemplo? ^Nos parece infinitamente improbable? Sin embargo, ya se dio en Chile los afios 60, que las leyes y modificaciones constitucionales de reforma agraria salvando siempre la buena fe e intenciones de sus auto-res atropellaran con violencia un derecho natural, el de propiedad. Significaron dichas normas positivas, tecnicamente hablando, un ro-bo: la mayoria le quito sus bienes a una minoria los agricultores sin pagaries el verdadero y equitativo valor de aquellos, utilizando para esta finalidad aberrante mecanismos como la expropiacion por el avaluo fiscal, el pago diferido sin reajuste, etc. La parte externa, aparente, de la dictation de leyes y aprobacion de cambios constitucionales necesarios a dicha finalidad injusta, fue impecable. ^Dejo por ello de ser un robo? Segun quienes seguimos el derecho natural, no; segun la tesis liberal que comentamos, si... Esto tiene importancia, pues el senor Daza, intelectual destaca-do, brillante ex diplomatico, es ademas figura prominente de un par-tido de Derecha, que viene de otro partido de Derecha el Nacio-nal que en su tiempo nos galvanizo combatiendo a muerte contra la reforma agraria, no solo por "inconveniente", sino sobre todo por "injusta e inmoraP' (como lo era). Los derechistas necesitamos saber si los actuales partidos de nuestra tendencia tienen principios y valores fijos es decir, de derecho natural o no; si, segun estos

354 partidos estamos o no sometidos en todo, aiin lo mas sagrado, a las mayorias: si ellas decidiran inapelablemente e impondran por ley a las minorias que "limitaciones a la libertad" al ser legales y constitucionales son moralmente validas, tratese del divorcio, del abor-to o por que no de una nueva reforma agraria. Gonzalo Vial Correa LIBERALISMO FICCION * En un interesante comentario del 28 de enero, Salvador Valdes distingue entre un "liberalismo utopico que rechaza la experiencia empirica" y un liberalismo mas pragmatico que acepta "las lecciones de la vida real". La libertad economica pur a, escribe Valdes, "no existe en la realidad en ningun pais", juicio que extiende a la libertad politica. Sostiene, ademas, que el ideal que postula el liberalismo utopico, a saber, una pluralidad de modelos de vida como valor en si mismo, contradice la extension necesariamente limitada, que puede alcanzar la libertad economica, social y politica. Un liberalismo empirico, en cambio, reconoce pragmaticamente los limites de la libertad humana. En ningun caso desestima la intervention del Estado. Por el contrario, admite que las sociedades li-berales reales mantienen un sinnumero de intervenciones estatales que de hecho restrinjen masivamente la libertad de los individuos en todas las posibles esferas de su actividad. Perb mas alia de una mera com-probacion de hecho, Valdes afiade que en ningun caso podrian considerate esas limitaciones de la soberania individual como inacep-tables. "El liberalismo con experiencia practica entiende estas limitaciones y las acepta". Son las "lecciones de la vida real" las que mo-deran las demandas de una libertad y una tolerancia puramente uto-picas. Me parece util esta distincion entre liberalismo utopico y liberalismo empirico. Mediante ella se podria intentar rescatar la profunda verdad liberal, es decir, la modernidad. Rescatarla de extremes individualistas y pluralistas, negadores de la comunidad, la per-

El Mercurio, Santiago, 22 de Febrero de 1995.

355 tenencia y otros horizontes objetivos de signification donde "todo lo solido se disuelve en el aire" (Marx). Un liberalismo empirico se-ria capaz de sacudir al Estado de su actual modorra, otorgandole re-novados instrumentos para la regulation de la vida social. La Utopia de una libertad disolvente y sin limitaciones se disolveria ella misma en el aire. Pero estas intenciones resultan plausibles en los dichos, pero no tanto en los hechos. Se topan, por lo pronto, con la version haye-kiana del liberalismo institucionalizado durante los ultimos anos en Chile. Hayek, que defiende desde siempre un liberalismo empirico y rechaza como utopicas la demanda de justicia social y la nocion de bien comun, postula una libertad individual ilimitada y un Estado minimo. La filosofia social y politica de Hayek se entronca con la de Mandeville y Hume. Ya este solo hecho deberia indicar que su liberalismo es empirico y resueltamente antiutopico. El liberalismo, tal como lo define Hayek, es una forma de pensamiento moral y politico que le confiere al mercado un papel preponderate en la regulacion de la actividad humana. El mercado se constituye como un orden espontaneo, es decir, no intencional e imprevisible. Una politica liberal auspicia un Estado puramente instrumental. Se trata de un "mal necesario", como lo llamara Thomas Paine, cuyo unico proposito es la proteccion de la propiedad y la policia de los contratos. Asi por ejemplo, una mora-lidad basada en el mercado tiene por fuerza que excluir intervencio-nes basadas en la nocion de justicia social como simple flatus vocis. Lo que se pretende mediante ese espejismo es intervenir utopica-mente el orden social autogenerado. Esto no significa que el mercado no deba ser regulado. Pero las reglas que concibe Hayek son generales, abstractas y negativas. Hayek senala dos motivos por que ello debe ser asi. Primero, porque los seres humanos son constitucionalmente limitados en sus capacidades cognoscitivas. No les es posible conceptualizar el por-menor de las motivaciones de los agentes individuales ni las circuns-tancias en que se Ueva a cabo su accion. Esto significa que las reglas de conducta nada pueden contener del detalle siempre variable de las situaciones que regulan. Segundo, porque las reglas que Hayek

356 tiene en cuenta no pueden formularse en Vista de situaciones prefi-jadas para promover determinados resultados concretos. Por el con-trario, esas reglas no tienen un mero papel regulativo de la conducta, sino que son mas bien parte constitutiva de ella. Las reglas siem-pre ya existen anteriormente a las situaciones dadas que solo pueden definirse como tales a partir de tales reglas. Es aqui donde aparece mas claramente la raigambre empiricista del liberalismo de Hayek. Reglas puramente negativas y abstractas hacen imposible lo que Hayek define como liberalismo utopico, es decir, la fabrication de instituciones y la geometria constitucional. Dos corolarios se siguen naturalmente. Primero, las reglas de conducta que encauzan al mercado no pueden ser explicitadas. Su codification es solo el primer paso que conduce inevitablemente a la hiperinflacion estatal, a la planificacion y, en ultimo termino, al socialismo. Segundo, esas reglas de conducta son formales; se preocu-pan de asegurar la voluntariedad, y no el contenido concreto de los acuerdos que pactan los agentes del mercado. De este modo pueden moralizarse, como lo explica Walter Block en un celebre libro que prologa Hayek, la extorsion y el chantaje, la prostitution, la porno-graffa, el contrabando, el narcotrafico, la usura, la prensa amarilla y toda una larga lista de las actividades mercantiles menos paladeables. Su legitimation se basa en la libertad con que los individuos entran y salen de estas relaciones contractuales. A esta lista habria que agre-gar el trafico de armas, la explotacion comercial de especies en ex-tincion, la compraventa de organos vitales y otras actividades, to-das igualmente libres y certificadas en su privacidad, en unos pocos paises, por el secreto bancario. Es el empirismo de Hayek el que motiva su conception de un orden mercantil espontaneo y libre. Y es la notion de orden espontaneo la que fundamenta su defensa de una libertad individual ili-mitada en principio y un Estado minimo. (La sola mention de la pa-labra Estado ofende a Hayek, quien prefiere el uso del termino go-bierno). Pensar, por tanto, que un liberalismo empirico reconocera, sin mas tramites, los limites de la libertad humana y no desestimara la action del Estado, para no hablar de una restitution de los hori-zontes objetivos de signification me parece, a primera vista, improbable. A menos que se quiera argumentar que el orden espontaneo

357 de Hayek es, en el mejor de los casos, una idea reguladora, y en el peor, pura ficcion ahistorica. Pero habria que reconocer, entonces, que el liberalismo que se impuso en Chile, no es empirico, que en el mejor de los casos es utopico, y en el peor, pura fabula mandevilliana. Renato Cristi Becker, Doctor en Filosofia.

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SOBRE ETICA Y LEGISLACION *

* Se reproducen a continuation los textos de un debate que sobre este tema tuvo lugar en las paginas de "El Mercuric*", durante los meses de agosto y septiembre de 1996. El debate esta compuesto de dos intervenciones de Miguel Luis Amunategui y dos de Agustin Squella. Sin embargo, previo a la primera de las intervenciones de Miguel Luis Amunategui se reproducen dos breves articulos periodisticos de Agustin Squella, tambien publicados en "El Mercurio", aunque en 1995, que constituyen un antecedente del primero de los dos textos firmados por Miguel Luis Amunategui. Los dos ultimos textos breves que se reproducen, de Jaime Antunez y Agustin Squella, corresponden a sendas cartas que sus autores publicaron en el mismo "El Mercurio".

ETICA Y LEGISLACION * Un sobresaliente jurista aleman del siglo pasado afirmo que el tema de las relaciones entre derecho y moral era el Cabo de Hornos de la Filosofia del Derecho. Con esa imagen algo inesperada quiso ciertamente aludir a las muchas dificultades que presenta dicha materia y al consiguiente cuidado que hay que observar en su tratamien-to, solo comparables a los escollos que existen en la peligrosa zona austral y a la cautela que demanda la navegacion por sus aguas. La relacion entre derecho y moral puede ser planteada desde perspectivas muy diferentes. Una de ellas consiste en asumirla por referenda a los oficios legales, que es lo que acontece, por ejemplo, cuando nos preguntamos por el puesto que debe ocupar la etica en la formacion de los juristas, o bien, en otro piano, por las exigenEl Mercurio, Santiago, 10 de Agosto de 1995.

360 cias de orden etico que se asocian con el ejercicio de la abogacfa, la judfegtura, el notariado o cualquiera de las asi llamadas profesiones juridicas. El oficio de legislador no es juridico en cuanto se requiera te-ner formacion de este mismo caracter para ser senador o diputado, pero si lo es en tanto una de las funciones principales del organo le-gislativo es producir, por medio de las leyes que estudia y aprueba, una parte importante del derecho que rige en la sociedad. De ahi que todo legislador, haya o no recibido formacion juridica, necesite estar preparado para producir buenas leyes. Es pertinente preguntarse ahora si es posible que podamos con-seguir buenas y cada vez mejores ideas acerca de como se debe legis-lar. Sin embargo, hay que reconocer que los juristas no se han ocu-pado mucho de este ultimo tema, sobre todo si se repara en la mu-chisima mayor preocupacion que dispensan al problema de como los jueces deben conocer y fallar los asuntos de su competencia o como los abogados deben proceder en la defensa de los derechos de sus clientes. No obstante, el aspecto etico del trabajo legislativo empieza a mostrarse hoy con alguna fuerza entre nosotros, aunque generalmen-te limitado al de los deberes eticos que Uevarfa aparejada la condition de legislador y al del control de la etica del gobierno y de la administration por parte del Parlamento. De lo que se habla menos es de la racionalidad etica de las leyes, esto es, de como hacer con-cordar el contenido de una ley con un determinado codigo o punto de vista etico que ha sido asumido previamente como correcto. Proyec-tos de ley como el relativo al divorcio, sin embargo, ponen el tema de la etica legislativa en esta ultima perspectiva. A ese respecto, en fin, cabe hacerse dos preguntas. La prime-ra es si los legisladores deben estar preocupados unicamente de la calidad etica de las leyes que producen, o si, ademas, deben cuidar con igual celo otras clases de racionalidad tambien necesarias de ser cauteladas para poder decir que estamos en presencia de buenas leyes. La segunda se refiere a cual etica deben recurrir los legisladores cuando a proposito de la disolucion de una ley deben hacer opcio-nes de tipo moral.

361 No considerar debidamente la primera de esas preguntas podria conducir a moralizar en exceso la funcion legislativa y a creer, erroneamente, que basta con tener buenas intenciones para producir bue-nas leyes. No atender suficientemente a la segunda de tales preguntas podria oscurecer el hecho de que un legislador, puesto a hacer eleccio-nes morales con motivo de las decisiones colectivas que debe adop-tar para toda la sociedad, no cuenta solo con el apoyo de su propio codigo moral personal y el de la religion que pueda profesar, sino, tambien, con el auxilio del codigo moral que prevalezca dentro de la sociedad para la cual se dispone a legislar. Para nadie es un mis-terio, per otra parte, que tales codigos pueden no coincidir en lo que dictaminan como correcto en un caso dado. En nuestra proxima columna, apelando desde ya a la paciencia de los lectores, volveremos sobre ambas preguntas. Agustin Squella

<QUE MORAL INVOCAN LOS LEGISLADORES? * En nuestra columna anterior escribimos sobre etica y legislation, dejando entonces pendientes dos preguntas que vamos a retomar a continuation. La primera es si acaso los legisladores deben estar preocupados unicamente de la calidad etica de las leyes que producen, o si, ade-mas, deben cuidar con igual celo otros tipos de racionalidad, tambien necesarios de ser cautelados para poder decir que estamos en presencia de buenas leyes. Dicho interrogante se encuentra bien desarrollado en un articulo reciente de Albert Calsamiglia, cuyo titulo lo reproduce de la siguien-te manera: "<?Debe ser la moral el unico criterio para legislar?". La propuesta del autor Catalan a este respecto es que la tarea legislativa no es una mera cuestion de voluntad y de excelencia etica, y que, en consecuencia, "un buen legislador no es el que proclama ideales eticos excelentes, sino el que los consigue,>.
El Mercurio, Santiago, martes 11 de septiembre de 1995.

362 Es dificil ajustar la produccion de las leyes a un modelo de tra-bajo parlamentario que asegure siempre buenos resultados. Todos sabemos que en multiples ocasiones las consecuencias que producen las decisiones de los legisladores son involuntarias, esto es, no son previstas ni tampoco deseadas por ellos. Sin embargo, todo legislador debe cuidar algunos aspectos en la produccion del derecho. Para comenzar, debe estar atento a los aspectos linguisticos que aseguren que el mensaje de la ley resulte claro y perceptible para sus destinatarios. A consideraciones logicas, ademas, de modo que las leyes que entran al sistema juridico no produzcan contradiccio-nes con otras que ya existan en este. Debe tambien el que legisla atender a cuestiones de indole pragmatica, esto es, conseguir que la conducta social se ajuste de hecho a lo prescrito por. la ley, sin con-fiar demasiado en la existencia de una relation cierta entre sus in-tenciones y los resultados efectivos que las leyes producen en la so-ciedad. Y est a asimismo la racionalidad etica que el legislador debe igualmente resguardar, puesto que tambien es motivo de preocupa-cion para el que las leyes que produce concuerden con un ideal eti-co determinado. Tenemos ahora a mano la segunda de las preguntas que nos interesan: ^que moral es la que debe ser aplicada por los legisladores cuando a proposito de la discusion de una ley tienen que hacer op-ciones de caracter moral? La pregunta anterior es pertinente, porque la moral no es un ambito normativo unico e indiferenciado, sino que, por la inversa, se nos presenta configurado en distintas esferas. Esto ultimo quiere decir que cada vez que un legislador apela a la moral para dar fun-damento a su votacion favorable o contraria a un proyecto de ley, deberia aclararnos a que moral se refiere. Porque hay una moral auto-noma, cuyos principios y normas forja cada sujeto en la interioridad de su propia conciencia, de acuerdo con la idea de bien y de perfection que es capaz de trazar para si. Hay tambien una moral religio-sa, nacida no ya de la conciencia individual, sino del mensaje de esas personalidades que son los fundadores de las grandes religiones. Tenemos, en fin, una moral social, constituida por el conjunto de exi-gencias eticas que cada sociedad dirige a sus miembros y que pro-

363 vienen de un acervo de ideas predominantes sobre lo que se con-sidera moralmente bueno o moralmente incorrecto. A nuestro entender, y establecido que los legisladores no han sido elegidos para tomar decisiones para si ni para los fieles de la religion que ellos profesan, sino para adoptar decisiones vinculantes para toda la sociedad, deberfan dispensar en el trabajo legislativo una atencion preferente a la moral social. Y ello no porque hay an de conceder a esta ningiin mayor valor de verdad sobre las otras dos esferas de la moral, sino porque se trata de funcionarios estatales llamados a tomar decisiones colectivas y, en consecuencia, a ofrecer razones justificatorias de sus actos que no tienen por que ser las mismas que dan como personas privadas o como creyentes cuando buscan su perfeccion moral individual o la salvacion de sus almas. Agustin Squella

EL PLURALISMO DEMOCRATICO Y LA MORAL DE LOS LEGISLADORES * El pluralismo democratico nos plantea la interesante y delicada cuestion de establecer a que moral deben acudir los legisladores cuando, a proposito de la aprobacion de una ley, como en los casos del aborto, la fecundacion in vitro y la manipulation de embriones y genes o el divorcio tienen que hacer opciones de este caracter. El liberalismo, en alguna de sus versiones, afirma, en un terre-no que no es pacifico ni siquiera entre liberales, que no es posible discernir moralmente entre las diversas concepciones del bien con-currentes en una sociedad ni estructurar una jerarquizacion de las mismas. Como consecuencia de ello, postula la neutralidad moral del Estado. Pero, entretanto como este postulado no corresponde a nuestra tradicion, que adhiere a la moral cristiana, es necesario ana-lizar el problema desde un angulo mas cercano a la realidad. La respuesta, desde la perspectiva positivista, es que los legisladores deben acudir a la "moral social imperante" y "no porque
El Mercurio, Santiago, 21 de julio de 1996.

364 hayan de otorgar a esta ningun mayor valor de verdad sobre la moral personal y religiosa, sino porque, en cuanto funcionarios, estan llamados a adoptar decisiones colectivas ofreciendo razones justifi-catorias que no tienen por que ser las mismas que dan como per-sonas privadas o como creyentes que buscan su perfection personal o la salvacion de sus almas". Pero este planteamiento, aparentemente impecable, involucra varias cuestiones que hay que dilucidar. Una primera es que un le-gislador, en una democracia en la que concurren varias concepcio-nes morales, no tendria derecho a proceder conforme a su recta con-ciencia cuando entre esta y la moral social exista conflicto y que, al reves, en tales ocasiones deberia violarla, porque estaria obligado a pasar por el acervo de ideas predominantes en una comunidad y en un tiempo dados, sobre lo que se considera moralmente bueno o mo-ralmente incorrecto. En otras palabras, para el legislador, el fuero de su recta conciencia personal quedaria, asi, derogado por una cam-biante moral social de indefinidos contornos, bajo el supuesto a priori, de que no estaria en condiciones de dar, de su juicio, razones justi-ficatorias. Y a esto, que ya es un problema, como se vera, se une la inconsecuencia de que, tratandose de la moral social, no se exigirian las razones justificatorias que se exigen al juicio moral fundado en la recta conciencia. ^Significa esto que en materias morales debemos someternos, sin mas, al resultado de las encuestas? {Sin fundamento racional? Una segunda cuestion, que seria la causa y fundamento de la anterior, es la de que las proposiciones eticas no tendrian sentido porque carecerian de fundamento racional. Esto es lo que sostienen juristas como Hans Kelsen o Alf Ross. El primero ha dicho que la justicia (como valor) es "un ideal irracional" y el segundo, que "la negation positivista de la existencia del derecho natural que el comparte es una consecuencia implicita de la doctrina mas general que niega la existencia de todo conocimiento etico". Las proposiciones de indole moral serian, asi, "meras emanaciones emociona-les del yo", "especulaciones metafisicas o mitos y leyendas de la in-fancia de la civilization", sin ningun caracter objetivo. Tales proposiciones no serian reducibles a la verdad, lo que acreditaria, ademas,

365 con la existencia de distintos ordenes morales coexistentes, con las mismas pretensiones de validez. Por ello no seria posible ni siquiera una argumentation que conduzca a la identification de un determi-nado criterio como el mejor o verdadero. Sobre este punto, por su parte, el profesor Agustin Squella, que se inscribe en esta misma li-nea de pensamiento, ha dicho que: "La sola pregunta por la justi-cia (como valor) no puede ser considerada irrational, aunque si pue-de calificarse de este modo el esfuerzo consiguiente por demostrar que una determinada respuesta constituya la unica, la mejor o la ver-dadera". Pero la reflexion racional, sobre la cuestion de lo bueno con validez general, como lo recuerda Spaemann, comenzo, precisamente, con el descubrimiento de esta diversidad de conductas que en el si-glo V antes de Cristo ya era conocida. Los griegos, junto con percibir las importantes coincidencias morales con otras culturales, no se con-tentaron con estimar como primitivas o absurdas las costumbres diferentes de otras comunidades, y por ello sus filosofos empeza-ron a buscar una medida o una regla no arbitraria con la que eva-luar las distintas maneras de vivir y los diversos comportamientos y la ubicaron en la "physis" o naturaleza racional del hombre. Y es a partir de las multiples coincidencias en cuestiones substantivas en los diversos pueblos y culturas y por el caracter inmediato con que se produce nuestra valoracion absoluta de algunos comportamientos, que se justifica el esfuerzo teorico de dar razon de la norma coniun objetiva de la vida recta. Por ello pensamos que estos juicios tan tajantes que niegan la posibilidad del conocimiento cierto sobre cuestiones de contenido moral carecen de fundamento, o, al menos, merecen ser acotados. EUos constituyen mas bien una expresion un tanto extremada que desconoce cuestiones elementales de la experiencia humana, asi como de la historia de las ideas, y evidencian, hasta cierto punto, un mar-cado sesgo ideologico. Cierto es, como lo advierte Helmut Coing, que la inteleccion moral no puede nunca despojarse totalmente de la vivencia subje-tiva (pues es la unica via de acceso que tenemos para llegar al mun-do de lo moral); que una proposition acerca del contenido de valo-res morales no alcanzara nunca la exactitud del conocimiento cienti-

366 fico natural y que la importancia de la "ecuacion personal" sera siem-pre considerable; pero siempre sera posible enunciar un grado de verdad sobre el contenido de los diversos valores morales. En otro caso seria completamente imposible e inimaginable una comprension entre hombres, especialmente de diversas culturas. En ultima ins-tancia, agrega Coing, "tambien en este terreno de lo moral se pone de manifiesto, como en el de la percepcion sensible que en lineas generates es el mismo ambito del ser el que se abre a todos los hombres. Tenemos pues que a partir del hecho de que los diversos valores morales tal como se nos dan en la conciencia moral, son des-criptibles con cierto grado de correccion objetiva". Asi pues, a nuestro juicio, es perfectamente posible razonar, con cierto grado de validez, sobre proposiciones morales y discer-nir sobre aquellas para determinar cuales son mejores o peores, aun aceptando que no se pudiera establecer sobre ellas la verdad cienti-fica del modo que ocurre con las ciencias naturales. Sin embargo, el planteamiento positivista extremo parte de la base de que esto no es posible y de ello hace derivar la conclusion de que la unica opcion que cabe al legislador, frente a la diversidad, es atenerse a la moral social que es la dominante en una sociedad y tiempo determinados. Pero esta ultima proposicion es, ademas, con-tradictoria en si misma, ya que, paradojicamente, ella importa tam-bien preferir y, por ello, emitir un juicio de valor, para elegir, entre diversas morales concurrentes, una que, para ser consecuente, tampoco podrfa dar cuenta de su racionalidad. Asi, tal juicio, solo fun-dado en una mayoria presuntiva de opiniones espontaneas, o aun manipuladas, como suele ocurrir, se erigiria, en virtud de una simple encuesta, como norma moral valida para determinar lo que es bueno o malo en forma absoluta, en una sociedad y tiempo dados, en materias que dicen a la esencia y dignidad propias del ser humano. Esto puede ser, con seguridad, mucho mas arbitrario que las normas fundadas en la razon natural, ya que estas, mas que deseos arbitrarics, a menudo sesgados por intereses ideologicos o deseos personales o por falta de una suficiente informacion acerca de las consecuencias de cada opcion, constituyen parametros que tienen una validez general objetiva que puede ser medida, en cuanto a sus fines, mediante el uso de la razon. Ellas siguen, dice Radbruch, a

367 "principios jurfdicos que son mas fuertes que toda disposicion juridical y aunque "se hallan en particular rodeadas de ciertas dudas, la labor de siglos ha elaborado elementos permanentes y firmes co-leccionados en las llamadas declaraciones del hombre y del ciuda-dano, de modo tan ampliamente coincidente, que solo un escepti-cismo deliberado puede mantener la duda". ... "La mayoria" La posicion relativista, que se funda en el supuesto igual valor de todas las posiciones morales, opta en cambio por el recurso a la mayoria; se niega a razonar sobre valores y por cierto no se vincula necesariamente con la verdad. Por ello, paradojicamente, esta corrien-te liberal nos deja entregados a una potencial dictadura en la materia moral, que se erige, por la via de obedecer a una encuesta, en el mayor peligro para el individuo en la sociedad contemporanea. Y este es tan real que los hombres mas informados e ilustrados se han de-fendido de esta eventual dictadura, incorporando a las declaraciones universales de derechos y a las constituciones politicas garantias individuates fundadas en estos valores objetivos, para dejarlas al mar-gen de toda discusion, lo que se logra disponiendo elevados quorum para su eventual reforma. Pero, aun suponiendo adecuada la formula de exigir al legisla-dor, sin mas razon que la mayoria, atenerse a la moral dominante, este predicamento muestra su mayor debilidad en que puede condu-cir a situaciones imposibles. Basta para constatarlo con suponer que podria suceder si la moral dominante en una sociedad no apreciara la vida humana y hubiera caido en la perversion o en la corrupcion como ocurrio, de hecho, con la que presto acogida electoral y judicial al regimen nazi o con la moral social de ribetes tragicos e in-humanos de los paises que vivieron el "socialismo real" o como ha ocurrido a menudo en la historia con pueblos que, por ella, han en-trado en decadencia y hasta en su extincion. <?Tendrian los legisladores que someterse a padrones de tal naturaleza, dinamizando con ello, en muchos casos, la corrupcion o la decadencia, en lugar de postular su enmienda y de instar por conte-ner la corrupcion, fundados en un juicio de valor racional y en principios largamente madurados? Si no fuera asf, ^como entonces se

368 ha producido el progreso y la gesta, a veces heroica, para lograr la evolution del derecho de los pueblos contemporaneos y en particular la de los derechos humanos? <*C6mo se explica si no, la Declaration Universal de los Derechos Humanos de las Naciones Unidas, al terminar la conflagration mundial? Siendo coherente tendriamos que concluir que si los legislado-res tuvieran que atenerse siempre a la moral social dominante, aun en aquello que desafia la conciencia personal, no habrian podido in-troducir en una sociedad los necesarios perfeccionamientos legislatives que el mayor conocimiento y la mayor especificacion del bien moral permiten, pues para ello muchas veces habrian tenido que cuestionar la moral social e instar por su enmienda. Por esto, pen-samos que no es posible someterse a ella si no cumple con el elemental factor de fundarse en la razon natural, es decir, de ser justifica-ble a la luz de la recta razon. Es esencial en ella su contenido por lo que no basta para legitimarla el crudo pragmatismo de que ella co-rresponda al pensamiento de la mayoria. Entendemos la dificultad, pero no podemos renunciar a enfrentarla precisamente porque si no ella puede conducir a un tiranico atolladero. Partiendo entonces del predicamento de que los legisladores no tienen por que someterse a una moral social si esta atenta contra su recta conciencia, nos parece que la pregunta a la que de verdad hay que responder es la de si es posible razonar acerca de los valores me-diante el juicio prudencial del hombre y llegar a determinar una me-dida valida y general, si no la unica, la menos arbitraria o la mejor posible que permita discernir, como lo propone Coing, entre diver-sas concepciones morales. Por una respuesta positiva se pronuncia el filosofo aleman Johannes Hessen, quien senala a este respecto que la negacion del conocimiento etico que plantea el relativismo o el positivismo moral no resiste un examen critico y nos da para ello tres razones, que sintetizamos asi: Si es relativismo moral tuviera razon, la Filosoffa deberia eli-minar la Etica de entre sus disciplinas y en su lugar apareceria una compilation de las valoraciones morales usuales de las diversas epo-cas. Asi la Etica se disolveria en la Etnograffa o en la Historia de la

369 Cultura que es en el fondo lo que nos propone el positivismo, lo que parece una consecuencia absurda. Esta tesis se estrella contra la estructura esencial del valor que es objetivo y libre de los deseos del sujeto. Quien postula los valo-tes como puestos por el sujeto expresa sobre su esencia algo que esta evidentemente contradice y por ello su afirmacion es falsa. Esta tesis se halla en contradiction con los hechos. No puede desconocerse que junto a la diversidad se destaca la existencia inne-gable de un fondo general de valoraciones morales objetivas que abar-ca a las mas diversas razas, naciones, sociedades y epocas, imponien-dose siempre y que hasta se esfuerza permanentemente por ampliar el conjunto de valores universales. Para confirmar este aserto resulta muy ilustrativo consignar que C. S. Lewis incluyo en "La Abolition del Hombre" un catalogo no exhaustivo de antiquisimos principios morales comunes a las gran-des culturas como la egipcia, la nordica y la anglosajona, en cuanto postulan de manera semejante la preservation de la vida y los con-ceptos de honestidad, falsedad, calumnia, difamacion, reparacion del dafio, bondad, buena fe, solidaridad, amor al projimo, amor conyu-gal y filial, justicia y su transparencia, respeto y veneration a los padres y a los ancianos, piedad con los debiles y magnanimidad. Esta evidente comunidad de fines y de pautas mas especificas, y los problemas a que puede dar origen la moral social, acatada acri-ticamente, no nos permiten calificar de irracional el esfuerzo por jus-tificar la moral natural. Victor Cathrein, quien tambien se ocupo muy detalladamente de este tema, agrega por su parte en su tratado de filosofia Moral que "el hecho es totalmente innegable: todos los pueblos sin exception distinguen entre el bien y el mal, entre la virtud y el vicio. Puede ser que no todos los pueblos en particular Uamen bueno o malo a la misma cosa, o que diverjan en la aplicacion de los principios mas generates, pero otros coinciden en considerar muchos ac-tos como buenos y otros como malos y en alabar a quienes ejecutan los primeros y en cambio, en censurar a quienes proceden al reves. Podemos ir a donde queramos, al Asia, a America; podemos reunir-nos con hombres cuyas concepciones divergen diametralmente de las nuestras, pero siempre podemos hablar del orden moral. Sentimos

370 igualmente que pisamos el mismo suelo, que la moralidad no es al-go ligado a limites y habitos nacionales, sino algo esencialmente international, algo universalmente humano. Esto puede afirmarse no solo con referenda a los pueblos cultos sino tambien con relacion a los pueblos en estado de naturaleza, si se sabe adaptar el lenguaje y la representation a su grado de cultura". Y, confirmando que no es esta una distincion puramente abs-tracta entre el bien y el mal, sino que tambien ella se extiende a no pocos principios fundamentales que entran en mayores especifi-caciones, nos dice: ^Donde hay un pueblo que no considere conde-nable traicionar a la patria, maltratar a los padres, asesinar al ami-go inocente, faltar aviesamente al cumplimiento de un contrato o, en el tribunal, juzgar culpable al acusado que es evidentemente inocente y que por el contrario no considere hermosos y dignos de en-comio al valor, la probidad, la castidad, el amor a los nifios y la gratitud? ^Como podria explicarse esto si no hubiera una distincion fundada en la naturaleza misma de los hechos humanos? Si las ideas morales fueran solo el producto de las correspondientes situaciones sociales o el resultado de la concurrencia de diversos factores socia-les ^No tendrian entonces que adaptarse a las correspondientes situaciones sociales y cambiar segiin ellas? Pero no es esto lo que ocurre en la realidad. La historia huma-na esta marcada por el conflicto casi permanente con el orden moral y el vicio cobra diversas formas, pero el orden moral permanece siempre esencialmente igual y se opone con firmeza al hacer real de los hombres juzgandolos y condenandolos. Por hundida que una so-ciedad este en el vicio, siempre nos Uegan de su seno innumerables voces de los mas nobles y mejores que lamentan y condenan la vida de sus contemporaneos. ^Como podria explicarse esto si el orden moral no fuera otra cosa que un producto de la actividad conjunta de los hombres? Ademas, cabe advertir que la multiplicidad de morales no es una objecion contra la objetividad de los valores. Las diferentes morales, dice Hessen, se refieren a diferentes comunidades, pero, en ciertas valoraciones fundamentales de indole etica, todas las culturas coinciden, como hemos visto. Este caracter universalmente humano de cada cultura particular, este fondo comun de intuiciones y valo-

371 raciones morales fundamentan una etica universalmente humana. La multiplicidad de morales no pone seriamente en duda la idea de una etica universal. Asi como el cambio de las concepciones fisicas no es un argumento en contra de la posibilidad fisica, el cambio de algu-nas concepciones morales tampoco es una objecion contra la Etica. Sobrepasa el metodo cientifico. Por otra parte, debe decirse que esta suerte de empirismo etico, que otorga poder a la mayoria para discernir en materia moral, se funda en que la moral seria esencialmente variable en cuanto partes del conjunto de ideales y vivencias eticas de una cultura varfan en el tiempo, ya que conductas que en una epoca se estimaron inmo-rales en otra aparecen aprobadas o toleradas. Por ello la moral seria relativa y todas las posiciones a su respecto, de igual validez. Pero puede reprocharse que una afirmacion como esa sobrepasa el metodo cientifico que, sin embargo, se invoca, ya que no puede deducirse de la investigation empirica. La experiencia solo nos puede afirmar que, de hecho, una especifica conducta se estimo buena o mala en un momento dado y que en otro momento vario ese jui-cio. Pero ello no significa un pronunciamiento sobre la bondad o maldad de esa misma conducta en si, considerada con independencia de los juicios que se formulen sobre ella. Lo cambiante en este caso son los juicios que emitimos sobre estas conductas, pero ello en na-da modifica la intrinseca bondad o maldad de las mismas. Por otro lado, debe advertirse que, de la existencia de ese am-plio fondo comiin de valores morales se desprende que el problema del que hemos venido tratando no se presenta siempre, en la reali-dad empirica, tan agudamente como pudiera presumirse. Sin duda se puede inducir validamente de la historia de los pueblos, de sus com-portamientos efectivos, de sus mores, de sus ordenamientos juridi-cos, y particularmente de sus constituciones, un cuerpo de principios morales reconocidos y asumidos libremente y que es, en lo principal, perfectamente coincidente con lo que la razon entiende momo moral natural universal. En consecuencia los problemas suelen surgir a par-tir de las proposiciones de las elites intelectuales y politicas, en cuanto pretenden modificar las conductas y las valoraciones morales en vigor, sea con la consecuencia de perfeccionarlas con el progreso cul-

372 tural y la mejor especificacion del bien comiin o de relajarlas o deprimirlas en aras de una erratica conception de la libertad, como serf a el caso de aprobar una ley de aborto y de eutanasia o una que reconoce como familia la convivencia de homosexuales. Tambien ocu-rre cuando las aspiraciones de estas elites o de partes de grupo social suponen un conflicto con la recta conciencia de los legisladores, como podria ser el caso de un proyecto de ley de divorcio. Razon y Moral. Ahora bien, en contra de lo sostenido por Alf Ross, Hans Kelsen, Ayer o Agustin Squella y otros positivistas, acerca del conocimiento etico, cabe agregar aqui que sobre tales cuestiones existe ya mucho camimo recorrido para aproximar el razonamiento moral a resultados racionales y no meramente emocionales, en terminos suficientes como para poner en duda la tesis que aqui impugnamos. Puede reconocerse que el juicio moral carece de la posibilidad de una demostracion cientifica que le permita establecerse como ver-dad empirica, mas alia de los logros efectivos de la razon natural, que no son pocos, pero debe tambien decirse que ello no pbsta a que tal juicio de razon pueda ser verdadero aun cuando no sea acep-tado por todos. Ademas, en lugar de pensar que razonar sobre valores morales es irracional, la ciencia positiva presta, como se vera, un inestimable concurso a una tal reflexion, ya que permite a un cuerpo de legisladores un sano y fructifero debate sobre los mismos, que puede disminuir decisivamente las distancias y acotar las responsabilidades que se asumen con cada opcion. Ella los habilita con mayor segu-ridad para lograr una mayor especificacion del principio moral en juego, una univocidad de conceptos para un debate leal y aun dis-cernir que es mejor de entre varias alternativas, por via de deter-minar su validez y eficacia en funcion del fin que los principios per-siguen y por el analisis de las consecuencias practicas que se han de-rivado historicamente de su concrecion, o de su falta de aplicacion o de las que fueren de prever en el futuro. Esto es lo que afirma un filosofo positivista como Arnold Bretch, en un completisimo capitulo incluido en su Tratado de Teoria Politica. "Para comprender con exito el analisis del tema dice

373 es preciso formular ciertas distinciones precisas a fin de evitar la confusion que suele acompafiarlo". Su primer enfoque, por ello, versa sobre el relativismo axiolo-gico que el denomina "cientifico o alternativista" y que es el que se deriva, como necesidad logica, de la aceptacion del metodo cientifico. Las conclusiones que desprende de este analisis, en cuanto a la vinculacion de este concepto con el tema de los valores, son las siguientes: Puede contestarse, desde el punto de vista de la ciencia, la cues-tion acerca de que algo es valioso siempre que se apele a los siguien-tes elementos: Un fin u objetivo, para cuya prosecusion sea util (valioso) o no ese algo. Las representaciones, ideas u opiniones que tenga un individuo o un grupo de personas acerca de lo que es valioso y lo que no lo es. Que es posible determinar que fines u objetivos son valiosos, si se apela a los siguientes elementos: El valor que tenga para la prosecucion de otros fines u objetivos. Las representaciones, ideas u opiniones que alguien tenga acerca de fines u objetivos mediatos o ultimos. Si bien los valores ultimos o supremos o absolutos no pueden ser probados por la ciencia positiva, ella puede prestar grandes ser-vicios en la eleccion de valores ultimos, al aclarar el sentido preciso de los juicios de valor y las consecuencias, beneficios, riesgos o da-fios que comporta su prosecucion. La ciencia puede acercarse indi-rectamente a los valores. El metodo cientifico descubre las mas in-trincadas y ocultas conexiones y ramificaciones factuales. Puede ob-servar agudamente y describir con acierto las valoraciones imparti-das por diversas personas a las cosas, propiedades, acontecimientos, etc., rastrear los origenes biograficos de la valoracion, analizar la se-rie de acciones que se basan en ellas,\ Lo anterior no obsta a que cuando la discusion llega al punto en el que lo que importa es la cuestion de cual de esas valoraciones es la correcta y cual es la erronea, el metodo cientifico positivo tiene que negarse consecuentemente a tomar una posicion que rebase la descripcion de las consecuencias de cada opcion, porque no puede

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hacer mas que eso. Pero eso ya es bastante; la razon y la prudencia deben poner lo demas, si no para seleccionar la unica alternativa co-rrecta, al menos para escoger la que frente a tales parametros sea mejor. Y esta ruta ciertamente deja en el camino las rotundas y ex-tremosas opiniones de Ross o Kelsen y aquello del esfuerzo irracio-nal de que nos habla el profesor Squella. Miguel Luis Amundtegui

LA MORAL DE LOS LEGISLADORES * El titulo de este articulo podria sugerir que vamos a hablar de cuan morales o no son en el hecho nuestros legisladores, esto es, de si se comportan o no correctamente desde un punto de vista moral. La verdad, sin embargo, es que no vamos a hablar de eso, sino acerca de que moral deben aplicar los legisladores cuando a propo-sito de la discusion de una ley tienen ellos que hacer opciones de caracter moral. Vale la pena analizar este tema, porque al legislador le preocu-pa que las leyes que discute y aprueba, o algunas de ellas en especial, concuerden con un ideal etico determinado, por referenda al cual pueda justificar las decisiones que adopta a la hora de votar las leyes en el organo legislative Piensese, por ejemplo, en una ley que introduce o deroga la pena de muerte, o en una que pretende despenalizar el aborto en ciertas circunstancias, o en otra que qui-siera autorizar y regular el divorcio por mutuo consentimiento de los conyuges. Como resulta claro, en todos esos casos, los legisladores, al votar leyes semej antes en un sentido o en otro, se sentiran incli-nados a invocar algun tipo de creencia o conviccion de orden moral en apoyo de sus preferencias. Mi posicion al respecto es que en tales casos los legisladores, mas que apelar a su moral personal o a la que se derive de la religion que puedan profesar, deben prestar atencion preferente a la moral social, esto es, al conjunto de ideas predominates y firmemente arrai-

El Mercurio, Santiago, 11 de agosto de 1996.

375 gadas que la sociedad para la cual legislan posea en lo concerniente a lo que se considera moralmente correcto o moralmente reprocha-ble. Asi por ejemplo, un legislador chileno de nuestro tiempo, pues-to a votar a favor o en contra de una ley de divorcio vincular, de-beria dar mas valor a lo que la sociedad chilena piensa sobre la materia que a lo que el, en el ambito de su moral personal o religiosa, pueda considerar sobre la misma materia. Por lo mismo, si disponents de encuestas confiables que muestran que el 74 por ciento de la poblacion chilena no tiene reparos de orden moral contra una ley de divorcio, nuestros legisladores deberian dar mayor importan-cia a ese juicio que al que el tema del divorcio pueda merecerles en el piano individual o religioso. El fundamento para sostener una tesis semej ante se encuentra en el hecho de que los legisladores no han sido elegidos para tomar decisiones para si ni para los fieles de la religion que profesen, sino para adoptar decisiones que conciernan al conjunto de la sociedad. Y ello no porque hayan de conceder a la moral social ningiin mayor valor de verdad sobre los otros dos ambitos de la moral el personal y el religioso, sino porque se trata de funcionarios estata-les llamados a tomar decisiones colectivas y, en consecuencia, a ofre-cer razones justificatorias de sus actos que no tienen por que ser las mismas que dan como personas privadas o como creyentes cuando buscan su perfeccion moral individual o la salvacion de sus almas. Una critica a la que responder. Miguel Luis Amunategui, destacado profesor y amigo de tantos afios, ha criticado mi punto de vista en un articulo aparecido en "Artes y Letras" del 21 de julio pasado. Es efectivo que la critica de Miguel Luis Amunategui no se concentra en mi persona, sino tambien en la de autores como Hans Kelsen y Alf Ross, con los cua-les no puedo ocultar que me siento muy a gusto, aunque soy yo quien ha aprendido de ellos y no pueda ciertamente considerar en un mismo nivel que el mio las argumentaciones que ellos ofrecieron a lo largo de su vida en favor de sus puntos de vista. El autor de ese articulo, en primer lugar, no presta suficiente atencion a que mi tesis en favor de la moral social no es tan simple

376 como para proponer que cada vez que los legisladores tengan que normar sobre asuntos de interes moral deban nada mas que hacer una encuesta sobre las preferencias morales de la gente y renunciar a todo examen a nivel de su conciencia moral personal o en el de la moral que derive de la religion que puedan profesar. Una aplicacion a como de lugar de la sola moral social constituiria una amenaza para morales de minoria que puede no ser necesario promover, pe-ro si respetar. Mi punto de vista es que los legisladores, sin pulverizar para ello su propia conciencia y sin despreciar tampoco los dictados de su religion, deben en tales casos prestar una atencion preferente a la moral de caracter social, porque, tal como se dijo antes, ellos es-tan llamados a tomar decisiones vinculantes para el conjunto de la sociedad. A nadie se le escapa que un legislador esta ciertamente en un problema cuando a proposito de la opcion moral que deba hacer al momento de votar una ley, descubre que su moral personal, o la de su religion, no coinciden con lo que desde el punto de vista de la moral social es considerado eticamente correcto. A nadie se le escapa, asimismo, que a fin de cuentas nadie puede obligar a un legislador a preferir siempre e invariablemente uno determinado de esos distintos ambitos de la moral y a postergar los otros. Como en todo autentico dilema de tipo moral, cada legislador tendra que hacer fi-nalmente uso de su autonomfa. Mi punto, en todo caso, es que nues-tros legisladores deberian en tales circunstancias prestar una atencion especial a la denominada moral social y no encerrarse desde la partida en sus propias creencias morales, a pretexto de querer quedar tranquilos con su conciencia y no con la de los ciudadanos que los instalaron con sus votos en el asiento de parlamentario. Por otra parte, habria que anadir que el sistema electoral vi-gente en Chile, asi como la circunstancia de que una parte impor-tante del Senado no sea elegida en forma democratica, son hechos que distorsionan gravemente no solo la representatividad politica del Congreso, sino tambien la expresion de las diversidades morales que de hecho existen en nuestra sociedad.

377 Moral y encuestas. Por otra parte, las encuestas pueden servir para establecer cual es, frente a determinada materia, el punto de vista moral que pre-valece en la sociedad, aunque no para fijar que es, desde un pun-to de vista objetivo, lo moralmente correcto o deseable. No hay que despreciar entonces las encuestas, pero tampoco hay que darles efectos descabellados. Ni una encuesta ni una vota-cion en el Parlamento pueden resolver con validez universal y ab-soluta que es lo moralmente correcto, pero dan una pista cierta acerca de cual es el punto de vista moral que prevalece entre la gen-te o entre los congresales, cosa esta ultima que en una democracia tiene a fin de cuentas alguna importancia. Por eso es que cuando un Parlamento vota una ley cualquiera, no esta ctecidiendo sobre lo que es bueno (moralmente), sino.tan solo acerca de lo que se estimara en adelante correcto (juridicamente). Asi, una ley podria despenalizar juridicamente el aborto en ciertas circunstancias, pero lo que una ley semejante no podria hacer jamas es pretender terminar con el debate acerca de si el aborto es o no una opcion moralmente correcta. Esta discusion quedara siempre abierta y la gente podra continuar pensando y proclamando lo que crea mas conveniente sobre el particular. Radbruch, al menos en cierto momento de su vida, declaro liicidamente que si nadie puede establecer lo que es bueno con validez universal y absoluta, alguien tendria que establecer a lo menos lo que es justo, con lo cual quiso decir que si no podemos ponernos de acuerdo en materias morales, no obstante los reiterados y since-ros esfuerzos que hacemos junto a nuestros semejantes en tal sen-tido, alguien (los legisladores democraticamente elegidos) tiene que establecer que sera lo exigible para cada cual desde el punto de vista del derecho. Otra vez el relativismo. Miguel Luis Amunategui sostiene tambien en su articulo que una posicion como la que yo defiendo encuentra su fundamento en el relativismo, o sea, en el punto de vista que da "igual valor a todas las posiciones morales,\ Una posicion semejante, a juicio su-

378 yo, provendria tambien de mi positivismo, igual que en los casos de Kelsen y Ross, aunque espero ciertamente que el no creera que los terminos "relativismo" y "positivismo" son sinonimos o simple-mente intercambiables, porque la verdad es que no lo son. Hay au-tores, como los dos recien nombrados, que son a la vez relativistas y positivistas, en tanto Herbert Hart, el positivista quizas mas in-fluyente en el campo jurfdico de la segunda mitad de este siglo, no es en cambio para nada un relativista. (Vero que es set relativista? Un articulo como el de Miguel Luis Amunategui sugiere que el relativismo es ciertamente una mala cosa y que no queda mas que serlo p no serlo. O us ted es un relativista, y pasa de inmediato a ser considerado una mala persona, o no lo es, caso en el cual pasa a engrosar sin mas tramite la legion de los hombres de bien de nuestra cultura occidental. Como esa me ha parecido siempre una simplification, voy a re-petir aqui el ejercicio de hacer algunas distinciones que vayan mas alia de ese afan por encasillar a la gente en relativistas y no relativistas. Lo que a mi me parece es que la tipologia de los temperamen-tos morales es mas amplia y rica que la que sugiere ese dualismo y que, por lo mismo, existen mas de dos posibilidades a la hora de dar un fundamento racional a nuestros juicios morales y de estar o no dispuestos a argumentar en favor de estos. Un primer tipo es el de los indiferentes, que son aquellos que, Ilamados a dar un juicio moral determinado, por ejemplo, acerca de si esta o no moralmente justificada la aplicacion de la pena de muer-te en ciertas circunstancias, se encogen simplemente de hombros y declaran no tener juicio alguno que emitir al respecto. Siguen a continuation los neutrales: estos son los que tienen un juicio moral formado acerca del punto que se discute, pero que, por alguna razon estrategica, prefieren no darlo a conocer. Tal seria el caso de un profesor que silencia momentaneamente su position frente a un problema moral determinado para favorecer de ese modo una mejor y mas abierta discusion entre sus alumnos.

379 Aparecen luego, los relativistas, o sea, aquellos que consiguen formarse y a la vez emitir un juicio moral acerca de lo que se en-cuentra en discusion, pero que creen que todos los juicios morales que puedan pronunciarse al respecto, por contradictories que resul-ten entre si, tienen igual justification, y ninguno de ellos, ni siquie-ra el propio, puede entonces resultar preferible a los demas desde un punto de vista objetivo. Distinto es el caso de los escepticos: estos son tambien capa-ces de tener y de expresar el juicio moral que se les pide. A la vez, prefieren su propio juicio al de los demas y estan dispuestos a de-fenderlo con algun tipo de argumentation, aunque admiten que ni ellos ni nadie cuenta, en ultimo termino, con metodos propiamente rationales que permitan probar con certeza el mayor valor de ver-dad de uno cualquiera de los juicios morales que puedan hallarse en conflicto en un momenta dado. Enseguida puede uno identificar a los falibles: estos tienen convicciones fuertes en el terreno moral y consideran, ademas, que pue-den demostrar racionalmente la correccion de las mismas, pero, a la vez, reconocen su propia falibilidad y aceptan entonces oir los ar-gumentos que puedan darles las personas que piensan distinto fren-te al asunto moral de que se trate. Los absolutistas, en cambio, estan en la misma position que los falibles, aunque con una diferencia primordial: no admiten la posibi-lidad de estar equivocados en cuanto a sus convicciones de orden moral, y si muestran interes en identificar a quienes piensan diferen-te, no es para aprender eventualmente de estos, sino para convertir-los. El ultimo tipo es el de los fanaticos, que son los mismos absolutistas, pero con una caracteristica atroz: buscan a sus contradictors no para convertirlos, sino para eliminarlos. Radares y no brujulas. Frente a un cuadro semejante de temperamentos morales, yo tengo ahora que decir que solo me parecen reprobables el primero y el ultimo, o sea, el de los indiferentes y el de los fanaticos. Tan dificil de aceptar me parece alguien que carece de opiniones morales como alguien que se muestra dispuesto a golpear con sus pufios en

380 las narices a quienes no participen de sus convicciones de orden moral. Se perfectamente que una persona como Miguel Luis Amunategui no esta en ninguna de esas dos categorias y que, por lo mismo, nues-tra distancia no es tan acusada como podria parecer. Quiero decir, por ultimo, que la cosa es todavia mas compleja, porque no se trata solo de que hay mas alternativas a las de ser simplemente relativista o no relativista, sino que, segun sean las caracteristicas y dificultades de los asuntos morales que debemos encarar, lo que pasa realmente es que frente a determinados dilemas de orden moral nos mostramos como relativistas, mientras frente a otros po-demos adoptar la posicion de los escepticos, la de los falibles o la de los absolutistas. Nadie es en esto, tampoco, de una sola pieza, porque, mas que briijulas que tienen siempre claro su norte moral, los hombres somos apenas radares que andamos en busqueda de un punto que nos oriente en nuestras decisiones de indole moral y que nos muestre tambien tal como hacen los radares la posicion que los demas van adoptando en la misma busqueda y de la cual siempre podemos aprender algo. Agustin Squella

LA MORAL DE LOS LEGISLADORES * Me complace intimamente que el intento de iniciar en estas pa-ginas un debate serio sobre un tema tan trascendente como el que propuse (Artes y Letras, 28 de julio del presente), relativo al dis-cernimiento moral de los legisladores, haya encontrado eco en Agustin Squella, amigo y academico respetable por su intensa labor intelec-tual (Artes y Letras, 11 de agosto del presente). Su exposicion, sin embargo, no aborda la conclusion que propuse de que, al reves de lo que el y otros juristas positivistas han sostenido, es posible razonar con cierto grado de validez sobre pro-posiciones morales y discernir cuales son mejores o peores, porque, si bien, los valores supremos o absolutos no pueden ser probados por la ciencia positiva, aunque si intuidos o percibidos por el hombre,
El Mercurio, Santiago, 25 de agosto de 1996.

381 ella puede prestar grandes servicios en la eleccion de valores ultimos, al aclarar el sentido preciso de los juicios de valor y las consecuen-cias, beneficios, riesgos, o danos que puede comportar su prosecu-cion, todo lo cual no constituye una irracionalidad. Aproximacion de posiciones. No obstante, la parte de su planteamiento que yo controvert!, relativa a que los legisladores deben someterse a la moral social por encima de su recta conciencia denota, ahora, mayores matizaciones y notables aproximaciones que las que inicialmente percibi. Asf, frente a mi afirmacion del derecho de los legisladores de ser consecuentes con su recta conciencia moral, aun por encima de la moral social, si se dieran conflictos entre ambas, expone que tal sometimiento a la moral social no debe ocurrir a como de lugar, ni fundarse en los resultados de una simple encuesta, pues ello impor-tarfa una amenaza para las minorfas; que debe tratarse de aspectos de la moral social "fuertemente arraigados" y que "los legisladores no estan obligados a pulverizar para ello su propia conciencia ni a despreciar tampoco los dictados de su religion, ya que en todo auten-tico dilema moral cada legislador tendra que hacer finalmente uso de su autonomia". El contenido y alcance de estas precisiones permiten entonces levantar los cargos de simplismo e incomprension que me imputo en la publication que comento y aproximar notablemente las posiciones, pues con ambas se respeta el valor de una recta conciencia y la autonomia del legislador para los casos en los que la moral social pueda no concordar con aquella. Moral Objetiva, Moral Personal y Religion. Refiriendome a las discrepancias, su exposicion me sugiere que considerando la moral como una cuestion subjetiva o como pautas que surgen de las creencias religiosas, una recta conciencia moral no seria para el sino una simple subjetividad que no podria logicamente fundar decisiones destinadas a obligar a la comunidad. En efecto, dice: "Los legisladores no han sido elegidos para tomar decisiones para si, o para los fieles de la religion que profesan, sino para adoptar decisiones que conciernen al conjunto de la sociedad,\

382 Pero cuando el legislador concurre a la formacion de las leyes, no pretende dictar normas para si o para los fieles de una religion, sino para la comunidad, convencido de la validez moral universal de las mismas o cuando menos, si ella no se hace evidente, en la validez de una eleccion entre alternativas valoricas cuya universalidad emana precisamente de su "razonabilidad". Ellas se fundan, al fin, en valores objetivos decantados tras 25 siglos de historia y experiencia humanas y no en una simple subje-tividad ni solo en principios religiosos que tambien pueden, por lo demas, ayudar en el discernimiento. Ademas, hay que decir que en el campo religioso se distinguen aquellas pautas que se conforman con la moral objetiva, que obligan a todos, creyentes o no, de aquellas que regulan la relacion con Dios y con el projimo, mucho mas exigentes y que constituyen los conse-jos evangelicos para quienes emprenden un aspero camino de santi-dad. Estas, como es obvio, no pueden ser obligatorias para todos. Los pianos de la Moral y de la Religion pueden coincidir, pero es claro que esta ultima, mas exigente que aquella, no puede imponerse pues su finalidad es diferente a la de la Moral y presupone la fe. Hechas estas distinciones, se comprende que se incurre, segun me parece, en una confusion cuando con expresiones algo mas pole-micas mi oponente anota que: "El legislador no debe encerrarse des-de la partida en sus propias creencias morales a pretexto de querer quedar tranquilo con su conciencia y no con la de los ciudadanos que lo instalaron con sus votos en el asiento parlamentario". En todo caso, mi exposicion no se corresponde con estas afirmaciones ya que sostuve que, aun reconociendo una moral objetiva, como es mi caso, plantee que podemos y debemos discernir conforme a la razonabilidad, usando el aporte de la ciencia, en libre debate con quienes discrepan acerca de que posicion resulta mas valiosa, atendidas las finalidades perseguidas y las consecuencias, beneficios o danos que pueden seguirse previsiblemente de ellas, lo que dista mucho de ese "encerrarse de partida" a que el alude. Por lo mismo, discrepo de que los parlamentarios deberian ac-tuar solo conforme a la conciencia de los que votaron por el. Esta virtual enajenacion es dificil de admitir, porque normalmente se elige a determinadas personas por sus pensamientos, atributos, capacida-

383 des y virtudes morales, que hacen de alguien un ser especifico y que lo habitual es que haya, entre electores y elegidos, una ancha comu-nidad de pensamiento, pero con un includible respeto de la autono-nomia de estos liltimos. Otra discrepancia que advierto es la relativa a la afirmacion de que cuando el Parlamento vota una ley cualquiera no esta decidien-do sobre lo que es bueno (moralmente), sino tan solo acerca de lo que estimara en adelante correcto (juridicamente). Este reduccionismo normativo me parece solo parcialmente verdadero o incompleto por no ajustarse a la experiencia empirica. La ley humana, es cierto, no puede hacer verdadero lo falso o bueno lo malo: los legisladores siempre deben elegir y para ello, preferir op-ciones, fundados precisamente en que ellas con todos sus matices son buenas o malas, mejores o peores, mas o menos eficaces, mas o menos just as y es, fundados en tales discernimientos, que inclusive hacen constar de las actas, que concurren con sus votos a for-mar las leyes. Ellos formalizan las fuentes materiales del derecho selecciona-das y preferidas que informan sus decisiones y es obvio que a los legisladores y aun al derecho concierne no solo la que sera "juridicamente correcto", sino tambien el comportamiento posterior de la poblacion y el de los interpretes. Estos deberan conocer los funda-mentos de la decision para una adecuada interpretation. Ademas, el derecho de alguna manera legitima conductas moralmente correct as o incorrectas, en un efecto que va mucho mas alia del mero formalismo de definir lo juridicamente correcto. Esto no puede desconocerse aunque no integre el area kelseneana de interes, dado que lo que es tamos comentando no es la Teorfa Pura del Derecho, sino acerca de la operation propia de los legisladores a quie-nes tambien conciernen la moral y el bien comiin. Finalmente, deseo referirme al tema del relativismo. El profesor Agustin Squella expresa, con tono algo airado, que no debe confundirse a positivistas con relativistas; que mi articulo le sugerirfa: "Que el relativismo es ciertamente una mala cosa y que no queda mas que serlo o no serlo, o usted es un relativista, y pasa de inmediato a ser considerado una mala persona o no lo es, caso *n el cual pasa a engrosar sin mas tramite la legion de los hombres

384 de bien de nuestra cultura occidental'' y que como esta supuesta sugerencia le parece una simplificacion, incluye una tipificacion de posiciones frente a la moral que "vaya mas alia de ese afan por en-casillar a la gente en relativistas y no relativistas". Aqui, francamente, me parece que el politico que hay en Agustin Squella le jugo una mala pasada al jurista. No veo en realidad por que me imputa propositos tan simplis-tas y descalificadores. Yo he dicho, y es cierto, que Hans Kelsen ha expresado que "la justicia es un ideal irrational", lo que obviamente estimo un error. Su relativismo no se ha puesto en duda; que Alf Ross ha expresado que la negation positivista de la existencia del derecho natural es una consecuencia de la doctrina mas general que niega todo conocimiento etico, lo que me parece una renuncia a razonar en un tema que es de gran trascedencia para todos los seres humanos. Ellos han sostenido, y Alfred Ayer tambien, que las proposicio-nes morales son "meras emanaciones emocionales del yo", "especu-laciones metafisicas o mitos o leyendas de la infancia de la civilization" y Kelsen, ademas, que el relativismo es el fundamento de la democracia. Por su parte, mi oponente considera que "la sola pregunta por la justicia no es irracional, pero que si lo es el esfuerzo por demos-trar que una respuesta constituye la unica, la mejor o la verdadera". Todas estas afirmaciones son formulaciones hechas por pensado-res positivistas cuyas expresiones estan en el campo genericamente denominado relativismo axiologico, y, ademas, que es lo que me preocupa, en terminos que parecen cerrar el paso al necesario razona-miento intersubjetivo por considerar su resultado irrelevante o irracional. Mas aiin, el profesor Squella, en su Leccion Segunda de "El Positivismo Jurfdico, el Relativismo de los Juicios Morales y su Consecuencia Politica", define el relativismo como la doctrina que prescribe que los juicios morales no pueden ser demostrados mediante pruebas racionales, al seiialar que Kelsen se adscribe en ella y que "si el relativismo como en el caso de Kelsen, es una manera de fun-damentar la democracia, para mi, dicho francamente, me parece en verdad muy convincente,\ Y Kelsen con este juicio excluye para la

385 democracia a quienes sostenemos la vigencia de valores morales ob-jetivos porque la "conception metafisica absolutist a del mundo se ordena a una actitud autocratica" (?). ([Debia yo omitir, entonces, que todas estas expresiones ads-criben al relativismo a pesar de que, ademas, la abrumadora mayoria de positivistas logicos adscriben al mismo, sin sentirse menoscaba-dos? Por otro lado, si no cite a Hart, que por lo demas tambien sos-tiene que el legislador no tiene que someterse a una moral social que puede llegar a ser aberrante, fue solo por la excesiva extension que di a esa parte de mi articulo. Asi, pues, trate el tema del relativismo, que obviamente supera el del positivismo, porque aquel se opone expresa y generalmente a la tesis que desarroUe sobre el conocimiento y el discernimiento de los valores. Decir entonces que los nombrados juristas son positivistas y tambien relativistas, no significa adjudicarles una etiqueta descali-ficadora, impropia del tono de mi articulo, consideration esta que no siempre han tenido algunos de los nombrados, excepcion hecha de mi contradictor, sino tan solo definir una forma de pensar legi-tima sobre un determinado aspecto de la vida, de los valores y de la ciencia que se traduce de sus dichos. Obviamente, tal adscripcion tiene consecuencias y en un articulo que pretende defender el fuero de la conciencia personal y la posibilidad de discernir con seriedad en el mundo de los valores, frente a quienes consideran esto irrational, se hacia includible tratarlo, aun cuando ello causara sobre-rreacciones que estan mas alia de mis intenciones academicas y po-liticas. En todo caso, agradezco a mi amigo no ubicarme entre los fanaticos y espero, ademas, que el se encuentre entre los "falibles" de su taxonomia, a fin de continuar, en la amable compania de siempre, la busqueda en que ambos estamos empenados. Miguel Luis Amunategui ALGO MAS SOBRE MORAL Y LEGISLADORES * El incentivo de las polemicas a traves de la prensa, al menos desde el punto de vista de los lectores que tienen la paciencia de
El Mercurio, Santiago, 8 de septiembre de 1996.

386 seguirlas, es que las replicas van siendo cada vez mas cortas. Pero tambien es cierto que semejantes debates hacen posible que los con-tradictores puedan ir aclarando y matizando sus posiciones origina-rias, para demarcar al fin de mejor manera cuales son sus discrepan-cias y cuales sus posibles acuerdos. Con buena voluntad, y no sin elegancia, Miguel Luis Amuna-tegui ha dado respuesta en "Artes y Letras", del 25 de agosto, a lo que fue mi reaccion a un articulo previo suyo sobre la moral que deben aplicar los legisladores cuando adoptan ese tipo de decisiones colectivas que Uamamos leyes. Quisiera utilizar ahora un poco mas de espacio para tocar algunos aspectos de nuestra discusion que con-tinuan estando algo duros. Pero antes quisiera destacar un punto de acercamiento: si yo exprese en mi articulo anterior que la pre-ferencia del legislador por la moral social no se puede dar al modo simple como un jugador utiliza una carta para dejar completamente fuera del juego a otras (en este caso la moral personal y la de un sistema religioso cualquiera), me satisface comprobar que mi oponen-te diga que su conclusion es que resulta "posible razonar con cierto grado de validez sobre proposiciones morales'' contradictorias. De mas esta decir que es la bienhechora introduccion de las palabras "cierto grado" lo que motiva mi complacencia. Certezas e ilusiones. Sigo creyendo, sin embargo, que otras expresiones que el utiliza, a saber que el legislador dicta leyes "convencido de la validez moral universal de las mismas", de modo que esas leyes se "fundan, al fin, en valores objetivos decantados tras 25 siglos de historia y experiencia humanas", simplifican bastante lo que ocurre de hecho cuando gobernantes y legisladores discuten y aprueban decisiones vin-culantes para la comunidad nacional que los ha elegido en tal carac-ter. Creo yo que las cosas son mucho mas complicadas y que no ayuda en nada permanecer en la ilusion de que el progreso moral de la humanidad pudiera consistir en algo asi como una constante, progresiva y evidente acumulacion de unas piedras preciosas incon-movibles a las que damos el nombre de valores y a cuyo resplandor serfa lo unico a que deberian atender las autoridades piiblicas cada

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vez que tienen que adoptar sus decisiones. La deliberation moral en general, y no solo la de los legisladores, esto es, el esfuerzo interior que realizamos para decidir de una manera tal que nuestros actos realicen el bien y no el mal, es una actividad que todos sa-bemos muchisimo mas compleja que la de dirigir simplemente la mi-rada hacia un cuerpo de valores en el que las respuestas estaban ya esperando a que las recogieramos. El dolor moral que experimenta-mos se eneuentra a menudo no solo en la comprobacion cierta de los efectos dafiinos de decisiones que ya hemos adoptado, sino en el trance mismo de adoptar estas decisiones. Por lo mismo, la clave para los legisladores, y en general para toda autoridad publica, va a estar no en un valor, sino en una vir-tud: la prudencia. Recuerdo ahora una vieja pelicula de Burt Lancaster y Katharine Hepburn, "The Rainmaker'', en la que el padre de una mujer ya no tan joven, virgen y visiblemente neurotica, que habia sido se-ducida por un forastero, dice laconica y sabiamente al hijo que que-ria disparar en contra del atrevido: "Estas tan preocupado del bien que de pronto pierdes de vista lo que es bueno". Mi punto de vista es que lo mas que los hombres podemos lie-gar a discernir es precisamente eso lo que es bueno en determi-nada situation y circunstancias, y que aquello que consideramos muchas veces como el bien no pasa de ser un punto de partida que orienta sin duda nuestras pesquisas de indole moral, aunque seria ingenuo pensar que esa idea del bien pueda dar por resuelta nuestras cavikciones morales antes de que estas se realicen. Decidir fatiga. Decidir en el terreno moral fatiga doblemente. La fatiga de gobernantes, legisladores, jueces y otras autoridades proviene de que no pueden sino decidir, porque han sido elegidos precisamente para eso. Yo solo digo que a la hora de adoptar decisiones, que puedan ser a la vez moralmente relevantes, tales autoridades deberian ser especialmente sensibles a las creencias que pre-dominen en la respectiva sociedad. No tengo ningiin inconveniente en aceptar que algiiien ceda a la voz de Dios cada vez que crea sinceramente escucharla, aunque desearia que en las cosas de la Tierra gobernantes y legisladores su-pieran escuchar tambien la voz del pueblo. Por lo demas, siempre

388 he creido que Dios habla posiblemente mucho menos de lo que se cree sobre asuntos que son puramente humanos y que no es un favor el que se le hace a la religion cuando se quiere presentarla como si fuera una fuente inagotable y perentoria de respuestas para todos nuestros problemas. En este sentido, a mi me ha hecho siempre mucho sentido un pensamiento del sacerdote H. de Lubac, quien nos recuerda que cuando Dios hubo creado el mundo y al hombre, descanso en el sep. timo dia. lo cual significa que en adelante alguien tendria que ocupar-se del resto. Un signo de interrogation. Miguel Luis Amunategui coloca en su ultimo articulo un fuerte signo de interrogation a la conclusion de una frase de Kelsen que el cita, la cual dice que a la "conception metafisico-absolutista del mundo se ordena una actitud autocratica". Lo que el jurista austriaco quiere significar con esa frase es simplemente una cuestion de probabilidades, por lo demas ya suficientemente probada a lo largo de la historia: es mas probable que una persona absolutista en el terreno de los valores esto es, que no admita la legitimidad de posiciones valorativas que no sean las su-yas prefiera formas autocraticas y no democraticas de gobierno. Y ello simplemente porque la democracia cosa inaceptable para una persona semejante da igual valor y posibilidades de concurrencia y expresion piiblicas a todas las concepciones y propuestas acerca de cual es el mejor programa de gobierno de la sociedad, sin excluir a ninguna de ellas en nombre de verdades morales superiores u obje-tivas, dejando al fin la decision en manos de los propios ciudadanos interesados. La democracia es discusion y, gustenos o no, transaccion entre puntos de vista opuestos; y una persona con convicciones absolu-tistas no se mostrara facilmente dispuesta a ceder siquiera en una parte de tales convicciones. Todo lo contrario, procurara por lo general imponer sus creencias y aplaudira habitualmente con entusiasmo la espada del guerrero que se muestre dispuesto a darle la peren-toriedad de la fuerza.

389 De ahi que el relativismo, entendido aqui simplemente como la conviccion de que nadie esta en condiciones de probar el mayor valor de verdad de sus convicciones valor ativas, hay a sido ofrecido como una manera de fundamental' la democracia. No digo que el relativismo sea la unica manera de dar funda-mento a una preferencia por la democracia. Digo nada mas que se trata de una manera convincente de argumentar en favor de una preferencia semejante. No hace falta entonces ser relativista para ser democrata, ni se sigue de no serlo un rechazo a priori de la democracia. El propio Miguel Luis Amunategui es un ejemplo de ello. Pero yo pediria que juristas como el meditaran un poco mas acerca de por que han sido absolutistas en el terreno de los valores los que han estado siempre mas cerca de la espada, mientras que los sospechosos relativistas eran perseguidos por los filos de esta por continuar proclamando su preferencia por los votos. Un llamado final. No se puede estar haciendo llamados para que los demas men tambien interes en los temas que a uno le preocupan, pero vez no seria una mala ocurrencia que pudieramos escuchar sobre tas materias la voz de algunos de nuestros legisladores, total es-

No se trata, claro esta, de invitarlos a decir tan solo del lado de quien se colocan, sino que de oirlos acerca de la experiencia que tienen sobre un tema que otras personas con otros oficios podemos tratar solamente en el terreno de las ideas. Un piano este ultimo, con todo, que es el unico en el que he pretendido permanecer en este debate, a pesar del simpatico alcance de Miguel Luis Amunategui cuando dice en su ultimo articulo que el politico que hay en mi le podrfa estar jugando una mala pasada al jurista que realmente soy. Lo que pasa es que, lo mismo que el, soy capaz de tener a la vez ideas juridicas y convicciones politicas, y de admitir que unas y Otras, si uno quiere mantener cierta coherencia, se influyen reciprocamente. Agustin Squella

390 LABOR LEGISLATIVA * Senor Director: En un articulo publicado el dia 11 del presente y en el cual po-lemiza con el abogado don Miguel Luis Amunategui, el columnista Agustin Squella hace algunas afirmaciones que podrian haber causa-do sorpresa a mucho de sus lectores. El punto central de su argumentacion es que el legislador, para ejercer correctamente sus funciones, deberia declinar su moral y su fe personales en beneficio de la moral social: vale decir, en bene-ficio de aquello que las encuestas senalan como moralmente con-veniente. En orden a probar la solidez practica de lo afirmado por el ar-ticulista seria interesante comenzar preguntando a los electores que optaron por determinados representantes a la legislatura en razon de su valia moral que les pareceria que estos les dieran la espalda a fin de "dar mas valor'' al sentir mayoritario que eventualmente in-diquen las encuestas en materias de particular sensibilidad. Esto es, que si alguien fue Uevado al Parlamento en virtud de su probada honestidad y por la defensa que ha hecho de ella, o por la integri-dad de su vida y por la defensa que ha hecho de valores como la familia, o por su abnegacion y sentido del servicio publico, de pronto, instalado ya en su sitial de poder, cambie y se torne complacien-te frente a la corrupcion, defensor del divorcio y del aborto, prego-nero de la privatizacion del sentir patrio. Considerar a las encuestas como la expresion del sentir comiin en materias complejas, que obligarfan a un mayor discernimiento moral, parece, por otra parte, sumamente osado. En efecto cualquier observador de la realidad social advierte hasta que punto el "con-senso" es inducible en muchas materias a partir de campanas publi-citarias bien orquestadas. Mas alia de que el autor reconozca que su tesis no es simple y que una aplicacion a como de lugar de la moral social seria ame-nazadora para "morales de minorfa" (<jpuede acaso la moral entenEl Mercurio, Santiago 25 de agosto de 1996.

391 derse como una cuestion de mayorias o minorias?), preocupa sobre todo la atmosfera equivoca en que se situa a traves de sus renglones el quehacer democratico. La capitulation de la conciencia legislati-va frente a las mayorias, desde Weimar hasta la Espafia de los afios ochenta, ha sido innumerables veces la plataforma de totalitarismos y de diversas expresiones de abuso del poder. Por deprimido que se encuentre, segun las bienamadas encues-tas, el perfil de los hombres politicos, incluido el de los legisladores, es grave obligation de quienes estan comprometidos con el sistema democratico saber reivindicar su importantisimo rol social. Este, en-tretanto, no pasa por auscultar el consenso estadistico esporadico para plegarse al mismo, sino mas bien consiste en asumir la mision de dirigentes que se les ha asignado. Y ella estriba, mucho mas que en la proposition que se lee en el articulo del seilor Squella, en saber discernir los caminos del progreso a traves de ese otro consenso mas prof undo, real y permanente que ofrece el desarrollo historico de una comunidad, en coherencia con lo que Raymon Aron llamo los "cimientos de una sociedad". Vale decir, su fe, su moral, sus convicciones mas profundas. ]aime Antunez Aldunate

TOLERANCIA MORAL * He mantenido un debate con Miguel Luis Amunategui, en "Ar-tes y Letras", que creo ha contribuido a poner sobre la mesa un asunto de interes, a saber, el de la justification de orden moral que los legisladores sienten la necesidad de dar a algunas de sus deci-siones mas importantes. Por su parte, Jaime Antunez, en carta publicada por el diario, ha intervenido en el debate y ha manifestado un juicio critico sobre los planteamientos que he formulado sobre la materia. Lo mejor que puede ocurrir en un debate semejante es que sur-jan nuevas voces que se sumen a las de los dos oponentes originarios.

El Mercurio, Santiago, 7 de septiembre de 1994.

392 Sin embargo, creo que el autor de la carta simplifica mi punto central, puesto que nunca he llamado a que los legisladores "decli-nen su moral y su fe personales en beneficio de la moral social, vale decir, en beneficio de aquello que las encuestas senalan como mo-ralmente conveniente". Lo que yo he pedido es una atencion "pre-ferente" del legislador por la moral social, puesto que creo que en nuestro pais apenas se considera este importante ambito de la mora-lidad y se cree en cambio que la unica moral es la que guarda rela-cion con la perfeccion de cada individuo o la que este debe observar como creyente de una fe religiosa y miembro de una iglesia. Por otra parte, la moral social no es una cuestion de encuestas oportu-nistas hechas sobre la marcha, sino algo que tiene que ser medido de diversas maneras. Mi punto es que los legisladores no Uegan al parlamento para ser mas buenos ni tampoco para rendir pruebas de fidelidad a la religion que puedan profesar. Llegan a algo quizas menos importante, aunque insustituible para toda vida social: llegan a tomar decisiones vinculantes para el conjunto de la sociedad y es de sentido comiin, por lo mismo, pedirles que muestren atencion por la voz del pueblo que los eligio. Llama tambien la atencion de Antunez que yo hable de "morales de minoria,,, porque, dice, la moral "no es cuestion de mayorias o minorias". Lo cierto es, sin embargo, que en toda sociedad moderna, junto a la moral que en ella pueda prevalecer, existen tambien creencias morales diferentes que buscan abrirse paso para ganar mas acep-tacion de parte de la comunidad. A alguien puede no gustarle que la diversidad alcance tambien a las creencias morales (y no solo a las filosoficas, religiosas y politicas), pero no podria negar el hecho de la diversidad en ese terreno. La parte mas culta y desarrollada de la humanidad abandono hace ya rato el sueno, o la ilusion, de vivir bajo una sola creencia filosofica, una unica religion, un mismo ideario politico o una sola idea del bien y de como conseguirlo. Por lo demas, se ha causado ya mucho sufrimiento a lo largo de la historia cada vez que un po-seedor de la verdad absoluta en cualquiera de esos campos ha tra-tado de imponer su punto de vista a los demas. El progreso..moral'

393 de la humanidad tiene mucho mas que ver con la aceptacion de la pluralidad y la practica de la tolerancia que con la uniformidad y las exclusiones. La pluralidad religiosa, como tambien la de tipo politico, toma-ron siglos, aunque hoy las vemos como algo casi natural. Tomara tambien lo suyo aceptar esa misma pluralidad en el terreno etico. Pero asi como la pluralidad religiosa no signified el hundimiento de la religion, la de caracter etico tampoco augur a nada parecido a un apocalipsis de la moral, sino, todo lo contrario, el florecimiento de est a en toda su humana complejidad. Agustin Squella

LA MORAL DE LOS LEGISLADORES * Con este mismo titulo, el rector de la Universidad de Valparaiso, Agustin Squella, publico hace unas semanas un articulo en el diario El Mercurio de Santiago donde avanzo sus ideas acerca de cual ha de ser el parametro al cual deben ajustar los legisladores sus deci-siones cuando exista de por medio un tenia moral. Dicho articulo formo parte de una breve polemica entre Agustin Squella y Miguel Luis Amunategui, profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Sin perjuicio de lo que en esa oportunidad se afir-mo, especialffiente por el profesor Amunategui, por cuyas ideas me siento muy representado, la importancia del tema hace aconsejable profundizar en el. Me preocupa la opinion de que no siempre los legisladores se enfrentarian, al die tar una ley, a la necesidad de hacer una opcion moral; y mas aiin, la opinion avanzada por Squella segun la cual, cuando esa opcion fuere necesaria, los legisladores, mas alia de sus propias convicciones o de su propia religion, deberian prestar aten-cion preferente a la moral social, esto es} al conjunfo de ideas predominantes y firmemente arraigadas que la sociedad para la cual legislan posea en lo concerniente a lo que se considera moralmente

Revista del Abogado N? 8, Santiago, 1996.

394 correcto o moralmenle reprochable. Ello, hasta el punto de que, si disponemos de encuestas conjtables que muestran que el 74% de la poblacion chilena no tiene reparos de ord,en moral contra una ley de divorcio, nuestros legisladores deberian dar mayor importancia a ese juicio que al que el tema del divorcio pueda merecerles en el piano individual o religioso. La razon de esta postura vendrio dada por el hecho de que los legisladores no ban sido elegidos para tomar de-cisiones para si ni para los fieles de la religion que profesen, sino para adoptar decisiones que concieman al con junto de la sociedad. Es diffcil no apreciar en los dichos de Squella una argumentation destinada a sustentar la operation en que parlamentarios cato-licos estan empeiiados para introducir en nuestra legislacion una ley de divorcio "vincular" que, como se sabe, cuenta con el recha-zo oficial de la Iglesia Catolica. Aunque matiza mas adelante su opinion sobre el papel de las encuestas, la verdad es que Squella ter-mina dandoles un peso decisivo a la hora en que los legisladores deben tomar sus decisiones, aun en cuestiones tan importantes como lo es la del matrimonio y la familia. No vale la pena enfrascarse en la eterna discusion acerca de la confiabilidad de las encuestas, sino derechamente cuestionar la importancia que se les pretende asig-nar. dQue es la moral? Desde luego, es erroneo afirmar que solo en algunos casos los legisladores deben hacer una opcion moral, como cuando se trata de temas relativos al matrimonio, al aborto o a la ingenieria genetica. La verdad es que, en todas y cada una de sus decisiones, los legisladores hacen, de una u otra manera, opciones morales. La ley tiene siempre por mision orientar el uso de la libertad, privilegiando una alterna-tiva respecto de otras. Asi, por ejemplo, si la Ordenanza de Cons-trucciones limita la libertad imponiendo condiciones mfnimas de se-guridad es porque, de hecho, desde antes que se dictara la mencio-nada Ordenanza, no da lo mismo construir de un modo o de otro. Algo similiar se ha de decir respecto de las leyes medioambientales; o del Codigo del Transito: no es igual conducir vehiculos de una u otra forma. Es cierto que, varias veces, la ley dispone de una manera que acepta alternativas, como cuando establece un determinado

395 sistema de solemnidades para transferir la propiedad de bienes in-muebles: de hecho, hay otros sistemas posibles. Pero ^podria no imperar solemnidades para estos efectos? El Codigo Penal, por su parte, no es mas que una gran opcion moral: <*podrian los legisladores, porque asi lo senalan las encuestas, terminar con los delitos de injuria, de estafa, robo o crimen? No siempre ha sido una idea "socialmente dominante" el respeto a la propiedad, por ejemplo y, ni siquiera, el respeto a la honra de las personas o a la vida ajena. Esta ultima no lo es tampoco ahora cuan-do, via aborto, se matan mas personas que en toda la historia anterior de la humanidad, lo cual, por cierto, no autoriza a los legisladores a dejar sin pena tamano crimen. <[0 creeran algunos que aquello que esta en el seno de una madre es o no persona segun el resultado de una encuesta y no segun lo que la realidad de esa criatura ensefia? Toda ley supone, pues, una opcion moral, por lo que de po-co le serviria al legislador tener religion o convicciones propias si, a cada paso, tiene que dejarse Uevar por lo que piense la mayoria. Nadie que este en su sano juicio puede afirmar que eso es lo con-veniente a la hora de decidir leyes como las relativas a obras fisicas: puentes, caminos, edificios o a la salud piiblica, etc. ^Por que va a serlo a la hora de resolver materias tanto o mas importantes, como son las que conciernen al matrimonio y la familia? En todos los casos, el criterio que ha de tener en cuenta el legislador es el que ensefia la respectiva ciencia y eso y no otra cosa es lo que impera la moral. La moral no es un conjunto de reglas que cada uno invent a a su guisa o que pueden derivarse, como en las matematicas, de un conjunto de principios establecidos aprioris-ticamente. Es el mismo conocimiento humano que, al momento de actuar, se transforma en regla. La moral, precisamente, recibe su con-tenido de las distintas ciencias, dependiendo del campo por donde hay a de discurrir la accion libre de la persona. Asi, si se trata de someter a alguien a una operacion quiriirgica, las reglas morales a las cuales un medico ha de sujetar su libertad, son aquellas que la ciencia medica ensefia como las aptas para procurar la salud del paciente. Si se trata de construir un puente, sera la ciencia de la ingenieria la que provea esas reglas; si el objetivo es cultivar un campo, sera la agronomia la Uamada a capitulo, etc.... Si se trata de transferir un

396 bien raiz, la ciencia juridica ensenara si se debe o no a terceros el conocimiento de ese hecho, disponiendo o no, segun la respuesta, las solemnidades correspondientes. Todo ello se aplica a los legisladores en el ejercicio de su fun-cion gubernativa tanto como a los individuos en el gobierno de sus propias vidas y conductas. Unos y otros podemos errar en nuestras decisiones, pero lo que no puede sostenerse, sin retroceder a la bar-barie, es la opinion de que en estas materias no puede haber un conocimiento objetivo y que, al contrario, puede haber tantas verda-des como individuos o grupos de tales. Hemos sido testigos del resultado de la frivolidad humana y de la permisividad legislativa en materia genetica: mas de tres mil embriones personas humanas, al fin y al cabo asesinados y cerca de sesenta mil esperando la hora en que seran disueltos en acido, como antano las personas eran eliminadas en las camaras de gases. No son pocos los que rechazan toda referencia al derecho natural entre ellos, Agustin Squella, pero sin apoyarse en el no hay po-sibilidad de legislation prudente en orden al bien comun de la so-ciedad. El derecho natural no es mas que la misma realidad de las cosas y de las personas. Por eso, tan de derecho natural es la indi-solubilidad del matrimonio como las disposiciones que deben regir, de acuerdo a la realidad de los distintos materiales, las diferentes construcciones. Si nuestra naturaleza fuera similar a la canina o a la equina, no estariamos hablando por cierto de indisolubilidad, pero resulta que, en nuestro caso, tenemos que habernosla con una naturaleza humana. El deber de los legisladores y de los gobernantes. La opinion de la mayoria debe ser tenida a la vista a la hora de legislar y hay materias en que esa opinion puede ser muy importante. Pero, los gobernantes no estan para hacer la voluntad de los sub-ditos: ello seria el mundo al reves. Los siibditos tenemos harto tra-bajo con nuestras propias ocupaciones para asumir, ademas, las propias del gobierno. La complejidad de estas hace necesario que haya una persona o un grupo de ellas, probablemente elegidas por la mayoria, para que se ocupen profesional y unicamente de esos temas: ellos son los gobernantes. A ellos se les entrega el poder de adop-

397 tar las decisiones que la prudencia ensefie como las mas convenien-tes para la sociedad puesta a su cuidado. Y esa prudencia ha de nu-trirse con el conocimiento de las diferentes ciencias necesarias para una buena decision. Es cierto que no se puede pedir que quienes gobiernen lo se-pan todo; en caso de necesidad deben hacerse asesorar por quienes saben en las dif erentes materias. Cuando, en cambio, se tiene que recurrir a un expediente como el que comentamos para facilitar la aprobacion de una legislacion en el caso, la del divorcio queda claro que son escasos los argumentos para defenderla. Imponer en este nivel una determinada solucion, porque detras de ella habria un mayor niimero, es la mejor confesion de que esas razones no existen. Gonzalo Ibanez

LOS LEGISLADORES Y LA MORAL * Gonzalo Ibanez se ha referido a la moral de los legisladores en un articulo que la Revista del Abogado publico en su niimero 8, de noviembre de 1996. En ese articulo, su autor critico ideas que yo sustente sobre la misma materia en un debate que tuve durante 1996. en las paginas de "Artes y Letras" de El Mercurio, con el abogado y profesor Miguel Luis Amunategui. Pienso que vale la pena volver sobre este tema, sobre todo porque Gonzalo Ibanez de-clara en su articulo que mi tesis acerca de que los legisladores deben atender de preferencia a la moral social cuando toman sus decisiones, estarfa destinada dice el a "sustentar la operacion en que parlamentarios catolicos estan empefiados para introducir en nuestra legislacion una ley de divorcio'\ Descontado el hecho bastante notorio de que Chile tiene hace ya rato un divorcio de comun acuerdo al que damos el nombre mas inocuo de nulidad lo cual no es mas que otra expresion de nues-tro conocido temor a las palabras, debo decir que al sustentar la tesis antes aludida no he pretendido ayudar a los parlamentarios ca-

Revista del Abogado N9 9, Santiago, 1997.

398 tolicos que propician una ley de divorcio. Por lo demas, creo sinceramente que esos parlamentarios no necesitan que yo les eche una mano, puesto que algunos de ellos, como es el caso de Mariana Ayl-win e Ignacio Walker, han escrito buenos libros sobre la materia, en los que procuran iluminar la diferencia que existe entre el ma-trimonio civil, regulado por las leyes del Estado, y el matrimonio sacramento, que se rige por las normas que la Iglesia Catolica ha dado a sus fieles sobre la materia. Lo que yo pretendi con la tesis que sostuve en mi debate con Miguel L. Amunategui fue Uamar la atencion sobre un asunto de al-cances mas amplios, a saber, que moral debe ser la que encuentre aplicacion preferente cada vez que los legisladores deban hacer op-ciones de indole moral al votar una ley. Como de hecho hay distin-tos ambitos de la moral personal, social, religiosa, me he limi-tado a sostener que los legisladores deben atender de preferencia al segundo de esos ambitos, porque a la hora de votar las leyes ellos no estan buscando su propia perfection (moral personal) ni dando tam-poco pruebas de fidelidad a los dictados de una iglesia (moral religiosa), sino adoptando decisiones que conciernen al conjunto de la sociedad que los eligio como sus representantes. Y una palabra mas acerca del divorcio: muchos catolicos tuvie-ron tambien problemas de conciencia cuando hace ya tiempo se apro-baron en Chile leyes como la de matrimonio civil y la de cemente-rios laicos. Todos estudiamos alguna vez los textos de historia que dan cuenta de las encendidas polemicas que desataron esas leyes y los pronosticos de hecatombe moral que muchos hicieron entonces a proposito de la aprobacion y entrada en vigencia de las mismas. Como se iba a hacer del matrimonio un contrato en circunstancias de que se trataba de un sacramento y como los difuntos iban a descansar en tierra sin santificar, era la pregunta que esas personas se hacian entonces. Por lo mismo, lo que un catolico deberia hacer hoy en nues-tro pais, me parece a mi, es aprender de semejante hecho historico, o sea, advertir que lo que esa pregunta trasuntaba era una inexcusable confusion entre religion y derecho, entre Iglesia y Estado. Pe-ro un catolico tendria tambien que admitir que la sociedad chilena no sucumbio por la aprobacion de esas leyes y, por ultimo, deberfa reconocer que tampoco ahora se cernira sobre la patria el reino de

399 las tinieblas morales por el hecho de que, como lo han hecho ya to-dos los pafses occidentales sin precipitarse por ello al fondo del abis-mo, aprobemos una legislation de divorcio que reemplace al muy inadecuado sistema actual de las nulidades de matrimonio. Pasando ahora al aspecto que a mi me parece central en el ar-ticulo de Gonzalo Ibafiez, debo disentir de el cuando afirma que "en todas y cada una de sus decisiones, los legisladores hacen, de una manera u otra, opciones morales". Por el contrario, pienso que cual-quier legislador podria dar cientos de ejemplos en los que al votar una ley, o una parte determinada de esta, no se le plantean cuestio-nes de conciencia, sino de otro orden. Asi, elegir en una ley del transito la luz roja como senal de detention, y preferir en cambio la verde como indication para circular, es una cuestion puramente convencional, y me resulta dificil creer que al votar sobre un asun-to semejante, como sobre tantos otros, un legislador pueda caer en hondas cavilaciones de orden moral. Lejos de ello, solo en algunas de sus decisiones, que pueden ser muchas o pocas, pero no ciertamente en todas, los legisladores, por-que deben hacer realmente opciones de indole moral, quedan en la encrucijada de dar preeminencia a su personal idea del bien y de la perfection (moral personal), o a l a idea del bien que predique la religion que puedan profesar (moral religiosa), o a la moral media que prevalezca en la comunidad para la cual se aprestan a le-gislar (moral social). Algo similar acontece con los jueces, que son tambien funcio-narios estatales investidos de autoridad para tomar decisiones que conciernen a otros, no a si mismos. Es frecuente que la ley remita a los jueces a tener en cuenta la moral y las buenas costumbres y es evidente, asimismo, que en tales casos los jueces deben atender a la moral media que prevalezca en la sociedad y no a las que puedan ser las pautas mas exigentes que ellos puedan profesar en el piano de su perfection individual o en el de la salvation de sus almas. Fiel a sus convicciones morales de caracter personal, un juez podria prohibir a su hija menor de edad el uso de esa prenda que permite a las mujeres ir desnudas el bikini, pero no podria cas-tigar judicialmente esa misma conducta como una falta a la moral o a las buenas costumbres.

400 Mi amigo Gonzalo Ibafiez tendra que perdonarme, pero tam-poco estoy de acuerdo con el cuando afirma que la pluralidad en el campo moral, esto es, la existencia de diversas ideas acerca de que es el bien y como conseguirlo, constituya un hecho que nos haga retroceder a la barbaric Lo que pasa mas bien es todo lo contrario. Cada vez que en la historia de la humanidad un lider moral o reli-gioso ha pretendido imponer la moral o la religion consideradas "ver-daderas", son muchas las personas que han sufrido y muchas tambien las cabezas que han rodado por el suelo. En nombre de una moral o de una religion linicas, calificadas de "objetivas" o "ver-daderas", se han cometido demasiados atropellos a la dignidad de las personas, cuando no a la integridad fisica o aun a la misma vida de estas. Tambien es cierto que atropellos de ese tipo se han cometido en nombre de ninguna moral o de ninguna religion. Pero yo no se que crimenes o barbarie pueden derivarse de admitir hoy la pluralidad moral, como ayer hubo de admitirse la pluralidad religio-sa, o sea, reconocer la idea, que es ya tambien un hecho, de que hay distintas maneras de entender lo que es una vida buena, sin perjui-cio, claro esta de que todos tengamos que aceptar ese minimo etico que el derecho establece desde un punto de vista social. En fin, creo tambien que en el articulo de Gonzalo Ibafiez hay una posible confusion entre moral y reglas tecnicas. Cuando el dice que "la moral recibe su contenido de las distintas ciencias" y sos-tiene que las reglas morales que debe aplicar un medico son las que ensena la ciencia medica, esta, segun me parece, en el centro mismo de una confusion tanto o mas peligrosa que la confusion entre moral y derecho o entre derecho y religion. Como se ve, son muchas las discrepancias, pero es saludable que estas se expongan de manera publica y es meritorio, asimismo, que la Revista del Abogado sirva de medio para conseguir semejan-te publicidad. Entre varias otras cosas que nos faltan en esta sociedad hipersatisfecha que ha Uegado a ser la nuestra, se cuenta, pre-cisamente, un mayor y mas sostenido debate de las cuestiones ciu-dadanas relevantes y una mejor disposicion de todos a dar y a es-cuchar razones. Una disposicion como esa, en reemplazo del impul-so a imponer razones, es lo que puede transformarnos realmente en un pais moderno, esto es, en una sociedad donde la diversidad sea

401 vista como un bien y no como una amenaza y en la que la consideration y el respeto recfprocos prevalezcan sobre las hegemonias de cualquier tipo. Agustin Squella

DEMOCRACIA, MORAL Y VERDAD (En torno a la concepcion procedimentalista de democracia) 1. En su enciclica Veritatis Splendor publicada por el diario El Mercuric) con su edition del 5 de octubre de 1993 Juan Pablo II se pronuncio, en el paragrafo 101, respecto del <( riesgo de la alian-za entre democracia y relativismo etico". A juicio del Papa, semejante alianza "quita a la convivencia civil cualquier punto seguro de referencia moral, despojandola mas radicalmente del reconocimiento de la verdad". Empleando palabras de Centesimus annus, Juan Pablo II dijo asimismo: "si no existe una verdad ultima la cual guia y orienta la accion polftica entonces las ideas y las convicciones humanas pueden ser instrumentalizadas facilmente para fines de poder. Una democracia sin valores se convierte con facilidad en un totalitaris-mo visible o encubierto, como demuestra la historia". Sin embargo, segun expresara Angel Flisfisch, en su conferen-cia "Presencia de Bobbio en Iberoamerica" destinada a presentar un libro del mismo titulo de Agustin Squella Veritatis Splendor "sintetiza de manera admirable la oposicion a la concepcion procedimentalista y su corolario necesario: el pluralismo etico'' (Anuario de Filosofia Juridica y Social 12, 1994, p. 233). En opinion de Flisfisch, el "cuestionamiento mas relevante,, de tal concepcion apro-viene hoy,J de la c<doctrina oficial cat6lica>, (p. 233). Flisfisch estima que la pretension de construir y justificar la sociedad "en terminos de una verdad ultima sobre valores y morar' "encierra el riesgo de su transformacion en totalitarismo ,, (p. 234). Citando textualmente a Isaiah Berlin, Flisfisch sostiene: "Las pretensiones pueden ser objeto de balances, se puede Uegar a compromisos... las reglas, los valores, los principios deben ceder unos

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respecto de otros en grades variables en las situaciones especificas... Lo mejor que podemos hacer es, por regla general, mantener un equi-librio precario que prevenga la ocurrencia de situaciones desespera-das, la necesidad de decisiones intolerables" (p. 241). 2. Pero, <<es la idea de procedimiento democratico inconciliable con las ideas de prosecution de la verdad y de realization de las exigencias morales en la sociedad politica? ^Supone el pluralismo etico que las normas morales no son susceptibles de justification y que la practica de la tolerancia implica admitir que las posiciones ajenas tienen igual valor que las propias? ^Es lo mismo plantear un 'rela-tivismo' etico que afirmar que las evaluaciones eticas deben basarse en el conocimiento de circunstancias y relaciones relevantes? <[E1 amor por la verdad se confunde con el fanat&mo? ({Son los fanaticos constructores o servidores de totalitarismos, politicos o religiosos, seres de amplio juicio, individuos que irradian esa caridad que enciende el amor por la verdad? La respuesta a todas estas interrogates es una sola: 'No'. 3. Sin duda, no todos coinciden con nuestra respuesta. Pero la falta de coincidencia no prueba que al respecto solo corresponda formular 'puntos de vista' y no juicios verdaderos. Asi, Kelsen declara: "La tolerancia presupone la relatividad de la verdad que se mantenga o del valor que se postule; y la relatividad de una verdad o de un valor implica que la verdad o el valor opuestos no sean excluidos por completo,> ("Los fundamentos de la democracia>>, en Kelsen, Escritos sobre la democracia y el socia-lismo, Debate, Madrid, 1988, p. 289). Mas Kelsen no es un modelo de rigor ni de coherencia, pese a que algunos todavia creen lo contrario. Kelsen plantea que "el valor y la realidad son cosas relativas y que, por tanto, han de hallarse dispuestas en todo momento a re-tirarse y dejar el puesto a otras igualmente legltimas,, ("Forma de estado y filosofia", en Kelsen, Esencia y valor de la democracia, Guadarrama, Madrid, 1977, p. 153). Y tambien proclama su adhesion a "la conception cientifica del universo,>, a la "direction de la filosofia y de la ciencia que parte de lo positivo, esto es, de lo dado en la experiencia sensible, de lo que los sentidos pueden percibir y

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la razon comprender" (op. tit., pp. 153-154). Pero k conception cientifica del universp no renuncia al empleo de la idea de verdad como correspondencia con una objetividad dada, ni admite que sean igualmente Verdaderos' ('legitimes') todos los asertos formulados por los hombres de ciencia a traves del tiempo. Kelsen afirma, con razon, que "ha de considerarse posible al menos no solo la propia opinion sino tambien la ajena y aun la con-traria" (op. tit., p. 156). Mas esta tesis, plenamente aplicable en relation con nuestros juicios factuales, no se confunde, en razon de su sentido, con el planteamiento de la 'relatividad de la verdad'. Kelsen tiene razon, asimismo, al impugnar la por el Uamada "conception metafisico-absolutista del mundo" (cf. op. tit., pp. 153 y ss.). Pero quien la impugne no tiene necesariamente que incurrir en la position del relativismo filosofico. Einstein, en cambio, con toda claridad y precision escribio: "Debemos dejarnos conducir por la intuition, que se basa en una sensation de la experiencia. Podria pensarse, a causa de esta inseguri-dad del metodo, que hay muchos sistemas posiblemente arbitrarios en la fisica teorica: es una opinion que se justifica plenamente. Pero la experiencia demuestra que de todas las construcciones pensables hay una unica superior y digna de atencion" ("Los principios de la investigation", en Einstein, Mi vision del mundo, Tusquets, Barcelona 1991, 8? ed., pp. 147-148). 4. <jEs, por otra parte, aceptable una 'democracia sin valores'? Cabe tener presente que Kelsen, por ejemplo, afirmo que "la democracia siempre que el poder del Estado sea exclusivamente determinado por los individuos sujetos a el es compatible aun con el mayor predominio del poder del Estado sobre el individuo e inclu-so con el total aniquilamiento de la 'libertad* individual y con la negation del ideal del liberalismo" (Esencia y valor de la democracia, p. 24). Alf Ross atinadamente ha escrito: "La democracia es un metodo, no un valor exclusivo y absolute Si ese metodo entra en con-flicto con otros valores e intereses fundamentales, puede muy bien suceder que una apreciacion de la situation conduzca a sacrificar la

404 democracia. Si sucediera, por ejemplo, que democraticamente se resolviera exterminar a los judios, suprimir la investigacion cientifica, o crear campos de concentracion para los ojpositores polfticos, enton-ces, en mi opinion, mi lealtad hacia la democracia habria tocado su lj[mite ,, ((Vor que democracia?, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1989, p. 123). Manuel Manson

DOCUMENTOS

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LAS TAREAS DE LA FILOSOFIA *

NORBERTO BOBBIO, NICOLAS ABBAGNANO Y ANTONIO BANFI

Un extraordinario capitulo de la filosoffa italiana contempora-nea, tornado de los archivos de la RAI. Un debate a tres voces entre Norberto Bobbio y dos exponen-tes de las "filosofias militantes": el existencialista Nicolas Abbag-nano y el marxista critico Antonio Banfi. Norberto Bobbio - Nicolas Abbagnano - Antonio Banfi. En la primavera de 1951, por iniciativa de la direccion del Ter-cer Programa de la RAI, recibi el encargo, como director de la Re-vista de Rlosofia, de organizar un ciclo de conversaciones radiales sobre el tema las tareas de la Filosofia. Escribi un texto que con tenia aquellas que me parecian entonces las preguntas esenciales, para inducir a algunos de los mas notables filosofos italianos a dar su fundamentada respuesta. El ciclo se desarrollo entre abril y junio de 1951. El funcionario que me acogio en la sede de Milan, adonde me dirigi para leer mis preguntas que serfan despues repetidas a ca-da filosofo interpelado, era nada menos que Carlos Emilio Fadda. Me acogio con mucha cortesia, buscando de ponerme comodo, ha-

Traduccion de Aldo Topasio Ferretti, Academico de la Facultad de De-recho y Ciencias Sociales, Universidad de Valparaiso.

408 biendose percatado que yo estaba atemorizado por mi inexperien-cia. Entre las respuestas, vienen aqui reproducidas las dos que qui-za representaban las orientaciones mas significativas de aquellos afios, las Uamadas "filosoficas militantes": el marxismo critico de Antonio Banfi y el existencialismo positivo de Nicolas Abbagnano: el prime-ro, por lo que recuerdo, inedito; el segundo publicado en Filosofia I N 9 2, abril 1953, p.p. 187-192. El texto con mis preguntas fue publicado con el titulo "<jY los filosofos, que dicen? en Radio Co-rriere XXXVIII N? 22 el 27 de mayo y 2 de junio de 1951, p. 18. Los textos transmitidos fueron reunidos para ser publicados en uno de los cuadernos de la ERI (Ediciones Radio Italiana). Por ra-zones que ignoro la publicacion no se hizo. N. B. Norberto Bobbio: (Y los filosofos, que dicen? Quien observe hoy el estado actual de la filosofia, no puede menos que sorprenderse por dos hechos: De un lado, no hay mas, como habia por ejemplo en Italia en los afios en que el idealismo historicista estaba en el vertice de su fortuna, una filosofia dominan-te. Hay ahora, al contrario, muchas escuelas, que a algunos pueden parecer en total siete; a otros, en cambio, solo fragmentos de una unidad perdida, nunca mas rescatable. La unidad filosofica, que ba-jo la guia del idealismo, algunas de las generaciones inmediatamente precedentes habian experimentado aqui en Italia, se hizo trizas. Sur-gieron asi (o renacieron) muy variadas direcciones: neotomismo, es-piritualismo, existencialismo, problematicismo, pragmatismo, materia-lismo historico, neopositivismo. El que se acerco a la filosofia con el fin de encontrar en ella una guia universal y segura para el viaje que intentaba hacer en los varies territorios del saber, esta desorien-tado y desilusionado y llega facilmente a la conclusion: "tantas fi-losofias, ninguna filosofia,>, y en verdad: ^como puede cada una de esas orientaciones pretender el nombre de filosofia si no logra im-ponerse como guia universal de una determinada cultura? Se refuerza asi la sospecha que todas estas varias direcciones filosoficas no sean en realidad mas que "puntos de vista", expresiones de determinadas

409 situaciones psicologicas, culturales, politicas que no son por tanto filosofias en el sentido tradicional de la palabra, sino pura y simple-mente < < ideologias > >. De otra parte, mientras la unidad de la filosofia se hace trizas, los fragmentos de las ciencias singulares tienden a unificarse. Aquel mismo "amigo del saber" que retrocede desorientado y desilusionado del viaje en el accidentado territorio de la filosofia, mira admirado y pleno de entusiasmo el progreso extraordinario y constante del saber cientifico, que proyecta sombra una sombra talvez siniestra y caricaturesca sobre la inmovilidad de la fisolofia. No puede que-dar indiferente al intento actual de las ciencias de organizarse en forma unitaria y unificada en torno al conocimiento, con la secreta am-. biciones de creer de desvincularse de una vez para siempre del control de la filosofia. Si alguna cosa queda mas alia del saber cientifico unificado, parece al cientifico y a sus admiradores que no puede ser mas que un conjunto de afirmaciones incontrolables, expre-siones de exigencias morales o religiosas, de intuiciones varias, e in-cluso, de sentimientos, en suma, todavia una vez mas, de "ideolo-gias". Dos hechos, decia: alia, no mas la Filosofia sino muchas filoso-fias; aqui, no mas muchas ciencias sino la Ciencia. La antigua y tradicional correlation entre filosofia y ciencia parece invertirse: la filosofia de la razon universal desciende hacia el "hecho personal": la ciencia de los datos particulares sale o pretende salir hacia la razon legiskdora. Pero no se trata de hechos nuevos. Hay buenos motivos para sostener que el origen de esta situacion se debe encontrar hacia atras, en el momento en que, fallido el intento hegeliano de rea-lizar la filosofia como "saber total" la ultima gran empresa de la filosofia racionalista parecio al pensamiento que no habia mas que dos caminos: o la paradoja de la fe (la via de Kierkegaard) o la po-sitividad de la investigacion cientifica, (el camino del positivis-mo). Lo vio claramente Nietzsche el pensador que reunio en su obra todos los elementos de la crisis de su tiempo cuando en un breve fragmento, dijo: "iqu6 es el filosofo? 1) Mas alia de las ciencias, liberacion de la materia. 2) Mas alia de las religiones, liberation de los dioses y de los mitos". Asi lo ha vis to recientemente uno de los representantes mas elocuentes (y magnilQCuente) de la crisis

410 contemporanea -^discipulo bajo muchos aspectos de Nietzsche- Garlos Jaspers. Preguntandose el "<[de que cosa vive el hombre?", responde: hay dos tesis: el hombre vive de la fe en la revelacion o el hombre vive del saber cientifico. <[Y la filosofia? Es ]o que nos preguntamos nosotros. Entre la religion y la cien-cia, <?que lugar esta hoy reservado a la filosofia? O se mantiene va-lida la pretension de verdad absoluta, y entonces parece que no que-da otra que invocar la experiencia religiosa la filosofia debe ceder a la religion; o se renuncia a la validez absoluta, y entonces se tienen buenas razones para creer que bastan las ciencias la filosofia debe ceder a las ciencias. En otras palabras: si buscamos dar a la religion aquello que es de la religion yala ciencia aquello que es de la ciencia, qu6 le queda a la filosofia? Todavia, una vez mas se puede uno tentar de responder que, entre la pretendida verdad absoluta de la revelacion (o de la intuicion) y la verdad empiricamen-te controlada por las ciencias, no hay mas lugar que para un cierto numero de convicciones personales con una validez historica determinada y por tanto pasajera pequefias llamitas que no entibian en medio de grandes fuegos que abrasan; en una palabra, que no hay lugar para las ideologias. De tantas y tan diversas partes han llegado estas voces que cuestionan la funcion de la filosofia en el mundo actual; en tantas y tan diversas bocas resuena el dicho: "filosofia-ideologia"; por ello nos parecio que valia la pena preguntarse: "<;y los filosofos, que piensan?". Nicolas Abbagnano: El acto concreto de filosofia. Supongamos que la situacion hipoteticamente propuesta por Norberto Bobbio en su relacion preliminar sea en el hecho una rea-lidad. De un lado estara la religion o, mejor dicho, las religiones, cada una fundada en una revelacion originaria y apoyada en la auto-ridad de la tradicion, por tanto, capaz de dar al hombre la certeza de una verdad absoluta. De otro lado estara la ciencia unificada, continuamente progresiva en sus varias ramas mediante metodos que le permiten controlar y en tender sus resultados. ^Determinaria esta situacion, si fuese historicamente realidad, la fecha de muerte de la filosofia? La respuesta es: no. No basta, en efecto, que haya una

411 revelation religiosa y esta se apoye en una larga tradition: se requie-re que los individuos la reconozcan, la acepten y sirvan conforme a ella. Contra las dudas, las incertezas, los errores que surgen tanto mas numerosos cuanta mas intensa es la religiosidad de la persona, cuanto mas intimamente ella quiere adherir a la verdad religiosa (ejemplo clasico es el de San Agustin), no hay otra via que la de re-currir a un tipo de discurso que acerque al hombre a esta verdad y le haga, de cualquier manera, comprender su valor. Este tipo de discurso no sera evidentemente ni religioso ni cientifico: sera un discurso filosofico, el cual buscara acercar al hombre en lo que sea posible, a la verdad revelada, mostrandole los ambitos en la cual ella se acerca a la verdad que el hombre puede descubrir con sus propias fuerzas: y sera entonces una filosofia es-colastica ^ue (como hizo principalmente la escolastica medieval) uti-lizara conceptos y lenguajes deducidos de otras filosofias. O bien insistira en la nulidad del saber humano y sobre la necesidad de re-currir a la pura fe; y dara lugar entonces, a aquellas filosofias de la fe. de las cuales hay tantos ejemplos antiguos y recientes. Del seno mismo de una religion que, por hipotesis, hay a eliminado a la filosofia, renaceria por tanto como exigencia intrinseca o, mas exactamente, renacerian determinadas filosofias. Consideremos el asunto del lado de la ciencia. La unification total de las varias disciplinas cientificas en una enciclopedia de con-junto de la cual se desgajarian ramas o determinaciones, supone el descubrimiento y uso de categorias logico-lingliisticas que deberan constituir el horizonte comiin de todas las ciencias y la base de su unification. Pero ninguna ciencia particular podra evidentemente descubrir estas categorias que, en cuanto universales, no serian propias de ninguna ciencia. Ni obviamente, la biisqueda de esas categorias podra caer en el ambito del pensamiento religioso. Entonces, el descubrimiento y el uso de esas categorias, su actualization incesante frente a los desarrollos de las ciencias particulares, los problemas que surgiran frente a la exigencia de mantener la unidad de la ciencia dentro de la multiplicidad siempre creciente de sus divisiones y sub-divisiones, constituirian el dominio especifico de la filosofia y, tambien aqui, de una determinada filosofia.

412 En una situation cultural en que ciencia y religion se hubie-ren dividido el campo en perjuicio de la filosofia, la filosofia rena-cera como exigencia intrinseca en ese mismo ambito. Y tambien es evidente que religion y ciencia no podrian coexistir juntas, ni toparse una con otra y polemizar, ni cada una esperar de suplantar o elimi-nar a la otra sin recurrir a investigaciones y polemicas que nada tie-nen que yer ni con la ciencia ni con la religion, sino solo, todavia y siempre, con la filosofia. Solo en el terreno de la filosofia pueden ellas tener encuentro o desencuentro, reconocer cada una el lugar que le compete en la vida y en el destino del hombre. <;Pero como puede ser precisado y reconocido el dominio pro-pio de la filosofia? Las observaciones que preceden parecen quiza dar una respuesta a esta pregunta. Cada vez que las expresiones de la cultura o de la realidad se consideran, no ya en si mismas o en abstracto, sino en su relation con el hombre singular, con la persona viviente que las conoce, las promueve, las crea, o de cualquier modo participa o puede participar de ellas, la filosofia se inserta como mediadora, guia y luz de esta relation. La religion no existe en realidad para mi hasta que yo no haya aceptado y reconocido su valor y no me haya decidido a asumirla como norma inspiradora de mi conducta; pero, para hacer esto, yo debo proponerme el problema de su valor y resolverlo en algiin modo. La consideration de este problema y la solution que yo le dare, seran para mi decisivas porque de ellos dependera mi entera position frente a la religion. Y lo seran aun cuando no tome conciencia de ello un acto de filosofia. Si la consideration del problema y la exigencia de resolverlo del mejor modo, me conducirian a investigar, a estudiar y a criti-car las soluciones que otros han dado al mismo problema; a entrar con otros en el giro de una discusion rigurosa cdnducida y manteni-da en base a reglas determinadas. Entrare asi en la-tecmca de la investigation filosofica y debere entonces, examinar los proble-mas relativos a esta tecnica. Desde una filosofia mas o menos privada, primitiva y ruda, entrare asi en el campo de la filosofia en sentido propio y restringido, en la filosofia de los filosofos: y en este campo, el planteamiento y la solution de un problema podra ser valorada, discutida, criticada, aceptada o rechazada. Se revelara, asi, mas o menos util y eficaz tambien para los otros. En otros ter-

413 minos, entre el filosofar de los no filosofos, esto es, de aquellos que, de algtin modo, eligen una posicion frente a un problema cual-quiera, y la filosofia de los filosofos, existe la misma diferencia que hay entre caminar y correr. Ciertamente, si no se caminara no ha-bria carreras; pero a la tecnica de las carreras hay que recurrir ca-da vez que se requieren particulars resultados de resistencia o de velocidad. Es evidente que el mismo discurso se puede reiterar respecto de cualquier forma de cultura o modo de ser de la realidad, y en primer lugar frente a la ciencia. Cual es el valor de la ciencia para el hombre, cual la posicion que el hombre puede y debe asumir frente a ella, cual uso debe hacer de sus resultados, son problemas de cu-ya solution en un sentido u otro depende la suerte misma de la investigation cientifica. Y son problemas filosoficos, tan asi, que de-ben ser afrontados con una tecnica distinta de aquella con que la fisica, la quimica o la biologia enfrentan los propios. Yo no digo que entre la tecnica filosofica y la tecnica de estas ciencias no haya alguna posible relation; digo que el problema mismo de esta rela-cion recae todavia en el dominio de la filosofia. Por eso resulta que la filosofia tiene siempre por su propia naturaleza, caracter personal e interpersonal. Tiene caracter personal, porque es una eleccion luminosa y responsable, de la posicion a to-mar frente a los problemas que la vida y el mundo ofrecen al hombre. Es interpersonal porque la tecnica de solution de los varios problemas, desde que jamas ha sido una creation de la nada del filo-sofo que la toma en todo o en parte de otros- se ofrece a los otros como una ayuda, una invitation, un ejemplo, que puede pro-vocar reaceiones y respuestas que la perfeccionen, o la modifiquen, o la cambien. Por estos caracteres suyos, la filosofia no se presenta historicamente como un discurso unico y cuantitativo; en el vienen a sum arse e integrarse los resultados de las investigaciones de cada filosofd. Ella esta siempre estrechamente ligada a la persona del fi-losofo que la propone o la acepta, si bien la naturaleza de este liga-men no sea determinable de una vez, a un problema particular. Esta, por tanto, completamente fuera de lugar reprochar a la filosofia la multiplicidad de sus direcciones, la inestabilidad de sus con-clusiones, la polemica incesante que la afana. Estos no son defec-

414 tos, sino mas bien sus rasgos caracteristicos y propios. La historia de la filosofia no es el desenvolvimiento impersonal de una doctri-na, ni la superposicion de puntos de vista diversos, sino un dialogo en el cual se enfrentan, se encuentran y parcialmente se destruyen o se integran las experiencias fundamentals del hombre. Este dialogo no es necesariamente conclusivo, ni necesariamente inconclu-so: puede, por tanto, debe ser conducido a alguna conclusion en un determinado periodo historico. Pero esta claro que esta conclusion no podria ser definitiva, salvo en el caso que el hombre no tuviera ya mas nada que cambiar, que mejorar o proyectar; seria por tanto definitiva solo en el caso que la historia del hombre, hubiese ella misma concluido. Si se reconoce todo esto, se ve enseguida que el predominio de una unica filosofia, la formacion de una unidad Hlosofica predo-minante, constituye no ya el triunfo de la filosofia, sino mas bien una situation patologica, que es, de por si, la mas grave amenaza. En este caso, en efecto, la filosofia dominante se transforma en una ideologic* y tiende a ensenorearse con la fuerza de los intereses o del poder politico o con otros medios; cesa de ser filosofia y hace imposible aquel libre coloquio entre los hombres, que es aquello en que verdaderamente consiste la filosofia. "Filosofia unica, ninguna filosofia", asi se podria expresar la exigencia fundamental de la filosofia. <[Se reduce asi, con ello, la filosofia, a un conjunto de puntos de vista dispares? En ningiin caso. Un punto de vista es para la persona individualmente considerada aquello que una ideologia es para un grupo de personas: la position que se asume por costumbre o por tradition, por capricho o por in-teres, pero que no se justifica como la solucion de un problema vital, y por tanto no provoca una investigacion y no es capaz de fundar la disciplina y la tecnica de esta investigacion. Un punto de vista es siempre privado, incomunicable: no tiene la capacidad de penetrar en el dialogo filosofico. Es evidente que cuanto mas una filosofia es dogmatica, tanto menos da lugar a la posibilidad del dialogo filosofico, esto es, de reconocer el horizonte de los problemas que pueden ser debatidos conjuntamente y los riesgos conexos a todas sus posibles soluciones. Hoy por hoy, una filosofia que no quiera reducirse a ser un punto de vista unilateraly dogmatico, o a un

415 instrumento ideologieo, debe reconocer claramente los problemas que se presentan al hombre, establecer para cada uno de aquellos, in-vestigacipnes apropiadas, encontrar la disciplina logica que tales in-; vestigaciones exigen, determinar las tecnicas de solucion de los varies problemas y establecer la diferencia y semejanza de aquellas tecnicas. Una filosofia capaz de asumir estas tareas, contribuiria ver-daderamente a orientar al hombre en el mundo y hacer al mundo mismo mas humano. Una tal filosofia podria ser por tanto, saluda-da como un nuevp iluminismo. Antonio Banfi: Una mor alidad socialmente constructiva. Ningun filosofo o cientifico puede desentenderse comunmente de la crisis profunda que hoy afecta al mundo del saber y que el amigo Bobbio puso en relieve con tanto vigor y claridad. Probablemente podriamos debatir acerca de los limites, sobre la forma de esa crisis, pero seria un debate demasiado tecnico y mi-nucioso, quiza, incluso, demasiado abstracto, y no nos daria la po-sibilidad de indicar ^persuasivamente una via de solucion. Me parece mas oportuno buscar en cambio, el sentido de tal crisis, en su perspectiva historica, que nos permite ver sus lineamien-tos de interno y positivo desarrollo. Retrocedamos en el tiempo, hacia la conciencia todavia difusa que el hombre primitivo tiene de si y del mundo. El esta sumergido, y no depende de vinculos que advierte pero que no conoce; ni su-fre las oscuras formas; reacciona en un incoherente y no reflexivo esfuerzo de independencia y de dominio. Es una colectiva y mile-naria experiencia de participacion aquello que lo guia, que se reasu-me en la conciencia mistico-magica de lo real y del sistema de normas,' de actos culturales que aquella determina y fija como es-tructura fundamental de la costumbre. La religion propiamente di-cha, si bien en su concreta actualidad se alimenta del contenido de la conciencia magica, representa su crisis. Lo real, no es mas la mis-tica interna de ser participe del todo, sino depender en todo lo divino que trasciende. Eficaz no es el acto magico que en aquella participaci6n se inserta, sino el acto religioso que refiere y abandona al trascendente los problemas de la vida, con la oracion y el sacrificio. Eh cada religion positiva, esta presente la tension entre el conteni-

416 do magico y la forma, la interpretation religiosa; entre el apasio-nado sentido de adhesion a la realidad concreta, a sus formas de-moniacas, y el esfuerzo de-una renuncia que es conjuntamente aspiration a una libertad y plenitud realizable en otro mundo i Nobus-caremos aqui cuales son las experiencias, las fuerzas que sostienen esas aspiraciones, ni de cuales preciosos contenidos la humanidad universal se colma; ni tampoco por contra, insistiremos en aclarar la naturaleza privilegiada de la clase en cuya conciencia se actiia y como por tanto esta, deviene instrumento de dominio, de contro-lada reglamentacion de las costumbres en ventaja de aquella, ni la lucha entre los tales dos momentos y la variation de sus compromises, lo cual esta bajo toda la historia religiosa. Observaremos solamente que en esta lucha nace y queda vinculado el cristianismo mismo, en el cual la abstracta libertad del hombre frente a Dios se realiza con su sumision frente a la Iglesia y a las categorias de perso-nas que garantizan la potencia jerarquica. Entre estos dos, extremos, la religion, como conciencia colectiva, oscila, y en su contradiccion, mucho experimenta pero nada conquista; mas bien termina por no encontrar otro refugio que sumergirse en la demoniaca oscuridad de la conciencia magica. Pero el hombre tiene otra via para hacerse camino en el mundo: el trabajo, la actividad tecnica, la cual, mientras descubre la es-tabilidad y el sistema de constantes de la realidad sobre la cual se ejerce^ da forma a la idea de una naturaleza que procede y se des-arrolla iuxta sua propia principia (conforme sus propios principios); y a traves de la colaboracion y el consenso colectivo, crea conciencia de las relaciones universales entre las cosas que entendemos de razon. Tecnicismo, naturalismo, racionalismo son los diversos aspec-tos de un solo proceso lento, gradual, seguro, concreto, de libertad del hombre en y sobre la naturaleza. Es el mundo del saber que asi se forma, primero como conjunto de experiencias, poco a poco coor-dinadas, hasta que ofrece lineas de estructuras dominantes, o sea, las grandes categorias racionales; despues -bajo el influjo y concurrencia de la conciencia mitico-teologica como afirmacion de una clase independiente y dominante -aristocratica^ unificandose en la proyeccion dogmatica de las categorias nacionales, como conocimien-to del ser, de la realidad absoluta, a la cual el otro conocimiento, la

417 opinion, esta sometida y debe rendirse. Saber sistematico, unitario, el saber filosofico, soberbio de su organicidad, embriagado por los ihdicios de divino absolutismo que le transmite la realidad a la cual se confia, deja de lado, en un desarrollo sin continuidad ni coheren-cia, una enorme masa de saber empirico. Y la sabiduria practica que ello inspira (en la historia) rebasa largamente las normas comunes de la costumbre. Pero con la crisis de la aristocracia griega, que era la portadora, con la perdida del pooler, con el modo de sentir de la gente nueva y el predominio de las relaciones practico-empiricas, el ser, lo real absolute aparece tras-cendiendo el mundo. La razon se dogmatiza: fija sus categorias co-mo entidades inteligibles en un mundo supraceleste, hace de la sabiduria una renuncia; la filosofia, como idealismo, adviene en aris-tocratico refugio del resentimiento contra la realidad, concebido como la posesion de la mas cierta y alta realidad. Asi se cumple el enlace entre religion y filosofia desde Platon hasta los ultimos escolasticos, enlace rico de significado no solo por la teorizacion de la religion que es elemento esencial de su univer-salidad, sino tambien, por el enriquecimiento y refinamiento mismo de la sabiduria filosofica. Todo ello, todavia, desenvolviendose hasta la edad moderna; mientras caracteriza la problematica del saber filosofico, su forma, paraliza dogmaticamente la razon fijandola en un reino de abstracta y por tanto contaminada inteligibilidad, y pone la sabiduria como inerte conciencia de inertes valores ideales. Una masa enorme de saber -aquella que la Edad Media habia salvado en las artes liberales quedo escindida, sin metodo cohe-rente, sin universalidad. Y solo al comenzar la Edad Moderna, con la profunda transformacion de las estructuras sociales y con el des-atrollo de las relaciones economicas, con el reinicio de la actividad tecnica, por obra de la naciente burguesia, se abren tambien al saber riuevos horizontes: se acentua el interes por la experiencia concreta. La razon, guiada por la tecnica, retoma su funcion de descubrimien-, to de la inmanente estructura de lo real; el metodo funcional ma-tematico se extiende a la conciencia de los fenomenos fisicos. La razon, en su tal uso inmanente, sabe como fundamentarse, no sobre la absoluta, cierta inmovilidad de una realidad, proyeccion

418 dogmatica de las propias categorfas, sino sobre la ley dinamica de su proceso; es razon critica y no dogmatica. Y mientras las ciencias de la naturaleza se desarrollan y adquieren conciencia de su unidad y coherencia metodica, toda la historia de la filosofia, desde el Re> nacimiento a Hegel, es la grande e interna lucha entre la exigencia de una razon devenida criticamente experta, que no acepta la res-ponsabilidad de una sabiduria edificante, que es el saber de la estruc-tura de lo real y no el sistema de lo ideal, meditatio vitae non mortis (reflexion acerca de la vida y no de la muerte), comprimida en su interior siempre por nuevas experiences, y su tradition rational dogmatica, por una teologia edificante. Cierto que este desarrollo teoretico, en las diversas formas de su evolution, tiene en su base la transformation de la orientation cultural en funcion del cambio de la estructura social. No sin razon Hegel, al final de su vida, frente a los hechos del Treinta, que expresaban el despertar de la conciencia burguesa bajo el influjo de la Revolution Industrial y obvian todavia una bien amplia proble-matica social, juzgaba que el reino de la filosofia, de la contempla-cion pura y de la sabiduria estaba en su fin, arrollado por el tumul-to de la historia. Hoy, tal crisis es en efecto decisiva y radical en el mundo del saber. El saber cientifico procede vigoroso; pero en su desarrollo, de un lado renueva y hace siempre mas escolasticos y dinamicamente extensibles sus propositos, sus principios, sus conceptos ontologicos; del otro, se especifica en lineas de investigation distintas por funda-mento, metodo y objetivos, por manera que sus resultados los cuales en verdad abren ilimitados horizontes de experiencia pa-recen imposible de remontarse en una coherente vision. Esta riqueza de prospectivas, este continuo renovarse y variation de las lineas de arremetida del pensamiento sobre la realidad> es en verdad uno de los mas sublimes espectaculos de la cultura moderna, de manera que no sabria coincidir con Bobbio cuando el nos habla de una unica ciencia. Era este el ideal del positivismo; pero las mismas corrientes neopositivistas, cuando hoy hablan de unidad de la ciencia, se refieren a una unica critica y no a una unica dogmatica: no a la unidad o unicidad de resultados ni tampoco a la identidad de metodos, sino a la coherencia sistematica de la concien-

419 cia teoretica. En cuanto a la filosofia, es inutil esconder la crisis de su saber como saber sistematico. Los eternos problemas han per-dido el originario vigor de radicales experiencias espirituales, y estan vacios de contenido. Las formas de la razon metafisica no se adaptan a la experien-cia y a su trama; aunque reducida a un minimo, no hace mas que es-conderla. La sabiduria filosofica, si bien fiera y combativa, ha per-dido su ingenua fe. Ella se ha transformado en la atmosfera enra-recida dentro de la cual las ideologias nacientes de la concreta lu-cha civil y social tienden a diluirse y dispersarse en motivos de evasion. El esquema filosofico, mientras parece garantizar a tales ideologias un sentido universal de humanidad, las vacia de su concre-cion y responsabilidad historica. Compromete unas contra otras y las oscurece mutuamente; reconduce a una posicion ideal de la conciencia como solucion de los problemas humanos y, de hecho, jus-tifica el presente; en suma, actua en sentido conservador y reaccio-nario, aiin cuando se de aires de auspiciar los ideales mas progre-sistas. El espiritualismo, el idealismo, el neopositivismo, aiin refle-jando las ideologias de una reaccion confesional o de un liberalismo conservador o de una democracia social, en cuanto filosofias, tienden a velar el sentido historico-social de las singulares posiciones, y a reenviar la solucion de los problemas que estan al fondo, a una ca-tarsis espiritual que trasciende la realidad historica. En verdad esta se hace sentir en la violencia de su crisis, y ello se advierte en el caotico aflorar de siempre de nuevas ideologias, cuyo punto unita-rio esta en la vena de irracionalismo que constituye quiza el feno-meno mas interesante del pensamiento filosofico contemporaneo, como revelacion de una extrema contradiccion interna del pensamiento metaffsico, que desde un dogmatismo racional decae a un irracionalismo dogmatico, de una abstracta sabiduria ideal, a un culturalis-mo enfermo o perverso. Aquello que en la filosofia contemporanea tiene un valor teoricamente positivo, es una doble linea de investigacion, que corres-ponde al desarroUo de dos aspectos caracteristicos de la mentalidad del hombre moderno: la conciencia cientifica y la conciencia historica. La una, se expande en una sistematica critica de la razon, que investigando las direcciones, las formas, los metodos, y poniendo a

420 la luz la dialectica insita en cada determinado campo o contenido del saber, asegura a este libertad, extension ilimitada y sutil adhesion > a la complejidad extrema y profunda de la realidad. La otra, se ar-ticula en una filosofia de la cultura, elastica, diferenciada, en la que ninguna metafisica se inserta en una pretendida realidad absoluta, imponiendole una prefijada curva valorativa, sino que agil, se in-siniia en el juego rico de contrastes de una fenomenologfa espiritual extremadamente dinamica. Son estos, me parece, los frutos mas pre-ciosos del pensamiento contemporaneo, los resultados positivos y coherentes de nuestra crisis de cultura, que reflejan el sentido dialec-tico y el valor de apertura infinita de la razon y de la historia. Cierto que desde este punto de vista, no se puede observar, desde la filosofia, una vision unitaria de la realidad, ni una direc-cion de sabiduria universal. Mas bien, a traves de la libertad y la coherencia racional de las individuales direcciones del saber, aquella abre la mirada sobre una dialectica dinamica, sobre una articulada estructura de la realidad, mientras reorienta la exigencia de univer-salidad etica no a la abstraccion de un principio ideal, sino a la fuer-za de una exigencia humana social e historicamente concreta. El problema que aqui entonces se pone para el pensamiento filosofico contemporaneo, es si existe una ideologia que exprese una tal exigencia, con toda la energia que su efectividad historica le consiente y con la universalidad que se le pide. Si el Iluminismo re-presenta la ideologia de la clase burguesa, en su funcion de universalidad historica y de progresion, y el romanticismo marca la crisis de tal funcion, el ventenio 1830-1850, a traves de la revolucion industrial, observa la definicion de la sociedad burguesa en su forma capitalista y, de modo reflejo, el surgimiento de una nueva clase social: el proletariado. Este, en su conciencia, resume, interpreta, libera y ademas concreta historicamente los motivos revolucioharios de los grupos opri-midos y, aceptando la herencia del hombre moderno, asume sobre si la funcion universalistica y progresiva abandonada, renegada por la burguesia capitalista, rompiendo los vinculos que limitan o des-vian las fuerzas productivas, restituyendo a los individuos la libertad, desde el aprovechamiento que los degrada, hacia medios de in-

421 teres comun, proponiendo a la humanidad el dominio sobre el pro-pio destine La ideologia comunista, como se pone en el Manifiesto o se ex-plica en las obras de Marx o Lenin, realizandose en un gran movi-miento y en una potente estructura social y politica, expresa tal funcion del proletariado. Ella define, en el materialismo historico y en la teoria de la lucha de clases, la ley unitaria del proceso historico y la finalidad etica universalmente concreta que de ella deriva, fundando una moralidad socialmente constructiva. De otra parte, en el materialismo dialectico, se garantiza tal eticidad, expresion del principio de la autonomia del hombre de toda contamination o evasion metafisica, asegurando al pensamiento humano adhesion viva a la realidad y abierta liber tad de experiencia y de razon. Por esto la ideologia comunista, como conciencia de la clase que asume la responsabilidad de una direction unitaria de la historia, coherente con el desarrollo del hombre moderno, integra y realiza en una funcion etico-social la conciencia critica de la razon, en la cual conver-gen hacia una universalidad filosofica, por la propia integral efica-cia y libertad, la investigation cientifica e historica. La verdad de la filosofia, liberada a traves de largos siglos de los fantasmas metafisicos, es este abierto luminoso horizonte, que consiente al saber una dialectica de la realidad sobre la que se subsume la obra libre del hombre, el cual en la historia, se construye a si mismo, su mundo y su vida.

423

LA IDEA DE LA PUREZA DE LA CIENCIA Y LAS CIENCIAS SOCIALES *

ALF ROSS

Introduction. La idea de la pureza de la ciencia es una idea corrientemente aceptada, estrechamente relacionada como el tema principal de es-te seminario de verano: las relaciones entre el conocimiento y la accion. Atafie a una cues tion fundamental: cual es la manera en que la ciencia es capaz de guiar la accion humana. Mi tarea con-sistira en interpretar esa idea y discutir las consecuencias metodolo-gicas que de ella derivan. Pero antes de aventufarme en esa labor, sera necesario formular ciertos presupuestos fundamentals de los que partire. Nos Uevaria muy lejos, sin embargo, el tratar yo de dar el fun-damento de tales presupuestos. Simplemente los expondre como Toostulados.

Publicado en el volumen "Erkenntnis und Aktion", editado por Otto Molden, Viena. 1955, pp. 144-155, traduccion: R. J. Vernengo.

424 Mi punto de partida es que toda accion humana deliberada es el resultado de dos factores operantes: actitudes y creencias. Por "actitud" entendere aquellos fenomenos volitivos y emo-tivos de la conciencia que son la fuerza propulsora o motivadora de toda actividad consciente. Aparecen en tipos basicos polares ejem-plificados mediante los siguientes pares: benevolencia atraccion deseo aprobacion amor simpatia gusto maldad repulsion adversion desaprobacion odio antipatia disgusto

Por "creencia" aludire a toda suposicion referente a la natura-leza de la realidad que quien sustente la creencia considere verda-dera o, por lo menos, probable. Puede aplicarse tanto a simples he-chos como a correlaciones invariantes, a fenomenos cotidianos como a teorfas cientificas, tanto a circunstancias pasadas como a presen-tes y futuras; en suma, puede referir a todo aquello sobre lo cual los hombres hacen suposiciones mas o menos bien fundadas. Un ejemplo bien trivial servira para poner mas en claro el significado de esta distincion. Mi resolution de convertirme en vege-tariano puede ser el resultado de una actitud favorable al manteni-miento de mi salud, junto con una creencia de que el comer carne es peligroso para ello. Se sigue de esto que la funcion del conocimiento en la esfera de la accion nunca puede ser el de motivarla, puesto que la fuerza motivadora es siempre una actitud; pero, dando por supuesto un cierto motivo (actitud o interes), la funcion del conocimiento es orientar la actividad provocada por la actitud motivadora. Tambien se sigue de ello que el papel del conocimiento o de la ciencia nunca consistira en establecer normas, categoricas o vali-das de por si, para la accion, sino solo en establecer directivas hipo-teticas. Es decir, directivas que solo valen dando por supuesto un determinado motivo irracional (un interes, una actitud).

425 Se advertira que lo que denomino "actitudes" corresponde en terminos generates a lo que corrientemente se denomina "valora-ciones" (Werthaltungen), solo que encuentro a este ultimo termino demasiado estrecho. Ahora bien, si se desea influir en el comportamiento ajeno, es-ta bifurcation entre las actitudes y las creencias sirve para explicar que se contara con una option entre dos maneras diferentes de ac-tuar. Las denominare "argumentation" y "persuasion" respectiva-mente, o los metodos rational e irracional. Por "argumentation" entendere la tecnica de influir sobre el comportamiento ajeno que pretende cambiar directamente el conjunto de creencias del otro. Al modificar su conception teorica de la realidad que sea relevante para el problema practico planteado, es-pero inducir al otro a actuar conforme a mis puntos de vista. Por "persuasion" aludire a la tecnica de influir sobre el comportamiento ajeno que pretende cambiar directamente el conjunto de actitudes del otro. Esta tecnica se funda en el hecho psicologico de que las emoeiones tambien pueden ser transmitidas, como las creencias. Pero la tecnica de transmision es diferente. No funciona a tra-ves de aserciones, sino mediante la fuerza sugestiva de la expresion emotiva. Mientras que la comunicacion de creencias ("pensamien-to,,) esta enlazada siempre al uso del lenguaje; la transmision de emoeiones tambien utiliza otros medios para ello: gestds, aspecto exterior, modalidades de comportamiento, mimica, acciones, etc. Y cuando se recurre a terminos lingiiisticos, funcionan en forma diferente a lo que hacen cuando son utilizados para la comunicacion de pensamientos. No tienen la funcion de simbolos, ni tienen referenda a un objeto, sino que son los exponentes directos de la emocion experimentada. Tienen, como tambien puede decirse, una carga emo-cional, careciendo de significado descriptivo. La idea de la pureza de la ciencia. Ahora bien, con este trasfondo vuelvo a la cuestion fundamental de la funcion de la ciencia en relacion con la action humana. <[De que manera y en que grado la ciencia puede prescribir lo que la gen-te debe hacer? A modo de respuesta a esta interrogante, formulare el siguiente principio muy lato: la funcion de la ciencia solo puede

426 consistir en orientar la conducta humana por medio de una argumentation rational; es decir, proveyendo a la persona actuante con la vision, el conocimiento y la comprension que sean relevantes en relacion con sus propias actitudes. Queda, en cambio, fuera del dominio de la ciencia ejercer persuasion, sea que ello ocurra abierta-mente dando expresion a una actitud, o, disimuladamente, encubrien-do puntos de vista politicos como verdades cientificas o haciendo uso de la carga emocional de las palabras. Este es, creo, en terminos amplios, el contenido de la idea de pureza de la ciencia. Con todo, el significado de este "principio" no es del todo claro. Siempre es ambiguo hablar de la "tarea", la "funcion", o la "competencia" de algo, dado que esos terminos tienen un significado emotivoprescriptivo, junto a uno cognitivo-descriptivo. Tengo el sen-timiento incomodo de que si propusieramos ese principio como una verdad, correriamos el riesgo de violarlo, puesto que estariamos ejer-ciendo persuasion: hemos tornado posicion en cuestion que hace a la politica de la ciencia, disfrazando luego esa posicion bajo el ropaje de un principio "verdadero" o "valido". En mi opinion, el principio tiene que ser dividido en dos partes. En parte es una verdad y en parte una actitud moral. Vrimeramente es una afirmacion teorica de cardcter semantico. Significa que si por ciencia entendemos algo asi como un conocimiento sistematicamente desarroUado y metodicamente puesto a prueba, entonces las actitudes emotivas y su expresion caen notoria-mente fuera del dominio de la ciencia. Es importante advertir que a partir de esta asercion no se puede (tan poco como es posible hacerlo a partir de cualquier otra asercion teorica) deducir nin-guna norma referente a la actividad de los cientificos; en especial, nada puede inferirse en relacion a que los hombres de ciencia solo deben tratar con la ciencia y no deben dar expresion a posiciones politicas. Simplemente significa que, si hicieran tal cosa, ese lado de sus actiyidades no podria ser descrita como ciencia, en tanto que esta palabra sea tomada en el sentido especificado. En segundo lugar, el enunciado tambien esta destinado a ser expresion de una actitud moral, de una formula en la etica profesio-

427 nal de los hombres de cieneia. Ello significa que se formula una exigencia, en nombre de la honestidad, a los cientificos; que si incu-rren en actitudes y las expresan, deben poner un limite lo mas cla-ro posible entre esa parte de sus actividades que puede pretender la autoridad y validez objetiva de la cieneia y la verdad, y aquella parte que no puede hacerlo. Si no se cumple tal exigencia, el hombre de cieneia esta abusando, en favor de sus actitudes subjetivas, de una autoridad a la que no puede pretender. Tal cosa no es solamente po-co honesta de por si, sino que a la larga deteriora el prestigio y autoridad generates de la cieneia. (Sobre la base de la misma actitud, la asercion semantica aca-bada de mencionar es elevada al nivel de una exigencia moral: aquella parte de la labor del cientifico que no tiene naturaleza teorica no debe ser designada con el nombre de "cieneia", pues ello contri-buiria a confundir las fronteras). (Subrayo esa idea de la pureza de la cieneia como principal-mente una idea moral profesional. En cuanto tal no puede tener pretension alguna de verdad. La formulacion que le he dado refle-ja mi propia actitud. Pero, al mismo tiempo, creo que esa misma formulacion expresa la idea que reflexionando sera generalmen-te reconocida actualmente entre los cientificos). En vistas de este reconocimiento general, no pareciera que hu-biera mucho mas que decir sobre el tema. Si la idea continiia aiin dando lugar a animados debates, ello se debe a dos razones: (a) en parte debido a que, pese a la adhesion al principio, su cumplimien-to en la practica es aun lamentablemente deficiente; y (b) en parte en razon de desacuerdos con respecto de las conclusiones metodo-logicas que deben extraerse del principio. a) Es mas dificil satisfacer la exigencia de pureza en las ciencias so-dales que en las ciencias naturales. Con respecto a lo primero, es un hecho que la exigencia de pureza es mucho mas dificil de satisfacer en las ciencias sociales, que en las naturales. Ello, claro esta, es debido al hecho de que el cientifico social, en mucha mayor medida que el natural, se encuentra comprometido emocionalmente con el tema en que trabaja. Nuestras emociones mas fuertes son las dirigidas a la situacion de nuestros

428 companeros de destine, los otros hombres. Toda persona cuyo tra-bajo se refiere a ellos, es ella misma parte del tema que trata, en grado mucho mayor que en el caso de la persona dedicada al estu-dio-de los fenomenos naturales. Y es por eso que es tanto mas di-fieil depurar las ciencias sociales de pensamientos antojadizos y de ideologia. (Si sucediera que algun matematico tuviera una fuerte predilection por los circulos y otro, por los rectangulos; o si un fi-sico prefiriera la luz, mientras que otro se dedicara al sonido, cabe pensar que una inclinacion correspondiente a un desvio ideologico tambien se haria sentir en esas ciencias). Estas circunstancias explican el hecho de que las ciencias sociales han sido -y en buena medida, continuan siendo una mez-cla desagradable de ciencia y politica. En el caso del derecho constitutional, Kelsen infatigablemente ha mostrado que buena parte del mismo ha sido escrito, en tono procuraduril, en defensa de los in-tereses del regimen existente. De una manera magistral, ha puesto en luz la trampa y el fraude mediante el cual actitudes politicas, cons-ciente o inconscientemente, se disfrazan de ciencia, intentando asi engafiosamente arrogarse la autoridad que el nombre de ciencia con-fiere. Lo mismo pasa con doctrinas juridicas corrientes, donde los resultados de una interpretation, sin indication alguna de las actitudes subjetivas que los condicionan, son presentados como la solution cientificamente correcta en merito a la <cnaturaleza del caso". En la economia politica, Gunnar Myrdal, en su obra clasica Vetens-kap och politik i nationalekonomien ("Ciencia y politica en la economia national") ha mostrado, en un analisis brillante/como las actitudes politicas secretamente se infiltran en los conceptos fundamentals mismos y en las construcciones de la teoria economica. En el concepto de valor, en la teoria de precios e intereses; en las ideas de bienestar publico, armonia de intereses, equilibrio, estabilidad; en las ideas de funcionamiento natural, libertad, administration economica, y en muchas otras partes elementales de la teoria economica, podemos encontrar componentes actitudinales disimulados que sus-citan en la doctrina una tendencia politica, doctrina que al mismo tiempo es ofrecida como una description cientifica y objetiva de la realidad. Luego, Myrdal mostro que una situation similar se presen-ta en el campo de la sociologia.

429 b) <>Cudles son las consecuencias metodologicas que corresponde extraer de la idea de pureza de la ciencia? El segundo punto que explica per que el principio, aun sien-do generalmente reconocido, es aun objeto de mucha discusion, con-siste en que no hay acuerdo en relacion con las consecuencias metodologicas que brotan de la idea de pureza de la ciencia. Una cosa es formular esa idea en abstracto; otra, hacerla efectiva en la meto-dologfa real. Es un bueii signo, tanto de una mejor inteleccion de la teoria de la ciencia y de un respeto mas vivo por el ideal de pureza en la ciencia, el que en tiempos recientes y en muchos sectores de las ciencias sociales se haya producido una poderosa reaccion contra el estancamiento producido por la influencia de la politica sobre la teoria. Max Weber fue el pionero y sus pasos tuvieron muchos segui-dores. Esta reaccion misma, sin embargo, podria explicar por que un cierto numero de investigadores extrajeron conclusiones metodologicas de largo alcance a partir de la idea de la pureza de la ciencia de lo que era necesario o justificable. En la obra de Kelsen, por ejem-plo, y de un numero de jovenes juristas suecos, asi como en muchos destacados sociologos norteamericanos, nos encontramos con la tesis metodologica de que la ciencia debe atenerse estrictamente a los he-chos y a su explicacion teorica, debiendo abstenerse de todo intento de convertir el conocimiento teorico en una guia util para empresas practicas. Ese aspecto de las cosas debia ser dejado en manos de los politicos. El lema es: la ciencia es una cosa, la politica, otra. Gunnar Myrdal ha sostenido brillantemente que este idealismo de la objetividad, por atractivo que parezca, va mas alia del bianco posible. Por un lado, esa exigencia ideal no puede ser cumplida en forma de satisfacer lo buscado. Por el otro lado, en la medida en que tendria que ser cumplida, esa exigencia excluye toda cooperacion fecunda entre la teoria y la practica. En relacion con el primer punto, Myrdal sefiala que el peligro ideologico no se encuentra tanto en la formulacion liana de las conclusiones practicas derivadas de una teoria, sino mas bien en las ac-titudes implicitas que quedan ocultas. Puesto que la fofmacion cien-tifica de los conceptos y de la teoria cientifica no es algo que brote

430 automaticamente del caos de los datos facticos. Ambas cosas presu-ponen una seleccion dictada por determinados intereses y por los interrogantes que deben ser resueltos. La terminologia empleada sera tomada en prestamo, en lo mas importante, del lenguaje cotidiano y tendra una carga emocional. Es efectivamente imposible que el cien-tifico social haga abstraction del medio social en que vive y pueda eliminar de su mente todo prejuicio emotivo. La idea de "mantener-se apegado a los datos facticos (los hechos)" a toda costa es, por consiguiente, una ilusion. Solo que, ademas, no es el resultado ne-cesario de la exigencia de pureza de la ciencia. Esa exigencia queda satisfecha toda vez que las actitudes ocultas son puestas a luz como presuposiciones explicit as. La formulacion de las conclusiones adquie-re, entonces, un caracter hipotetico-objetivo: las conclusiones practi-cas se mantienen partiendo del supuesto de que se acepta un cierto conjunto de actitudes. La otra objecion de Myrdal tiene quizas mayor peso aun. Si la ciencia efectivamente fuera a abstenerse de toda formulacion practi-ca de sus resultados, ^donde encontrara el practico principios que den fundamento a sus actos? Con mayor frecuencia de lo que se piensa, sencillamente no dara con ellos. El conocimiento especializado nece-sario para solucionar problemas practicos especificos tiene que lo-grarse teniendo en cuenta esos precisos problemas. Inclusive, la iri-vestigacion teorica tiene que ser organizada, planificada y Uevada a cabo teniendo como norte problemas practicos. De no ser asi, el practico no dara con los puntos de vista teoricos que son operativos con respecto de sus actitudes practicas. c) Comparacion con las ciencias naturales: es posible desarrollar una u ingenieria social", andloga a la tecnologia de las ciencias naturales? De acuerdo con Myrdal, propongo como conclusion preliminar que la idea de pureza de la ciencia no involucra la exigencia meto-dologica de que el cientifico social deba abstenerse de todo intento de convertir al conocimiento teorico en recomendaciones politicas, quedandose satisfecho si sus actitudes condicionantes son formula-das ckramente como presupuestos explfcitos de sus actitudes o va-loraciones. Quiero ahora poner a prueba esta conclusion preliminar median-te una comparacion con la metodologia de las ciencias naturales,

431 tecnicas o aplicadas. Esa comparacion confirma de hecho el punto de vista de que la investigacion teorica tiene que ser organizada a partir de algunos presupuestos, explicita e hipoteticamente acepta-dos, referentes a actitudes o valoraciones. Las ciencias tecnicas o aplicadas la ciencia agricola, o referen-te a la construccion de puentes, la ciencia medica, etc. no consis-ten unicamente en una seleccion y coordination adecuadas de los re-sultados de las ciencias basicas; son mas bien ramas especificas de la ciencia cuyas tareas de investigacion son organizadas teniendo en mira ciertos objetivos practicos. Seria impensable que un medico ob-tenga su formacion a partir de una seleccion adecuada efectuada en las ciencias basicas (qufmica, biologfa, fisiologfa, etc.). La medicina constituye una ciencia especial en el sentido de que, por iniciativa propia, aunque claro esta tomando en cuenta el saber general de las ciencias basicas, investiga hechos y conexiones cientfficas determina-dos por su relevancia operativa en relacion con una actitud practica fundamental, esto es: el ser importante para conservar y asistir al mantenimiento de la vida y salud humanas. Analogamente, la tecni-ca atomica ffsica se organiza con miras a una actitud practica inten-cional: el hecho de ser deseable poder usar la energfa atomica para construir, entre otras cosas, bombas. A nadie se le bcurrfa, por estas razones, poner en discusion la pureza cientffica de las ciencias naturales aplicadas. El cientifico no decide por si mismo con respecto a una actitud. has premisas valor ativas que rigen sus investigaciones no le son propias. Ni el ffsico atomico sostiene el valor de producir bombas atomicas, ni el estu-dioso de la medicina insiste en el valor de conservar y salvaguardar la vida humana. Sus ciencias son puramente objetivas e hipoteticas: si tales objetivos son considerados dados, la comprension resultante es operativa a la luz de ellos. El estudioso, por lo tanto, simple-mente acepta hipoteticamente los objetivos dados. La ciencia agrf-cola esta motivada por el hecho de que la gente trabaja en la agricul-tura y desea lograr el mayor beneficio economico posible; la inge-nierfa por el deseo de solucionar distintos problemas tecnicos, etc. Claro esta que nada impide el desarrollo de una ciencia aplicada des-tinada a la construccion de piramides de cristal. El hecho de que td desarrollo no se ha producido se debe, evidentemente, a que de

432 hecho no se ha manifestado ningun deseo practico al respecto. Una ciencia tal carecerfa de relevancia operativa. La cuestion ahora radica en si puede aplicarse a las ciencias sociales puntos de vista metodologicos semej antes. Ello significaria que el cientifico social, de igual manera impersonal, aceptaria hipoteti-camente aquellas actitudes politicas que de hecho son las circulates en los circulos que tienen poder en la comunidad; es decir que, como el trabajador en ciencias naturales aplicadas, pondria sus conocimientos a disposition de ciertos objetivos, sin tomar el mismo ninguna acti-tud decisoria en su respecto. En principio pienso que esta cuestion tiene que ser contestada afirmativamente, aunque hay ciertas diferencias vitales que llevan a que el sueiio actual de ciencias sociales que un buen dia se con-viertan en una "ingenieria social" tienen que mantenerse en nada mas que eso: un sueiio. Resulta asf, en primer lugar, del hecho de que, mientras es po-sible anclar las disciplinas de las ciencias naturales aplicadas en objetivos relativamente univocos la eficiencia en la agricultura, la construccion de bombas atomicas, la construccion de puentes, tal cosa no es posible en la ciencia polftica aplicada. No existe un ob-jetivo correspondiente, relativamente simple, en la polftica. Las ten-tativas de erigir uno, bajo la forma de "el bienestar de la comuni-dad,J, "la salud publica" y cosas semejantes, es una ilusion. La tarea polftica siempre estara anclada en una multiplicidad de actitudes que no constituyen un sistema, sino que son simplemente un conglomera-do. Al analizar una situacion especffica, nos toparemos con una mul-titud de desiderata que no solo reflejan los intereses de diferentes grupos sociales, sino tambien una diversidad de desiderata y nece-sidades dentro del mismo grupo. No hay nada que sea una "necesi-dad polftica" simple, ni tampoco un "objetivo polftico" simple^ que puedan ser definidos y aislados de igual forma que los objetivos tec-nicos. La funcion politica siempre es integrativa, un ajuste de con-sideraciones incontnensurables. Habra problemas distributives, consideraciones economicas, estrategia partidaria polftica y militar, consideraciones relativas al empleo, a la inflation, a la balanza comer-cial, etc.; se presentaran consideraciones a largo plazo y a breve ter-mino; tendremos desiderata culturales y sociales, asf como el deseO

433 de lograr seguridad en la politica internacional, todo lo cual refle-ja una multiplicidad de actitudes que tienen que ser sopesadas y ajus-tadas. La decision politica, por consiguiente, tierie siempre el carac-ter.de una resolution, y no de una solution (como sucede con un problema tecnico). Por anadidura, las actitudes politicas frecuentemente son con-fusas, inciertas y titubeantes. Como se ha dicho antes en este ensa-yo, nuestras actitudes estan condicionadas por nuestras creencias. Ahora bien, si estas ultimas, tal como pasa con respecto a relacidnes sociales enormemente complicadas, son inciertas y titubeantes, tam-bien lo seran nuestras actitudes. No tenemos conocimientos suficien-tes sobre la realidad social y sobre las correlaciones entre hechos sociales como para saber que sea lo que queremos. Nadie pensaba en el pleno empleo como un objetivo mientras las crisis economicas eran vistas como un fenomeno natural inevitable. El papel de la teoria, por consiguiente, no es solo y puramente tecnico. Tiene tambien la funcion de dar orientaciones con respecto del objetivo mismo: acla-rar y precisar las actitudes politicas, corrigiendo y completando las creencias condicionantes; o bien, indicar los objetivos que los que tienen poder tendrian que proponerse si tuvieran una concepcion de la realidad mas adecuada de la que de hecho poseen. Las diferencias senaladas explican por que la tecnologia social tiene que comenzar y terminar de forma diferente a lo que pasa con las ciencias naturales. Tiene que comenzar de otra manera porque no se encuentra con premisas dadas, en las formas claras y bien teriiiinadas en que las tiene formuladas la tecnologia natural. El primer paso, por ende, debe consistir en estudiar y rastrear las actitudes politicas existentes de hecho, tal como se expresan en los intereses, simpatias, aspiraciones e ideologfa de diferentes grupos influyentes. Ello no es mas que la materia prima que tiene que ser elaborada. Corresponde investigar si los distintos objetivos son reciprocamente compatibles o requie-ren de una compensacion mutua. Y debe examinarse si estan con-dicionados o no por una concepcion inadecuada de la realidad, re-quiriendo entonces correccion a la luz de un cdnocimierito mas complete y correcto. Solo cuando ello haya sido logrado, el cientifico social habra alcanzado el punto en que puede formular sus premi-

434 sas hipoteticas, la tabla de sus objetivos politicos y las considera-ciones determinantes de la orientation que-sus. investigacion.es-y conclusiones practicas han de tomar. Inclusive cuando el problema, asi planteado, puede ser formulado y solucionado en principio comp un problema cientifico objetivo, debe reconocerse con todo que esta rodeado de tan grandes dificultades e incertidumbres que, en la prac-tica, dificilmente pueda evitarse que los puntos de vista y preferen-cias personales jueguen un papel importante en la elaboration de la labia de objetivos. Los presupuestos emocionales de una tecnologia social apenas si pueden objetivarse en el mismo grado que puede lo-grarse en las ramas de la tecnologia natural. Sera dificil eliminar completamente del tecnico social al reformador social. Quizas sea aun mas importante advertir que el tecnico social tiene tambien que concluir su labor de otra manera: nunca podra, a diferencia de lo que sucede en la tecnologia natural, alcanzar una conclusion racional. Es decir, no podra lograr una solucion univoca en el problema de como actuar. En este respecto, no pienso solo en los defectos de las creencias operativas debidas a las lagunas actuates en el desarrollo de las ciencias sociales. El pun to de vista sus-tentado aqui es un punto de vista principista y tendria que ser man-tenido aunque poseyeramos el mas completo conocimiento de los He-chos y mecanismos que rigen la vida de una comunidad. El factor decisivo esta dado por el hecho de existir multiples consideraciones. Nunca sera posible desarrollar instrucciones tecnicas con respecto al pleno empleo, en forma identica a las directivas que puedan darse para la produccion de bombas atomicas. Puesto que el problema prac-tico del empleo nunca puede separarse del contexto social de la situation en que deba producirse la correspondiente intervention. Las formas de intervenir variaran junto con la situation y tendran que ser evaluadas a partir de la totalidad de consideraciones en juego, y no simplemente por su utilidad para combatir el desempleo. Inclusive luego de la recoleccion mas completa de todos los hechos y corre-laciones empiricas, siempre quedara un salto que hacer, un salto consistente en el hecho de que todas las consideraciones seran discu-tidas y sopesadas en una re solucion; esto es, en un acto irracional. La tecnologia social nunca puede apostar a una solucion, es decir,

435 a una directiva que univocamente emerja del objetivo propuesto en relacion con el conocimiento tecnico disponible. En este respecto tenemos que surge un problema metodologi-co especial, a saber, el problema de si el trabajador cientifico social debe realizar el mismo este salto, este sopesar de consideraciones que lie van a una resolution, o si debe quedarse contento con poner sobre la mesa sus calculos y dejar a los hombres de action el ex-traer ellos mismos las conclusiones practicas (se trata de un problema agudo en el debate presente sobre la metodologia juridica). Es evidente que la actividad que estamos discutiendo no es de tipo cientifico. Pero aun asi, no podemos, como antes se dijo, sacar la conclusion practica, a partir de la idea de pureza de la ciencia, de que esa actividad no debe ser emprendida por el hombre de ciencia. Debemos subrayar muy enfaticamente que de actuar asi no estaria actuando como representante de la ciencia. Por el otro lado, hay buenas razones para pensar que la evaluacion que el teorico efectuaria en muchos casos tendria valor para orientar a los practi-cos. Esta evaluacion se efectuaria partiendo de su conocimiento di-recto y amplio de los hechos y conexiones relevantes. El conocimiento del teorico de esos hechos y conexiones, puesto a disposition del practico, apenas si serviria para que este ultimo obtenga la misma comprension de los distintos puntos de vista y oportunidades que posee la persona directamente familiarizada con ellos. Piensese de la relacion semejante que se da entre un medico y su paciente. Asi, por ejemplo, si se trata de decidir con respecto de un tratamiento medico o quirurgico, aunque el tomar en cuenta y sopesar las varia-das consideraciones a favor y en contra no constituye de por si un problema teorico, el medico dara al paciente una recomendacidn de-finida; muchas veces, se considerara que la opinion del medico obli-ga al paciente, puesto que se entiende que el medico esta en mejor position para evaluar las posibilidades tomando en cuenta los inte-reses del paciente. Pero esa evaluacion de las consideraciones en jue-go puede, claro esta, ser tan incierta que el medico puede preferir informar al respecto, y tan ampliamente como le sea posible, al paciente, dejandole a este el adoptar una decision. Considero, pues, que es compatible con la idea de pureza de la ciencia, y ademas, una cosa propia, que el trabajador teorico mis-

436 mo emprenda ese salto irracional y ofrezca los resultados en forma de instrucciones al practico. En este respecto debe advertirse que esas instrucciones nunca exceptuaran al practico de la necesidad de adoptar la resolution final, asi como de aceptar la responsabilidad ultima. Para poner las cosas en claro, volvamos al ejemplo de las instrucciones que el medico da a su paciente. El asesoramiento del medico se funda en la actitud general existente con respecto al mante-nimiento de la vida y la salud a la luz de sus conocimientos profe-sionales. El paciente, empero, puede tener en cuenta otras conside-raicones y circunstancias que son codeterminantes. Similarmente, las directivas dadas por la economia aplicada son establecidas a partir de las previsiones que el conocimiento del economista permiten en las circunstancias y relaciones economicas dadas, siendo enteramen-te concebible que el politico responsable de las decisiones necesita-ra atender tambien a otros puntos de vista, por ejemplo, los concer-nientes a una estrategia militar o una tactica partidaria. Sin duda que, partiendo de un punto de vista puramente economico, la rationalization del comercio minorista es indudablemente deseable. Sin embargo, muchos politicos se oponen a tal idea, sea por razones de ideologfa o de tactica partidaria, puesto que consideran una venta-ja mantener una clase de pequefios comerciantes independientes ("los granjeros de comercio"). Pese a buenas razones economicas, Bismarck estaba en contra de la libertad de la industria, porque veia en una industria en gran escala en aumento un peligro para el esta-do. La socializacion del comercio en Rusia fue emprendida, no tan-to en merito a razones economicas, sino mas bien por razones poli-ticas: para desarrollar el movimiento cooperativo en la agricultura, fomentando asi la cohesion del nuevo estado. Cabe generalizar como sigue a esos ejemplos: el hombre practice responsable, situado en medio de una situacion real en que tiene que actuar, debe tomar en cuenta todas las actitudes y todas las consideraciones que pueden extraerse de las circunstancias en juego. Su polftica tiene que ser integral. El teorico nunca se encuentra in me-dias res de la misma manera. Sus premisas hipoteticas referentes a actitudes son estilizadas y simplificadas. Las condiciones operativas y las consideraciones que ellas condicionan, que invoca, estan limi-tadas por el campo de vision adecuado a su profesion especifica. Sus

437 observaciones son abstraeciones y sus conclusiones politicas son diferenciadoras. Ello explica por que todos los expertos del mundo nunca con-vertiran en superfluo al politico. La labor irrenunciable que a este le corresponde es el integrar las politicas diferenciadoras de todo el conjunto de expertos. El experto es un hombre y asi debe serlo de una sola mirada. El politico, en cambio, debe preferentemente te-ner ojos hasta detras de la cabeza. La idea platonica de que los hom-bres de ciencia estan llamados a gobernar el estado, se funda en la falsa idea intelectualista de que la accion correcta depende exclusi-vamente de un conocimiento verdadero. En los Estados Unidos es-ta idea vive hoy en el sueno de que un buen dia las ciencias socia-les alcanzaran un cima de perfeccion tal que los cientificos socia-les dirigiran al estado con la misma eficiencia practica que sus cole-gas despliegan en el terreno de la tecnologia cuando construyen una fabrica de automoviles. Pero, como ya sostuve, tal cosa permanece como un sueno y nada mas. Resumen. En resumen, presentare las tesis sustentadas en esta conferencia: 1) La funcion del conocimiento en el campo de la accion nunca puede ser el de servir de motivation de la accion la fuerza mo-tivadora siempre es una actitud, sino, tomando en cuenta un mo-tivo dado* dirigir la actividad provocada por la actitud motivadora. 2) El papel del conocimiento nunca puede consistir en estable-cer normas para la accion categoricas o dotadas de validez en si, si-no solamente directivas hipoteticas. 3) La idea de pureza de la ciencia tiene que ser interpretada, en parte, como una proposicion teorica de contenido semantico, y en parte, como una actitud moral. No veda al cientifico el adoptar un punto de vista y expresar sus actitudes (valoraciones), aunque solo requiere que al hacerlo deba comprender claramente e indicar a los otros que esta traspasando los dominios de la ciencia y la ver-dad. 4) Esta exigencia es mas dificil de observar en el terreno de las ciencias sociales que en el de las ciencias naturales.

438 5) La consecuencia metodologica que debe extraerse de la idea de la pureza de la ciencia no es que el cientifico social deba atenerse estrictamente a hechos y mantenerse alejado de todo adoctrinamien-to politico, sino que tiene que formular explicitamente sus actitudes (valoraciones) presupuestas. 6) Si desea influir debera escoger sus actitudes politicas, hipoteticamente aceptadas, conforme a las que de hecho dominan en los circulos que cuentan con poder en la comunidad. * 7) No cabe la posibilidad de desarrollar una tecnologia social de igual tipo a las tecnologias de las ciencias naturales. La tarea politica consiste en integrar siempre, en lograr un ajuste entre multiples e inconmensurables objetivos y consideraciones. 8) Por tal razon, la tecnologia social conduce siempre a un ac-to irracional, un salto, en el cual todas las consideraciones son inte-gradas a una decision. 9) Nada impide al cientifico social efectuar el mismo ese salto, pero ello no quita al politico su responsabilidad final. La politica de los expertos es diferenciadora; la politica del hombre practico res-ponsable es integradora. Tal cosa explica que todos los expertos del mundo nunca convertiran en superfluo al politico.

* Esto se refiere, como resulta del texto precedente, a la actividad del cientifico social, en cuanto tal; a su actividad a partir de un argumento racional fundado en su conocimiento cientifico. Claro estd que el desee sobre todo atacar y modificar las actitudes y politicas predominantes. Pero entonces, sin embargo, no estaria actuando como hombre de ciencia, sino que actuaria persuasivamente, actuando como un reformador, un revolucionario o un pro-feta.

439

POSITIVISMO JURIDICO Y DOCTRINA DEL DERECHO NATURAL *

HANS KELSEN

I El derecho positivo es un orden coercitivo, en el cual las nor-mas son creadas por actos de voluntad de seres humanos; es decir, creadas por via legislativa, judicial, administrativa o por eostumbres constituidas por actos de seres humanos. Como las normas del derecho positivo son creadas por actos de voluntad de seres humanos, ellas pueden ser modificadas arbitrariamente, y son diferentes segun las epocas y segun los pueblos. Una teorfa que restringe su objeto a estas normas corresponde al principio del positivismo jurfdico. Este no toma en consideracion las normas que emanan de una autoridad sobrehumana; por esta ra-zon excluye del dominio de la Ciencia del Derecho todo derecho di* El texto que antecede fue publicado originariamente en Melanges en l'hon-neur de Jean Dabin. T. I, Editions Sirey, Paris, 1963, pp. 141-148 con el tftulo "Positivisme juridique et doctrine du droit naturel". Como se sabe, Hans Kelsen fue un critico desapasionado de la doctrina del Derecho Natural, teniendo en cuenta que lo que trataba de cimentar era una verdadera Ciencia del Derecho desde el punto de vista cientifico racional. No obstante ello, en alguna oportunidad, que no es el caso analizar aquf, se ha tratado de ubicarlo entre los pensadores que creian en el eterno retorno del Derecho Natural (Vid. Enrique Lalaguna "La posicion de Kelsen en el renacimiento del Derecho Natural", Ivs Canonicvm, Vol. II, Pamplona, 1962, pp. 585-594). Algo mas. Desde sus inicios la Teoria Pura del Derecho a traves de su maximo exponente

440 vino; es decir, un derecho supuestamente creado por Dios o por una entidad de genero divino. En consecuencia, excluye tambien el pre-tendido derecho natural, derecho que, siguiendo la doctrina de es-te derecho natural, es inmanente a la naturaleza. II La doctrina del derecho natural difiere del positivismo jurfdi-co por la manera en que ella responde a la cuestion de la justification de la validez de la ley. A esta cuestion, es decir, a la cuestion de saber si, y por que, el derecho positivo es aceptable, es decir, que requiere obediencia, la respuesta de la doctrina del derecho natural es esta: cierto derecho positivo es aceptable porque el conteni-do de sus normas corresponde al contenido de normas de un orden mas elevado; de un orden diferente a aquel del derecho positivo y superior, un orden inmanente en la naturaleza, en la naturaleza de las cosas o en la naturaleza del hombre. Estas normas pueden ser descubiertas por un analisis cuidadoso de la naturaleza: En otras palabras, las normas del derecho natural pueden ser deducidas de la naturaleza; y, no siendo obra del hombre, ellas son inmutables, validas, no eomo la ley positiva hecha por el hombre unicamen|e para aqui o para alia, sino en todas partes y siempre.Este orden normativo, inmanente en la naturaleza, es el orden justo de la conducta humana; el derecho natural es la justicia absoluta. De acuerdo a esta doctri-

centrp su mirada en la doctrina del Derecho Natural. Asi, tenerrios que Kelsen, en diversas obras de juventud y luego de madurez, ya habia expuesto su posi-cion sobre el jus-naturalismo, tan solo para referirnos a algunas en castellano: "La idea del Derecho Natural y otros ensayos", Buenos Aires, 1946; "La doctrina del Derecho Natural y el Positivismo Juridico", Revista Juridica de Buenos Aires, N9 IV, 1961, pp. 8-45/que contiene tambien el texto aleman que fue traducido al idioma espanol por Eugenio Bulygin; y "Bases de la Teorfa del Derecho Natural" Ivs Canonicvm, Vol. II, Pamplona, 1962, pp. 577-584. Ahora, contribuyendo a difundir el pensamiento kelseniano mediante sus obras, mu-chas de ellas todavia ineditas y otras aun sin publicarse en castellano, damos a la estampa el presente ensayo gracias a la autorizacion cOncedida por Hans Kelsen - Institut, que dirige en Viena Robert Walter. La traduccion directa del frances fue realizada por Percy Castillo Benites, y la revision tecnica es-tuvo a cargo de Domingo Garcia Belaunde. (Jose F. Palomino Manchego).

441 na, el derecho positivo no es aceptable sino cuando corresponde al derecho natural, y solamente en la medida en que le corresponde; es decir, en la medida en que es justo; no es aceptable, y entonces no debe ser obedecido y aplicado, si no corresponde al derecho natural, si es injusto. La razon de la validez del derecho positivo no debe buscarse en el mismo, sino en el derecho natural. De esta manera, la doctrina del derecho natural se considera ella misma como capaz de proporcionar un criterio absoluto de la justicia o de la injusticia y, en consecuencia, de la validez o de la no validez del derecho positivo. El positivismo juridico rehusa a responder a la cuestion de la justification de la validez del derecho positivo por referencia a otro orden normativo, que sea diferente al derecho positivo y superior a el. No reconoce sino un derecho, el derecho positivo; tiene, en oposicion al caracter dualista de la doctrina del derecho natural, un caracter monista. ^Por que el positivismo juridico no acepta la res-puesta de la doctrina del derecho natural a la cuestion de la justificacion de la validez de la ley?

III La doctrina del derecho natural afirma que ella alcanza el derecho justo inmanente en la naturaleza, deduciendolo de la naturaleza, asi como los hombres extraen el oro de la tierra. Sin embargo, la naturaleza, desde el punto de vista de la ciencia, es un conjunto de hechos entrelazados unos a otros por la ley de la causalidad; y la deduction de normas a partir de hechos es logicamente imposible. Un enunciado concerniente a la naturaleza es un enunciado de hechos, el enunciado de alguna cosa existente; el enunciado de una norma, por el contrario, es un enunciado de lo que debe ser. Del enunciado que alguna cosa existe no resulta y no puede resultar que alguna cosa debe ser, lo mismo que del enunciado que alguna cosa debe ser no resulta y no puede resultar que alguna cosa es. En la naturaleza nosotros constatamos el hecho de que el pez grande se come al pez chico, pero ello no implica que el pez grande debe co-merse al pez chico o que el pez grande no debe comerse al pez chico.

442 Si, como lo pretende la doctrina del derecho natural, existen normas que rigen la conducta humana, que se pueden encontrar en la naturaleza, ellas no podrian ser sino normas creadas por la naturaleza, como legisladora. Esto significa atribuir una voluntad a la naturaleza. Esta es una supers ticion animista del mismo genero que la creencia de los pueblos primitivos de que la naturaleza esta ani-mada, que todas las cosas tienen un alma; a menos que la voluntad creadora de la norma, que se le supone estar en la naturaleza, sea la buena voluntad de Dios, manifestada en la naturaleza creada por El. Esta creencia religiosa esta, de hecho, en la base de la doctrina del derecho natural, tanto que era ya preconizada en la antigiiedad, es-pecialmente por la filosofia estoica, y mas tarde, por la teologia cris-tiana. Solo porque es, en ultima instancia, de origen divino, es que del derecho natural puede decirse, contrariamente al derecho positive, que es inmutable, aceptado siempre y en todas partes; formando, a este titulo, el criterio absoluto de la justicia o de la injusticia de todas las leyes positivas. Es cierto que se han hecho tentativas por algunos representan-tes de la doctrina del derecho natural para liberar a esta doctrina de su base religiosa. La tesis de Hugo Grocio, uno de los represen-tantes clasicos de la doctrina del derecho natural, es bien conocida: que el derecho natural seria igualmente aceptable aun si nosotros fupusieramos que no existe Dios (non esse Deum); pero afiade: "su-posicion que no es posible sin el mas grande pecado" (quod sine summa scelere dart nequii). Y en el paragrafo siguiente, dice: "El derecho natural, aunque emana de principios inmanentes en la naturaleza del hombre, puede ser atribuido a Dios porque El ha deseado que estos principios existan en nosotros'' (naturale jus... quamquam ex principiis homini internis profluit, Deo tamen adscribi merito potest, quia ut talia principia in nobis existerent ipse voluit). Si la autoridad, de la cual el derecho natural se supone que emana, no tiene un caracter supra-humano, divino, este derecho no puede servir de modelo absoluto para la determinacion de la justicia o de la injusticia de toda ley positiva. Un derecho natural concebido asi esta privado de su funcion principal. Ademas, si la voluntad creadora de la norma no esta en la voluntad de Dios expresada en la naturaleza, no hay respuesta a la cuestion de saber como esta

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voluntad creadora de la norma entrara en la naturaleza. Si la doctri-na del derecho natural rehusa hacer derivar, en ultimo analisis, el derecho natural de la voluntad de Dios o de una autoridad de ge-nero divino en la naturaleza, las normas de justicia que ella preten-de descubrir en la naturaleza no pueden ser otras que las normas que los representantes de esta doctrina, por una razon o por otra, presuponen dentro de sus propios espiritus y que ellos proyectan en la naturaleza de tal modo para deducirlas de aquella. Pero esta deduction se engana a si misma. Que la naturaleza no es la verdadera fuente del pretendido derecho natural esta confirmado por el hecho de que los diversos representantes de esta doctrina han deducido de ella normas naturales bastante diferentes y contradictorias entre si. Algunos, entre ellos, por ejemplo, Robert Filmer, ensenan que la ley natural es la autocra-cia. Otros, por ejemplo, John Locke, que la democracia es el derecho natural, es decir, la forma justa de gobierno. Algunos, como Richard Cumberland, afirman que solo la propiedad individual es con-forme a la naturaleza y que la propiedad colectiva le es contraria; mientras que otros, como Morelly, aseguran que es lo contrario; que la propiedad individual, fuente de todos los males sociales, es una violation del derecho de la naturaleza y que solo la propiedad colectiva, es decir, el comunismo, es el orden natural y justo de la so-ciedad. IV La imposibilidad de la idea de un derecho inmanente en la naturaleza deviene particularmente evidente cuando se ensaya dedu-cir el derecho natural de la naturaleza del hombre. De esta naturaleza se hace derivar un derecho que ordena al hombre vivir en paz con los otros hombres, de abstenerse del empleo de la fuerza en sus relaciones mutuas. La naturaleza del hombre se manifiesta en su con-ducta real; y hay, ciertamente, hombres cuya conducta esta verda-deramente determinada por el amor a la paz, hombres que desean vivir en buenos terminos con sus semejantes, que desean ser amados, ser estimados por ellos. Son hombres del tipo altruista. Pero hay tambien, ciertamente, hombres cuya conducta no esta determinada por tales sentimientos, sino por inclinaciones agresivas, hombres que

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desean ser temidos antes que ser amados; y estas inclinaciones llegan a existir en virtud de las mismas leyes de causalidad que las inclinaciones opuestas. Son hombres de un tipo fundamentalmente egoista. La unica razon de reconocer una cosa como "natural" es que ella existe realmente en la naturaleza, y esto significa que ella es el efecto de una causa determinada. Si el amor a la paz es natural, la inclination agresiva no puede ser considerada como "no-natural", puesto que esta existe en virtud de la misma ley de causalidad que el amor a la paz. De lo contrario, se Uegaria a la notion, en contradiction consigo misma, de una naturaleza "no-natural". Uno de los mas ilustres representantes de la doctrina del derecho natural, Tomas de Aquino, intentaba fundamentar la prohibition del suicidio de-cretado por la Iglesia sobre la naturaleza del hombre, sobre su ins-tinto de conservation. Sin embargo, es un hecho innegable que este instinto no prevalece siempre en todas las circunstancias, pues asi lo prueban las estadisticas del suicidio. Hay situaciones en las cuales un hombre prefiere poner fin a su vida, antes que continuarla en circunstancias que el estima insoportables. E, incluso, el hecho de un suicidio en masa ha sido observado en algunas sociedades. Como el suicidio existe realmente, este hecho es tan natural como cualquier otro hecho existente. La objecion habitual: actitudes egoistas, inclinaciones agresivas, suicidio, no son sino excepciones; por conducta "natural" no se puede en tender sino la conducta "normal", la conducta de la inmensa mayorfa de los hombres. Esta objecion no resiste; porque la conducta humana normal (en este sentido del termino normal) es muy diferente segun la epoca y en las diferentes sociedades. En los tiempos primitivos, era enteramente normal y considerado como jus-to tratar a los extranjeros como no estando protegidos por la ley del pais al que ellos Uegaban y que no habfa lugar en consecuencia para respetar su vida, sus libertades o sus bienes. Era tambien normal ejercer justas represalias contra todos los miembros de un gru-po social por el crimen cometido solamente por uno de ellos; o sacrificar seres humanos a los dioses en cumplimiento de un deber religioso. En la Edad Media, era normal creer en la existencia de brujas que tenfan relaciones con el diablo y quemarlas vivas en nom-bre del derecho y de la justicia. Y aun, en el siglo XIX, incluso en

445 paises civilizados, era normal tratar a seres humanos como a escla-vos. Sin embargo, ahora, toda esa conducta es condenada como funda-mentalmente mala y desde el punto de vista de la doctrina del derecho natural debe ser considerada como no natural por injusta. In-cluso, si fuera posible lo que, en realidad, es imposible deter-minar ciertas reglas de conducta humana que fueran efectivas siem-pre y en todas partes y sin excepcion, como lo son las leyes de causalidad, las leyes de la fisica, de la quimica, de la biologia, o sea, las verdaderas leyes de la naturaleza, seria un error que se interpre-tasen estas reglas como normas de la conducta humana, como leyes segun las cuales los hombres deberian conducirse como ellos tienen realmente la costumbre de conducirse. En efecto, sin contar el he-cho de que semejantes normas serian completamente superfluas, pues-to que no tiene sentido ordenar a los hombres conducirse de la ma-nera en que, por su naturaleza misma, se conducen realmente siem-pre y en todo lugar y sin excepcion, es, logicamente, imposible ex-traer una norma de un hecho; decir que una cosa deberia ser hecha, puesto que, en realidad, ella esta hecha. V Siguiendo una doctrina coherente del derecho natural, una ley positiva, es decir, un orden normativo establecido por actos de seres humanos, que resulte eficaz, debe ser considerada como nula y sin valor si no guarda correspondencia con el derecho natural. La mayor parte de los representantes de la doctrina de la ley natural afir-man este principio; pero, al mismo tiempo, adelantan diversos ar-gumentos a fin de reducir la posibilidad de un conflicto entre el derecho positivo y el derecho natural, si no de excluir completamente semejante conflicto, de suerte que la validez del derecho positivo no sea seriamente puesta en peligro por la validez del,derecho natural. He aqui un ejemplo: Si surge el problema de saber si cierta norma del derecho positivo es o no conforme al derecho natural y debe, en consecuencia, ser o no considerada como valida, la cuestion no pue-de ser resuelta por todo el mundo. Porque, si todo el mundo tuviera este poder, cada uno podrfa rehusar obedecer la ley positiva, lo que conduciria a la anarqufa. Por consiguiente, una doctrina del derecho natural que desee evitar esta consecuencia, debe afirmar que la

446 cuestion puede ser zanjada unicamente por el autor de la ley posi-tiva. Cuando un legislador publica una ley, pretende siempre que la ley sea justa, y no admite jamas que ella sea injusta; y si es el quien tiene el poder de decidir esta cuestion, la ley positiva debera siempre ser considerada como valida por aquellos a quienes regula la con-ducta. Historicamente, la doctrina del derecho natural tenia en el fon-do un caracter esencialmente conservador. Su tendencia politica era reforzar antes que debilitar la autoridad de la ley positiva. No es si-no exeepcionalmente que ella tiene un efecto reformador e incluso revolucionario; y si una doctrina revolucionaria apareciacomo al fin del siglo XVIII en Francia y en Norteamerica rapidamente la doctrina conservadora del derecho natural venia en ayuda del orden establecido. De todas maneras, una doctrina de derecho natural ofre-ce la posibilidad de justificar toda ley positiva en un sentido abso-luto y no solamente en un sentido relativo. Es, precisamente, esta posibilidad lo que hace a la doctrina del derecho natural tan atrayente, particularmente en los tiempos en que como los nuestros un orden social establecido es gravemente amenazado luego de dos gue-rras mundiales y de la revolucion rusa. Pero la necesidad politica de una justification absoluta del derecho positivo o, como se le formula habitualmente, la necesidad de un patron absoluto al cual pueda referirse para la evaluation de toda ley positiva, esta necesidad solo puede ser satisfecha por una doctrina del derecho natural, si el derecho natural alegado se presenta como un orden de justicia eterna, invariable. Ello solo es posible si este orden esta fundado sobre una autoridad trascendente, supra-empirica, lo que significa una creencia religiosa. Por lo que la doctrina recientemente propuesta de un derecho natural relativo y no absoluto, que no seria el mismo en todas partes y siempre, sino que podria cambiar y ser diferente segun las circunstancias cambiantes, llega a la autodestruccion de la idea ori-ginaria del derecho natural. VI Uno de los mas grandes filosofos, David Hume, en su celebre Treatise on Human Nature (*) ha demostrado que "las leyes de la
1. The Philosophical Works of David Hume, editado por TH. Green y TH. Grose, London, 1882, vol. II, pag. 298-299.

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justicia, siendo universales y completamente inflexibles, no pueden jamas derivar de la naturaleza, ni ser el fruto inmediato de algun motivo o inclination natural (...); estas reglas (de justicia) son ar-tificialmente inventadas con miras a un determinado fin y son con-trarias a los principios comunes de la naturaleza humana, los que se acomodan, ellos mismos, a las circunstancias, no definiendose segun un metodo de aplicacion invariable".

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LA CONCEPCION DE LIBERTAD-PODER DE FRIEDRICH VON HAYEK *

JORGE MILLAS

PRESENTACION
Este articulo, basado en una charla anterior nos fue entregada por el profesor Jorge Millas como ponencia para este seminario en los primeros meses del ano pasado. Forma parte de una linea de reflexion crttica sobre neoliberalismo; fue la preocupacion central del ultimo periodo de su obra. Ella dio origen a un libro que en breve publicara la Academia. Hemos creido conveniente su reproduccion como documento complementario del seminario porque se trata de un tema central del neoliberalismo; constituye un aporte a su analisis filosofico y como homenaje a un maestro intelectual que asumio decididamente la dificil tarea de la defensa de la liber tad y la democracia. Academia de Humanismo Cristiano De la lectura de sus extensos, reiterativos y eruditfsimos ale-gatos en favor del liberalismo total, surge la inescapable conclusion de que sus estudios no parten del tema ni de los asperos problemas de la libertad, sino del proposito de fortalecer intelectualmente, arDocumento adjunto presentado al Seminario "El Neoliberalismo y la Experiencia Chilena", auspiciado por el Consejo Latinoamericano de Ciencias Sociales, realizado en Santiago de Chile, entre el 28 y 30 de marzo de 1983. *

450 mar ideologicamente, hasta las ultimas consecuencias, la sociedad de mercado. Su punto de vista no es cientifico ni filosofico, sino ruda-mente pragmatico. Es en funcion de este resultado que pueden interpretarse las palabras de Hayek en el Prefacio a su obra capital sobre "Los fun-damentos de la libertad,\ "Mi objetivo es describir un ideal, de-mostrar como puede alcanzarse y explicar lo que su realization sig-nificaria en la practica. Para ello la discusion cientifica es un medio y no un fin. Greo que he hecho uso hones to de todo lo que conoz-co sobre el mundo en que vivimos. El lector decidira si quiere acep-tar los valores a cuyo servicio he puesto aquel conocimiento". Y claro, uno podria conformarse con el rechazo de tales valores, que son los de la sociedad de mercado llevado a sus extremas consecuencias. Rechazar, simplemente, un sistema de valores de acuer-do con cuya naturaleza Hayek proclama el principio de que la liber-tad de unos pocos es buena para la mayoria que en funcion de ella no son libres. Rechazar, tambien esta otra conclusion de nuestro fi-losofo: "El problema consiste en que numerosas libertades carecen de interes para los asalariados, resultando dificil frecuentemente ha-cerles comprender que el mantenimiento de su nivel de vida depen-de de que otros puedan adoptar decisiones sin relacion aparente al-guna con los primeros. Por cuanto los asalariados viven sin preocu-parse de tales decisiones, no comprenden la necesidad de adopt arias, despreciando actuaciones que ellos casi nunca necesitan practicar" (*) Pero el rechazo resulta demasiado facil. Ni siquiera tenemos que imaginarnos en su plena vigencia la Utopia de la autogestion generalizada, para apreciar la irracionalidad casi divertida de esta tosca justificacion del poder decisorio de los propietarios del capital. Pero distinto es el caso si quien, junto con ponernos en la al-ternativa de seguirlo o no por esta via del ad majorem mercatorii societatis, se propone formular una teoria. Entonces hemos de juz-garla como tal, y exigirle cartesianamente claridad y distincion de los conceptos, adecuacion de los mismos para describir e interpretar

1.

F. von Hayek. Fundamentos de la Libertad. (3* edicion. Union Editorial S.A. Madrid, 1978. Pag. 163).

451 la realidad, consistericia en sus aplicaciones y validez rational de los argumentos. De nada sirve entonces la excusa de haber uno elegido o no tales y cuales valores. La doctrina de von Hayek parte de la exclusion pseudoaxio-matica de la idea de libertad como poder. Y digo pseudoaxiomatica, porque un axioma es legitimo solo en cuanto permite la formalization rigurosa de un campo de conceptos y sistemas de propositions para el orden estrictamente formal del discurso. Con tal alcance, el axioma solo requiere inequivocidad, que incluye su compatibilidad con otros axiomas del sistema. En este sentido ni los axiomas ni sus deducciones necesitan ser verdaderos. Pero cuando pretenden serlo para valer como conceptuacion de la realidad, cualquiera deduccion incompatible con los hechos los derrumba. La funcion ordenadora por tanto, la validez del axioma desaparece, y pone en descu-bierto su indole de definition o principio arbitrarios. Se ha conver-tido en pseudoaxioma. Psendoaxiomaticamente, pues, von Hayek excluye de la notion de libertad la dimension del poder hacer. De esta manera, aunque su obra se presenta como una teoria y una defensa de la libertad de la libertad a secas de hecho se refiere a un empleo restricto del termino: a la libertad definida como ausencia de coaccion. Para Hayek, en efecto, la libertad consiste en aquel "estado en virtud del cual un hombre no se halla sujeto a coaccion derivada de la voluntad arbitraria de otro u otros" (*). La describe tambien como "independencia frente a la voluntad arbitraria de un tercero". La referencia a la "voluntad" de un tercero es de mucha im-portancia en esta formula, pues permite aplicarla por modo restric-tivo justo a lo que al maestro del neoliberalismo realmente le inte-resa. Dicha referencia autoriza, en efecto, para ignorar como barre-ras de la libertad las consecuencias indirectamente originadas en la voluntad ajena. Gracias a ella el termino queda apto para justificar los tejes y manejes de la famosa "mano invisible" de los mercados. Porque, en efecto, aseguradas a estos las condiciones que los hacen plenariamente "libres", excluyendo toda coaccion proveniente de la

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F. A. von Hayek. Op. cit., Pag. 32.

452 voluntad ajena, las consecuentias que de "las leyes iiaturales" del mercado puedan derivarse para trabar de todos modos a las perso-nas por ejemplo excluyendolas de la competencia o aplastandolas en ella no son problemas de la libertad. Tales personas son "li-bres" en el decir de Hayek- pues no han sido objeto de un 'que-rer coactivo de otro u otros". Y esto, llevado al extremismo del disparate, como para sostener, por ejemplo y cito entre alguna doce-na de textos posibles que "no puede decirse que sufra coaccion si la amenaza del hambre para mi y mi familia me obliga a aceptar un empleo desagradable y muy mal pagado o incluso si me encuentro a merced del unico hombre que quiera darme trabajo". ^Dije que esto era un disparate? No lo es, realmente, si nos atenemos a la definition de Hayek, destinada mas que a la dilucidacion del complejo problema humano de la libertad, a la rationalization de un estado de cosas. Por eso se apresura a explicar como el desocupado de la situacion descrita es libre, aunque carezca de opciones o poder de-cisorio: lo es, en cuanto la action del potencial empleador no esta encaminada a obligarlo para que actue o deje de actuar "especifica-mente>>, "con tal agrega de que la intencion del acto que me perjudica no sea obligarme a servir los propositos de otra persona". Dejemos de lado la impropiedad logica de este analisis, que introduce la arbitraria premisa de que poner a un cesante desesperado en la situacion de tomar o dejar un ofrecimiento de trabajo, no es obligarlo a "actuar espedficamente,, ni a servir los propositos de otra persona. Atendamos solo al hecho de que cuantas consecuencias adversas a los valores principales de la vida vengan aparejadas en el modelo de la "libre" competencia, se encuentran de antema-no fundamentadas, a modo de verdaderas peticiones de principio, por la definicion restrictiva de la libertad reducida a ausencia de coaccion voluntaria orientada hacia "actos especificos" cualquiera cosa que esto ultimo signifique. No puede escapar al ideologo, naturalmente, que el tema liber-tario es harto mas complejo que el que su perspectiva le ofrece. Un superficial conocimiento de la lucha por la libertad en la his-toria, muestra a los hombres interesados tanto en ser libres en el sen-tido de que nadie bloquee el camino que hayan podido elegir, como

453 serlo tambien en el sentido de haber podido elegir verdaderamente algiin camino. Pero esta complejidad del tema perjudica la intention pragma-tica de servirse ideologicamente del concepto de la libertad para la defensa de las instituciones capitalistas. Por eso, se han de simplifi-ear las cosas desde la partida. Al axioma afirmativo de que la libertad es esencialmente ausencia de coaccion se agrega su complemento negativo: la libertad no es en su esencia poder para hacer, no es efec-tiva capacidad de eleccion. "La cuestion escribe Hayek- de cuan-tas vias de accion se abren a la persona es, desde luego, muy impor-tante. Ahora bien, tambien es algo muy diferente de hasta que pun-to puede aquella seguir sus propios planes e intenciones en su actuation y hasta que extension el patron de su conducta es de su pro-pio disefio..." (*). Con mas claridad todavia, agrega: "El que yo sea o no dueiio de mi mismo y pueda o no escoger mi propio camino, y el que las posibilidades entre las que yo deba escoger sean mucks o pocas, son dos cuestiones totalmente distintas" (2). Distintas son en efecto, como son distintas siempre las notas definitorias de una notion; como son distintas, por ejemplo, las rec-tas y los angulos que forman el triangulo. Sin embargo, ni las rec-tas ni los angulos son irrelevantes a la notion de la figura triangular. En el mismo sentido, mi libertad depende tanto de la indepen-dencia de mis actos posibles como de la situacion que efectivamente me permite elegir entre tales actos. Sin embargo, enfaticamente Hayek proclama un principio mono valente de libertad: esta solo consiste en la no interferencia ajena. "El que una persona sea libre explica no depende del alcance de la eleccion". Por lo visto, entonces, la cuestion de cuantas vias de accion se abren a la persona no es despues de todo tan importante como empezara proclamando el escritor. Esta, como muchas de sus afirmacicnes, es del todo retorica. Lo sorprendente es que al autor le tenga sin cuidado no solo esto, sino tambien la flagrante contradiction.
1. 2. Op. cit., Pag. 34. Op. cit., Pdg. 41.

454 Hemos de atenernos, pues, a su dictamen finally tratar de se-guirlo en su pensamiento de que tan libre es quien tiene s6lo dos opciones, como quien dispone de cien, respecto de una misma decision, Pero seguirlo resulta imposible, si uno utiliza el pensamiento para pensar las cosas y no para encubrirlas. En efecto, <jque sucede en el If mite, esto es, cuando una persona carece de opciones en relation con un genero de accion, por tener ante si una sola via, o cuando no tiene via alguna? Hayek no regis tra abiertamente el pro-blema, en los terminos generates que reclamarfa una doctrina bien afirmada en sus cabales logicos. Pero hemos visto que, casuistica,-mente, no vacila en reconocer como libre la decision de quien en-frenta la alternativa entre la miseria y la aceptacion de una desventajosa y unica oferta de trabajo. En verdad el asunto ha de tratarse en terminos de teoria general. Son dichos terminos los que ponen de manifiesto la total inadecuacion de la doctrina. <?Hasta que punto es admisible abstraer en el concepto de libertad la ausencia de coaccion y eliminar la com-ponente de capacidad o poder que normalmente la acompafia en la experiencia? ^Es verdaderamente libre quien, en relacion con una actividad determinada, no se halla impedido ni obstaculizado por la voluntad directa de otros, pero tampoco puede actuar por carecer de capacidad o poder para hacerlo? Porque en las situaciones de libertad ambos aspectos se en-cuentran coligados e integran la unidad de la situacion. Esta unidad es real, y por eso estoy conceptualmente impedido de definir la libertad por la mera ausencia de coaccion, y sin referenda a que la accion no coaccionada o permitida se halle o no dentro del poder de que uno dispone. En la estructura del pensamiento se refleja lo mismo bajo la forma de una necesidad logica. Por eso, resulta extrano que von Hayek no se de cuenta del sin sentido envuelto en la definicion de la libertad como mera negatividad o ausencia de coaccion. En verdad, solo puede impedirse lo que alguien esta en condiciones de ha-cer. Por tanto solo es libre, en cuanto a la ausencia de coaccion, quien, pudiendo hacer algo, no encuentra trabas provenientes de la accion ajena. La nocion de libertad no puede ser meramente ne-gativa.

455 El concepto, si ha de expresar esa cosa tan concreta que es la situacion de libertad vivida y apetecida por el hombre, ha de cons-truirse en forma tal, que funcione eon Valencia positiva y negativa desde el punto de vista logico. Sera positivo, considerado en relacion con el sujeto, porque entonces significa poder hacer; sera negativo respecto a las circunstancias, porque significara tambien la no in-terferencia o no impedibilidad de dicho poder. De un modo aforis-tico podemos decir: "No es libre aquel a quien se le permite hacer lo que no puede". El analfabeto, por ejemplo, no es libre para leer o no leer, aunque nadie interfiera su teorica decision: carece de poder para generar el acto alterno. En cambio, si puede considerar-sele libre para aprender a leer, contando con su capacidad de apren-dizaje, y siempre, claro esta, con la ausencia de todo obstaculo para poner en accion dicha capacidad. Por lo mismo, no hay libertad de mercado para todos los miembros de la comunidad social, aunque a nadie se le prohiba concurrir y aunque exista una regla general de no interferencia en las posibles acciones de concurrencia. Tales acciones son solo logica, pero no realmente posibles para todos. El mendigo, por ejemplo, no es libre para competir en la Bolsa de Va-lores, aun si nadie se lo prohibe. No es siquiera necesario consi-derar la fundamental diferencia entre la mera posibilidad logica y la posibilidad factica diferencia que al escritor neoliberal tiene sin cuidado para comprender una cosa tan trivial. Si se considera el asunto con mayor detenimiento, se recono-cera que el aspecto determinante de la idea de libertad es el positivo. Y ello, en dos pianos: primero en cuanto el elemento del poder hacer incluye conceptualmente el de no hallarse uno interferido, si al termino i'poder'' se le confiere suficiente latitud; segundo, en cuanto la libertad como independencia frente a la voluntad de otros, solo puede constituirse en funcion logica y real de mi capacidad efec-tiva para hacer algo. Por eso, el sentido de libertad que reconoce-mos en la independencia frente a otros, es tributario del sentido de la libertad como poder, y no al reves. Somos independientes frente al projimo justo en la medida de lo que realmente podemos hacer con independencia de su voluntad. Es la positividad de la situacion libre la que le da sentido a su dimension negativa.

456 Sin embargo, uno puede enganarse facilmente con Hayek, por-que de hecho el aspecto mas visible y dramatico de la libertad es nuestra independencia frente a la voluntad ajena. Ello es compren-sible; primero, porque la sujecion anula la libertad en su esentia, al inutilizar todo poder. No importa cuanto yo pueda hacer, por ejemplo, desplazarme de un lugar a otro, comprar, vender, elegir mi profesion, adoptar una forma de yida: mi poder hacer cesa ante la coaccion insuperable En segundo lugar, la dependencia es la negation mas visible de la libertad. Otros factores, por ser mas sub-jetivos, mas complejos, mas smiles, son menos aparentes: por ejemplo, las limitaciones que se originan en la ignorancia, en la abulia, en el status social, en las consecuencias indirectas de las acciones no coactivas del projimo. En tercer lugar, con lo ostensible que es, y justo por serlo, la situation de dependencia al poder ajeno, cuyas formas limites las hallamos en la relation del amo y del esclavo, y de la colonia con la metropolis, es tambien lo que mas nos hiere y excita a ensanchar nuestro campo de libertad. Es en este piano, en efecto, en donde se desarrolla historicamente la lucha por la libertad. Ya en el mundo antiguo, y progresivamente hasta alcanzar su culmination en el siglo XVIII, la lucha se convierte en afan de libertad politica, por ser el gobierno el que en las comunidades civicas aparece como el sujeto real y virtual de la maxima coaccion. Pero, como queda dicho, esto solo destaca el aspecto mas no-torio historicamente, mas dinamico del progreso hacia la libertad, y no significa que la libertad carezca de otros contenidos, ni tampo-co que aquella fase no los contuviera ya en algunas de sus formas. De hecho, la creciente participation politica con que se identifica el desarroUo de la democracia, no solo ha consistido en las garantias civiles destinadas a poner lfmite al poder del Estado y a la arbitra-riedad de los gobernantes; tambien ha contribuido al incremento del poder mismo, abriendo mayores campos de option. Asi, pues, tanto historica como conceptualmente es posible opo-ner al teorico del extremismo liberal de nuestros dias, una doctrina de la libertad mas consistente que la suya. Dicha doctrina puede resumirse asf: a) La libertad es, en su concepto limite, la situation de franqufa o no interferencia de nuestro poder individual frente a la voluntad de otros. b) Se trata de una notion que, a la par, y

457 como parte del mismo significado, tiene un aspecto positivo y otro negativo: positivamente considerada, la libertad supone capacidad de hacer, potencia de accion; negativamente, franqufa social, esto es, ausencia de interferencia originada en la voluntad ajena. Si bien se observa, en el limite, y ateniendonos a su puro con-cepto abstracto, la libertad significaria omnipotencia del individuo y ausencia de toda interferencia ajena. Pero este concepto limite solo tiene interes para reconocer en su dinamismo, y, por referenda a sus componentes cuantitativos, el hecho real de la libertad huma-na, lo que podemos llamar la situation de libertad del hombre en cada momento de su vida como individuo y como miembro de alguna comunidad social. Segun ello, la situacion de libertad puede identificarse en cada caso por la mayor o menor amplitud del poder hacer de que se dispone f la mayor o menor amplitud del control social. Mayor potencia de accion y menor control, significa mas libertad. La libertad crece a medida que nuestra capacidad de hacer aumenta y las limitaciones sociales disminuyen. A la inversa, menos potencia de accion y mayores controles, significan menos libertad. La libertad dis-minuye en funcion directa de nuestra capacidad de hacer, y en funcion inversa del control ajeno. A partir del referido concepto lfmite, se ve muy bien el proble-ma de la libertad en cuanto experiencia y valor. Como experiencia o situacion de libertad, es un campo labil sujeto a contraction y expansion, segiin las necesidades de la vida historica. Como valor, es un modelo limite, que inspira y da direccion a los esfuerzos del hombre. Desempena el papel de norma reguladora, pero no expresa ninguna forma concreta de vida realizada o realizable. Cualquiera forma de vida efectiva corresponded mas o menos al ideal de libertad. Pero como dicha forma depende del material real de vida, la libertad encarnara siempre insuficientemente en ella desde el pun to de vista del concepto, porque el concepto con tiene ya en si la idea de su imposible particularizacion. Su relacion con la vida a que sirve como regulador y modelo, es asintotica. El material real de vida en que la libertad se realiza, introduce tres factores limitativos en las situaciones de libertad, variables por cuya virtud la libertad es historicamente fluctuante en relacion con

458 su molde conceptual. Dichos factores son: la naturaleza humana co-mo tal, las particularidades individuales de dicha naturaleza y la existencia de la sociedad humana. Por lo pronto, la naturaleza humana excluye la omnipotencia. Esta trivialidad ha de tenerse a la vista para poner de relieve el ca-racter asintotico del esfuerzo del hombre por ser libre: su poder hacer se orienta a un maximo, que, siendo inalcanzable, da direction al proceso. No puede el hombre hacer lo que quiera, pero en su propia naturaleza limitada se halla el poder de hacer siempre algo mas y mejor, por ejemplo, perfeccionar el conocimiento, incremen-tar su control del mundo fisico, hacer mas estrecha la solidaridad humana. Las particularidades del individuo por ejemplo, sus habili-dades intelectuales y fisicas innatas determinan tambien su poder de action, y, con ello, su situation de libertad. El torpe se halla, en algun sentido, destinado a ser menos libre que el inteligente. Pero aqul tambien, y por modo mas determinante, hemos de conside-rar, la posibilidad de aproximar la libertad al limite. Esa es una de las funciones pertinentes al cultivo del hombre o educacion en el la-to sentido del termino. La libertad puede ser incrementada habili-tando al hombre como individuo para tener mayor capacidad de option. La lucha por la libertad humana seria en extrema insuficiente si no atendiera a la redencion del individuo, que es un aspecto po-sitivo de la libertad. Dicha redencion se mira aqui, no como exigen-cia de un ideal de justicia, ni de paz, ni de respeto a la dignidad del hombre, sino como consecuencia de reconocer en la libertad un valor y de proponernos su realization. Redimir socialmente al individuo es incrementar su poder, es decir, su libertad. No otra cosa ha-cemos cuando ensefiamos a leer al analfabeto, cuando abrimos mas oportunidades para la educacion profesional, cuando difundimos las artes y las letras; pero es tambien lo que hacemos al buscar las me-jores condiciones posibles de salud, alimentation y vivienda para el comun de los hombres, procurando el esfuerzo social para tales ser-vicios, o la seguridad de remuneraciones minimas. Las remuneracio-nes minimas y la gratuidad de determinados servicios no son unica ni principalmente procedimientos destinados a evitar que la fuerza de

459 trabajo experimente merma; son tambien mecanismos de incremento de la libertad en su aspecto positivo: en su virtud se promueve el ascenso de nivel, o siquiera el mantenimiento de un nivel basico de expectativas, el incremento de la libertad como capacidad de hacer. Finalmente, la sola circunstancia de que el hombre sea social y que ese poder hacer suyo dependa de lo social en su desarrollo y en su ejecucion, introduce otro factor determinante en esa dinamica pulsatoria que rige el movimiento de progreso hacia la libertad plena. Por lo pronto, surge aqui el viejo principio de las esferas individuals de libertad: "la libertad de cada cual Uega hasta donde Ue-ga la libertad de los demas". La ruptura de este equilibrio trae con-sigo o el conflicto o la integration de las esferas por la via de la cooperation y de la asociacion en esferas de libertad mayor. Y con ello enfrentamos un limite en el horizonte negativo de la libertad: por el solo hecho de que exista la sociedad, la ausencia de coaccion y aun la mera interferencia no pueden Uegar a cero. La limitation recfproca de las libertades individuales y la ne-cesidad de regular las reacciones conflictivas y de cooperation que ella origina, dan lugar a ese mayusculo invento del derecho. El de-recho cumple la funcion de asegurar mediante un minimum fluctuan-te de coaccion, una maxima franquicia social para el poder hacer de los individuos. Sin embargo, no se reduce a esta funcion limitativa el papel de la sociedad en funcion de las libertades individuales. Por modo inevitable, ella se convierte en medio para la expansion del poder de las personas. Lo inevitable de la situacion consiste en que, por una parte, los individuos se esfuerzan por incrementar ese poder: deman-dan mejores oportunidades de education y recreo, mas altos ingre-sos, y en general, una ampliation de su campo de opciones o de libertad real. Por otra parte, la propia sociedad, en cuyo seno y ante cuyo poder tiene lugar esta pugna, puede actuar, y de hecho actua, como ha ocurrido en los tiempos actuales, a partir de la revolution industrial, como organo destinado a expandir esa libertad positiva que se identifica con el campo de las opciones. Ello pasa a ser interes de la sociedad, en la medida en que haya alcanzado vigencia la idea de la libertad como valor y como medio necesario para el fin de la plenitud humana. Y claro, el grado en muchos sentidos incier-

460 to en que esta injerencia social en el desarrollo de la libertad se ma-nifiesta o resulta eficaz, dara lugar a otro tipo de fluctuacion en el acercamiento de la libertad a su concepto limite. Ahora bien: era importante que pusieramos en evidencia el al-cance del concepto plenario de la libertad en su estructura positivo-negativa de poder individual y franquia social (ausencia de acciones interferentes) para juzgar los principios que Hayek asocia al concepto puramente negativo de la libertad o que derivan de el. Los mas directamente asociados de tales principios son los de la coaccion, pues la esencia de la libertad consiste para este sistema, como ocurriera ya en el pensamiento liberal, con John Locke a la cabeza, a partir del siglo XVII, en la negacion de la coaccion. Ahora bien. El termino "coaccion" no es simple, y sus compo-nentes fluctuan de tal manera que, en definitiva, la idea significada solo consigue hacerse inequivoca en usos particulares. Ello permite, como ocurre a menudo con la terminologia de las ciencias sociales, y sobre todo con los conceptos de valor, poder utilizarlos de una manera casuistica, de acuerdo con nuestras intenciones. Pero la labor del filosofo y del cientifico consiste precisamente en realizar la critica que reduzca la fluctuacion a un minimo, para atenerse el mis-mo a un uso consistente, cuya funcion se halla, sobre todo, en ex-cluir lo ambiguo y lo contradictorio. Lo contrario ocurre en el caso de von Hayek. Aunque el mis-mo propone, en consecuencia con la tradicion liberal, algunas formulas generales que permitirian utilizar el termino coaccion consis-tentemente, procede despues a tantas aclaraciones, especificaciones y ajustes, que surge un curioso resultado. El concepto no parece ser ya definitorio de la libertad sino un orificio para sancionar con el amparo de la carga emocional de aquella, ciertas situaciones concre-tas que, por si mismas, reclaman excusa. Estamos en plena casuistica. Esto no es visible desde el primer momento. Locke, en su co-nocida definicion de la libertad under government habia sefialado, indirectamente, una idea general clara de la coaccion: en cuanto con-traria a la libertad, ella consiste "en la sujecion de mi voluntad a la voluntad inconstante, incierta, desconocida y arbitraria de otro hom-bre". La idea no es impecablemente clara en todo su alcance, pero

461 contiene un elemento esencial: el poder no justificado de otra volun-tad sobre la mia. Hayek adopta, sin referenda expresa a Locke, el mismo princi-pio definitorio, al aceptar que la libertad sea la "independencia frente a la voluntad arbitraria de un tercero" (!). Mas aun, explicita la idea de un modo en cierto sentido operacional, que le permite omitir, incidentalmente, el vocablo " voluntad'' siempre expuesto a dudas fi-losoficas: "por coaccion escribe queremos significar presion autoritaria que una persona ejerce en el medio ambiente o circuns-tancias de otra" (2). En funcion de tal concepto expondra a lo largo de su obra dos o tres razones importantes para rechazar la coaccion. Pero hay una digna de tenerse por si misma en cuenta para iluminar las contradicciones a que la casuistica, en definitiva, le conduce. "La coaccion es precisamente un mal explica porque eli-mina al individuo como ser pensante que tiene un valor intrinseco y hace de el un mero instrumento en la consecucion de los fines de otro". Como se ve, esta reflexion valorativa es concordante con la idea general de coaccion sustentada por el autor: por supuesto la voluntad arbitraria de un tercero, la presion que una persona ejerce en el medio ambiente de otra, reduce, cuando no elimina, "al individuo como ser pensante que tiene un valor intrinseco", etc. Sin embargo, las cosas empiezan a diluirse un poco cuando, advertidos por el autor de que la coaccion tiene grados, lo vemos disponerlos por modo tal, que alii mismo en donde las condiciones del concepto general se cumplen y en donde se da el caso del individuo "eliminado como ser pensante", no hay, segiin Hayek, coaccion "en sentido riguroso", esto es, significativo para la libertad. Pues la coaccion ha de ser "rigurosa", para que la libertad resulte impedida por ella (-1). La advertencia es metodologicamente justificable. No le falta ra-zon a Hayek en la observacion de que "la libertad puede definirse

1. 2.

F. A. von Hayek. Fundamentos de la Libertad. Edic. cit., Pag. 33. F. A. von Hayek. Op. cit., Pag. 45. 1. F.

A. von Hayek. Op. cit., Pag. 185.

462 en tal forma, que se convierte en algo imposible de lograr" y que "de igual manera, la coaccion puede definirse de tal suerte que la convierta en algo que lo penetre todo y que sea inevitable". Se re-quiere, entonces, precisar la nocion y determinar cuando es riguro-sa la coaccion, porque, como se ve, ya es de poca utilidad referir-nos, como al principio, a la mera "presion autoritaria que una persona ejerce en el medio ambiente o circunstancia de otra". Tan po-co utilizable resulta ahora el concepto, que Hayek no vacila (en opinion adversa a otros autores, a quienes acusa de abusar del termino coaccion) en desestimar como coactivas formas de presion como la expuesta por B. F. Wittcox, a quien cita (2): "La competencia paci-fica, basada en la libre election, esta razonablemente tefiida de coaccion. Un libre vendedor de bienes o servicios, al establecer sus pre-cios, coacciona a quien desea comprar; le coacciona en cuanto al pa-gar, en cuanto a prescindir de tales bienes y servicios o buscarlos en otro lugar. El vendedor libre de bienes o servicios, al imponer la condition de que nadie que compre a X le puede comprar a el, coacciona a todo el que quiera comprar; le coacciona haciendo que pres-cinda de dichos bienes o servicios, que vaya a otro lugar a buscarlos o impidiendole que los compre a X, de forma que, en ultima ins-tancia, coacciona incluso a X". Por lo vis to, la coaccion habra de ser aiin mucho mas rigurosa y clara: de no serlo, todo el sistema de la libre competencia, con su valor libertario, se viene al suelo. Sin embargo, sobre dicha ri-gurosidad apenas encontramos atisbar en la teoria de Hayek, porque en punto tan importante sus decisiones son puramente casuis-ticas. Ninguna de las fdrmulas definitorias que propone quedan en pie frente a tales decisiones. El caso anterior, por ejemplo tambien podria considerarse, aplicando una de tales formulas como una situation en que "las acciones de un hombre estan encaminadas a ser-vir la voluntad de otro". Tambien corresponde a esta otra: "yo po-seo la facultad de elegir, pero mi mente se ha convertido en la he-rramienta de otra persona, hasta el extremo de que las alternativas que se presentan a mi voluntad han sido manipuladas de tal suer-

2.

F. A. von Hayek. Op. cit., Pag. 186.

463 te que la conducta que mi tirano quiere que yo elija se convierte para mi en la menos penosa". ^Puede dudarse, acaso, que en el intento de eliminar a su competidor X, imponiendo a sus propios compradores la condicion de no comprar a este el producto, no este manipulando las alternativas de sus clientes, induciendolos a una conducta comprarle a el que se convierte en la menos penosa para ellos? Por modo semejante, el ejemplo de Wittcox podria ilustrar la definicion propuesta por F. H. Knight, que von Hayek cita aprobatoriamente: "la coaccion es la arbitraria manipulacion de los terminos o alternativas de eleccion de otros y de ordinario podemos calificarla igualmente de interfe-rencia injustificada". La coaccion tiene, en realidad, dos elementos para Hayek, articulados en otra definicion mas concisa: "implica nos dice tanto la amenaxa de producir dano como la intention de provocar de ese modo en otros una cierta conducta)f. Notese que en este ca-so ya no se trata de una simple manipulacion, sino de la amenaza de producir dafio. Aunque con ello ciertas formas de competencia, como la modelada por Wittcox, vuelven a quedar incluidas en el con-cepto de coaccion contra la opinion de Hayek podria excluirse, con alguna idealizacion de las circunstancias, esas formas que la li-bre empresa llama "competencia leal". Pero el problema de los criterios de la coaccion reaparece con la casuistica de Hayek, que ofrece la apariencia de andar salvando situaciones, por una parte, y justificando sus juicios adversos por la otra. Desde luego, se trata de salvar los monopolios. Para Hayek, estos no son en sf mismos una amenaza a la libertad, no obstante el gran poder de coaccion que confieren. Basta con exigirles precios uni-formes para todos, y prohibirles la discrimination entre sus clientes. No es al poder de ejercer la coaccion a lo que ha de temerse, sino a su efectivo ejercicio. Veamos el asunto mas de cerca. Hay situaciones concede Hayek en que la libertad de tra-bajo puede verse afectada por este poder. Por ejemplo, en perfodos de paro: el patrono podrfa con la amenaza de despido, "conseguir una conducta mucho mas onerosa o desagradable que la estipulada por las clausulas del contrato entre patronos y obreros". Ello se ori-ginaria, claro esta, solo en caso que no hubiera otros medios de ga-

464 narse la vida, como podria ocurrir en una ciudad minera. Pero se consuela Hayek estos casos son poco frecuentes en "una sociedad competitiva prospera". ^Significa esto que si lo son en la mayoria de las sociedades del mundo, en la actualidad, y que de hecho fue-ron la regla general, a partir de la revolution industrial, en el mundo entero? No confronta Hayek el problema, como no confronta el del feudalismo prevaleciente en los paises agricolas y, en general, monoproductores entre las actuales naciones subdesarrolladas. En ver-dad, dejada ya atras la teoria de la libertad para reflexionar sobre los problemas economicos generados por la actividad agraria, reco-noce la especificidad compleja de tales problemas. Sin embargo, di-cha teoria parece no auxiliarlo en el reconocimiento de la general coaccion en que se desarrolla la vida campesina del mundo subin-dustrializado. Porque su conclusion destinada una vez mas a sal-var a toda costa las impropiedades practicas del sistema, se funda en la creencia ciega de que en tales medios tampoco prevalece la coaccion. Su conclusion es, en este sentido, absurdamente utopica (1). La casuistica de Hayek encuentra, sin embargo, un modelo inequivoco de monopolio realmente coactivo: el de los empleos practi-cado en los paises socialistas, en donde "el Estado es el linico em-presario y propietario de todos los instrumentos de production". El ejemplo es bueno, por cierto: por fin conseguimos, sin distingos ni sutiles especificaciones, encajar en el concepto, una situacion real, pero es bueno tambien en otro sentido: nos muestra la funcion racio-nalizadora y discriminatoria del concepto hayekiano de la libertad. Lo determinante para el no parece ser la libertad misma, sino el regimen capitalista. Es esta la piedra de toque de.todo el sistema. No es la libertad la que sirve de medida al capitalismo, sino este a aque-11a. En tal sentido, la libertad como ausencia de coaccion, no es realmente un ideal de vida que debamos perseguir por si mismo no obstante el alto valor que se ha comenzado concediendole, hasta iden-tificarla, al modo de Locke y Stuart Milla, con la identidad humana y la felicidad del hombre sino en medio que tendra aquel valor solo en cuanto no perturbe el modelo de la libre empresa. I. F. A. von Hayek. Op. tit., Pag. 482.

465 Por lo visto, libre empresa es una, libertad es otra. Por eso, la casuistica de Hayek tendra cuidado en evitar la confusion, redefi-niendo los conceptos para cada caso particular, toda vez que el concepts, consistentemente aplicado, nos pudiera llevar a conclusiones contradictorias. Por ejemplo, ni siquiera nos sirve el atisbo que de la coaccion extrema o rigurosa nos ofrece Hayek en un pasaje de sus exposiciones. "Con tal de que los servicios de una persona determi-nada no sean indispensables para mi existencia o la conservation de lo que yo mas valoro, las condiciones exigidas para la prestation de dichos servicios no pueden Uamarse propiamente coaccion" (*). Como se ve, el concepto de coaccion se ha estrechado, la manga se va haciendo ancha. Ya no se trata de la mera amenaza de da-fio. La anterior definition es todavia reforzada con un criterio cuan-titativo o de grados. "Desde el caso extremo del dominio ejercido por el duefio sobre el esclavo o el tirano sobre el subdito... a la simple amenaza de causar un dafio en evitacion del cual el amenazado prefiere la subordination, hay muchos grados de coaccion" (2). Pero no se trata de un mero refuerzo: la casuistica permite una nueva restriction por la via de ejemplos. Una verdadera coaccion notese bien, una verdadera coaccion solo pueden cometerla los gansters que cobran la "protection", los chantajistas y el Estado (3). Con ello, ni siquiera el criterio de coaccion rigurosa, asociado a la idea de servicios indispensables para mi existencia o la conservaciori de lo que yo mas valoro, es ya litil para apreciar si reina o no la libertad en la economia de mercados. Tan poco litil es, que hi aun la amenaza de hambre para mi y mi familia, y que me pone a merced del linico hombre que quiera darme trabajo, me hace victima de la coaccion, segiin el labil pensamiento de Hayek. Se trata de mi existencia, de lo que mas valoro, es decir, de lo que el autor a vuelta de pagina ha concluido llamando coaccion: y, sin embargo, me consi-dera casuisticamente "libre", en cuanto tipifico la situation del tra-

1. 2. 3.

F. A. von Hayek. Op. cit., Pag. 183. F. A. von Hayek. Op. cit., Pag. 185. F. A. von Hayek. Op. cit., Pag. 185.

466 bajador, ya no frente al monopolio estatal del empleo, sino frente al monopolio empresarial. Vuelvo deliberadamente a este ejemplo de la casuistica haye-kiana porque en el, mejor que en varies otros de parecido extremis-mo amoral, se pone de relieve la mas honda fisura del famoso sis-tema de que se han rearmado, ante las progresivas transformaciones historicas, los ideologos del viejo liberalismo. Dicha fisura reside en su pragmatica incompetencia frente a la real situacion de la sociedad humana en nuestros dfas. El hecho de las masas y el poder creciente del trabajador calif icado y organizado parecieran no existir para von Hayek, o existir solo como incomodas variables de un mal estado de cosas. Es un estado de cosas que se opone al utopico paraiso de una sociedad de libres competidores, desembarazada de "las falacias" de la justicia social, de la igualdad y de la valoracion de las perso-nas por los meritos, dando paso al juego civilizador y amoral de la eficiencia. En ese juego se supone que, sin saberlo, la persecusion consistente del propio interes realiza el milagro de favorecer a los demas, aun a aquellos contra los cuales dicho egoismo opera. Es el viejo liberalismo que inspiro la osadia y tranquilizo la conciencia de la revolution industrial. Con una diferencia: aquellas ideas impulsa-ban al desarrollo naciente de un mundo que estaba por verse. Po-dian darse el lujo de ser utopicas, porque su verdad era cosa del fu-turo. Pero ahora, desempolvadas, desenmohecidas y renovadas con arrebato extremista, confrontan su verification en el estado de cosas ya producido. Los problemas de la sociedad concebida a lo Hayek, no son los que podfan arredrar a Stuart Mill o Adam Smith, pues no se refieren al futuro eventual, sino al presente, que los pone ya a la vista. Sin embargo, el teorico, con sorprendente ceguera, los subesti-ma, como simple precio del progreso, o los echa a la cuenta de la corrupcion polftica. Por momentos, uno no acierta si a identificar un sofiador, un ingenuo o un sofista. Hay pasajes de su obra que sue-nan a increibles. "Pudiera resultar, reflexiona, a proplSsito de lo que el considera libertad de los asalariados que la tarea mas dificil fue-ra realmente la de persuadir a las masas que viven de un empleo, de que en interes general de la sociedad, y, por lo tanto, a largo plazo, en el suyo propio, deben conservar las condiciones que permi-

467 ten que unos pocos logren posiciones que a ellos les parecen fuera de su alcance o indignas de esfuerzo y riesgo" (*). Es diffcil esperar que quien tiene tal ceguera para la situation social y que es capaz de interponer entre esta y sus pensamientos el esquema abstracto de una Utopia de autojustificacion, pueda ver el hecho menos visible de la agudizacion de los antagonismos sociales y del creciente peligro de la ruptura revolucionaria. Por eso, es nulo el atractivo que sobre Hayek ejercen los es-fuerzos teoricos y practicos para intervenir en el proceso de las fuer-zas sociales y tratar de ordenarlas a un verdadero equilibrio. Su ideo-logia contiene toda una inexacta y hasta sofistica argumentation contra la pretension de mejorar la sociedad por actos deliberados de los hombres. Son ya celebres sus prevenciones contra la planificacion eco-nomica y politica, fundadas en base de rudimentaria epistemologia. Me parece de la mayor conveniencia que quienes creen mas en la action inteligente del hombre que en el juego necesario, pero cie-go e inhumano de las leyes del mercado, para mejorar siquiera relati-vamente la vida, tengan a la vista el desafio doctrinario de von Hayek. Si por sus pretensiones y su forma, tiene euforicos a los ami-gos del presente statu quo, tiende por iguales razones a preocupar a los verdaderos libertarios. Pienso haber mostrado, dentro de los limites de esta exposition, que tal inquietud carece de serio funda-mento. La casuistica de von Hayek carece de la seriedad teorica y del realismo practico necesario como para convencernos que no sea conveniente seguir adelante por el camino del buen sentido historico, que entre una sociedad totalmente regimentada y una sociedad de libres competidores (que hace de la regimentacion total un hecho apenas atenuado por su caracter disperso e invisible) prefiere buscar una sociedad de hombres realmente libres.

1.

F. A. von Hayek. Op. cit., Pag. 35.

ANIVERSARIOS

471

DESCARTES Y EL DERECHO (En el cuarto centenario del nacimiento de Descartes) MANUEL MANSON Los juicios de Descartes (1596-1650) mas relacionados con el derecho no se encuentran en sus libros, sino en su correspondencia. Es importante recordarlos, para representarnos de un modo mas complete su obra y su personalidad. A peticion de la princesa palatina Elisabeth, Descartes le ex-puso su opinion respecto de El principe de Maquiavelo, mediante carta escrita en agosto o septiembre de 1646. Descartes manifiesta a Elisabeth que, a su parecer, varias instrucciones son muy buenas como aquella segiin la cual "un Principe debe siempre evitar el odio y el desprecio de sus siibditos" pero que hay otras que el no podria aprobar (CDXLV, en OEuvres de Descartes, publicadas por C. Adam y P. Tannery, nueva ed., Vrin, Paris, 1996, t. IV, p. 486). Segiin Descartes, Maquiavelo "no ha distinguido suficientemen-te entre los prfncipes que han adquirido un estado por vias justas y aquellos que lo han usurpado por medios ilegftimos, y ha dado generalmente a todos preceptos que solo corresponden a los ultimos ,> (op. cit., p. 486). Al respecto, Descartes observa que "los que co-menzaron por establecerse por medio de crimenes son comunmente compelidos a continuar cometiendolos y no podrian mantenerse si quisiesen ser virtuosos" (p. 486). Descartes considera, en todo caso, que "la justicia entre los soberanos tiene otros lfmites que entre los particulares" y que, al pa-

472 recer, "Dios confiere la autoridad de derecho a quienes concede la fuerza" (p. 487). Descartes estima que, respecto de los enemigos, los principes "tienen facultad de hacer casi todo, con tal de que obtengan alguna ventaja para si o para sus siibditos" (p. 488). Pero advierte que exceptiia "una especie de engano... que nuestro autor aprueba en di-versos pasajes": "fingir ser amigo de aquellos a quienes se quiere perder, con miras a poder sorprenderlos mejqr" (p. 488). Un principe, segun Descartes, debe, en relacion con los aliados, "cumplir exactamente su palabra, aun cuando esto le sea perjudicial", a menos que con ello "fuese a arruinarse completamente", pues en-tonces "el derecho de gentes lo dispensa de su promesa" (p. 488). Descartes expresa, asimismo, a proposito de las relaciones internacionales: "aun cuando es bueho tener amistad con la mayor parte de los vecinos, creo, sin embargo, que lo mejor es tefter alianzas estrechas solamente con los menos poderosos. Porque, por mucha fidelidad que se desee tener, no se puede esperarla de los demas, si-no que hay que considerar que enganaran siempre que encuentren ventaja; y esta pueden hallarla los mas poderosos cuando quieran, pero no asi los menos poderosos,> (p. 489). En cuanto a los siibditos, Descartes distingue entre los cgrandest, que "pueden formar partidos contra el principe", y el 'pueblo'. Los primeros deben ser tratados como enemigos cuando se vuelven insurgentes (p. 489). Respecto del 'pueblo', el principe debe "obser-var exactamente la justicia a su modo (es decir, segun las leyes a las cuales el pueblo esta acostumbrado), sin ser demasiado riguroso en los castigos, ni demasiado indulgente en las mercedes,, (p. 489). El mismo Descartes, en carta dirigida a un familiar del principe de Orange, alrededor de 1648, para solicitar clemencia en favor de un campesind que, en un estado de gran afliccion, habia dado muerte al padrastro, convertido en perseguidor y enemigo de la ma-dre afirma que "perdonar es la accion mas gloriosa y augusta que pueden tealizar los prmcipes,, (DXXXVI, en OEuvres de Descartes, cit., t. V, p. 263). Descartes formula su satisfaccion por "estar en un pais en el que los crimenes son castigados ton rigor, ya que la impunidad a los mal-

473
vados les proporciona demasiada licencia" (p. 263). Pero aiiade: "como todos los movimientos de nuestras pasiones no estan siempre en nuestro poder, a veces acontece que los hombres mejores come-ten faltas muy graves; entonces el empleo de la gracia es mas util que el de las leyes, pues el que un hombre de bien sea salvado vale mas que el que mil malvados sean castigados" (p. 263).

475

GARCIA MAYNEZ Y LA LOGICA DEONTICA (En el cincuentenario de La axiomdtica juridica y el derecho de libertad)
MANUEL MANSON

1. En 1945, en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala, Eduardo Garcia Maynez leyo su trabajo La axiomdtica juridica y el derecho de libertad. El texto figurara mas tarde como primer apendice de su obra Los principws de la ontologta formal del derecho y su expresion simbolica (Imprenta Universitaria, Mexico, 1953, pp. 83-99). Este trabajo es importante porque en el se intenta, con anterio-ridad a otros estudios de logica mas difundidos, un tratamiento axio-matico de principios que "expresan conexiones esenciales de carac-ter formal entre lo ordenado, lo prohibido y lo permitido, por una parte, y el deber juridico y el derecho subjetivo, por la otra" (op. cit., p. 86), 2. Pero, en verdad, ya en 1939 el jusfilosofo mexicano -al redactar su ensayo Libertad, como derecho y como poder (Compafiia General Editora, Mexico, 1941) pudo percatarse, como el recordara, de que "en el ambito del derecho existen -^contrariamente a lo que Kirchmann suponia ciertas legalidades de naturaleza aprioristica y valor universal, que escapan por completo al arbitrio del autor de la ley" ("Ontologia formal del derecho y logica juridical en Garcia Maynez, Ensayos filosofico-juridicos 1934-1979, UN AM, Mexico, 1984, 2? ed., p. 197). Por esto, en Libertad, como derecho y como poder el autor es-timo conveniente decir: "Las relaciones que hemos venido descu-

476 briendo poseen un fundamento puramente logico, y son independien-tes del reconocimiento o desconocimiento de las mismas por el or-den legal" (p. 60). 3. Sin embargo, Garcia Maynez no advierte suficientemente que los principios logicos aplicables a la conducta juridica, relativos a lo ordenado, lo prohibido o lo permitido que el denomina 'principios de ontologia formal del derecho' solo constituyen, en rigor, una mera aplicacion de leyes de la logica deontica. Tampoco distingue convenientemente entre 'permitido', como sinonimo de 'no-prohibido', y 'permitido' como equivalente de 'permitido positivamente' (mediante permision de una disposition deter-minada). 4. Uno de los principios considerados como axiomas por Garcia Maynez es, por ejemplo, Todo lo que esta juridicamente ordenado, esta juridicamente permitido' (cf. "La axiomatica juridica y el dere cho de libertad", p. 96). "Este axioma anade el autor deriva del que formule con anterioridad, a saber: To do lo que es debet es al propio tiempo derecho" (p. 96). Pero Garcia Maynez atribuye al Uamado 'derecho del obligado' caracteres que solo pueden provenir de la ley positiva. "El derecho del obligado escribe Garcia Maynez no ha menester de un reconocimiento expreso por los preceptos de un ordenamiento legal... Aun cuando en ningun codigo civil se lea que el comprador de una cosa tiene el derecho de pagar el precio, tal derecho existe, en cuanto el comprador debe pagar. Si la norma que le obli-ga a hacer el pago le negase el derecho de hacerlo, el precepto seria contradictorio... El derecho del obligado es correlativo de una obli-gacion universal negativa, a saber, la que tienen los demas sujetos de respetar el ejercicio de tal facultad" (pp. 90-91). Sin embargo, tal obligacion universal negativa solo puede ser establecida por un ordenamiento juridico mediante normas determi-nadas, El que una conducta este permitida, en cuanto no esta prohi-bida, no implica logicamente ni que este positivamente permitida ni que este prohibido que terceros embaracen su ejecucion.

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5. Garcia Maynez manifiesta que el principio segun el cual 'quien tiene un deber tiene el derecho de cumplirlo' "deriva de otro axioma: nadie puede estar, al propio tiempo, obligado a hacer y a no hacer algo" ("La axiomatica juridica y el derecho de libertad", p. 90). 'Quien tiene un deber tiene el derecho de cumplirlo', al igual que Todo lo que esta juridicamente ordenado, esta juridicamente permitido', no son, pues, axiomas independientes, dentro del sistema expuesto por Garcia Maynez. El autor bien pudo no caracteri-zaflos como axiomas y presentarlos, en cambio, como consecuencias derivadas de axiomas (independientes). 6. Tambien caracteriza Garcia Maynez como axioma a 'Todo lo que no esta prohibido, esta permitido' (p. 95). "Todo lo que no esta prohibido esta permitido expresa el autor precisamente porque lo que no esta prohibido no puede, al propio tiempo, estar vedado" (p. 95). Y el mismo Garcia Maynez plantea ademas, con el caracter de axioma: "Lo que estando juridicamente permitido, no esta juridicamente ordenado, puede libremente hacerse u omitirse" (p. 97). 7. Habiendo presentado tambien como axioma a 'Ninguna conducta puede hallarse, al mismo tiempo, prohibida y permitida', Gar cia Maynez afirma (p. 94): Supongamos (hipotesis que no es irrealizable) que dentro de un mismo sistema juridico una norma prohibe un proceder que otra del mismo rango permite. Si las fechas de iniciacion de la vigencia de tales reglas son diversas, la dificultad se resuelve de manera muy sencilla, por aplicacion del principio lex posterior derogat priori. Pero si las normas contradictorias son contemporaneas, no hay mas solucion que declarar que reciprocamente se destruyen. En este ca-so habria que admitir la existencia de una laguna, y recurrir a los consabidos procedimientos de integracion. La solucion propuesta de-rivaria con logica necesidad del axioma que examinamos. Como el propio Garcia Maynez reconoce, "no es irrealizable,, la hipotesis de que "dentro de un mismo sistema juridico una norma prohibe un proceder que otra del mismo rango permite", siendo am-bas contemporaneas. Pero, si asi fuere, procede decir que una misma conducta resulta prohibida y, a la vez, 'positivamente permitida',

478 mas no que es prohibida y, a la vez, 'permitida' (en cuanto no-pro-hibida). Por cierto, cabe afirmar que ninguna conducta puede ser prohibida y 'positivamente permitida' por un ordenamiento normativo consistente. Por otra parte, conviene observar que, tal como lo advirtiera finalmente Kelsen, a falta de una solucion establecida por normas ju-ridicas especiales, no corresponde al conocimiento del derecho "de-clarar que reciprocamente se destruyen" las normas contradictorias que son contemporaneas.

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LA LOGICA DEONTICA EN LEIBNIZ Y HUSSERL (A 350 afios del nacimiento de Leibniz y a 100 de los Prolegomenos a la logica pura)

MANUEL MANSON 1. Leibniz (1646-1716) analizo especialmente, en Elementa iuris naturalis, los conceptos deonticos 'debido' ('obligatorio'), 'no-debido', 'licito' ('permitido') e 'ilicito' ('prohibido'). Con los mencionados conceptos Leibniz formula las siguientes leyes deonticas (cf. "Elementa iuris naturalis", en G. Grua (ed.), G. W. Leibniz: Textes inedits d'apres les manuscrits de la biblio-theque provinciale de Hannovre, Presses Universitaires de France, Paris, 1948, t. II, p. 605): (1) (2) (3) (4) Todo Todo Nada Nada lo debido es Hcito (Omne debitum est licitum), lo ilicito es no-debido (Omne illicitum est indebitum). ilicito es debido {Nullum illicitum est debitum). debido es ilicito (Nullum debitum est illicitum).

2. Leibniz advierte que hay una analogia entre las modalidades aleticas (necesidad, posibilidad, imposibilidad, contingencia) y las deonticas. "Asi como se relacionan entre si lo necesario, lo que posiblemente no es, lo que posiblemente es y lo imposible, asi se relacionan afirma lo debido, lo no-debido, lo licito y lo ilicito" ("Elementa iuris naturalis", cit., p. 606). Al 'cuadrado de oposicion' de las modalidades aleticas corres-ponde, pues, segiin Leibniz, otro de las modalidades deonticas.

480 3. Leibniz considero, ademas, las leyes que vinculan las modalidades deonticas con las aleticas (cf. "Elementa iuris naturalis", p. 605). Asi, Leibniz expresa: (5) Todo lo necesario es licito (Omne necessarium est licitum). (6) Nada imposible es debido (Nullum impossibile est debitum). 4. Anticipandose a los logicos que en nuestra epoca han propuesto definiciones de 'obligatorio' basadas en 'necesario', Leibniz que hahla de 'modalidades juridicas' definio 'debido' empleando los conceptos de necesidad y de honibre bueno. De acuerdo con la definition de Leibniz, decir 'Juan debe eje-cutar esa action' equivale a aseverar: 'Es necesario que (si Juan es un hombre bueno, entonces Juan ejecuta esa action)' (cf. "Elemen-ta iuris naturalis", p. 605). La definicion de Leibniz corresponde, por cierto, a una conception no-normativista. El mismo Leibniz previene: "los Modos del Derecho se forman a partir de los Modos Logicos y de la definicion de hombre bueno" (Los elementos del derecho natural, traduction de la edition defini-tiva de 1971 por Tomas Guillen Vera, Tecnos, Madrid, 1991, p. 88). 5. Para Leibniz, 'justo' ('licito') es "todo aquello que es posible que sea hecho por un Hombre Bueno"; 'injusto' ('ilicito'), "to do aquello que es imposible que sea hecho por un Hombre Bueno"; 'debido' ('obligado'), "todo aquello que es necesario que sea hecho por un Hombre Bueno"; e 'indiferente', "todo aquello que es contingente que sea hecho por un Hombre Bueno" (op. cit.} p. 113). Segun Leibniz, 'hombre bueno' es "aquel que ama a tbdos" (p. 114). "Es inseparable aiiade Leibniz el estudio de la Caridad y de la Justicia. Ni Moises, ni Cristo, ni los Apostoles, ni los primiti-vos Cristianos regularon la Justicia sino por el amor. Los Platonicos, los Teologos Misticos y los hombres virtuosos de todos los pueblos y lugares nada celebran, invocan y recomiendan mas que el amor" (p. 115). 6. "Nuestros Elementos Universales expresa Leibniz tienen por objeto el que sepamos que* es justo, injusto, obligado y omisible, porque, al responder entre los Logicos a una proporcion, a

48.1 esto suelo llamarlo Modos del Derecho. Por tanto, primero se mues-tran ellos mismos para poder ser combinados entre si, como cuando digo: todo lo que es obligado es justo; asi pues, con este breve com-pendio economizo muchos teoremas, que han sido demostrados a partir de la obligacion y que han de ser transcritos como justos. Des-pues han de ser mezclados con el resto de sus componentes" (op. cit., p. 88). "Pero afiade Leibniz los Modos del Derecho se forman a partir de los Modos Logicos y de la definition de hombre bueno. Por tanto, en primer lugar se combinaran con los Modos Logicos, si bien de una forma simple, como por ejemplo: a partir de lo im-posible no se produce obligacion alguna; ya sea con los diversos grados de los modos, como lo probable y lo improbable, como cuando digo: nada que es probable es injusto o todo acto dudoso se tiene como justo. En segundo lugar, seran combinados con el hombre bueno, y con sus componentes, como son el amor y todos los demas; y con los componentes del amor, con el deleite y con la felicidad, y con sus propios elementos, como por ejemplo: todo lo que es nece-sario para la salud es justo" (p. 88). 7. Pensando en una dimension del saber juridico constituida por verdades analiticas, Leibniz escribe: "La doctrina del derecho es de la indole de aquellas ciencias que no dependen de experimentos, sino de definiciones, no de las demostraciones de los sentidos, sino de las de la razon" (Los elementos del derecho natural, cit., p. 70). Segun manifiesta Leibniz, "la teoria del derecho es una ciencia", "la causa de la ciencia es la demostracion" y "el principio de la de-mostracion es la definition" (p. 71). En la misma obra, Leibniz advierte que "en general no hay teorema Logico alguno en la doctrina de la conversion, en la de las oposiciones, asi como en la de las figuras y la de los modos, que no pueda ser adornado con algiin teorema Juridico" (pp. 90-91). 8. Husserl, por su parte, en sus Investigaciones logicas (Revista de Occidente, Madrid, 1967, 2? ed.), considera especialmente los conceptos de 'ciencia normativa' y de 'norma' o 'juicio normative' en el paragrafo 14 de los Prolegomenos a la logica pur a. Sin duda, el prologo de la primera edition en aleman de las Investigaciones logicas esta fechado el 21 de mayo de 1900, mientras

482 que el prologo a la segunda edition es de octubre de 1913. Pero en este ultimo el autor sefiala que el origen de los Prolegomenos a la logica pur a, que constituyen la parte inicial del libro, corresponde al afio 1896. "Los Prole gomenos a la logica pur a escribe Husserl son en su contenido esencial una mera adaptation de dos series de lecciones, mutuamente complement arias, dadas en Halle durante el verano y el otofio de 1896. A esto se debe la mayor vivacidad de la exposition, que ha sido favorable a su efecto. La obra esta pensada tam-bien de una vez y por eso crei no deber refundirla radicalmente" (Investigaciones logicas, t. I, p. 27). 9. Husserl habla de 'ciencia normativa' como 'ciencia que for mula normas'. Pero no atribuye a las 'normas' el caracter de directivas. Como ya observamos en nuestra comunicacion al III Congreso National de Filosofia (Santiago de Chile, 9-11 de abril de 1979) "Normas, deber ser y logica" (Revista de Ciencias Sociales 15, 1979, pp. 121-131) las 'normas' de Husserl son "sentencias de-clarativas, en las cuales 'debe' tiene significado cognitive". Se desinterpreta, pues, a Husserl cuando se consideran sus planteamientos al respecto como si correspondieran a un analisis de oraciones directivas, no-enunciativas. En este error incurre, por ejem-plo, la Filosofia del Derecho (Universitaria, Santiago de Chile, 1958) de Jorge Millas. 10. Caracterizando el concepto de 'juicio normativo', Husserl manifiesta: "Se llama normativa a toda proposition que con refe renda a una valoracion general basica y al contenido de la correspondiente pareja de predicados de valor, determinada por esta va loracion, expresa cualesquiera condiciones necesarias o suficientes, o necesarias y suficientes, para la posesion de uno de dichos predi cados" (Investigaciones logicas, tit., t. I, p. 74). Y el mismo Husserl ya habfa afirmado: "En general podemos considerar como iguales, o al menos como equivalentes, estas formulas: 'un A debe ser B' y 'un A que no es B es un mal A} o solo un A que es B es un buen Ay " (op. cit., p. 72). El enfoque central de Husserl concuerda, pues, con el de Leibniz.

483 11. En el paragrafo 14 de sus Prolegomenos a la logica pur a Husserl tambien expresa (op. cit.} p. 72): 'El hombre debe amar al projimo', es decir, quien no lo haga no es un hombre 'bueno'; y es eo ipso un hombre 'malo' (en este respecto). 'Un drama no debe disolverse en episodios'; de lo contra-rio, no es un 'buen' drama, no es una 'verdadera' obra de arte... El termino de 'bueno' nos sirve aqui, naturalmente, en el sentido amplio de valioso en general; en las proposiciones concretas que responden a nuestra formula, debera entenderse cada vez en el sentido especial de las valoraciones que les sirvan de base; por ejemplo, util, bello, moral, etc. Hay tantos modos de hablar del deber, como distintas clases de valoraciones, esto es, de valores reales o supues-tos. 12. Husserl se refiere, ademas, al uso de las expresiones 'no debe', 'puede' y 'no puede\ Para el, 'puede' es "la negacion de 'no debe' o lo que es lo mismo de 'no puede' " (p. 73). El filosofo aleman hace, pues, equi-valentes 'no debe' y 'no puede'. "Un guerrero no debe ser cobarde manifiesta Husserl no significa que sea falso que un guerrero deba ser cobarde, sino que un guerrero cobarde es un mal guerrero. Son equivalentes, pues, es-tas formulas: 'un A no debe ser B' y 'un A que es B es en general un mal A' o 'solo un A que no es JB es un buen A'" (p. 72). 13. Como 'puede' se considera la negacion de 'no debe' ('no puede'), Husserl plantea, asimismo: " 'un A puede ser Bf = 'un A que es B no es por ello un mal A' " (p. 73). Por otra parte, el opuesto contradictorio de un juicio con 'de-beJ v. gr. 'Es falso que un A debe serJB ('No es el caso que A debe ser 13') resulta, como expresa Husserl, ser equivalente con 'un A que no es J3 no es por ello un mal Ay (p. 73). 14. Georges Kalinowski comete, en verdad, una grave desinterpretacion al atribuir a Husserl la admision de la equivalencia entre 'No es el caso que A debe ser B' y (A no debe ser B\ Segiin Kalinowski, "la logica deontica husserliana tiene consigo una causa de contradicciones". Pero Kalinowski objeta la tesis segun la cual la negacion (externa) de 'A no debe ser B' equivale a 'A puede ser B', la cual es admitida por Husserl. Segiin el autor polaco,

484 esta ultima tesis serfa "inexacta" y constituirfa la causa de las contradicciones ("La logique des normes d'Edmund Husserl", en Kalinowski, Etudes de logique deontique I (1953-1969), Libraire Generate de Droit et de Jurisprudence, Paris, 1972, pp. 116-118). Kalinowski se desentiende de los textos mismos, en los que claramente Husserl manifiesta su pensamiento. "Los enunciados negativos del deber declara Husserl no han de interpretarse como negaciones de los afirmativos correspondientes... Es inesencial que en lugar de 'A debe (o no debe) ser ', digamos lA tiene que (o no puede) ser \ Mas importante es senalar las dos nuevas formas, 'A no tiene que ser JB' y lA puede ser B\ que repre-sentan las contradictorias de las anteriores. 'No tiene que' es la negacion de 'debe', o lo que es lo mismo de 'tiene que*. 'Puede' es la negacion de 'no debe' o lo que es lo mismo de 'no puede' " (op. cit.} pp. 72 y 73). Husserl expresamente considera 'A no debe ser B' como equi-valente con 'A no puede ser E' y como contradictoria con 'A puede ser JB'. Ademas, previene que aquella formula no ha de ser interpre-tada como la contradictoria de 'A debe ser B\ " 'No tiene que' es dice Husserl la negacion de 'debe', o Io que es lo mismo de 'tiene que' ". 15. Husserl no admite, pues, una equivalencia entre 'A no debe ser JB' y 'No es el caso que A debe ser B\ Admite, en cambio, una equivalencia entre 'A no debe ser B' y 'A no puede ser JB' y, por ende, tambien admite la equivalencia entre la negacion de la primera ('No es el caso que A no debe ser JB') y la negacion de la segunda (lA puede ser '). " 'Puede' dice Husserl es la negacion de 'no debe' o lo que es lo mismo de 'no puede' ". Las tesis sobre estas ultimas dos equivalencias guardan relacion con un uso de 'no debe' extendido en el lenguaje cotidiano y no se justifica calificarlas de inexactas. La 'causa de contradicciones' es introducida, en verdad, por Kalinowski, con la tesis sobre la equivalencia entre lA no debe ser By y 'No es el caso que A debe ser J3', que Husserl claramente no admite. 16. En el capitulo 52 de su obra postuma Allgemeine Theorie der Normen, publicada en 1979 y traducida al portugues como Teoria

485 geral das nor mas, Kelsen supo advertir que las 'normas' de Husserl no son directivas. "Si la proposition 'un guerrero debe ser valiente' es una norma escribe Kelsen no puede ser 'iguaP o 'equivalente' al juicio 'so-lamente un guerrero que es valiente es un buen guerrero', porque norma y juicio o enunciado son dos sentidos completamente diferen-tes: la norma es prescriptiva, el juicio del valor, el enunciado, des-criptivo" (Teoria geral das normas, Fabris, Puerto Alegre, 1986, p. 251).

RECENSIONES

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AGUSTIN SQUELLA: iQue he aprendido ensenando Filosofia del Derecho, Ed. Edeval, Valparaiso, Chile, 1995. Revista General de Derecho N9 619, Madrid, Espafia, Abril, 1996.

Muchas veces he pensado, y algunas he escrito y publicado, que en Espafia deberiamos tener mas interes y poner mas atencion en seguir la bibliografia juridica que se produce en Iberoamerica y en el hermano y vecino Portugal, casi como seguimos la literaria, don-de alcanzan tan altas y hermosas cumbres, a las que nos asomamos con mucha mas frecuencia. Es posible que este mayor distanciamien-to se deba a que la gran mayoria de las obras juridicas tratan de los respectivos derechos positives, que delimitan el interes y la utilidad, excepto en aquellos casos, profesorales casi siempre, en los que la ne-cesidad del comparatismo obliga a abrir mayores horizontes. Pero hay materias (Filosofia del Derecho, Sociologia del Derecho) en los que la comunicacion debiera ser mucho mas intensa, porque hay au-tores en aquellos paises que merecen estudio y que han merecido la traduction a otros idiomas, lo que para nosotros es innecesario, porque gracias a Dios tenemos un idioma comun o, en el caso del portugues, un idioma tan hermano que es de sencilla comprension di-recta, sobre todo escrito. Me han vuelto estas reflexiones ante la lectura de esta obra del Rector de la Universidad de Valparaiso, tan lejana y meridional que Ueva en su escudo la Cruz del Sur. Y tambien, al recordar que en la misma Editorial, y bajo la misma direction y orientacion del mis-mo Rector Squella Narducci y del Catedratico Rivacoba y Rivacoba, se ha publicado una coleccion de "Juntas perennes", que es una jo-ya para maxima orientacion en diversos campos del Derecho. Por eso

490 aprovecho la ocasion de esta recension al objeto de hacer volver nues-tra vista hacia aquellos paises, que lejanos en lo fisico deben ser siem-pre inmediatos en lo espiritual y cultural. El Rector Squella Narducci aprovecha la oportunidad que le brinda su acceso como Academico de numero a la Academia Chilena de Ciencias Sociales, Politicas y Morales, de Santiago, para ofrecer-nos una valiosa meditacion sobre la disciplina que profesa: la Filo-sofia del Derecho. Y lo hace desde una position de modestia ejem-plar; en vez de presentarse como lo que es, un excelente y afamado Profesor, se identifica con lo que nunca ha querido dejar de ser, un aprendiz, un estudioso y aun un estudiante, que sigue aprendiendo, mientras ensefia. Y precisamente por conservar constantemente esa actitud ha podido definirlo Rivacoba al contestar, que no es solo un Profesor (que ya seria mucho), sino que se ha elevado a la categoria, mucho mas alta, de verdadero "filosofo del Derecho", es decir, ami-go de ese dificil y profundo saber sobre lo que son el Derecho y la Justicia. Un saber que nunca esta cerrado ni concluso, sino siempre abierto y en elaboration. Desde muy antiguo se sabe (Juvenal escribio "docendo discitur") que ensefiando se aprende. El Rector Squella nos dice algo mas: Que la verdadera vocacion docente no es para ensenar, sino para tener que seguir aprendiendo. Gracias, Rector, por esta novedad que tan-to acrecienta la noble tarea de ensenar. Tambien encuentro novedades en el fondo de su trabajo. Como Cathrein a principios de siglo, en "Filosofia del Derecho'' que alcan-zo muchas traducciones (tambien espanola, en Editorial Reus, de Madrid), nuestro autor se encontro perplejo y sin suficiente segu-ridad ante los problemas de que tenia que ocuparse. Lo primero que aprendio fue que tenia que intentar orientarse ante un cumulo de problemas y una ingente suma de antecedentes, porque aunque la expresion "Filosofia del Derecho ,, es relativamente nueva (proba-blemente de Hegel, en 1820) sus problemas son milenarios. En algun momento, el autor declara que en su toma de posicio-nes parte de un relativismo historicista, mas que de una creencia en la existencia de una esencia del Derecho que pueda servir de contras-te a sus realizaciones o a las declaraciones de los cambiantes dere-chos positivos o legislaciones concretas. Quizas por eso, el autor li-

491 mita el horizonte de sus referencias a iusfilosofos contemporaneos, con omision casi absoluta de autores clasicos. Sirva una referenda: En las citas acerca del sentido del Derecho, que son catorce, solo se cita a Santo Tomas de Aquino, lo que no deja de ser una riguro-sa excepcion. Quiza por ello, el autor se decanta a no describir el Derecho "de otro modo que no sea en los terminos de una realidad especificamente normativa". Y aun a conciencia de las dificultades que tal posicion presenta, a traves de ella se declara partidario de lo que llama "normatividad abierta ,\ Pero en una actitud autocritica, que le honra, reconoce igualmente que, desde tal idea, resulta problematic explicar "determinados hechos, conductas y cuestiones de valor que el fenomeno juridico exhibe de manera tambien bastante visible". Lo que la ensefianza le ha ensenado al autor, segun vamos vien-do en sus paginas, es a filosofar sobre el concepto del Derecho, de la Justicia y de la democracia, entendida esta mas como pluralismo tolerante (y abierto), que como regimen u organization del Estado. Es una buena selection de temas que permite al estudiante, o si se prefiere, al estudioso, asomarse hacia otros horizontes iusfilosoficos de no menor interes, aunque desde luego subordinados, segun cree-mos nosotros, a los primeros temas, como son la libertad y las li-bertades, los derechos que, por su propia naturaleza tiene el hombre, la seguridad juridica, el bien comun y un no corto etc... El autor termina con una incitacion, que compartimos: Por medio de la fra-ternidad, la gran ausente, nuestro quehacer debe ser convertir en realidad los derechos economicos, sociales y culturales, "y evitar que estos sigan siendo cartas a Santa Claus". O sea, hay que filosofar sobre el Derecho para que el Derecho sea mas justo y mas asequible para mayor niimero de seres humanos,\ JOSE MARIA MARTINEZ VAL
Catedratico de Derecho Madrid

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FERNANDO LOLAS: Ciencia y Sociedad, Editorial Universitaria, Santiago, 1995 -*.

Por que acepta uno intervenir en la presentacion de un libro? Siempre he pensado que para una pregunta semejante puede haber ciertamente varias fespuestas. La primera, que nos gustan los libros, asf, en general, que nos gustan mas que otras cosas o productos que salen tambien de las manos de los hombres, de su inteligencia, de su sensibilidad, y que tejen eso que llamamos cultura, o sea segun la hermosa expresion de Radbruch, que forman todo lo que somos capaces de levantar entre el polvo y las estrellas. La segunda razon por la que uno acepta intervenir en la presentacion de un libro, mas plausible, claro esta, que la anterior, puede ser la de que a uno le gusta, en particular, el determinado libro que se trata de presentar. Con lo anterior quiero decir simplemente que cuando a uno le gustan los libros y gusta ademas de un libro en particular, tiene ya dos buenas razones para decidirse a hacer la presentacion de esa obra determinada que atrae nuestra atencion. Una tercera razon es que nos gusta el tema del libro o que ten-gamos con la materia de que trata algiin vinculo o predilection mas fuerte que la que admitiriamos por otros temas o asuntos. En fin, una cuarta razon y pueden ustedes estar tranquilos, porque no mencionare todas las razones que se pueden tener para
* Palabras lefdas en la presentacion del libro "Ciencia y Sociedad", de Fernando Lolas, el 13 de septiembre de 1995, en la Editorial Universitaria de Santiago.

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presentar un libro, dado que alguna de ellas podrian ser inconfesa-bles, un cuarta razon, digo, aparece cada vez que el autor del libro nos interesa especialmente y que, por lo mismo, sea en consideration a sus meritos o atributos que aceptamos el encargo que se nos hace. Tengo que decir ahora que en el presente caso, ademas de mi gusto por los libros en general, concurren tambien, con fuerza, to-das las otras razones o motivos que hemps senalado previamente. Es verdad que me gustan los libros mas que otras cosas, porque son fuente de conocimiento, pero tambien, en especial tratandose de literatura de ficcion, fuente de consuelo para la rutina y el dolor de la existencia. Pero tambien es cierto que me gusta este libro en particular, que su tema me atrae y que en cuanto a su autor, por ultimo, me parece alguien definitivamente estimable por sus condiciones inte-lectuales y humanas. Fernando Lolas es un hombre con atributos, diriamos apropiandonos del titulo que Robert Musil dio al mas largo de sus relatos, y entre sus atributos no es ciertamente el de me-nor importancia que se trate de un hombre que piensa bien, agil-mente, y que acostumbra a escribir lo que piensa y luego finalmen-te a publicarlo. Una prueba mas de todo ello es su libro "Ciencia y sociedad", que hoy nos convoca. Se trata, como ustedes comprobaran por si mismos luego de su lectura, de una obra que es fruto de lo que el propio Fernando Lolas llama un "conocimiento fragmentario", no propiamente por incompleto, sino, segun creo, porque progresa por fracciones, por onzas, podriamos decir, para sugerir que aqui vale mas la calidad que la cantidad. Es un libro, entonces, constituido por artfculos, por un buen numero de articulos que a la atractiva diversidad de sus temas suman la circunstancia tambien feliz de ser concisos, breves, directos como saetas, aunque en ningun caso superficiales ni ligeros. Una parte significativa de esos articulos se refieren a la cien-cia, a la pequena y a la gran ciencia, a la importancia de una y otra,

495 a sus vinculos con el mundo de la politica, de la tecnica, de la in-novacion, de las comunicaciones, de la realidad en general. No estoy en posesion de titulos suficientes como para hablar con la debida propiedad sobre un tenia semejante la ciencia, aunque me gustaria aprovechar este momento para compartir con ustedes un par de preocupaciones sobre la materia. Nadie duda de que el pais esta hoy necesitado de prontas y urgentes decisiones en cuanto a su politica cientifica, aunque por momentos desconcierta lo que yo al menos percibo como una cier-ta descoordinacion de esfuerzos e iniciativas en tal sentido. Nadie, ningiin organismo en particular tampoco, puede hacer ese tema su-yo por entero, ni, menos aun, pretender excluir del disefio de una politica cientifica a las demas personas e instituciones que de hecho se encuentran vinculadas al problema. Por momentos, sin embargo, pareciera que la multiplicacion en este caso de Comisiones, Comites, Consejos, Academias, grupos parlamentarios, etc., estuviera conspi-rando mas que colaborando con el proposito de conseguir el disefio de una inteligente politica cientifica. Mas grave todavia que una mera descoordinacion de tales ac-tores podria ser el hecho de que esta multiplicacion de iniciativas pudiera responder antes a una cierta demarcation de intereses y pers-pectivas diferentes que se agrupan cada cual por su lado, que a una estrategia conducente a un punto en el que esos intereses y perspec-tivas se encontraran y articularan utilmente entre si. Quiero decir que esos Consejos, Comisiones, Comites que hoy parecen activamente preocupados en nuestro medio del tema del desarrollo cientifico, podrian no hallarse a la busqueda, en conjunto, de la politica que precisamos y de los instrumentos que la pongan en marcha, sino que cada uno de ellos podria tener una idea por cierto dtstinta de lo que deben ser esa politica e instrumentos y pro-curaria entonces movilizar su influencia institucional para ganar un partido a unos adversarios que en verdad deberian estar jugando todos por un mismo equipo. Yo no se si un pais tan pequeno y relativamente homogeneo como el nuestro puede permitirse en esto el lujo de una atomizacion semejante. Una atomizacion, en suma, que neutraliza en cierto mo-

496 do las distintas influencias y posterga indefinidamente la necesaria toma de decisiones. Creo y valoro la diversidad como una de las pruebas mas con-fiables acerca de que se vive realmente en una sociedad libre. Pero la diversidad no es mera existencia aislada de personas e institucio-nes distintas que se miran unas a otras con desconfianza, sino el concur so, la concurrencia entre todas ellas. Preocupa tambien, al menos desde mi punto de vista, lo que se percibe como una cierta desvalorizacion de la investigacion, de la pu-ra y simple busqueda y renovacion critica del saber, y su reempla-zo por un afan inmediatista que procura dar solo el tipo de respues-tas que interesan a los agentes que se encargan de la production de bienes y servicios, esto es, a los creadores de la riqueza material de la nacion. <[Se transformaran los cientificos y los centros y uni-versidades en que realizan su trabajo en poco menos que departa-mentos de estudio de la empresa, siguiendo solo los compases del crecimiento economico general o incluso el del simple lucro de los propietarios de tales empresas? Veo con preocupacion lo que percibo tambien como un crecien-te desinteres por la investigacion basica, e incluso por la de tipo aplicada, y una fascinacion oportunista, pero tambien algo ingenua y obsesiva, por un tercer peldano el de la innovation, que es ciertamente legitimo y tambien necesario, pero que pareceria estar sobreponiendose peligrosamente a los otros dos. Asf, me parece un destino francamente poco halagiieno que en el futuro el prestigio de un cientifico, asi como su real influencia, puedan Uegar a depender antes de las patentes que consigan inscri-bir que de las paginas que logre publicar. Por otra prate, al tratar Fernando Lolas en uno de los artfculos de su libro sobre ciencia y politica, nos recuerda, valiendose de mi-nimos pero certeros eiemplos historicos, que el Estado, y mas am-pliamente el poder politico, han sido y son para de la ciencia mece-nas, patron o cliente. Mecenas cuando ese poder meramente recom-pensa la labor de los cientificos; patron, cuando los emplea; cliente, en fin, cuando compra los resultados de su actividad; aunque lo mas probable es que la relacion entre la ciencia y el poder politico

497 no haya sido nunca perfectamente univoca y que dicho poder se desplace constantemente entre esos tres diferentes papeles. Cada vez que el Estado actiia frente a la ciencia como simple mecenas, esta parece reducirse por su parte a un mero divertimien-to, a algo que se practica por placer, pero a ratos perdidos, mientras se cuenta con la buena voluntad y hasta con el buen humor de los benefactores. Cuando el Estado es patron de la ciencia, el riesgo es otro: la burocracia, cuando no la mutilacion de la libertad de que debe dis-poner todo cientifico en su trabajo. Y el Estado cliente, en fin, empuja a la ciencia hacia la empo-brecida condicion de un bien mas de mercado. Un justo equilibrio pide razonablemente el autor de nuestro libro entre mecenazgo, burocracia y mercado, aunque pienso que de-beriamos advertir acerca de otro peligro que a mi juicio acecha hoy a la actividad cientifica y al lugar en el que de preferencia ella se desarrolla, las universidades. Me refiero a esa inercia que provoca lo que podriamos Uamar el Estado observador, el Estado que cree que todo lo mas que hay que hacer desde los poderes publicos es contemplar la realidad y, acaso, promover analisis y discusiones en torno a esta, pero no hacer nada por concurrir prudentemente a conformar esa realidad en algiin determinado sentido Es el Estado, en otras palabras, que se limita a registrar cuales son las tendencias en un momento dado, pero que se resiste a hacer sus propias opciones, que esta entonces mas preocupado de saber cual es el curso que de hecho Uevan las cosas que de imaginar el curso que seria deseable que Uevaran a partir de cierto diagnostico y de los propositos que deben animar la gestion de todo gobierno. Todo aquel que debe tomar decisiones de interes comun, como acontece con los poderes del Estado, esta siempre puesto ante la alternativa de plegarse a lo que sean las tendencias del momento o de efectuar opciones que puedan desplazarlo un tanto fuera del cauce que lie van las tendencias en el campo o materia de que se trate. Si utilizamos un esquema posiblemente algo simple a este res-pecto, podriamos decir que las tendencias son las preferidas del hombre que se dice realista y pragmatico que no quiere ir contra

498 la corriente, en tanto que las opciones resultan atractivas para el su-jeto que valora los ideales antes que los puros hechos y que se mues-tra consiguientemente dispuesto no tanto a establecer lo que las cosas son, sino lo que estas deben ser, Asi, el amigo de las opciones suele ser tambien amigo de los argumentos; en cambio, el par-tidario de seguir las tendencias exhibe antes estadisticas que auten-ticas razones. Tuvimos momentos de nuestra historia en los que predomino una fuerte predilection por las opciones antes que por las tendencias, epocas en las que, por lo mismo, pareciamos mas preocupados sim-plemente de sonar un mundo mejor que de atender a las reales po-sibilidades de materializarlo. Pagamos ciertamente caro el hecho de haber sonado a veces a espalda de la realidad y de los limites y con-diciones que esta impone. En la epoca actual, sin embargo, la ba-lanza pareciera estar claramente inclinada en favor de las tendencias y casi todo, por lo mismo, trata de ser resuelto atendiendo al curso que de hecho Uevan las cosas antes que a aquel que seria deseable que llevaran. Hemos asi rebajado la importancia de nuestros suefios y llegado a veces incluso a sospechar de estos y a ocultarlos ante los demas o a renunciar derechamente a ellos. Mi pregunta ahora es si acaso no vamos a pagar en algun momenta un precio tambien demasiado alto por esta mania de turno que consiste en creer que cada vez que vamos a decidir un asunto publico lo que hay que hacer es simplemente seguir la direction que marcan las tendencias y eludir todo analisis razonado y libre que nos pudiera conducir a una opcion diferente. No quiero exagerar, pero creo que todos sabemos que ideolo-gia hay detras de un Estado meramente observador, y es inquietante, asimismo, que tantos intelectuales de nuestro tiempo hay an caido alegremente en la trampa de creer que lo que vivimos no es el im-perio de esa determinada ideologia de turno, sino el fin de todas estas. Claro: si usted va ganando en un momento dado el partido de las ideologias, nada mas favorable para sus pretensiones de un triunfo definitivo que anticipar el silbato final del encuentro des-pues de haber convencido al arbitro y sus contrincantes de que no tiene ya mas sentido continuar el juego.

499 Los gobernantes acostumbran valerse de ciertos lemas. Gober-nar es educar fue uno de ellos. Mi temor hoy es que ese enunciado vaya a ser reemplazado, sino lo fue ya, por otro muchisimo mas co-modo: gobernar es observar. Me he tornado mucho tiempo en estas disquisiciones y se me acaba ya el que razonablemente debo disponer al intervenir en un acto de esta naturaleza. Pero <*c6mo no reparar, aunque sea por un instante, en que Fernando Lolas, en intima conexion con todo lo anteriormente expresado, discurre en otro de sus artfculos sobre pro-fecia, Utopia y pronostico, las tres formas que tenemos de hablar acerca del futuro y que se corresponden, respectivamente, con las esferas simbolicas de la religion, la filosofia y la ciencia? La religion profetiza, mejor aiin, da cuenta con inconmovible certidumbre de la revelacion, del plan que Dios habria trazado para el hombre y el universe En cambio, la filosofia suefia, construye un lugar deseable y distante en pos del cual tenemos luego que poner-nos en marcha. La ciencia, en fin, pronostica, trata de ver, como de-cia Comte, para prever, y, a la vez, procura prever para proveer. Por mucho que tantas preguntas de la religion hayan pasado mas tarde al canasto de la filosofia y de ahi al de la ciencia, por mucho, como sostiene Isaiah Berlin, que la historia del progreso hu-mano consista en ir vaciando progresivamente la canasta de las preguntas filosoficas para hacer de ellas cuestiones que pueden ser con-testadas en sede puramente cientifica, lo cierto es que siempre sub-sistira asi no mas sea un pequefio pero rotundo circulo de preguntas que permaneceran en los dominios de la filosofia y, aiin, en los de la propia religion. Nunca podremos vivir solo de pronosticos; ne-cesitaremos tambien de las Utopias, en tanto que la nostalgia de Dios, por definitiva que sea su ausencia, o apenas su silencio, continuara reverberando, creo yo, en el corazon impaciente y desconcertado del hombre. Tomo ahora, ya para concluir, el articulo de Fernando Lolas sobre "Seguridad y libertad". Claro, se dira, uno toma de la totalidad del libro aquellos ar-ticulos o partes que siente mas proximas, pero la verdad es que uno apenas puede hablar de lo que sabe, o, siquiera, tan solo de lo que conoce.

500 Las sociedades quieren libertad, pero no al precio del orden y de la seguridad. Quieren tambien seguridad, pero se oponen a que se las brinden como simple canje de sus libertades. El propio Andres Bello, un conservador con rasgos liberates, lo que equivale a decir un conservador fino e ilustrado, recelo de los espiritus asustadizos que miran el trabajo cientlfico y literario como fuente de peligros polfticos y morales y que no querrian que la razon desplegase jamas las velas, aunque llamo tambien a com-binar la busqueda razonada de lo ideal y su adaptacion a los limites de lo posible. De este modo, y vale la pena tenerlo presente hoy, ya en los momentos fundacionales del Estado surge entre nosotros una voz que invita a alejarnos tanto del anarquismo, que despre-cia el orden social en beneficio de una expansion sin limites de la libertad individual, como de las diversas formas de despotismo que, por su parte, optan por restringir la libertad de los ciudadanos, cer-cenandola a veces en sus mismas raices, con el pretexto de mante-ner a todo trance un determinado orden social. Ni sacrificar, pues, candidamente el orden a la libertad ni de-jarse tampoco Uevar por el terror a la desintegracion y propiciar el sacrificio de la libertad en nombre del orden y la seguridad. Equilibrio, otra vez: he ahf el camino. Pero ya sabemos que en lo que atane a las cosas del hombre y de la sociedad el punto del perfecto equilibrio es apenas una analogia y siempre una ficcion. Lo que a mi me preocupa de nuestra sociedad, como por lo demas dio ya prueba de ello casi por dos largos decenios, es que se muestre tan dispuesta a izar con prontitud el estandarte de la libertad cuanto a bajarlo con igual celeridad al menor asomo de desorden, cuando no de simple diversidad. Si algo tenemos que apren-der de los ultimos decenios, a mi juicio, es que una sociedad ma-dura precisamente en el momento en que no se muestra ya mas dispuesta a canjear el valor fundamental que dice preferir la libertad por el del simple orden. La libertad, dijo Azana en plena Re-publica espanola, no hace mas felices a los hombres, simplemente los hace mas hombres. "El merito de la democracia -escribe Lolas es combinar libertad y seguridad,>, y he ahi otra de las razones que pueden exhi-birse para preferir a aquella como la mas deseable de las formas de

501 gobierno, la unica, por lo demas, donde la ciencia puede florecer y desarrollarse sin que se la haga poner de rodillas al pie de las ver-dades oficiales o de las mal llamadas razones del Est ado. Cuidar la democracia es cuidar la libertad; cuidar la liber tad es cuidar la ciencia; cuidar la ciencia, en fin, es cuidar el porvenir; estar atentos al futuro, por ultimo, es signo de lo que Uamamos la condicion humana. Todo eso se aprende, o cuanto menos se recuer-da, gracias a la lectura de un libro que su autor ha puesto ahora a nuestro alcance gracias a la edicion preparada por la Editorial Uni-versitaria. Un libro, ademas, que nos recuerda tambien la justa condicion de su autor como miembro de nuestra Academia Chilena de la Lengua, porque se trata de una obra escrita con soltura y que des-pide a cada instante esa humedad inconfundible que se percibe in-variablemente en la prosa de autentica excelencia. De los articulos que el libro recoge, segun cuenta el autor, este ha recibido, "criticas benevolas, malevolas, bienintencionadas, envi-diosas, positivas, ingeniosas, descuidadas y del mas diver so origen". Yo quisiera que de mi presentacion se dijera simplemente que se trata de un comentario bastante imperfecto, aunque hecho desde la complicidad, o sea, desde la cooperacion, y no porque este libro o su autor la necesiten, sino porque todo libro que presentamos pasa tambien de algiin modo a pertenecernos. Tenemos que agradecer entonces a Fernando Lolas por el pre-sente que significa su libro, aunque yo, en particular, debo ademas agradecerle por esa mayor pertenencia que reconozco respecto de el al haberseme dispensado la oportunidad de intervenir en su presentacion. AGUSTIN SQUELLA

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SERGIO BITAR: Chile 1970 - 1973. Asumir la historia para cons-truir el presenle, Editorial Pehuan, Santiago, 1996. *

1. No puedo ocultar que me siento en alguna desventaja al pre-sentar una obra en cierto modo historica en compafiia de dos des-tacados historiadores. Sol Serrano y Gonzalo Vial tendran que per-donarme el atrevimiento de estar hoy junto a ellos. Mi formacion juridica y mi andanza academica por la Filosofia del Derecho no bastan para calificar como un analista idoneo del libro de Sergio Bitar, Vaya en mi descargo, en todo caso, que el tema de la obra, asi como su autor, me producen el interes y el respeto suficientes como para no haber declinado la invitacion que me curso para estar hoy aqui mi amigo, el editor Jorge Barros. 2. Este es otro de los libros que trata de lo que su autor y mu-chos Hainan con propiedad nuestro "desplome institucionaP\ Esta ultima expresion aparece a las pocas lineas de iniciado incluso el pre-facio que Sergio Bitar redacto para la edicion chilena; porque este libro, en cierto modo historico, tiene tambien su propia historia, des-de el momento que, antes de esta edicion, conocio otras en Mexico, Brasil y los Estados Unidos. Lo primero que me gustaria apuntar en este comentario es que si hace 25 afios fallaron nuestras instituciones, no fallaron solo es-tas, sino tambien los hombres que entonces debieron utilizarlas para el bien comiin del pais.

* Texto leido el 14 de junio de 1996 en la presentation, junto a Gonzalo Vial, del libro de Sergio Bitar "Chile 1970 - 1973. Asumir la historia para construir el presente".

504 Porque la verdad es que entonces no fallaron solo las institu-ciones; fallaron tambien las personas. Las que conducian el gobierno, por creer que no estaban dadas las condiciones para un quiebre constitucional y para un golpe de Estado, o por darse cuenta de ello cuando ya era demasiado tarde. Y las que estaban entonces en la oposicion, por creer que el golpe de Estado que pidieron a gritos seria una operacion tan eficaz como breve e incruenta, hasta considerarlo casi como un tramite antes de que el poder fuera depositado en sus manos por los militares. Unos y otros se equivocaron entonces redondamente y seria bueno explorar, en consecuencia, cuanto influyeron en el quiebre constitucional de 1973 la inmadurez e ingenuidad de una clase po-litica mas preocupada de conformar la realidad a sus deseos que de percibir correctamente esa realidad y moverse con inteligencia den-tro de sus limites. Si unos los que estaban en el Gobierno despreciaron la posibilidad de un golpe de Estado y persistieron en su intento volun-tarista de imponer un determinado tipo de sociedad, otros los que hacian entonces la Oposicion no tuvieron en cuenta la voca-cion de poder de unas fuerzas armadas que desde el primer momen-to luego de ocurrido el golpe de Estado no ocultaron su proposito si es que hemos de leer no sus bandos, sino su comportamiento efectivo de permanecer largo tiempo en el mando superior del pais. Los primeros, los que gobernaban el pais hasta 1973, pueden tener como excusa el hecho de que en marzo de ese mismo ano ob-tenian casi el 45% de los votos en las elecciones parlamentarias, aunque olvidaron que es tarea imposible oponer papeletas electorates a los fusiles, salvo cuando estos son los que consienten en so-meterse al veredicto de las urnas, como de hecho iba a ocurrir en 1988, esto es, 15 afios mas tarde. Por su parte, los segundos, quie-nes eran oposicion al gobierno de Salvador Allende, podrian tal vez justificarse diciendo que se creyeron sinceramente el cuento de que la asi Uamada larga tradicion democratica de Chile acabarfa impo-niendose por si sola ante cualquier intento de prolongar por mucho tiempo un regimen de fuerza.

505 Claro que habia enemigos de la democracia al interior de los partidos y de las personas que apoyaban al gobierno de la Unidad Popular. La despreciaban por "formal", por "burguesa", por tener apenas un caracter "procedimental", aunque no tuvieron reparos en utilizar las reglas y metodos de la democracia como una manera de Uegar a acabar con esta y de sustituirla por una pretendida dictadu-ra del proletariado. Pero tambien habia en ese gobierno quienes creian en la democracia y en los derechos fundamentals de las personas, y que se mostraron entonces dispuestos a poner un limite a la accion politica de los que en nombre del advenimiento de una so-ciedad socialista no vacilaban en inmolar las libertades piiblicas y en erosionar las bases mismas de la democracia. Pero esta claro que fueron los segundos quienes perdieron la partida al interior de la entonces Uamada Unidad Popular. La mayor parte de los primeros, de los que entonces llevaban el mando al interior de ese gobierno, han hecho luego una sincera y por momentos dolorosa autocritica, conscientes al fin no solo de que no era legitimo perseguir sus ideales de una sociedad mas igua-litaria propiciando el sacrificio de la democracia y de las libertades, sino de que el propio regimen democratico de gobierno, asi como la mantencion de las libertades que esa forma de gobierno presupone y garantiza, eran vias adecuadas para el logro de sus suenos. En cuanto a los segundos, a los que siempre creyeron que el socialismo podia ser libertario y democratico, a los que, como dijimos, perdieron entonces la partida al interior de la Unidad Popular, aunque la ganaron ciertamente en el largo plazo, podrfan hoy enrostrar a los efimeros ganadores de entonces el error de enormes consecuencias que cometieron, pero, de modo paradojal, no estan hoy en eso, si-no muchas veces en la tarea de recordarles que su renovacion, y en general la de los sectores de izquierda, no deberfa realizarse al pre-cio de renunciar a las metas igualitarias, por las que siempre se ha luchado ni, menos todavfa, al de pasarse casi de piano a las filas del adversario neoliberal, que por su parte parece haber instalado hoy sus estandartes con mucho mas fuerza y conviccion. 3. Pero veamos tambien, por un instante, las cosas del otro lado, del lado de los que fueron oposicion al gobierno de la Unidad Popular. Una parte de ese sector, en particular la Democracia Cris-

506 tiana y quienes votan normalmente por este partido, no tardaron en tomar distancia del regimen militar que se instalo en el poder el 11 de septiembre de 1973. Este alejamiento primero, y franca opo-sicion mas tarde, no fueron, creo yo, el producto de la simple deception proveniente de que el poder no volviera a sus manos lue-go de la intervention de los militares. Pienso, por el contrario, que ese proceso fue el resultado de un franco horror ante un regimen que invocaba como su meta la reposition de la democracia quebran-tada y se valia a la vez de metodos manifiestamente antidemocrati-cos para neutralizar y aun para eliminar a sus adversaries. En cuanto ahora a la otra parte del sector que hizo la oposicion al regimen de Allende me refiero ciertamente a la derecha, oala cen-tro derecha, como gusta de llamarse ahora para expurgar quizas las culpas que acumulo cuando fue simplemente la derecha, creo que aprendio tambien la lection y que su segmento mas importante y con mas posibilidades electorales en el futuro ha Uevado a cabo su propia renovation, azorado sin duda por la incondicionalidad poco presentable que mostro ante un regimen de fuerza cuyas violaciones masivas y sistematicas a los derechos del hombre no pudieron hacer-sele visibles solo una vez que la democracia pudo ser finalmente re-puesta. Para mi y para muchos resulta hoy bastante evidente que quienes en el sector de la derecha fueron derrotados en el plebiscite de 1988 y en la election presidential del ano inmediatamente siguiente, pasaron a agruparse en dos bandos: el de los que por motivos pu-ramente pragmaticos, o bien de conciencia, terminaron por perderle el miedo a la democracia y se manifestaron dispuestos a despojarla de las inaceptables limitaciones que le habian sido impuestas por la Constitution de 1980, y los que, presos todavia de ese temor, se adaptaron al nuevo escenario politico solo como una posibilidad de seguir actuando en la vida piiblica y de conseguir que esas limitaciones se mantuvieran a todo trance. Los primeros aceptaron en-tonces la democracia como una oportunidad y se han mostrado como firmes partidarios de alcanzar su perfeccionamiento y plenitud. Los segundos, en cambio, vieron como siempre en la democracia un pe-ligro, cuando no definitivamente un mal, y han corrido todas las

507 veces que han podido para asegurar bien los candados que se idea-ron en 1980 para mantenerla parcialmente bajo control. Yo tengo por momentos la impresion de que ese segundo gru-po participa en las actuates elecciones y votaciones las mismas que denostaron a lo largo de casi dos decadas, haciendose ahora in-cluso elegir para cargos de representation popular, solo como una maneia de no perder del todo la partida y de ejercer alguna influen-cia que les permitiera mantener al pais por el mayor tiempo posible bajo un regimen de democracia limitada. Tal movida es ciertamente habilidosa, aunque yo tengo dudas de que sea etica. A mi me recuerda, francamente, lo que mucho antes hicieron determinados sectores de la izquierda chilena: si estos utilizaron el metodo democratico para una vez alcanzado el poder terminar con ese regimen, estos grupos de derecha usan ahora la democracia y sus instituciones para mantenerla limitada. Los enemigos que la democracia reconoce actualmente en ese sector de la derecha pueden tener algo de razon cuando dicen que nada asegura que las decisiones de mayoria sean siempre correctas, aunque seria bueno que respondieran acerca de que es lo que a jui-cio de ellos garantiza que una minoria este en lo justo descontado el mero instinto de sobrevivencia cuando se aferra con tanta pa-sion a instrumentos juridicos y acomodos constitucionales que le otor-gan una injustificada ventaja y le permiten bloquear los legitimes movimientos de una mayoria que alcanzo este caracter en virtud de limpias y reiteradas decisiones de la ciudadania. 4. Yo ignoro si la historia puede proporcionarnos autenticas lecciones o si estamos en alguna medida obligados a repetirla, pri-mero como tragedia, segiin decia Marx, y luego, en una segunda vez, como simple farsa. Sin embargo, repasando un libro como el de Sergio Bitar, en el que la information confiable es puesta delante del lector de la mano de un analisis a la par lucido y critico aunque la suma de estos dos ultimos adjetivos puede constituir quizas una redundancia, porque en politica, como en nada de la vida, hay genuina lucidez sin pasar por la critica y, aiin, por la autocritica; digo que un libro como este hace realmente pensar en que algo po-demos quizas aprender, si no de la historia, al menos de los errores

508 humanos mas gruesos que un paciente examen de la misma permite siempre de velar. Pienso, por lo mismo, que el autor de esta obra, asi como la editorial que la presenta en Chile, tienen sobradas razones para sen-tirse satisfechos, porque nos han proporcionado por medio de sus paginas un examen tal vez imprescindible de ser considerado en el futuro cada vez que volvamos la vista hacia los ardientes primeros tres anos de nuestra decada de los 70. Los primeros pensamientos y lineas que hacen este libro fue-ron elaborados por el autor en la prision que debio soportar en la Isla Dawson, poco despues del Golpe de Estado de 1973. No es ex-traiio, por otra parte, dada la formacion de Sergio Bitar, que desde el inicio el libro consiga un particular equilibrio entre los analisis politicos y los de tipo economico. Lo que si puede parecer extrafio, porque constituye una rara virtud en esta clase de obras, es la se-renidad con que el autor extrae conclusiones de un perfodo que es-tuvo bien lejos de hallarse dominado por esa virtud. Pero a mi me estimula que en el caso de Sergio Bitar esa sere-nidad no lo haya privado de su derecho a llamar las cosas por su nombre ni de la viril defensa de los ideales por los que estuvo en politica en esos lejanos anos y por los que continiia estando ahora como una de las voces y presencias mas consistentes del actual Se-nado chileno. En el marco de los analisis que el autor hace en su obra, a mi me gustaria destacar ahora lo siguiente: Si un grado importante de retraso economico unido a cierto buen nivel de desarroUo politico, puede ocasionar problemas graves al regimen democratico de gobierno como de hecho ocurrio en el momento historico al que se refiere el libro de Sergio Bitar, deberiamos cuidarnos por otra parte de la trampa en que quisieron ha-cernos caer algunas autoridades e ideologos del pasado gobierno mi-litar, a saber, que el desarroUo economico es una condicion de la democracia y que la adopcion de esta forma de gobierno deberia in-cluso esperar todo el tiempo que fuera necesario, mientras el creci-miento y la estabilidad de la economia no le dieran la luz verde que precisaria para instalarse en plenitud. De entre esas autoridades e ideologos, los ubicados mas hacia el extremo vaticinaron incluso, co-

509 mo una de las cartas para pretender ganar la partida contra la democratic, que esta, una vez recuperada, no podria mostrarse en mo-do alguno eficiente a la hora de asegurar crecimiento y estabilidad para la economia. Lo que quiero decir es que asf como resulta bastante superfluo vanagloriarse de una democracia mas o menos firme en una socie-dad que este a la vez muy retrasada desde el punto de vista econo-mico, tambien lo es colocarse los laureles por un crecimiento eco-nomico que se obtiene a expensas de la democracia, o sea, al precio ni mas ni menos que de las propias libertades de la gente. Por otra parte, no es una sefial genuinamente de prudencia despreciar los problemas que pueda mostrar la economia invocando para ello la solidez de las instituciones politicas democraticas, como no lo es tampoco creer que la gente puede resignarse a vivir sin democracia por mucho tiempo solo porque los autocratas estan manejan-do relativamente bien la economia. Son estas en cierto modo lecciones, o algo asi, que uno saca de una obra que, como la que hoy presentamos, razona de manera in-formada y lucida acerca de las relaciones e interdependencias entre politicas economicas y direction politica de la sociedad, basandose para ello en la experiencia de un momento de nuestra historia en que tales relaciones e interdependencias no fueron debidamente atendidas. Se me ocurre agregar, asimismo, que tambien hemos aprendido a poner mas atencion en la calidad que debe tener la gestion macroeconomica de un pais y a no echarnos simplemente a las espaldas los indicadores que pretenden medirla solo porque en lo inmediato las cosas puedan ir bien o aceptablemente para la economia individual de las personas. Reciprocamente y esto es lo que tendria-mos que aprender ahora, no es justo ni hace tampoco un gran favor a la estabilidad de la democracia pretender calmar la insatis-faccion profunda de vastos sectores de la poblacion en cuanto a sus condiciones materiales de vida, por medio del simple expediente de exhibit cifras, cuadros y transparencias que puedan mostrar en un momento dado lo bien que se halla el pais en lo que a su macroeco-nomia concierne. 5. Por ultimo, yo se que en buena parte de las palabras que he dicho hoy aqui a proposito de este libro de Sergio Bitar he sido to-

510 do menos politicamente correcto. Es que no creo que otra cosa pue-da esperarse de un academico cuando es invitado a hablar sobre acontecimientos tan graves, persistentes y dolorosos acaecidos en su propia patria. Yo puedo entender, pero tambien mortificarme, con la mania actual de no decir nunca nada que pueda molestar a los oidos del auditorio, pero me resisto a incurrir en una practica que arroja tal vez algunos vagos beneficios sociales, aunque no politicos y menos intelectuales. El dialogo, los consensos, la llamada reconciliacion, todo eso tiene ciertamente un valor, pero este se pierde de inmediato cuando los actores ocultan lo que piensan y sienten, o lo suavizan, no por un imperativo de la inteligencia y la tolerancia, sino como una me-ra estrategia de convivencia formal puesta al servicio de cierta neurosis de uniformidad e indiferenciacion que parece habernos sobre-venido como sociedad y que, lo mismo que la agresividad del pasa-do, no es mas que otro producto del peor de los consejeros: el mie-do. Es cosa sabida que ninguna sociedad consigue muchos beneficios de la exageracion de los desacuerdos y de la exacerbacion de los conflictos pensemos nada mas que en los tres afios a los que se refiere el libro de Sergio Bitar, aunque a la larga tampoco se ga-na mucho con los mitos y las simulaciones hoy diriamos las trans-versalidades que pretenden pasar por alto las autenticas y legfti-mas diferencias que se producen en cuanto a los intereses y posicio-nes de los grupos y de las personas. Lo que si debemos cuidar es la tolerancia, asf como tambien la serenidad, las mismas virtudes que Sergio Bitar muestra de ma-nera tan natural en un libro que resulta ser adecuado tanto al pro-pio temperamento del autor como a la condicion de unos hechos vi-vidos, pero ante todo analizados, con la perspectiva inteligente del que quiere aprender antes que dar ensenanzas o sermones a sus se-mejantes. AGUSTIN SQUELLA

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MARIANA AYLWIN E IGNACIO WALKER: Familia y divorcio. Razones de una position, Santiago, 1996. *

1. Ante todo, tengo que admitir que no vacile un instante en aceptar la invitacion que los autores de este libro me hicieron para intervenir con algunas palabras en el acto de su presentacion que hoy tiene lugar. Por una parte, el tema del divorcio, y sobre todo el de su co-rrecta regulation en nuestro pais, es algo que me interesa desde ha-ce tiempo, aunque no soy especialista en asuntos de Derecho de Familia. La circunstancia de no tener Chile una legislation sobre divorcio vincular y la de tener a la vez un regimen de nulidad de ma-trimonio que por via jurisprudential conduce de hecho y de derecho a ese tipo de divorcio, me ha parecido siempre algo muy indicativo tanto de una cultura juridica nacional que se nutre muchas veces antes de apariencias que de realidades, como de una cierta propension a creer que el talante moral de las personas, y de las sociedades que estas forman, dependen mas de los valores que se declaran que de las virtudes que se practican. Ademas de mi interes en el tema, influyo tambien en la acep-tacion de la invitacion que se me hizo a participar en este acto el respeto que me merecen sus autores, porque se trata de dos personas que por sus creencias religiosas ambas catolicas y por su

* Palabras del autor en la presentacion del libro "Familia y divorcio. Razones de una posicion", de Mariana Aylwin e Ignacio Walker, Santiago, 12 de agosto de 1996. Intervinieron tambien en la presentacion Andres Zalctfvar y Glaudio Di Girolamo.

512 militancia politica ambos democratas cristianos, han debido enfrentar muchas incomprensiones y ataques por el hecho de propiciar en nuestro pais un proyecto de ley que admite el divorcio vincular. En tiempos en los que la politica pareciera volverse cada vez mas una actividad donde las imagenes reemplazan a las ideas y los estilos asumen el papel de los programas, y en la que, ademas, casi todos los actores parecieran interesados no en decir lo que piensan, sino lo que los distintos auditorios consideran correcto que se les diga, parlamentarios como Mariana Aylwin e Ignacio Walker constituyen una exception ciertamente refrescante. Voy a referirme a continuation a un numero limitado de puntos de interes que este libro tiene y que son capaces de atraer la aten-cion del lector. 2. El problema en que estan los autores de este libro frente al tema del divorcio y a la propuesta de una ley que lo autorice y regule, proviene de una triple fuente, a saber, ser catolicos, militar en un partido de inspiration cristiana y ser politicos, concretamente legisladores, esto es, personas que no solo tienen que pensar indivi-dualmente sobre el tema del divorcio, sino tomar decisiones de go-bierno al respecto, que afectaran, por lo mismo, al conjunto de la sociedad. Este punto nos traslada a la pregunta que inquiere acerca de que moral deben aplicar de preferencia los legisladores a la hora en que adoptan decisiones colectivas o de gobierno. Dicha pregunta es pertinente, porque eso que llamamos "moral" no designa una unidad indiferenciada. Por el contrario, hay dis-tintas esferas o ambitos de la moral, entre los cuales cabe mencio-nar la moral individual o personal, la moral social y la moral de los sistemas religiosos. El problema consiste, precisamente, en que un legislador es una persona que, como tal, tiene que suscribir alguna determinada idea del bien y de como ha de proceder para vivir correctamente desde un punto de vista moral. Pero un legislador vive tambien en una determinada sociedad en la que siempre sera posible identificar un conjunto de convicciones morales que prevalecen en ella y que se expresan en los comportamientos que las personas aprueban o desa-prueban desde un punto de vista moral. Pues bien: entre estos dos

513 ambitos de la moral, y entre cualquiera de ellos y el de la moral re-ligiosa, pueden surgir, y de hecho surgen, contradicciones que van a tener que ser resueltas por los legisladores en favor de uno de-terminado de tales ambitos. El punto, entonces, es el de cual de esos ambitos de la moral debe prevalecer cada vez que el legislador, a la hora de votar una determinada legislation, invoca un fundamento de orden moral en favor de las decisiones que adopta. Mi conviccion en este sentido es que en tales casos los legisladores, mas que apelar a su moral personal o a la que se derive de la religion que puedan profesar, deben prestar atencion preferente a la moral social, esto es, al conjunto de ideas predominantes y firmemente arraigadas que la sociedad para la cual legislan posea en lo concer-niente a lo que se considera moralmente correcto o moralmente re-prochable. Asi, por ejemplo, un legislador chileno de nuestro tiem-po, puesto a votar a favor o en contra de una ley de divorcio vin-cular, deberia dar mas valor a lo que la sociedad chilena piensa sobre la materia que a lo que el, en el ambito de su moral personal o religiosa, pueda considerar sobre la misma materia. Por lo tanto, si disponemos de encuestas confiables que muestran que el 74% de la poblacion chilena no tiene reparos de orden moral contra una ley de divorcio, nuestros legisladores deberian dar mayor importan-cia a ese juicio que al que el tema del divorcio puedan merecerles en el piano individual o religioso. El fundamento para sostener una tesis semejante se encuentra en el hecho de que los legisladores no han sido elegidos para tomar decisiones para si ni para los fieles de la religion que profesen, sino para adoptar decisiones que conciernen al conjunto de la sociedad. Y ello no porque hayan de conceder a la moral social ningun mayor valor de verdad sobre los otros dos ambitos de la moral el personal y el religioso, sino porque se trata de funcionarios estatales Uamados a tomar decisiones colectivas y, en consecuencia, a ofrecer razones justificatorias de sus actos que no tienen por que ser las mismas que dan como personas privadas o como creyentes cuando buscan su perfection moral individual o a la salvation de sus almas. 3. Quisiera afiadir ahora que una cosa es que el matrimonio sea para toda la vida y otra es que se contraiga comunmente con ese

514 sincero proposito. A mi entender, el matrimonio no es, en si, para toda la vida, como nada lo es, en verdad; pero ello no impide ni el proposito que dos personas puedan tener para contraerlo por toda la vida ni el hecho de que el matrimonio pueda prolongarse real-mente durante toda la vida de los conyuges. Pero en esto, como tambien en otras materias, el derecho no tiene que colocarse en el mejor de los escenarios, sino en el peor, o, cuando menos, en ese "minimo etico" de que hablaba Radbruch. La decision del matrimonio por toda la vida tiene que ser de los conyuges, no de la ley, y tiene que ser tambien una decision que ellos puedan revisar con posterioridad al momento en que la hayan declarado tan sincera como solemnemente al momento de contraerlo. Otra cosa puede ocurrir si se mira al matrimonio no ya como un vinculo civil, sino como un sacramento al que pueden acceder los que profesan una determinada fe religiosa. Una religion, una iglesia incluso, tiene derecho a establecer cuales son sus sacramentos y bajo que modalidades y condiciones se tendra que contraer por sus fieles. Pero tales condiciones y modalidades no tienen por que ser las mismas ni tampoco trasladarse al matrimonio como contrato civil. Tan arbitrario es querer adjudicar las condiciones y modalidades de un sacramento a un contrato y por eso la sociedad civil rechaza algo semejante como pretender que el sacramento de una iglesia deba ajustarse sin mas a las modalidades y condiciones de un contrato, cosa que por su parte seria rechazada legitimamente por los miembros de esa iglesia. Religion y derecho son fenomenos distin-tos y se expresan en ordenes normativos tambien diferentes, como tambien la moral, en cualquier de los tres ambitos antes sefialados, es algo distinto del derecho. Esto ultimo suele aprenderlo un estu-diante de derecho en sus primeras lecciones y cuesta entender la fa-cilidad con que entre nosotros esos tres pianos son deliberada o inconscientemente confundidos. Por otra parte, no quiero ocultar que a menudo pienso, por lo mismo, que el problema no es el divorcio, o no es solo el divorcio, sino que el tema es la familia y, dentro de esta, la institution del matrimonio. Algo me dice que es tamos claramente a las puertas, si es que no hemos ya traspasado el umbral, de una nueva manera de entender, proyectar y ajustar las relaciones que hombres y mujeres

515 convienen entre si a la hora de decidir vivir juntos, de quererse, de tener una vida sexual compartida y de procrear. 4. Ahora bien, si una buena manera de despejar un problema consiste siempre en ser capaces de percibir y de expresar los dife-rentes pianos en que la cuestion pueda hallarse situada, los autores de este libro, de manera muy clara y directa, declaran que ellos Ua-man a legislar acerca de como deberia procederse frente a las rup-turas matrimoniales en el ambito especifico del matrimonio civil, es decir, no a proposito de lo que Dios pueda haber unido, sino de lo que ha sido unido tan solo por el Oficial del Registro Civil. "Se trata, dicen ellos, de nuestra legislacion civil que, en el marco de la separacion entre la Iglesia y el Estado, es la autoridad competente para certificar y solemnizar la celebracion del matrimonio civil. Se trata, por lo tanto, de la ley civil y no del matrimonio sacramento de la Iglesia Catolica", y concluyen, ademas, en que "la presencia o ausencia del divorcio civil no cambia para nada la indisolubilidad del matrimonio sacramento". Con mucha propiedad, entonces, los autores recuerdan en se-guida la reaccion igualmente desproporcionada que en su epoca sus-cito en Chile la propia ley de matrimonio civil, la misma que hoy, poco mas de 100 afios mas tarde, es necesario modificar para intro-ducir el divorcio civil con disolucion de vinculo. Los cuatro obispos con que contaba entonces la Iglesia Catolica chilena proclamaron que si el matrimonio civil iba a ser una union conyugal que no ema-naba del sacramento del matrimonio, entonces no pasaria de ser "un concubinato protegido por la ley", "un amancebamiento lega-lizado", pero jamas el modo legitimo de formar la familia. Advir-tieron tambien esos prelados acerca de las "consecuencias fatales" que tendria la introduccion del matrimonio civil y acerca de que "to-do matrimonio celebrado fuera de las prescripciones del Derecho Canonico, esto es, fuera de la Iglesia Catolica, seria nulo y, por tan-to, concubinato". Confusion, como vemos claramente ahora, entre Estado e Iglesia, entre derecho y religion, entre contrato y sacramento, aunque se trata de una confusion que parece estar repitiendose ahora en al-gunos de los argumentos que se dan para impedir una legislacion so-bre divorcio. Algo deberia decirnos, incluso, que si el pais no se hun-

516 did por la introduction del matrimonio civil, ni tampoco por la de los cementerios laicos, lo mas probable es que tampoco se hunda mafiana por el hecho de que, como todas las demas naciones occi-dentales lo han hecho ya, pasemos a tener una legislation de divor-cio civil. Por cierto que los obispos actuales de la Iglesia Catolica, si bien en su mayoria rechazan una ley de divorcio civil, no utilizan ya el lenguaje excesivamente duro que se empleo en el siglo pasado a pro-posito de la ley de matrimonio civil, pero uno tiene derecho a pre-guntarse si no deberian examinar el tema del divorcio civil con mayor serenidad, de modo que fuera la propia Iglesia la que se pusie-ra en el lugar que le corresponde y que esto no tuviera que hacerlo nuevamente la historia. Ademas, tienen razon de nuevo los autores de este libro cuan-do hacen ver que la Iglesia Catolica niega hasta hoy todo valor al matrimonio civil contraido por catolicos, de donde resulta cuando menos una contradiction que afirme en seguida que algo que care-ce de valor no pueda disolverse. 5. Pasando ahora a otro punto, a mi me gusta mucho la pre-gunta que se hacen los autores acerca de si una sociedad pluralista, como la que de hecho vivimos, constituye una desgracia o una opor-tunidad para quienes profesan una fe religiosa. Mas me gusta, por cierto, la conclusion a que ellos Uegan a proposito de esa pregunta, a saber, que una sociedad pluralista es siempre, por definicion, una oportunidad, toda una oportunidad, para decir mas, e incluso algo que se relaciona a fin de cuentas con el pleno ejercicio de su liber-tad de conciencia y de election por parte de quienes viven en sociedad. Una sociedad no pluralista seria hoy, ante todo, una amena2a para quienes profesan creencias de orden religioso. La verdad, sabe-mos, nos hara libres. Pero para que algo asi pueda ocurrir, es pre-ciso que la verdad, que las verdades, puedan de hecho expresarse y coexistir. Sin embargo, lo que en realidad tenemos en este momento en Chile es una sociedad plural, aunque esta por verse que se trate de una sociedad propiamente pluralista. Es una sociedad plural porque en ella se da de hecho una diversidad de creencias y puntos de vista acerca no solo de la religion, sino tambien de la moral, del derecho,

517 de la politica, diversas creencias y puntos de vista, en fin, acerca de como debe ser gobernada la sociedad, de como debe gobernarse ca-da individuo a si mismo, de como este debe o no relacionarse con un ser superior al que solemos dar el nombre de Dios. Por su parte, el pluralismo, mas alia de la mera pluralidad, de-signa una determinada actitud del espiritu frente al hecho de la di-versidad de creencias y puntos de vista en todos esos pianos, y con-siste en conferir un valor positivo a ese hecho, esto es, consiste en considerar como algo bueno, y no malo o nocivo, que en una sociedad exista pluralidad, o sea, diversidad de creencias y puntos de vista en todos esos campos. La pluralidad es entonces un hecho; el pluralismo, una determinada actitud ante ese hecho. Es claro ahora que los autores del libro reconocen en Chile la existencia de una sociedad plural y se declaran asimismo pluralistas, esto es, ven con buenos ojos el hecho de que en nuestro pais sea una sociedad plural, y, sobre todo, ven eso, hidalgamente, como un camino abierto para buscar el sentido del mundo y de las cosas en colaboracion con los demas y sin excluir a nadie por causa de sus convicciones o por el modo como Ueva a cabo la interpretacion de la realidad. "La identidad del creyente, escriben ellos, no disminuye en el dialogo al interior de una cultura plural". Tal como acontecio en su momento con la introduccion del matrimonio civil, y de los asi llamados cementerios laicos, es efectivo que propiciar ahora una ley de divorcio civil forma parte del pro-ceso de secularization de nuestra sociedad, un proceso que, al me-nos en mi perception del asunto, y creo que tambien en la de los autores del libro que hoy presentamos, no deberia ser percibido como una amenaza para la religion, sino todo lo contrario, como una oportunidad para esta. Yo siempre he creido que el padre de Lubac tuvo mucha ra-zon cuando declaro cierta vez que "el hombre no esta instalado en el mundo ya hecho en forma bestial o miserable: el participo en su gestation. Cuando Dios hubo creado al hombre, descanso en el sep-timo dia, lo que significa que, en adelante, alguien tendria que ocu-parse del resto".

518 Por lo mismo, si el proceso de secularizacion, que toma fuerza en Occidente especialmente a partir de los siglos XVII y XVIII, es visto como un esfuerzo de interpretation del mundo y del hombre no contra la religion, sino con autonomfa respecto de esta, enton-ces ese proceso, lejos de resultar per judicial para la religion, puede servir, de hecho, para que esta ocupe un sitio que le resulte mas propio. El propio Concilio Vaticano II declaro a este respecto que "si por autonomfa de la realidad terrena se quiere decir que las cosas creadas y la sociedad misma gozan de propias leyes y valores que el hombre ha de descubrir, emplear y ordenar poco a poco, es ab-solutamente legftima esta exigencia de autonomfa", porque como sigue este texto Vaticano no se trata "solo que esa autonomfa la reclamen imperiosamente los hombres de nuestro tiempo; es que ademas responde a la voluntad del Creador". Por lo mismo, cabe pensar, segiin lo dicho antes, que la secularizacion constituye un proceso favorable a la misma religion, en cuanto ha permitido demarcar mejor, y a la vez reforzar, los ambi-tos, por un lado, de lo eterno y sagrado y, por el otro, de lo temporal y profano, permitiendo, por emplear ahora unas palabras de Teilhard de Chardin, que "el nucleo de lo religioso se desprenda ahora ante nuestros ojos mas diferenciado y vigoroso que nunca". El proceso de secularizacion no es asi una profanacion, esto es, no consiste en una serie de acciones destinadas a deshonrar las cosas sagradas, sino a devolver a estas el lugar que les corresponde. La "desdivinacion" del mundo, como dice por su parte Heidegger, no es el equivalente de un atefsmo elemental y grosero y ni siquiera constituye un fenomeno que excluya propiamente a la re-ligiosidad; antes bien, gracias a esa "desdivinacion" "se ha transfor-mado en vivencia religiosa la relation con los dioses". 6. Mariana Aylwin e Ignacio Walker analizan tambien el argu-mento que acostumbra darse entre nosotros contra una ley de di~ vorcio y que se apoya en la creencia de que la indisolubilidad del matrimonio civil provendrfa de un mandato de la ley natural, esto es, del asf llamado Derecho Natural, una especie de ordenamiento anterior y superior a los de tipo jurfdico positivo que los pueblos producen historicamente.

519 Yo no quiero provocar a los partidarios del Derecho Natural, esto es, a quienes puedan creer sinceramente en la existencia de un derecho semejante, pero les invitaria a considerar la posibilidad de que eso que llaman Derecho Natural no fuera en realidad otra co-sa que un conjunto de legitimas apreciaciones que ellos tienen acerca de la justicia, o sea, acerca de lo que debe ser, de como el derecho positivo deberia ser hecho, y que existen tambien otras ideas o concepciones acerca de la justicia para las cuales otros hombres tienen tambien algunos argumentos que dar y animo sincero para expresar, de donde se seguiria que el dar aquellos el nombre de Derecho Natural a su punto de vista sobre la justicia no seria mas que una manera, posiblemente inconsciente, de conferir a ese mismo punto de vista un mayor peso e influencia tanto social como poli-tica. Alguna vez escribi, exagerando posiblemente las cosas, que in-vocar el Derecho Natural en favor de una posicion cualquiera equi-valia a algo asi como a dar un golpe sobre la mesa. Ya digo que una afirmacion semejante podria parecer excesiva, pero la historia nos ensefia que en nombre del Derecho Natural ese golpe ha sido dado a veces sobre la misma cabeza de quienes no participaban de una creencia semejante. El que apela al Derecho Natural en favor de sus opciones en el terreno de los valores pareciera querer librarse de la obligacion de dar algun tipo de argumento en favor de lo que sos-tiene y reclamar de sus contradictores algo asi como una rendicion incondicional. Recuerdo que afirmaciones como esas molestaron a algunas personas, pero lo que quise decir con ellas no fue otra cosa que lo ya expresado ahora aqui, a saber, que invocar el Derecho Natural, o sea, decir que algo debe ser de una determinada manera porque la ley natural lo quiere asi, consiste muchas veces en un simple atajo para evitarse tener que ofrecer argumentos racionales o de otro tipo en favor de lo que se defiende o para desechar simplemente, sin oirlos, los argumentos que puedan ser opuestos a los que se considera como dictamenes de esa ley natural. Algo asi ocurre entonces cuando se afirma que el matrimonio indisoluble constituye una institucion de Derecho Natural. Descon-tado el hecho harto improbable de que nuestro pequeno pais sea el

520 ultimo bastion del Derecho Natural en esta materia, dado que se tra-ta de la unica nation de Occidente que carece de una ley de divorcio vincular, quienes suscriben una afirmacion semejante deberian estar mas atentos a darnos razones en favor de la indisolubilidad que meramente certificar que esta es algo previamente dispuesto por un Derecho Natural que brillaria ante nosotros como la luz poderosa del sol naciente lo hace tambien en las limpias mananas de verano. 7. Hacia el final de su libro, Mariana Aylwin e Ignacio Walker exponen y analizan distintas alternativas que han sido propuestas para enfrentar la situacion producida por las rupturas matrimoniales y que eluden la idea de legislar derechamente sobre el divorcio con disolucion de vinculo. Los au tores, como es claro, se inclinan por esta ultima idea y consideran que es la unica manera adecuada de encarar dicha situacion, aunque se muestran partidarios de un conjunto de "resguardos e instrumentos concretos", encaminados, precisamente, a tratar de acreditar la "ruptura definitiva e irrevo cable del vinculo matrimoniar\ Aclaran tambien los autores que una legislation semejante debe inscribirse en una revision de lo que es la propia institution del matrimonio y, mas ampliamente todavia, de lo que es nuestro actual derecho de familia, y proponen al efecto un texto articulado de pro-yecto de ley sobre matrimonio civil. Por otra parte, este proyecto procura regular, ademas del divorcio, la separacion y la nulidad, por entender sus autores que cada una de estas situaciones posee "una diversa justification historica y conceptual". Demandaria un tiempo del que ya no disponemos llevar a ca-bo un analisis pormenorizado de ese proyecto de ley, cuyo texto viene incluido como anexo del libro que comentamos. Todavia mas: un analisis semejante exigiria la intervention de un especialista en temas de derecho de familia, cosa que tiertamente no soy. Por lo demas, considere mas apropiado concentrar este comentario en el texto principal del libro antes que en el del proyecto de ley que lo acompafia. 8. Por ultimo, quiero decir que, a mi modo de ver, los autores de esta obra se muestran en ella como personas y como legisladores honestos, responsables, oportunos, coherentes, informados y to-

521 lerantes. No son pocas virtudes, aunque ellos en ningun momento hagan ostentation de las mismas. Se trata, por lo mismo, de un libro que ha servido en primer lugar a sus propios autores, permitiendoles hablar con orden y cla-ridad, y tambien con franqueza, a proposito de un tema que les con-turba. Se trata de un libro que prestara asimismo ayuda a catolicos menos dispuestos a pensar seriamente en la naturaleza y alcances del divorcio civil, y tambien a aquellos que, pudiendo compartir el pun-to de vista de los autores, no estan en position de expresar con similar eficacia su punto de vista. Es un libro que valoraran por cierto los camaradas de partido de los autores, porque podran comprobar con su lectura como una colectividad de inspiration cristiana, si sabe distinguir bien los pianos de la religion y de la politica, puede de hecho servir a estos dos sefiores sin grandes contradicciones. Se trata de un libro, por otra parte, que servir a a nuestros legisladores, porque dispondran de un testimonio muy directo acerca de como dos de sus colegas son capaces de asumir y de analizar en forma publica la encrucijada de conciencia en que los ha colocado un determinado proyecto de ley. Servira este libro, en fin, a los profesionales y especialistas en el tema, y en general a los ciudadanos de este pais, quienes quieren conocer lo que sus representantes electos piensan y sienten sobre materias de real importancia y no acerca de las muchas trivialidades que en ocasiones se les preguntan y sobre las cuales algunos de ellos se extienden a veces con exagerada complacencia y latitud. Somos muchos, entonces, los que tenemos que agradecer la production y la publication de este libro, cuyo destino deberia ser aho-ra que se lo lea, se lo comente, se lo discuta, se lo rectifique inclu-so por quienes puedan no sentirse interpretados por su tesis central. Gracias por mi parte por escuchar estas palabras de presentation. Con ellas no he querido lastimar las convicciones de nadie, si-

522 no dejar simplemente que mis palabras expresaran, a la vez con liber-tad y respeto, mi propia conciencia, tal como hacen las palabras que Mariana Aylwin e Ignacio Walker emplearon en su obra para ex-presar, por su parte, la conciencia que ellos tienen sobre este autenti-co problema de conciencia que es el divorcio. AGUSTIN SQUELLA

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PRESENTACION ............................................................................. I ESTUDIOS

Dike, por Enzo Solari Alliende ............................................................ Plat on y la experiencia de Siracusa, por Hardy Neumann ................ La Utopia como bus que da, por Carlos E. Miranda ........................... Acerca del reduccionismo como forma de pensar en las Ciencias Sociales, por Eduardo Munoz R ...........................................................

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Nuevos rum bos de la historia juridica, por Martin Laclau ................ 101 Recordando a Geny, por Fernando Quintana Bravo ........................... 129 Eutanasia y multiculturalismo, por Andres Ollero ............................ 155 Democracia y sociedad equitativa, por Juan Bull Fernandez .... 171

Jurgen Habermas y la posibilidad de fundamentar los derechos del hombre, por Yuri Contreras .......................................................... 189 Derechos Humanos y procesos de globalizacion en America Latina, por Felipe Gonzalez ................................................................ 201 Reconocimiento de normas y <razones> para la accion, por Guillermo Diaz Pintos .......................................................................... 217

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cEs inmoral la corruption?, por Sergio Contardo Egaiia ................... 269 Consideraciones acerca de las esferas publica y privada relativas a la garantia constitucional del art. 19 N 4, por Mauricio Benitez Figari ...................................................................................... 283 Notas sobre el establecimiento del Ombudsman en el ordenamiento juridico chileno, por Christian Alfaro Muirhead .................... 313 El sistema juridico chileno ante la globalization, por Edmundo Fuenzalida Faivovich ........................................................................... 331 II DEBATES

Sobre el Liberalismo Liberalismo incompleto, por Agustfn Squella ...................................... 343 Liberalismo mal entendido, por Salvador Valdes Prieto ..................... 345 Liberalismo incompleto o mal entendido, por Pedro Daza Valenzuela ............................................................................................... 348 Liberalismo, moral publica y Ley, por Gonzalo Vial Correa .... 351 Liberalismo fiction, por Renato Cristi Becker ...................................... 354 Sobre Etica y Legislacion Etica y legislacion, por Agustin Squella .............................................. 359 {Que moral invocan los legisladores?, por Agustfn Squella .... 361 El pluralismo democrdtico y la moral de los legisladores, por Miguel Luis Amunategui ..................................................................... 363 La moral de los legisladores, por Agustin Squella .............................. 374 La moral de los legisladores, por Miguel Luis Amunategui .... 380 Algo mas sobre moral y legisladores, pot Agustin Squella ...... 385

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Labor legislativa, por Jaime Antiinez Aldunate .................................. 390 Tolerancia moral, por Agustin Squella ................................................ 391 La moral de los legisladores, por Gonzalo Ibanez .............................. 393 Los legisladores y la moral, por Agustin Squella ................................ 397 Sobre Democracia Democracia, moral y verdad, por Manuel Manson ............................. 401 III DOCUMENTOS

Las tareas de la Filosofia, por Norberto Bobbio, Nicolas Abbagnano y Antonio Banfi ........................................................................... 407 La idea de la pureza de la ciencia y las Ciencias Sociales, por Alf Ross ............................................................................................... 423 Positivismo juridico y doctrina del derecho natural, por Hans Kelsen .................................................................................................. 439 La concepcion de libertad-poder de Friedrich von Hayek, por Jorge Millas ......................................................................................... 449 IV ANIVERSARIOS

Descartes y el Derecho, por Manuel Manson ...................................... 471 Garcia Mdynez y la logica deontica, por Manuel Manson .................. 475 La logica deontica en Leibniz y Husserl, por Manuel Manson .. 479 V RECENSIONES

Agustin Squella: CQU^ he aprendido ensenando Filosofia del Derecho?, por Jose Maria Martinez Val .............................................. 489 Fernando Lolas: Ciencia y Sociedad, por Agustin Squella ................. 493

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Sergio Bitar: Chile 1970 -1973. Asumir la historia para construir el presente, por Agustfn Squella ....................................... 503 Mariana Aylwin e Ignacio Walker: Familia y divorcio. Razones de una position, por Agustfn Squella ......................................... 511