Re3638 - Academias

TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala Especializada en Defensa de la Competencia RESOLUCIN 3638-2012/SDC-INDECOPI EXPEDIENTE 010-2011/CCD-INDECOPI-LAM
PROCEDENCIA DENUNCIANTE DENUNCIADA MATERIA
: : : :
ACTIVIDAD
COMISIN DE LA OFICINA REGIONAL DEL INDECOPI DE LAMBAYEQUE PROCEDIMIENTO INICIADO DE OFICIO ACADEMIA INGA S.R.L. COMPETENCIA DESLEAL ACTOS DE ENGAO GRADUACIN DE LA SANCIN ENSEANZA SUPERIOR
SUMILLA: se CONFIRMA la Resolucin 2010-2011/INDECOPI-LAM del 12 de diciembre de 2011, en el extremo que declar fundada la imputacin de oficio contra Academia Inga S.R.L. por la presunta comisin de actos de competencia desleal en la modalidad de engao, supuesto de infraccin previsto en el artculo 8 del Decreto Legislativo 1044 Ley de Represin de la Competencia Desleal, en lo referido a que los estudiantes Jerson Campos Alvitez, Eliana Vega Tapia, Estefana Mateo Nazario, Juan Joo Tullume, Vctor Daz Chulle y Laura Nez Castillo habran ingresado a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo en el ciclo 2011 I como consecuencia de la preparacin preuniversitaria brindada por la imputada. La razn es que se ha verificado que dichos alumnos no recibieron una preparacin previa e inmediata en el establecimiento educativo conducido por Academia Inga S.R.L. para ingresar a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo en el ciclo 2011 I conforme se desprende del anuncio, sino que lo hicieron en el Centro Preuniversitario Francisco Aguinaga Castro, siendo que ingresaron bajo la modalidad de ingreso directo. Del mismo modo, se CONFIRMA la Resolucin 2010-2011/INDECOPI-LAM en el extremo que declar fundada la imputacin de oficio contra Academia Inga S.R.L. por la presunta comisin de actos de competencia desleal en la modalidad de engao, relativa a la difusin de la frase obtendrs ms de 400 puntos en el examen de UNPRG , toda vez que la entidad educativa imputada no se encuentra en la capacidad de asegurar dicho resultado en el examen de admisin. Finalmente, se CONFIRMA la Resolucin 2010-2011/INDECOPI-LAM en el extremo que sancion a Academia Inga S.R.L. con una multa ascendente a 2 (dos) Unidades Impositivas Tributarias, considerando el alcance y duracin del acto de competencia desleal. SANCIN: 2 (DOS) UIT Lima, 27 de diciembre de 2012
M-SDC-13/1A
ANTECEDENTES 1. En los meses de julio y agosto de 2011, la Secretara Tcnica de la Comisin de la Oficina Regional del Indecopi de Lambayeque (en adelante, la Comisin) tom conocimiento de un anuncio difundido por Academia Inga S.R.L. 1 (en lo sucesivo, Academia Inga) en: (i) el portal web www.academiainga.com; (ii) la gua de compras de la revista Publi Ensa; y, (iii) volantes publicitarios, a travs del cual promocionaba sus servicios educativos consignando 56 fotografas de los ingresantes a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo en el ciclo 2011-I, as como la afirmacin obtendrs ms de 400 puntos en el examen de UNPRG. Mediante Carta 353-2011/INDECOPI-LAM del 4 de agosto de 2011, la Secretara Tcnica de la Comisin requiri a Academia Inga que acredite la preparacin en su establecimiento preuniversitario y el ingreso a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo en el ciclo 2011-I de los 56 alumnos cuyas fotografas forman parte del anuncio publicitario, as como que sustente la veracidad de la frase Obtendrs ms de 400 puntos en el examen de UNPRG. El 10 de agosto del 2011, Academia Inga expres que la frase Obtendrs ms de 400 puntos en el examen de la UNPRG se vincula con la enseanza brindada con la finalidad de que los alumnos realicen todos sus esfuerzos y puedan obtener el referido puntaje; sin embargo, para evitar interpretaciones errneas, se retir dicha frase del portal web. Del mismo modo, a efectos de acreditar lo vinculado a la preparacin preuniversitaria y el ingreso a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo, la entidad educativa present los siguientes documentos: (i) 56 fichas personales de inscripcin de los alumnos cuyas fotografas se encuentran en los anuncios; y, (ii) las listas de ingresantes a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo en los ciclos 2010 III y 2011 I. Mediante Resolucin 088-2011/ST-INDECOPI-LAM del 26 de agosto de 2011, el rgano instructor inici un procedimiento de oficio contra Academia Inga por la presunta comisin de actos de competencia desleal en la modalidad de engao, supuesto de infraccin previsto en el artculo 8 del Decreto Legislativo 1044 Ley de Represin de la Competencia Desleal, debido a que durante la investigacin preliminar la imputada no habra acreditado la veracidad de la frase Obtendrs ms de 400 puntos en el examen de la UNPRG, as como la preparacin preuniversitaria en la institucin educativa que conduce y el ingreso a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo de la totalidad de los estudiantes cuyas fotografas fueron incluidas en la publicidad en cuestin en el ciclo 2011 I.
2.
3.
4.
5.
R.U.C: 20480131399
2/17
6.
El 14 de septiembre de 2011, Academia Inga present sus descargos reiterando los argumentos sostenidos en la investigacin preliminar. Finalmente, expres que la primera instancia nicamente debera aplicar una sancin de amonestacin, considerando la inexistencia de reincidencia en la infraccin imputada. Mediante Resolucin 2010-2011/CCD-INDECOPI-LAM del 12 de diciembre de 2011, la Comisin declar infundada la imputacin contra Academia Inga respecto a: (i) la preparacin preuniversitaria brindada a los 56 alumnos; y, (ii) el ingreso a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo en el ciclo 2011 - I respecto a 50 estudiantes. No obstante, la primera instancia declar fundada la imputacin contra Academia Inga por la comisin de actos de engao, respecto a los siguientes extremos: (i) Sobre el ingreso de los seis alumnos en el ciclo 2011 - I: Respecto a los 6 alumnos restantes, si bien se ha corroborado su ingreso a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo, de los medios probatorios anexados por la Academia se aprecia que dicho ingreso fue realizado en el ciclo 2010-III, mas no en el ciclo 2011-I tal y como se publicita. Sobre la frase Obtendrs ms de 400 puntos en el examen de UNPRG: () de la apreciacin intregal (sic) y superficial del anuncio, esta Comisin considera que la frase (sic) obtendrs ms de 400 puntos en el examen de UNPRG al encontrarse dentro de una lista de beneficios publicitados por la Academia, podra haber generado expectativas en los consumidores, las cuales no se vern satisfechas en su totalidad, ya que la obtencin del puntaje referido no es parte de los beneficios otorgados por estudiar en la Academia ().
7.
(ii)
8.
En consecuencia, la Comisin sancion a la imputada con una multa ascendente a 2 (dos) Unidades Impositivas Tributarias (en lo sucesivo, UIT) y orden, en calidad de medida correctiva, el cese inmediato y definitivo de los anuncios infractores o de cualquier otro similar en tanto no cuente con los medios probatorios que acrediten la veracidad de sus afirmaciones. El 29 de diciembre de 2011, Academia Inga interpuso recurso de apelacin contra la Resolucin 2010-2011/CCD-INDECOPI-LAM, manifestando lo siguiente: (i) Si bien los seis alumnos2 quienes recibieron la preparacin preuniversitaria rindieron de manera satisfactoria el examen de admisin en diciembre de 2010, debe tenerse presente que las seis vacantes obtenidas fueron consideradas para el inicio del ciclo 2011-I
9.
Jerson Campos Alvitez, Eliana Vega Tapia, Estefana Mateo Nazario, Juan Joo Tullume, Vctor Daz Chulle y Laura Nez Castillo.
3/17
en la Universidad Pedro Ruiz Gallo, conforme a la relacin del concurso de admisin 2011-I para dicha entidad educativa. (ii) La frase Obtendrs ms de 400 puntos en el examen de UNPRG debe ser analizada desde la perspectiva de un consumidor razonable, dado que no resulta posible que un alumno pueda alcanzar dicho puntaje sin el esfuerzo, estudio y preparacin acadmica suficientes.
10. Mediante Requerimiento 147-2012/SC1 del 4 de octubre de 2012, la Secretara Tcnica de la Sala Especializada en Defensa de la Competencia (antes, Sala de Defensa de la Competencia 1 y en adelante, la Sala) solicit a Academia Inga, entre otros aspectos, los documentos que permitan acreditar la fecha de preparacin de los seis alumnos antes referidos en el establecimiento educativo que conduce. 11. El 12 de octubre de 2012, Academia Inga absolvi el requerimiento formulado por la Secretara Tcnica de la Sala, presentando los documentos que a su criterio demuestran que los seis alumnos cuyas fotografas se encuentran consignadas en la publicidad recibieron preparacin preuniversitaria en su centro de estudios. ANLISIS 12. El artculo 8.1 del Decreto Legislativo 10443 establece que los actos de engao son aquellos a travs de los cuales los agentes inducen a error a otros participantes del mercado y, en particular, a los consumidores, sobre la naturaleza, caractersticas, calidad, cantidad y, en general, sobre los atributos o beneficios que presentan sus bienes o servicios. 13. Conforme ha sido establecido a travs del precedente de observancia obligatoria aprobado a travs de la Resolucin 1602-2007/TDC-INDECOPI4, las infracciones al principio de veracidad o actos de engao pueden materializarse a travs de dos modalidades. La primera, engao directo o simple, representa el caso ms elemental de infraccin al principio de veracidad en la medida que las afirmaciones empleadas no guardan relacin con la realidad. 14. El segundo supuesto se denomina induccin a error. Este ocurre cuando se
3
DECRETO LEGISLATIVO 1044, LEY DE REPRESIN DE LA COMPETENCIA DESLEAL, Artculo 8.- Actos de engao.8.1 Consisten en la realizacin de actos que tengan como efecto, real o potencial, inducir a error a otros agentes en el mercado sobre la naturaleza, m odo de fabricacin o distribucin, caractersticas, aptitud para el uso, calidad, cantidad, precio, condiciones de venta o adquisicin y, en general, sobre los atributos, beneficios o condiciones, que corresponden a los bienes, servicios, establecimientos o transacciones que el agente econmico que desarrolla tales actos pone a disposicin del mercado; o inducir a error sobre los atributos que posee dicho agente, incluido todo aquello que representa su actividad empresarial. () Resolucin publicada el 17 de septiembre del 2007 en el diario Oficial El Peruano.
4/17
genera una idea equivocada en el consumidor respecto del mensaje que se desprende del soporte informativo, pero que, como se sostiene expresamente en el precedente, sucede debido a la forma en que se han expuesto las afirmaciones o imgenes, incluso siendo stas verdaderas, o porque se ha omitido determinada informacin. Es decir, en la induccin a error publicitaria no hay un anunciante que directamente afirma una cualidad que no tiene, sino que pese a no decirlo expresamente, del contexto del anuncio y de la omisin de atingencias suficientes que permitan precisar sus alcances del mismo, el consumidor interpreta un mensaje que no coincide con la realidad5. 15. Cabe precisar que la Ley de Represin de la Competencia Desleal en su artculo 8.3 dispone expresamente que la carga de acreditar la veracidad de las afirmaciones objetivas sobre los bienes anunciados corresponde a quien las haya difundido como anunciante. En este sentido, este ltimo deber cumplir con una exigencia destinada a contar con las pruebas que acrediten la veracidad de sus afirmaciones objetivas con anterioridad a la difusin del anuncio, conforme al deber de substanciacin previa recogido en el artculo 8.4 del mismo cuerpo normativo6.
5
En esa misma lnea, es importante anotar como la Comisin Federal de Com ercio ( Federal Trade Commission) de Estados Unidos de Amrica ha sealado que el anunciante debe asumir la responsabilidad por las distintas interpretaciones razonables que se generen como consecuencia de las afirmaciones publicitarias ambiguas. As, ha establecido que en aquellos casos en que la publicidad ampara ms de una interpretacin para el consumidor razonable una de las cuales transmite informacin falsa el anunciante ser responsable por la interpretacin inexacta derivada de sus anuncios. (Subrayado agregado) Traduccin libre del siguiente texto: () when a sellers representation conveys more than one meaning to reasonable consumers one of which is false, the seller is liable for the misleading interpretation. FTC. Policy Statement on Deception, 14 de octubre 1983, disponible en el siguiente enlace http://www.ftc.gov/bcp/policystmt/ad-decept.htm. Por su parte, la Directiva 2005/29/CE del Parlamento Europeo y del Consejo relativa a las prcticas comerciales desleales de las empresas en sus relaciones con los consumidores en el mercado interior ha establecido que Se considerar tambin que hay omisin engaosa cuando un comerciante oculte la informacin sustancial (), o la ofrezca de manera poco clara, ininteligible, ambigua o en un momento que no sea el adecuado (). (Subrayado y nfasis agregado) DIRECTIVA 2005/29/CE DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL CONSEJO de 11 DE MAYO DE 2005. Artculo 7.Omisiones engaosas. 1. Se considerar engaosa toda prctica comercial que, en su contexto fctico, teniendo en cuenta todas sus caractersticas y circunstancias y las limitaciones del medio de comunicacin, omita informacin sustancial que necesite el consumidor medio, segn el contexto, para tomar una decisin sobre una transaccin con el debido conocimiento de causa y que, en consecuencia, haga o pueda hacer que el consumidor medio tome una decisin sobre una transaccin que de otro modo no hubiera tomado. 2. Se considerar tambin que hay omisin engaosa cuando un comerciante oculte la informacin sustancial contemplada en el apartado 1, teniendo en cuenta las cuestiones contempladas en dicho apartado, o la ofrezca de manera poco clara, ininteligible, ambigua o en un momento que no sea el adecuado, o no d a conocer el propsito comercial de la prctica comercial en cuestin en caso de que no resulte evidente por el contexto, siempre que, en cualquiera de estos casos, haga o pueda hacer que el consumidor medio tome una decisin sobre una transaccin que de otro modo no hubiera tomado.
DECRETO LEGISLATIVO 1044, LEY DE REPRESIN DE LA COMPETENCIA DESLEAL, Artculo 8.- Actos de engao.() 8.3 La carga de acreditar la veracidad y exactitud de las afirmaciones objetivas sobre los bienes o servicios anunciados corresponde a quien las haya comunicado en su calidad de anunciante. 8.4 En particular, para la difusin de cualquier mensaje referido a caractersticas comprobables de un bien o servicio anunciado, el anunciante debe contar previamente con las pruebas que sustenten la veracidad de dicho mensaje.
5/17
16. El artculo 21 del Decreto Legislativo 10447 establece las pautas de enjuiciamiento e interpretacin de las manifestaciones publicitarias, precisando que su anlisis se debe efectuar de manera integral y teniendo en cuenta el hecho que el consumidor queda influenciado mediante un examen superficial del mensaje publicitario, esto es, captando el referido mensaje en su conjunto y sin efectuar una evaluacin detenida de la publicidad, sino bajo una lectura sencilla y propia de un entendimiento usual. 17. Asimismo, debe recordarse que quien atribuye el significado al anuncio es el consumidor y no el anunciante, por lo que la intencin de este ltimo ser irrelevante para delimitar el mensaje. De tal manera, al ser el consumidor quien, en su condicin de destinatario e intrprete de la publicidad, define bajo sus propios parmetros el mensaje publicitario, resulta importante delimitar el contexto del segmento de mercado vinculado al servicio anunciado bajo el cual el consumidor se inserta, a efectos de tener una mejor aproximacin a lo que este entiende de manera natural8. 18. Conforme lo ha establecido la Sala9, la metodologa para evaluar si determinada informacin contenida en un anuncio publicitario infringe el principio de veracidad o no, consta de los siguientes pasos: (i) se debe establecer, a partir de una apreciacin integral y superficial del anuncio publicitario, en qu consiste el contenido del mensaje que reciben los consumidores; y, (ii) una vez delimitado dicho mensaje, este debe ser corroborado con la realidad y, si existe alguna discordancia, podr concluirse que el anuncio publicitario es falso o induce a error y, consecuentemente, infringe el principio de veracidad. 19. El anuncio publicitario10 materia de imputacin es el siguiente:
DECRETO LEGISLATIVO 1044, LEY DE REPRESIN DE LA COMPETENCIA DESLEAL, Artculo 21.Interpretacin de la publicidad.21.1 La publicidad es evaluada por la autoridad teniendo en cuenta que es un instrumento para promover en el destinatario de su mensaje, de forma directa o indirecta, la contratacin o el consumo de bienes o servicios. 21.2 Dicha evaluacin se realiza sobre todo el contenido de un anuncio, incluyendo las palabras y los nmeros, hablados y escritos, las presentaciones visuales, musicales y efectos sonoros, considerando que el destinatario de la publicidad realiza un anlisis integral y superficial de cada anuncio publicitario que percibe. En el caso de campaas publicitarias, stas son analizadas en su conjunto, considerando las particularidades de los anuncios que las conforman. En el trabajo de Godin Hoth se seala sobre el particular lo siguiente: al interpretar el anuncio se debe asimismo dejar a un lado la significacin que la expresin publicitaria tiene para el empresario anunciante (). Por el contrario, el anuncio y dems expresiones publicitarias son imputadas al anunciante tal y como el pblico las interpreta, no en el sentido en que el anunciante las entiende o hubiera querido entenderlas. GODIN - HOTH, Wettbewerbsrecht, Berln, 1957, prrafo 3, anotacin 5, pg. 93, cita extrada de: FERNNDEZ - NVOA, Carlos. La interpretacin jurdica de las expresiones publicitarias. En: FERNNDEZ - NVOA, Carlos. Estudios de Derecho de la Publicidad. Madrid: Universidad Santiago de Compostela, 1999, p. 74. Esta metodologa fue establecida en el precedente de observancia obligatoria aprobado por Resolucin 16022007/TDC-INDECOPI del 3 de septiembre de 2007. Cabe indicar que el mismo soporte publicitario se encontr en (i) el portal web www.academiainga.com; (ii) la gua de compras de la revista Publi Ensa; y, (iii) volantes publicitarios.
10
6/17
20. En el presente caso, la Sala considera necesario delimitar si los extremos relativos a: (i) el ingreso a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo en el ciclo 2011 I de seis alumnos (Jerson Campos Alvitez, Eliana Vega Tapia, Estefana Mateo Nazario, Juan Joo Tullume, Vctor Daz Chulle y Laura Nez Castillo) cuyas fotografas aparecen en el anuncio; y, (ii) la frase Obtendrs ms de 400 puntos en el examen de UNPRG constituyen actos de engao, conforme a lo previsto en el artculo 8.1 del Decreto Legislativo 1044. En tal sentido, este colegiado proceder a efectuar el siguiente anlisis: Respecto al ingreso a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo en el ciclo 2011 I de los alumnos Jerson Campos Alvitez, Eliana Vega Tapia, Estefana Mateo Nazario, Juan Joo Tullume, Vctor Daz Chulle y Laura Nez Castillo 21. La Comisin consider que Academia Inga acredit la preparacin preuniversitaria en su establecimiento educativo de todos los alumnos cuyas fotografas fueron consignadas en el anuncio cuestionado, incluyendo a los estudiantes Jerson Campos Alvitez, Eliana Vega Tapia, Estefana Mateo Nazario, Juan Joo Tullume, Vctor Daz Chulle y Laura Nez Castillo. Sin embargo, la primera instancia expres que estos ltimos haban ingresado a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo en el ciclo 2010-III y no en el ciclo 2011-I conforme a la informacin contenida en el soporte publicitario, por lo que concluy que se configuraba un acto de engao. 22. En su apelacin, la imputada reiter que todos los alumnos que aparecen en el anuncio recibieron preparacin acadmica en su establecimiento preuniversitario. Adicionalmente, la impugnante precis que si bien los seis alumnos rindieron el examen de admisin en diciembre de 2010, el ingreso de tales estudiantes fue considerado en el ciclo 2011-I de la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo.
7/17
23. De acuerdo con lo sealado precedentemente, para evaluar si un anuncio publicitario infringe el principio de veracidad, corresponde determinar en primer trmino cul es el mensaje que los consumidores perciben de los elementos comprendidos en la publicidad, para lo cual se debe realizar un anlisis integral y superficial del anuncio en cuestin. 24. Del anlisis del soporte publicitario, la Sala considera que los consumidores reciben como mensaje que los seis alumnos antes mencionados ingresaron a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo en el ciclo 2011 I luego de haber recibido preparacin previa e inmediata en el establecimiento preuniversitario conducido por Academia Inga. 25. Ciertamente, como la cualidad que el anuncio pretende destacar es la de eficacia en el logro de ptimos resultados en los procesos de admisin universitarios, un consumidor forma una expectativa vlida de que exista vinculacin entre el xito obtenido y la preparacin recibida11. De tal modo, este nexo se encuentra precisamente atribuido a partir de la inmediatez que el destinatario del anuncio espera entre la preparacin preuniversitaria brindada en el establecimiento de Academia Inga y el ingreso a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo en el ciclo 2011- I. 26. Esta interpretacin se ve reforzada por el hecho de que conjuntamente con las vistas fotogrficas consignadas en el anuncio se aprecian las frases: (i) Ingresantes Universidad Pedro Ruiz Gallo 2011- I; (ii) Inga Academia Preuniversitaria Tu mejor alternativa matemticamente COMPROBADA; y, (iii) Sueos cumplidos, (subrayado agregado) cuya finalidad es transmitir que el grupo de estudiantes recibieron la preparacin preuniversitaria suficiente para lograr el ingreso a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo. 27. En efecto, la Sala considera que dicha interpretacin resulta la ms natural a partir de la expectativa razonable que se forma el consumidor en la medida que el destinatario final asume que las imgenes de los ingresantes a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo corresponden a los alumnos que recibieron de manera previa e inmediata el servicio educativo ofrecido por la imputada. Del mismo modo, no se consigna precisin adicional en el anuncio que permita llegar a una conclusin contraria sobre los alcances de la publicidad. 28. En este punto, de la revisin del anuncio cuestionado no se advierte el momento en el cual los estudiantes Jerson Campos Alvitez, Eliana Vega
11
Criterio adoptado por la Sala mediante (i) Resolucin 0021-2009/SC1-INDECOPI del 20 de enero de 2009 (Procedimiento de oficio contra Instituto de Promocin Cultural Alfredo Bryce Echenique S.A.C.); (ii) Resolucin 10372010/SC1-INDECOPI del 3 de marzo de 2010 (Procedimiento de oficio contra Instituto de Prom ocin Cultural Alfredo Bryce Echenique S.A.C.); y, (iii) Resolucin 2860-2012/SC1-INDECOPI del 16 de octubre de 2012 (Procedimiento de oficio contra Centro de Estudios y Desarrollo Educativo Social y Cultural de Arequipa Cedesca).
8/17
Tapia, Estefana Mateo Nazario, Juan Joo Tullume, Vctor Daz Chulle y Laura Nez Castillo se prepararon en el establecimiento conducido por Academia Inga. No obstante, a partir de la informacin requerida por la Secretara Tcnica de la Sala se aprecia el siguiente detalle:
Informacin presentada por Academia Inga debido al Requerimiento 147-2012/SC1
1 2 3 4 5 6 Jerson Campos Alvitez Eliana Vega Tapia Estefana Mateo Nazario Juan Joo Tullume * Vctor Daz Chulle Laura Nez Castillo Boleta de venta del 30.12.2009 Boleta de venta del 21.03.2010 Boleta de venta del 26.03.2010 Amanecidas Boleta de venta del 05.10.2009 Boleta de venta del 23.08.2010 Clases preuniversitarias Clases preuniversitarias Clases preuniversitarias Clases preuniversitarias Clases preuniversitarias
* Sobre dicho alumno, la imputada solo consign dicha informacin sin presentar documento alguno.
29. A su vez, de los documentos aportados por la propia recurrente12 se desprende que tales alumnos ingresaron bajo la modalidad Examen Centro Pre 2010 III. Es decir, dichos estudiantes ingresaron directamente a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo mediante el III examen de admisin del 12 de diciembre de 2010 a travs del Centro Preuniversitario Francisco Aguinaga Castro. 30. En este contexto, si bien la imputada present cinco boletas de venta para acreditar que brind el servicio de preparacin preuniversitaria a los seis estudiantes, corresponde sealar que tales comprobantes de pago resultan insuficientes para acreditar la veracidad del mensaje que se desprende del anuncio, pues su ingreso a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo se produce luego de la preparacin previa e inmediata en el Centro Preuniversitario Francisco Aguinaga Castro y no en el establecimiento de Academia Inga. 31. Resulta relevante enfatizar que en el anuncio cuestionado no se consigna el ciclo en el cual los seis estudiantes cursaron estudios en el establecimiento preuniversitario de Academia Inga, lo cual hubiese llevado a los consumidores a rechazar el mensaje publicitado de relacin previa e inmediata entre la preparacin brindada y el resultado obtenido para pretender transmitir una idea de eficacia respecto de los servicios educativos brindados. 32. En este punto cabe destacar lo expresado en el precedente de observancia obligatoria citado en el numeral 14 de la presente resolucin, en la medida que la imputada omiti consignar en el soporte publicitario cuestionado el momento bajo el cual los 6 alumnos recibieron la preparacin preuniversitaria brindada por la recurrente, dato que constituye informacin relevante para el destinatario final de la publicidad, cuya omisin configura un acto de engao.
12
Conforme se advierte de la relacin de ingresantes a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo, m ediante la modalidad III Examen Centro Preuniversitario Francisco Aguinaga Castro. Documento obrante de fojas 35 al 37 del expediente.
9/17
33. De aceptarse la hiptesis interpretativa propuesta por la imputada es decir, que basta la sola preparacin en su establecimiento para acreditar la veracidad del mensaje se estara permitiendo que los anunciantes que compiten dentro del segmento de mercado de servicios educativos atribuyan a la preparacin recibida en sus academias el ingreso de los alumnos: (i) por ms mnimos que sean los estudios cursados; (ii) aunque medien varios aos o meses entre la preparacin recibida y el ingreso a la universidad; o, (iii) inclusive existan otros centros de estudios en los cuales el postulante tambin recibi preparacin universitaria. 34. Asimismo, la Sala advierte que sera incongruente que en el mercado concurran tantos anuncios como academias en las cuales un ingresante estudi, siendo que todos estos centros preuniversitarios se atribuiran a la vez el logro obtenido, generando un efecto distorsivo sobre la eficacia educativa que perciben los destinatarios finales de la publicidad. 35. De otro lado, contrariamente a lo indicado por la Comisin, no resulta determinante que se consigne como fecha de ingreso 2011 I cuando ingresaron en el 2010 III, pues finalmente se entiende que los alumnos cursarn sus estudios a partir del primer ciclo del ao 2011. Ciertamente, lo relevante es que los seis alumnos no recibieron una preparacin previa e inmediata en la entidad educativa conducida por Academia Inga para iniciar sus estudios a partir del ao 2011 conforme se desprende del anuncio, sino que lo hicieron en el Centro Preuniversitario Francisco Aguinaga Castro de la propia Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo. 36. En consecuencia, corresponde confirmar, bajo otros fundamentos, la resolucin impugnada en el extremo que hall responsable a Academia Inga por la comisin de actos de competencia desleal en la modalidad de engao, en el extremo relativo al ingreso a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo en el ciclo 2011 - I de los estudiantes Jerson Campos Alvitez, Eliana Vega Tapia, Estefana Mateo Nazario, Juan Joo Tullume, Vctor Daz Chulle y Laura Nez Castillo. Respecto a la frase Obtendrs ms de 400 puntos en el examen de UNPRG 37. En el presente caso, la Comisin hall responsable a Academia Inga en la medida que consider que la aseveracin cuestionada no constituye un beneficio otorgado por la entidad educativa imputada, pues aquella depende del esfuerzo de cada estudiante independientemente del lugar donde se prepare. 38. En su defensa, la impugnante expres que la afirmacin analizada en el presente extremo debera ser examinada desde la perspectiva de un consumidor razonable, dado que no resulta posible que un alumno pueda
10/17
alcanzar dicho puntaje sin el esfuerzo, estudio y preparacin acadmica suficientes. 39. Sobre el particular, toda informacin objetiva y comprobable contenida en una pieza publicitaria debe ajustarse a la realidad, evitando de este modo que se desven indebidamente las preferencias de los consumidores, en virtud de las falsas expectativas generadas sobre las condiciones del bien o servicio anunciado. 40. La Sala considera que la frase cuestionada tiene por finalidad transmitir un mensaje objetivo que versa sobre un beneficio que Academia Inga no se encuentra en la posibilidad de brindar a sus alumnos. En efecto, conforme a lo sealado por la propia imputada, el resultado de obtener el puntaje consignado el soporte publicitario, esto es, ms de 400 puntos en el examen de admisin de la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo, depende del esfuerzo del alumno, las horas de estudio y la preparacin acadmica. 41. Adicionalmente, el empleo de la frase Obtendrs ms de 400 puntos en el examen de UNPRG constituye parte de una estrategia de marketing con el propsito de colocar a la Academia Inga en una posicin superior respecto a los otros operadores econmicos que concurren en el mismo segmento del mercado. 42. En consecuencia, dado que la imputada no se encuentra en la aptitud de asegurar, de manera indefectible, que sus estudiantes obtendrn ms de 400 puntos en el examen de admisin a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo, la Sala concluye que la frase consignada en el anuncio difundido por Academia Inga es susceptible de inducir a error a los consumidores y generar una afectacin indebida en perjuicio de sus competidores. 43. Por lo tanto, corresponde confirmar la resolucin impugnada en el extremo que hall responsable a Academia Inga por la comisin de actos de engao debido a la difusin en publicidad de la frase Obtendrs ms de 400 puntos en el examen de UNPRG. De la graduacin de la sancin (i) Cuestin previa
44. La Comisin sancion a Academia Inga con una multa de 2 (dos) UIT considerando la modalidad y alcance del acto de competencia desleal y la duracin de la conducta infractora, respecto a los siguientes extremos: (i) el ingreso a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo en el ciclo 2011 I de los alumnos Jerson Campos Alvitez, Eliana Vega Tapia, Estefana Mateo Nazario, Juan Joo Tullume, Vctor Daz Chulle y Laura Nez Castillo; y, (ii) la frase Obtendrs ms de 400 puntos en el examen de UNPRG.
11/17
45. Al respecto, este colegiado considera que cada uno de dichos actos presuponen por separado una infraccin al Decreto Legislativo 1044, en la modalidad de engao. Este supuesto es denominado en la doctrina penal como concurso real de infracciones, es decir, una pluralidad de acciones que presupone, a su vez, una pluralidad de infracciones a la ley13. 46. El procedimiento administrativo sancionador es una manifestacin de la potestad punitiva estatal, por lo que los principios y reglas del ordenamiento penal resultan tambin aplicables al mbito del derecho administrativo sancionador. En ese sentido, cuando la autoridad de competencia verifique un concurso real de infracciones, como en el presente caso, la fijacin de la sancin aplicable se determinar fijando una multa de manera independiente, y sumando cada una de las penas impuestas hasta un mximo del doble de la multa de la infraccin ms grave, de manera similar a lo previsto por el artculo 50 del Cdigo Penal14, norma aplicable supletoriamente al no estar regulado este supuesto en las leyes especiales15. 47. Ello quiere decir que, para establecer cul es la sancin aplicable a Academia Inga, es preciso que la Sala evale, en primer lugar, cul es la sancin que por separado corresponde a las infracciones determinadas y, luego de ello, que sume cada una de las multas, teniendo como lmite legal el doble de la sancin ms grave. 48. En ese sentido, corresponde analizar de manera individual cada una de las conductas infractoras a efectos de fijar cul es la sancin aplicable a estas. (ii) Respecto a la sancin por anunciar el ingreso a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo en el ciclo 2011 I de los alumnos Jerson Campos Alvitez, Eliana Vega Tapia, Estefana Mateo Nazario, Juan Joo Tullume, Vctor Daz Chulle y Laura Nez Castillo
13
Como seala Enrique Bacigalupo, La existencia de un concurso real presupone, en primer trmino, la existencia de una pluralidad de acciones. () En segundo lugar se requiere una pluralidad de lesiones de la ley penal, lo que como en el concurso ideal presupone que los delitos realizados son tambin independientes. BACIGALUPO, Enrique. Derecho Penal. Parte General. Lima: Ara Editores, 2004. p. 557. DECRETO LEGISLATIVO 635, CDIGO PENAL, Artculo 50.- Concurso real de delitos.Cuando concurran varios hechos punibles que deban considerarse como otros tantos delitos independientes, se sumarn las penas privativas de libertad que fije el juez para cada uno de ellos hasta un mximo del doble de la pena del delito ms grave, no pudiendo exceder de 35 aos. Si alguno de estos delitos se encuentra reprimido con cadena perpetua se aplicar nicamente sta. LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, Artculo 230.- Principios de la potestad sancionadora administrativa.Artculo VIII.- Deficiencia de fuentes Las autoridades administrativas no podrn dejar de resolver las cuestiones que se les proponga, por deficiencia de sus fuentes; en tales casos, acudirn a los principios del procedimiento administrativo previstos en esta Ley; en su defecto, a otras fuentes supletorias del derecho administrativo, y slo subsidiariamente a stas, a las normas de otros ordenamientos que sean compatibles con su naturaleza y finalidad. ()
14
15
12/17
49. A efectos de determinar la gravedad de la infraccin y graduar la sancin a imponerse a Academia Inga por la comisin de actos desleales de engao, la autoridad administrativa deber aplicar las disposiciones previstas en el Decreto Legislativo 1044, norma especial que reprime los actos o conductas que constituyen supuestos de competencia desleal. As, el artculo 53 de dicho cuerpo normativo16 establece diversos criterios a seguirse en dicha labor, dependiendo la adopcin de uno u otro de la conducta infractora cometida y de las particularidades y caractersticas de cada caso en concreto. 50. Del mismo modo, adems de los criterios antes indicados, debe tenerse presente el principio de razonabilidad recogido en el artculo 230.3 de la Ley 27444, regla elemental en el ejercicio de la potestad sancionadora17. Dicho principio tiene como premisa fundamental el deber de la Administracin de imponer sanciones proporcionales a la infraccin cometida, siempre salvaguardando que la comisin de las conductas sancionables no resulte ms ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sancin a imponerse en un eventual procedimiento. 51. En virtud a lo anterior, la aplicacin de lo dispuesto en el artculo 53 del Decreto Legislativo 1044 permitir a la autoridad administrativa actuar bajo parmetros de objetividad en la imposicin de las sanciones, evitando cualquier tipo de arbitrariedad en salvaguarda de los derechos de los administrados. 52. Respecto al beneficio ilcito como criterio para graduar una sancin, este debe ser entendido como la ventaja econmica estrictamente atribuible a la comisin del hecho calificado como ilcito. Ciertamente, dicho aspecto resulta un dato objetivo que podra ser utilizado a efectos de establecer los ingresos brutos respecto del bien o servicio comercializado en infraccin de las normas de competencia desleal. De hecho, en pronunciamientos anteriores18 la Sala
16
DECRETO LEGISLATIVO 1044, LEY DE REPRESIN DE LA COMPETENCIA DESLEAL, Artculo 53.- Criterios para determinar la gravedad de la infraccin y graduar la sancin.La Comisin podr tener en consideracin para determinar la gravedad de la infraccin y la aplicacin de las multas correspondientes, entre otros, los siguientes criterios: a) El beneficio ilcito resultante de la comisin de la infraccin; b) La probabilidad de deteccin de la infraccin; c) La modalidad y el alcance del acto de competencia desleal; d) La dimensin del mercado afectado; e) La cuota de mercado del infractor; f) El efecto del acto de competencia desleal sobre los competidores efectivos o potenciales, sobre otros agentes que participan del proceso competitivo y sobre los consumidores o usuarios; g) La duracin en el tiempo del acto de competencia desleal; y, h) La reincidencia o la reiteracin en la comisin de un acto de competencia desleal. LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, Artculo 230.- Principios de la potestad sancionadora administrativa.La potestad sancionadora de todas las entidades est regida adicionalmente por los siguientes principios especiales: (...) 3. Razonabilidad.- Las autoridades deben prever que la comisin de la conducta sancionable no resulte ms ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sancin. Al respecto ver Resolucin 119-2008/SC1-INDECOPI del 2 de diciembre de 2008, correspondiente al procedimiento seguido por la Asociacin Peruana de Consumidores y Usuarios contra Panificadora Bimbo del Per S.A.; Resolucin
17
18
13/17
ha considerado que estos ingresos brutos constituyen un punto de inicio a partir del cual se estimar el beneficio ilcito, puesto que dependiendo de la naturaleza de la conducta infractora podra darse el caso que solo una porcin de estos ingresos brutos constituya el beneficio ilcito del infractor19. 53. Sin embargo, este colegiado conviene en precisar que dicho criterio no resulta aplicable a todos los casos sin excepcin, pues existen algunos supuestos en los cuales la infraccin no es idnea como para modificar la conducta del consumidor y aumentar los niveles de ventas del producto o servicio. En efecto, si por beneficio ilcito se entiende aquella desviacin de la demanda que el infractor ilegalmente atrae hacia s, podran existir determinados casos en los cuales la actuacin desleal no tiene dicho efecto de incrementar indebidamente los ingresos de la imputada. Esto es, casos en que los ingresos no constituirn el correlato del beneficio ilcito. 54. Precisamente, un supuesto de la situacin descrita anteriormente se configura en el presente procedimiento en la medida que si bien se ha acreditado que Academia Inga difundi un anuncio publicitario cuyo mensaje consista en que los 6 estudiantes ingresaron a la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo como consecuencia de la preparacin previa e inmediata recibida en su establecimiento preuniversitario, pese a que tales alumnos ingresaron directamente a dicha universidad a travs del Centro Preuniversitario Francisco Aguinaga Castro, lo cierto es que en la publicidad no solo se hace referencia a tales sujetos, sino tambin a 50 estudiantes ms, respecto de los cuales no est en discusin la veracidad de la informacin publicitada20. 55. Es decir, en el presente procedimiento ha quedado determinado que la falsedad publicitaria recaera nicamente en la utilizacin de 6 fotografas de estudiantes de un total de las 56 empleadas en el anuncio. En tal sentido, considerando que un consumidor queda influenciado mediante un examen superficial e integral del mensaje publicitario, evidentemente, el ntegro de los
059-2009/SC1-INDECOPI del 12 de febrero de 2009, correspondiente al procedimiento de oficio contra Quality Products S.A.; Resolucin 0307-2009/SC1-INDECOPI del 14 de mayo de 2009, que resolvi el procedimiento seguido por Corporacin Infarmasa S.A. contra Merck Peruana S.A.
19
As por ejemplo, en los casos de infracciones publicitarias la Sala ha sealado que: La proporcin que se tome respecto de esas ventas brutas deber ser fijada por la autoridad administrativa en funcin de la sustancialidad o grado de impacto que en la decisin de consumo del usuario pudo tener la infraccin. Resolucin 0307-2009/SC1INDECOPI del 14 de mayo de 2009, que resolvi el procedimiento seguido por Corporacin Infarmasa S.A. contra Merck Peruana S.A. En un caso anterior, se estim no aplicar el criterio de beneficio ilcito por dichas consideraciones, al respecto ver Resolucin 0931-2011/SC1-INDECOPI del 27 de abril de 2011, en la cual la Sala expres lo siguiente: En consecuencia, considerando que un consumidor queda influenciado mediante un examen superficial e integral del mensaje publicitario, evidentemente, el ntegro de los servicios de preparacin preuniversitarios contratados en la Asociacin Mendel no puede ser atribuible exclusivamente a la utilizacin de la sola imagen de la seorita Muoz en el anuncio materia de infraccin, sino a la impresin en conjunto que causa ver a ms de cincuenta (50) estudiantes ingresantes. Por ello, en el presente caso, no resulta adecuado estimar el beneficio ilcito de la infraccin publicitaria a partir de un determinado porcentaje de los ingresos obtenidos por los servicios contratados de la infractora.
20
14/17
servicios de preparacin preuniversitarios contratados en Academia Inga no puede ser atribuible exclusivamente a la utilizacin de las 6 fotografas de los estudiantes anteriormente referidos, sino a la impresin en conjunto que causa observar al grupo conformado por los 56 estudiantes ingresantes. En tal sentido, este colegiado determina que no resulta idneo estimar el beneficio ilcito de la infraccin publicitaria a partir de un determinado porcentaje de los ingresos obtenidos por la imputada. 56. No obstante ello, uno de los criterios que resulta idneo para la graduacin de la sancin es el referido al alcance del anuncio publicitario infractor. Para determinar dicho alcance, se puede atender a distintos factores ya precisados por este colegiado en anteriores oportunidades21, tales como el nivel de repeticin de la pieza publicitaria; el grado de cobertura del anuncio respecto del pblico objetivo, esto es, el porcentaje de compradores potenciales susceptibles de ser alcanzados por los anuncios; la probabilidad de percepcin del mensaje, la cual es muy elevada en la televisin y ms baja en medios grficos fijos; las posibilidades de expresin del medio, lo cual viene dado por el color, animacin o sonido incorporados en la pieza publicitaria; entre otros criterios. 57. En el presente caso, el anuncio cuestionado fue difundido a travs de (i) la gua de compras de la revista Publi Ensa (120 000 unidades)22; (ii) volantes publicitarios (4 000 unidades)23; y, (iii) el portal web www.academiainga.com. A criterio de la Sala, los dos primeros medios publicitarios ostentan un mediano alcance, debido a la cantidad de ejemplares distribuidos en el mbito de la ciudad de Chiclayo y considerando que dichos medios de difusin se caracterizan por la inexistencia de elementos llamativos como movimiento, una mayor expresividad, sonidos u otros aspectos que le den mayores probabilidades de persuasin y cobertura a la publicidad. De otro lado, respecto del ltimo soporte (internet), atendiendo a la naturaleza del canal
21
En el campo del marketing, Jean-Jacques Lambin seala, entre otros, los siguientes criterios de eleccin de medios publicitarios: (i) el grado de cobertura del pblico objetivo, esto es, el porcentaje de compradores potenciales susceptibles de ser alcanzados por los anuncios; (ii) posibilidades de repeticin fsica del anuncio; (iii) la selectividad del medio publicitario, es decir, la capacidad de segmentar el crculo de destinatarios; (iv) la probabilidad de percepcin del mensaje, siendo, por ejemplo, muy elevada en el cine o la televisin y muy baja en las vallas publicitarias; (v) el ambiente de percepcin del mensaje, lo cual se refiere a las caractersticas del entorno en el que es transmitido; (vi) el contexto del medio o soporte publicitario, lo cual viene dado por el prestigio del medio; (vii) las posibilidades de expresin del medio, lo cual viene dado por el color, animacin o sonido que se incorporan en la pieza publicitaria; y, (viii) el grado de saturacin publicitaria, es decir, el volumen del soporte y la presencia o no de competencia. Vase: LAMBIN, Jean-Jacques. Marketing estratgico. Madrid: McGraw-Hill/Interam ericana de Espaa. Tercera Edicin, 1 994, p. 550. Estos criterios, al ser las principales consideraciones a tomar en cuenta para elegir un determinado plan de medios, son tiles para estimar el impacto que causar en los destinatarios la pieza publicitaria.
22
Conforme a la informacin consignada en la carta GC-00627-2011 del 22 de agosto de 2011 emitida por Electronorte S.A. Documento obrante a foja 120 del expediente. Conforme a lo declarado por la recurrente m ediante escrito del 14 de septiembre de 2011. Documento obrante a foja 129 del expediente.
23
15/17
informativo empleado, este colegiado estima que el anuncio tuvo un mayor alcance. 58. En cuanto a la duracin del anuncio infractor a travs de la gua de compras de la revista Publi Ensa y los volantes publicitarios, cabe destacar que la propia empresa impugnante reconoci que durante los meses de julio y agosto de 2011 se efectu la difusin del anuncio cuestionado mediante dichos medios de comunicacin. A su vez, segn lo sealado por Academia Inga, el anuncio se mantuvo en la pgina web del 2 hasta el 8 de agosto de 201124, por lo que la Sala concluye a partir de todos los medios empleados que el anuncio tuvo una mediana permanencia en el mercado. 59. En consecuencia, atendiendo a que es poco probable que se genere un beneficio ilcito derivado de la infraccin detectada, as como los criterios de alcance y duracin antes sealados, corresponde imponer a Academia Inga una multa de 1 (una) UIT. (ii) Respecto a la frase Obtendrs ms de 400 puntos en el examen de UNPRG
60. En la segunda infraccin publicitaria, la Sala considera que la informacin transmitida mediante la afirmacin cuestionada no necesariamente puede ser considerada decisiva para la generalidad de los consumidores en la medida que, a efectos de tomar una adecuada decisin de consumo, existen otros factores como: el precio del servicio, la plana docente, la metodologa de enseanza, los servicios adicionales (tales como, charlas, seminarios, talleres), el prestigio de la entidad educativa, entre otros. 61. As, este colegiado estima que el criterio referido al beneficio ilcito no resulta idneo para graduar la sancin a imponer a Academia Inga sobre dicho extremo, toda vez que la afirmacin en cuestin no versa sobre un factor categrico que modifique la conducta del consumidor; y, por lo tanto, genere un aumento significativo en los niveles de ventas del servicio promocionado en el anuncio publicitario infractor. 62. A su vez, cabe sealar que el alcance y la duracin del acto de competencia desleal corresponden a los desarrollados en el acpite anterior de la presente resolucin, en la medida que la aseveracin cuestionada tambin se encuentra en los mismos anuncios publicitarios y se difunde en el mismo periodo. 63. Por tanto, la sancin a imponer a Academia Inga en este extremo asciende a 1 (una) UIT.
24
Conforme a lo declarado por la entidad educativa en el anexo 1 del escrito del 14 de septiembre de 2011. Documento obrante a foja 132 del expediente.
16/17
64. Por lo expuesto, corresponde confirmar la sancin impuesta por la Comisin ascendente a 2 (dos) UIT, la cual no supera el diez por ciento (10%) de los ingresos brutos percibidos por el infractor, relativos a todas sus actividades econmicas, correspondientes al ejercicio inmediato anterior de la emisin de la resolucin apelada25. RESUELVE: Confirmar, modificando sus fundamentos, la Resolucin 20102011/INDECOPI-LAM del 12 de diciembre de 2011 en todos los extremos apelados. Con la intervencin de los seores vocales Juan Luis Avendao Valdez, Silvia Lorena Hooker Ortega, Jos Luis Bonifaz Fernndez y Julio Carlos Lozano Hernndez.
JUAN LUIS AVENDAO VALDEZ Presidente
25
Academia Inga obtuvo como ingresos brutos en todas sus actividades econmicas en el ao 2011, la suma de S/. 106 720 cuyo 10% es 10 672 que equivala, el momento de imposicin de la sancin a 2,9 UIT.
17/17

Re3638 - Academias

Uploaded by

Document Information

Original Title

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

Re3638 - Academias

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala Especializada en Defensa de la Competencia RESOLUCIN 3638-2012/SDC-INDECOPI EXPEDIENTE 010-2011/CCD-INDECOPI-LAM

PROCEDENCIA DENUNCIANTE DENUNCIADA MATERIA

JUAN LUIS AVENDAO VALDEZ Presidente

You might also like