Declaración Constitucional Plurinacional 0009/ 2013, Al Estatuto Autonómico Indígena Originario Campesino de Totora Marka

DECLARACIN CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0009/2013 Sucre, 27 de junio de 2013 SALA PLENA Magistrada Relatora: Dra.
Neldy Virginia Andrade Martnez Control previo de constitucionalidad de estatuto autonmico Expediente: Depa rtamento: 01529-2012-04-CEA Oruro
al Estatuto Autonmico Indgena Originario Campesino de Totora Marka, iniciado a instancias de Policarpio Ancari Ramrez, Presidente; Teodoro Delgado Ventura, Vicepresidente; Gualberto Apaza Mamani, Mallku de Consejo; y Miguel Soto Sajama, Mallku de Marka; todos del Consejo Estatuyente, en
el marco de lo dispuesto por el arto 54 de la Ley Marco de Autonomas y Descentralizacin (LMAD), concordante con los arts. 271 y 275 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
Dictaminada en el proceso de control previo de constitucionalidad
1. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA 1.1. Contenido de la consulta

Mediante memorial de 22 de agosto de 2012, cursante de fs. 68 a 71 vta., los consultantes, acreditando su calidad de representantes del Pueblo Indgena Originario Campesino de Totora Marka, solicitan se realice el juicio de constitucionalidad del proyecto de Estatuto Autonmico Originario de Totora Marka, en base a los siguientes argumentos:
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Totora Marka se constituye en una Qullan Wiaya Aymara Marka parte integrante de la Nacin Originaria Karangas, que constituida sobre su territorio ancestral, goza de identidad cultural y social propia, con economa plural y comunitaria de ayllumarka-nacin, adems de un pasado histrico comn que se ha mantenido hasta nuestros das, sobreviviendo, como parte de los seoros andinos pre-inkas, tanto a la destruccin que en su momento supuso la invasin yel Estado Colonial hispnico como a los diversos intentos de colonizacin del Estado Republicano. Continan afirmando que la autonoma originaria de Totora Marka se construye y reproduce sobre la base y fundamento de la sociedad andina, compartiendo sus formas de democracia comunitaria y sus modelos organizativos con los dems pueblos y comunidades de lo que -iov es el Jacha Suyu del Estado Plurinacional de Bolivia, habiendo contribuido a la fundacin del Consejo Nacional de Ayllus y Markas del Qullasuyo (CONAMAQ) y al fortalecimiento permanente a Jach'a Karangas. Refieren haber cumplido con todos los pasos exigidos para viabilizar el acceso a la Autonoma Indgena Originario Campesina (AIOC), va conversin del Municipio de
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San Pedro de Totora: a)Solicitud de certificacin al Ministerio de Autonomas para que certifique, mediante Resolucin Ministerial, lo siguiente: 1) Que la jurisdiccin actual del Municipio corresponde histricamente a la territorialidad ancestral y es actualmente habitada por el pueblo indgena originario campesino de Totora Marka; 2) Su existencia pre-colonial; y, 3) Que la poblacin comparte identidad cultural, idioma, tradicin histrica, territorialidad, cosmovisin y organizacin o instituciones jurdicas, polticas, sociales y econmicas propias. Certificaciones que fueron rernitdas por el Ministerio de Autonomas y posteriormente puestas a conocimiento del Organo Electoral Plurinacional para efectos de su supervisin al proceso de iniciativa popular de acceso a la autonoma. b) Ejecucin del proceso de elaboracin del Estatuto Autonmico Originario de Totora Marka, describiendo cronolgicamente lo actuado: i) Emisin de la Ordenanza Municipal de convocatoria al referendo para la iniciativa autonmica; ii) La Conformacin del Consejo Estatuyente de Totora Marka, conformado por Tantachawis de cada ayllu de acuerdo a sus procedimientos propios, supervisado por el Servicio Intercultural de Fortalecimiento Democrtico (SIFDE) -del rgano Electoral Plurinacional-; iii) El proceso participativo de elaboracin del Estatuto; y, iv) La aprobacin del mismo por el Conformacin del Consejo Estatuyente de Totora Marka, con supervisin del SIFDE. Sustentan su peticin en las siguientes disposicionesconstitucionales y legales: Arts. 2, 30, 289 a 296 y 303 a 304 de la CPE,el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) (ratificado por Ley 1157 de 11 de julio de 1991), la Declaracin de las Naciones Unidas sobre Derechos de los PueblosIndgenas (ratificado por Ley 3760 del 7 de noviembre de 2007), el Decreto Supremo (DS) 0231 de 2 de agosto de 2009, Ley Marco de Autonomas y Descentralizacin (LMAD) -Ley 031 de 19 de julio de 2010-, Ley del rgano Electoral Plurinacional (LOEP) -Ley 018 de 16 de junio de 2010- , Ley del Rgimen Electoral -Ley 026 de 30 de junio de 2010-, Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP) -Ley 027 de 6 de julio de 2010- en sus arts. 145 al 148 y Cdigo Procesal Constitucional (CPCo) -Ley 254 de 5 de julio de 2012-. 1.2. Admisin Por AC 0753j2012-CA de 13 de septiembre, la Comisin de Admisin del Tribunal Constitucional Plurinacional admiti la solicitud de control de constitucionalidad previo del proyecto de Estatuto Autonmico Originario de Totora Marka (fs. 72 a 73). 1.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional Plurinacional Mediante Decreto Constitucional de 1 de febrero de 2013, se ha dispuesto la suspensin del plazo a efectos de recabar documentacin complementaria. A partir de la notificacin con el Decreto Constitucional de 27 de mayo de 2013, se 2
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reanud el plazo, por lo que la presente Declaracin Constitucional Plurinacional se pronuncia dentro del mismo. 11. CONCLUSIONES El proyecto de Estatuto Autonmico Originario de Totora Marka, sometido a control previo de constitucionalidad, consta de prembulo, diecisiete ttulos, 102 artculos, en los cuales se encuentran desarrollados un total de 138 artculos, tres disposiciones transitorias y dos disposiciones finales. El Estatuto se transcribe en su totalidad como anexo. 111. FUNDAMENTOS JURDICOS DE LA DECLARACIN CONSTITUCIONAL El Presidente y Vicepresidente del Concejo Estatuyente de Totora Marka remiten en consulta el Proyecto de Estatuto Autonmico Originario de Totora Marka con la finalidad de someter al respectivo control de constitucionalidad. En consecuencia, corresponde a este Tribunal Constitucional Plurinacional realizar el test correspondiente, a efectos de determinar la compatibilidad o incompatibilidad de las normas del Estatuto remitido con la Constitucin Poltica del Estado. 111.1. El modelo de organizacin territorial del Estado boliviano El complejo modelo de organizacin territorial que caracteriza al Estado boliviano slo puede ser explicado a partir de un largo proceso de acumulacin histrica, que en nuestro pasado reciente ha sido movilizado a partir de la relacin contradictoria, casi antittica, entre dos grandes lneas de pensamiento, dos vertientes distintas tanto en su origen como en su concepcin del mundo y el universo (cosmovisin). La primera, de raz occidental republicana, hasta hace poco hegemnica, que cimentaba sus propuestas demandando diferentes niveles de descentralizacin de la administracin pblica, pero sin alterar sustancialmente la conformacin territorial bsica de tres niveles (nacional, intermedio/departamental y municipal) vigente en el pas desde su fundacin como repblica independiente, adems que el proceso de participacin popular y la municipalizacin se constituyen en logros obtenidos; la segunda, se origina en una visin comunitarista, cuyo origen se remonta hasta mucho antes de la colonia y que resurge con fuerza en los recientes procesos de cambio institucional; fuertemente vinculada a las corrientes indigenistas y la dinmica de los nuevos movimientos sociales, se erige cuestionando el fundamento de las propuestas de corte republicano en su momento prevalecientes a la par de revalorizar las formas de redistribucin territorial del poder pre-republicanas e incluso pre-coloniales. En lo ideolgico, este planteamiento adquiere un matiz emancipatorio y es asumido como un componente vital para la reivindicacin y resarcimiento por el largo periodo
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de explotacin y exclusin del que se sintieron objeto amplios sectores de la poblacin nacional. La contradiccin entre estas dos vertientes de visin de pas y Estado, ha marcado ritmo de los debates en el ltimo proceso constituyente de nuestra historia, suscitado entre el 2006 y el 2008, a pesar de su inicial antagonismo ideolgico y poltico, casi antittico, supo decantarse hacia una salida pacfica, constitucionalizando un modelo territorial altamente complejo, coincidente con la naturaleza diversa y plural de nuestra "abigarrada
sociedad?'.
En este marco, el art. 1 de la CPE,configura un "modelo de Estado" difcil de entender desde la perspectiva tradicional de la teora del Estado y el Derecho, conceptualizndolo como " ...un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario, libre, independiente, soberano, democrtico, intercultural, descentralizado y con autonomas. Bolivia se funda en la pluralidad y el pluralismo poltico, econmico, jurdico, cultural y lingstico, dentro del proceso integrador del pas". Se trata, sin duda, de un enunciado conceptual que en su entendimiento exige de un esfuerzo intelectivo considerable, con una variedad de elementos cuya importancia es innegable, que llaman al anlisis, correspondiendo ahora concentrarnos slo en aquellos que resultan esenciales para lograr una aproximacin adecuada y entender a cabalidad el juego de instrumentos y mecanismos que configuran la organizacin territorial del Estado boliviano en la actualidad, a saber: a. Unidad. Entendida como la confirmacin del carcter nico del Estado boliviano, fundamentada en la indivisibilidad de la soberana y el territorio, manifestndose en dos dimensiones:
Dimensin externa.
Como una manifestacin de la soberana hacia afuera de las fronteras nacionales; es decir, como un Estado nico, slidamente integrado en sus relacionescon sus pares en el contexto de las relaciones internacionales.
Dimensin interna.
En la que se plasma el pluralismo en todas sus manifestaciones (polticas, institucionales, econmicas, jurdicas, culturales y lingsticas, entre otras), pero siempre en el marco de la cohesin interna y la aplicacin uniforme de las polticas del Estado. Es en esta dimensin en la que se visibiliza la finalidad central de todo Estado de carcter compuesto, como lo es el boliviano: conciliar la unidad con la
lZABALETA MERCADO, Ren. "Lo nacional popular en Bolivia" (2da. Edicin). Editorial Plural. La Paz, Bolivia, 2008
diversidad, lograr una combinacin estable de poder concentrado (unidad) y a la vez distribuido (pluralismo polticojinstitucional), cuya gestin tiende a ser compleja, precisando de dispositivos poltico administrativos concretos que coadyuven a este fin, como la autonoma, la descentralizacin y la desconcentracin. b. Autonoma. En lneas generales, se define a la autonoma como la " ...potestad que dentro del Estado pueden gozar municipios, provincias, regiones u otras entidades que forman parte de l, para regir intereses peculiares de su vida interior, mediante normas y rganos de gobierno propios'", El art. 272 de nuestra Constitucin, nos ofrece una aproximacin al concepto de "autonoma" a partir de sus alcances y eficacia, contemplando tres elementos sustanciales: La formacin de los poderes pblicos a nivel subnacional Que implica " ...Ia eleccin directa de sus autoridades por las ciudadanas y los ciudadanos", que est relacionada con la dimensin propiamente poltica del funcionamiento social, se trata del proceso primario de asignacin del poder a los gobernantes que se produce mediante los mecanismos electorales que, en esencia, posibilitan la concentracin, la conversin del poder inicialmente disperso en el soberano (el pueblo) en poder concentrado; es decir, en poder poltico formal materializado en la institucionalidad pblica (instituciones norma e instituciones cuerpo/ organizacin). En los Estados de carcter unitario, este proceso est reservado para la conformacin de unos poderes pblicos nicos, pues existe un solo nivel de gobierno, el central, del cual se desconcentra o descentraliza, segn el caso, el resto de la administracin pblica perifrica. En cambio, en los Estados de carcter compuesto (como el boliviano) este proceso se repite para la conformacin de la institucionalidad pblica de cada unidad de gobierno, tanto a nivel central como a nivel subnacional. De esta forma, el pluralismo poltico al que se hace referencia en el artculo constitucional en examen se materializa y profundiza, generndose mltiples centros de poder pblico dispersos en el territorio, todos de la misma jerarqua, constitucionalmente reconocida y protegida. Ahora bien, esta asignacin primaria del poder no se efecta en bloque, sino que responde a una lgica de parcelamiento funcional; es decir, implica una primera gran divisin del trabajo que en el caso boliviano se realiza a partir de cuatro grandes reas o mbitos de funcionamiento
2DE SANTO, Vctor. "Diccionario de ciencia jurdicas, Universidad. Buenos Aires, Argentina, 1999 polticas, sociales y de economa". Editorial
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estatal: Legislativo, ejecutivo, judicial y electoral, con su correlato organizacional/burocrtico materializado en los cuatro rganos de gobierno u rganos pblicos. Otra divisin del trabajo se da entre el nivel central y las entidades territoriales, mismas que no se encuentran subordinadas entre s de acuerdo a lo establecido en el art. 276 constitucional, que a la letra seala: "Las entidades territoriales autnomas no estarn subordinadas entre ellas y tendrn igual rango constitucional", por lo que opera como una garanta constitucional de respeto recproco a la jurisdiccin y competencias; sin embargo, en los hechos, objetivamente, no niega la posibilidad de contrastes de acuerdo a la realidad y las finalidades propias de cada una de las entidades territorial que se encuentran reguladas por la Constitucin. La administracin de sus recursos econmicos
Una vez constituidos los poderes pblicos en las reas funcionales mencionadas, tanto a nivel central como subnacional, se asignan recursos para su funcionamiento que pueden ser generados o recaudados a nivel de la jurisdiccin de la entidad territorial (recursos propios - descentralizacin de la recaudacin) o transferidos mediante diferentes mecanismos desde el nivel central (transferencias condicionadas y no condicionadas). Estos recursos son administrados de manera autnoma por cada unidad de gobierno (central o subnacional), es decir, que la decisin del "qu, el cmo y el cundo" invertirlos, se realiza mediante sus propios rganos de gobierno y se ejecuta mediante sus propios entes de administracin, siempre en la perspectiva de responder a las necesidades colectivas y bajo un control de legalidad. El ejercicio de las facultades legislativa, reglamentaria, ejecutiva en el marco de sus competencias fiscalizadora y
La movilizacin de los recursos y las burocracias se efecta mediante el reconocimiento de unas determinadas facultades, entendidas stas en el marco del Derecho Administrativo como un tipo de potestad o prerrogativa pblica de la que goza un ente o funcionario sea por asignacin directa desde la Constitucin o la ley (facultad concreta) o por delegacin de la autoridad titular a otra para que ejecute a nombre suyo un mandato concreto (facultad delegada o derivada), en ambos casos, el ejercicio de las facultades sealadas deben estar dirigidas al cumplimiento de las funciones y finalidades esenciales del Estado (art. 9 de la CPE). Las facultades que la Norma Suprema reconoce a los diferentes niveles
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de gobierno o entidades territoriales autnomas responden a las grandes reas o mbitos de funcionamiento estatal, es decir, a lo que el Estado realmente hace. As, la funcin legislativa es ejercida por los rganos legislativos encargados de la funcin de regular la vida social mediante la emisin de leyes (facultad legislativa) y de vigilar el funcionamiento de los otros rganos mediante el ejercicio de la facultad fiscalizadora. La funcin ejecutiva a cargo de los rganos ejecutivos, encargados de la gestin de los servicios y las polticas pblicas y de la reglamentacin que los viabiliza. La funcin judicial, cuya finalidad central radica en el mantenimiento de la estabilidad del sistema social proporcionando mecanismos institucionalizados para la gestin pacfica de las controversias emergentes de las siempre conflictivas relaciones entre sujetos y grupos de sujetos, y de estos con el Estado, reservada esencialmente al gobierno central mediante el rgano judicial y a los gobiernos indgena originario campesinos, quienes la ejercern de acuerdo a su propia institucionalidad judicial. Este mbito de funcionamiento estatal no se incluye en los alcances de la autonoma, excepto en el caso de la AlOe. En resumen, la distribucin funcional del poder seguira la lgica de la asignacin de una fraccin del poder, un rea funcional, seguida del reconocimiento de unas determinadas competencias, las cuales sern cumplidas a partir del ejercicio de unas facultades predefinidas. Y todo este proceso de distribucin funcional, se combina, en el caso de los Estados compuestos como el boliviano, tambin con una distribucin del poder a nivel del territorio. El reconocimiento de estos instrumentos destinados a la gestin de "lo pblico" (mbitos funcionales, competencias y facultades) configuran la nocin de cualidad gubernativa que la Constitucin Poltica del Estado asigna y reconoce a toda entidad territorial que haya optado por la autonoma, permitindosele estructurar su aparato poltico/burocrtico de gobierno, materializando el principio de autogobierno, principio entendido como el derecho a dotarse de su propia institucionalidad gubernativa (sus propios rganos de gobierno: legislativo y ejecutivo, bsicamente, ya que solo a la AlOC se le reconoce tambin una funcin judicial propia) y elegir directamente a sus autoridades en el marco de la autonomas reconocida por la Constitucin Poltica del Estado (art. 5.6 LMAD).
111.2. Naturaleza, alcances y acceso a la autonoma indgena

La autonoma indgena originario campesina adquiere caractersticas singulares y propias, puesto que es la manifestacin institucional de una realidad indgena por largo tiempo postergada y alejada del acceso al poder poltco formal, adquiriendo por esta razn un carcter emancipatorio y liberador. 7
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Se constituye, como reza el prembulo constitucional, en un componente sustancial del proceso de construccin de una nueva estatalidad basada en la pluralidad " ...econmica, social, jurdica, poltica y cultural de los habitantes de esta tierra" y en la libre determinacin de las naciones y pueblos indgena originario campesinos como una forma de reconocimiento a su existencia precolonial y el dominio ancestral sobre sus territorios, reconocindosele, en el marco de la unidad del Estado, su derecho a la autonoma, al autogobierno, a su cultura, al reconocimiento de sus instituciones y a la consolidacin de sus entidades territoriales, conforme a esta Constitucin y la ley, como se expresa textualmente en el art. 2 constitucional. En esta lnea de pensamiento, el art. 289 de la CPE, indica: "La autonoma indgena originaria campesina consiste en el autogobierno como ejercicio de la libre determinacin de las naciones y los pueblos indgena originario campesinos, cuya poblacin comparte territorio, cultura, historia, lenguas, y organizacin o instituciones jurdicas, polticas, sociales y econmicas propias". Esta disposicin constitucional confirma la configuracin sustancialmente distinta que asiste a las autonomas indgena originario campesinas en razn a sus propias peculiaridades, estn constituidas a partir de los Territorios Indgena Originario Campesinos (TIOC) o de las circunscripciones municipales en caso de conversin y cuyo correlato organizativo formal, les es propio y especial, distinto a los restantes tipos de autonoma. En este caso se aplica, como se tiene expresado, el principio de autogobierno en un sentido extensivo, incluyendo todas las reas funcionales del Estado (legislativa, ejecutiva y judicial) ms el conjunto de rganos de gobierno que se ocupan de ellas (Entidad Territorial Autnoma [ETAJ) que ejercen fracciones del poder pblico por delegacin soberano/pueblo a travs del proceso de asignacin primario (proceso electoral), sea mediante la emisin de las preferencias de los ciudadanos mediante el voto individual, esto en la lgica de la democracia liberal de corte individual (un ciudadano un voto) o mediante la lgica de la democracia comunitaria, que engloba un nmero variable de mecanismos mediante los cuales los mandantes deciden y delegan colectivamente el poder a los sujetos que se harn cargo de sus instituciones de gobierno. Es decir, en nuestro pas la redistribucin del poder se produce tanto en la dimensin funcional como en la territorial. En el primer caso (dimensin funcional, tambin denominada horizontal), el proceso de asignacin primaria del poder se produce mediante mecanismos democrticos, sean de tipo electoral o propios de la democracia comunitaria, en funcin a las tres grandes reas, mbitos o esferas de funcionamiento o accin estatal: legislativa, ejecutiva y judicial (en el caso boliviano se aadira un rea muy especfica, la electoral), cada cual con su aparato poltico y burocrtico (entidad autnoma de gobierno) que le da cuerpo y la pone en movimiento a partir del reconocimiento de unas competencias especficas definidas en razn de la materia o sector especfico en el marco de una poltica o servicio
pblico, las cuales son a su vez motorizadas mediante el ejercicio de unas potestades o facultades a partir de las cuales se otorga a las entidades, unidades y funcionarios estatales un cierto nivel de autoridad. En el segundo caso, la dimensin territorial (tambin reconocida como vertical) adquiere importancia principalmente en los Estados de tipo compuesto, en los que el proceso de distribucin del poder se produce tambin en el territorio; es decir, que la asignacin funcional de cuotas de poder se produce tambin a diferentes escalas espaciales, a unidades subnacionales de gobierno, reconocindoseles: a) Ciertas prerrogativas en todas o algunas de las diferentes esferas de funcionamiento estatal antes descritas; b) Un aparato poltico/burocrtico propio; e) Un catlogo competencial especfico en cada una de esas esferas; y, d) Un conjunto de facultades o prerrogativas necesarias para su ejercicio, configurando una suerte de cualidad gubernativa restringida y diferenciada, asimtrica segn la teora, pues el volumen de poder reconocido a cada tipo autonmico no es necesariamente el mismo. En este contexto, y en trminos comparativos, los alcances de la autonoma indgena originario campesina son cualitativa mente diferentes en relacin a los otros tipos de autonomas reconocidos en la Constitucin, y slo a este nivel de autonoma es que se reconocen potestades correspondientes a la esfera de accin estatal judicial; vale decir, se les reconoce el derecho a su propio sistema de justicia, en cuyo ejercicio se debern considerar, lgicamente, los lmites constitucionales del art. 191.II de la CPE, situacin que no ocurre en los otros casos de autonoma.
111.3. La naturaleza jurdica de los estatutos autonmicos orgnicas y su control previo de constitucionalidad
y las cartas
111.3.1. Naturaleza jurdica de los estatutos autonmicos y las cartas orgnicas

El art. 60.! de la LMAD, indica que el estatuto autonmico " ...es la norma institucional bsica de las entidades territoriales autnomas, de naturaleza rgida, cumplimiento estricto y contenido pactado, reconocida y amparada por la Constitucin Poltica del Estado como parte integrante del ordenamiento jurdico, que expresa la voluntad de sus habitantes, define sus derechos y deberes, establece las instituciones polticas de las entidades territoriales autnomas, sus competencias, la financiacin de stas, los procedimientos a travs de los cuales los rganos de la autonoma desarrollarn sus actividades y las relaciones con el Estado". En lo referente a su ubicacin en la gradacin jerrquica, el art. 410.II de la Constitucin, determina: "La Constitucin es la norma suprema del ordenamiento jurdico boliviano y goza de primaca 9
frente a cualquier otra disposicin normativa. El bloque de constitucionalidad est integrado por los Tratados y Convenios internacionales en materia de Derechos Humanos y las normas de Derecho Comunitario, ratificados por el pas. La aplicacin de las normas jurdicas se regir por la siguiente jerarqua, de acuerdo a las competencias de las entidades territoriales: 1. Constitucin Poltica del Estado. 2. Los tratados internacionales. 3. Las leyes nacionales, los estatutos autonmicos, las cartas orgnicas y el resto de legislacin departamental, municipal e indgena. 4. Los decretos, reglamentos y dems resoluciones emanadas de los rganos ejecutivos correspondientes". En este artculo se hace referencia al denominado "bloque de constitucionalidad" compuesto por la Constitucin, los tratados y convenios internacionales en materia de Derechos Humanos y las normas de Derecho Comunitario. La validez superior de la Constitucin se sustenta directamente en la soberana popular, primando de esta forma el principio de "supremaca constitucional" misma que decide integrar a su contenido los tratados internacionales de derechos humanos. La validez del resto de la normativa de un Estado depender de su conformidad con el texto de la Constitucin, instituida como la "ley fundamental y suprema de la organizacin poltica como resultado de los factores reales de poder que rene los derechos individuales y sociales y sus garantas (parte dogmtica); un gobierno y su organizacin; y los fines y los medios del gobierno instituido (parte orqnlca)'". Cabe puntualizar que entre los tipos normativos enunciados en el numeral 3 del mismo artculo, no es posible distinguir gradacin jerrquica alguna, debiendo entenderse que su aplicabilidad preferente se determinar en razn del marco competencial y los principios que rigen la organizacin territorial del Estado. La nica precisin normativa sobre este punto se encuentra en el numeral II del art. 60 de la LMAD, en la que se indica que "El estatuto y la carta orgnica estn subordinados a la Constitucin Poltica del Estado y en relacin a la legislacin autonmica tienen preeminencia". Ntese, sin embargo, que la preeminencia anotada slo opera en relacin a la normativa autonmica y no as a la normativa del nivel
3GOLDSTEIN, Mabel. "Diccionario Argentina, 2008 jurdico. Consultor magno". Editorial Grupo CLASA. Buenos Aires,
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central de gobierno, ratificndose su carcter de norma bsica sobre la que se estructurar todo el sistema institucional y normativo autonmico. 111.3.2. El control previo de constitucionalidad de los estatutos autonmicos y las cartas orgnicas El proceso de construccin y puesta en vigencia de los estatutos y cartas orgnicas es altamente complejo, esto en razn a su naturaleza intrnseca y la importancia de su finalidad. Esta es una de las caractersticas que junto a su vinculacin a la soberana (aprobacin mediante referendo, an as sea de una parcialidad de la poblacin) le otorgan una naturaleza poltica y jurdica especial, distinta del resto de la normativa nacional clasificada en el pargrafo II del art. 410 de la CPE. El proceso de control previo de constitucionalidad, de competencia del Tribunal Constitucional Plurinacional, est normado en el Captulo cuarto del Ttulo V del Cdigo Procesal Constitucional, cuyo art. 116, establece como objeto del control previo de constitucionalidad de proyectos de estatutos o cartas orgnicas de entidades territoriales autnomas el " ...confrontar el contenido de dichos instrumentos normativos con la Constitucin Poltica del Estado y garantizar la supremaca constitucional". En este sentido, no es funcin de este Tribunal el realizar un control de calidad al proceso de su construccin ni a la coherencia interna de los documentos sealados, salvo cuando sta afecte el sentido del precepto afectando su constitucionalidad. Finalmente, en lo referente a la estructura y formato de las declaraciones que analizan estatutos autonmicos y cartas orgnicas municipales, este Tribunal entiende que el anlisis de cada norma institucional bsica de las ETA corresponder a las necesidades propias cada proyecto normativo, sin establecer uniformidades que pueden restringir la riqueza del proceso de contrastacin normativa, pues lo fundamental es que en su contenido se describa con claridad tanto el proceso como el resultado de la actividad de contrastacin constitucional, brindando certidumbres al proceso de implementacin autonmica. 111.4.Confrontacin del texto del proyecto de Estatuto Autonmico Originario de Totora Marka Respecto al control de constitucionalidad en concreto y conforme lo desarrollado en el punto anterior, en atencin a consideraciones de carcter
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jurdico y pedaggico, este Tribunal proceder a realizar el anlisis considerando las cuatro dimensiones del Estatuto Autonmico Originario de Totora Marka (dimensin Ajayu, dimensin Yatia, dimensin Luraa y dimensin Atia) y las Disposiciones Transitorias. En tal sentido, a cada una las normas identificadas por este Tribunal como inconstitucionales le corresponder un anlisis justificativo y explicativo detallado; se operar de la misma forma en aquellas disposiciones estatutarias que requieran de ciertas consideraciones, esto para despejar dudas de inconstitucionalidad, dejando la transcripcin del resto de los artculos cuyo tenor literal no provoca a este Tribunal duda sobre inconstitucionalidad al anexo de la presente Declaracin Constitucional Plurinacional. 111.4.1. Sobre los contenidos mnimos referidos por el arto 62.1 de la Ley Marco Autonomas y Descentralizacin Sobre los requisitos mnimos y potestativos establecidos en el art. 62.! de la LMAD, se tiene que la SCP 2055/2012 de 16 de octubre, declar la constitucionalidad del art. 62 de la LMAD, refiriendo: "...sin perjuicio de que las entidades territoriales autnomas puedan complementar los contenidos de su norma institucional bsica que consideren necesarios dentro del marco de su autonoma", pese a ello dicha Sentencia debe interpretarse de manera contextual, pues la misma adems sostiene que: "...se advierte que el Constituyente previ la necesidad de incorporar contenidos orientadores para los estatutos y cartas orgnicas/ sin que ello implique una permisibilidad a ingresar a travs de la ley del nivel central del Estado a efectuar regulacin sobre competencias exclusivas de las entidades territoriales autnomas" (las negrillas y subrayado son aadidos). En efecto si bien el art. 62.! de la LMAD, reconoce la existencia de "contenidos mnimos" en Cartas Orgnicas y Estatutos Autonmicos su inobservancia no provoca per se la inconstitucionalidad del proyecto analizado por omisin o por deficiente cumplimiento, debiendo priorizarse en cada caso la determinacin de la relevancia constitucional que de ello derive para el Estatuto Autonmico o Carta Orgnica en concreto. Es decir, los contenidos mnimos de los Estatutos Autonmicos y las Cartas Orgnicas Municipales establecidos en el art. 62.! de la LMAD, deben ser tomados como referentes indicativos pero no como requisitos de validez formal y/o material de los mismos, toda vez que: Dichos elementos pueden efectuarse por legislacin de desarrollo de la Carta Orgnica o del Estatuto Autonmico.
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Tratndose de gobiernos municipales, el proceso de transicin al rgimen autonmico se opera de manera automtica, por lo que tampoco es determinante la aprobacin de su Carta Orgnica lo que provoca que los contenidos previstos en el art. 62.! de la LMAD, no alcanzan a invalidar los mismos. En este marco referencial, en relacin a la exigencia de consignar previsiones para desconcentrarse administrativamente en caso de necesidad, corresponde precisarse que la propia redaccin del art. 62.1.8 LMAD, condiciona este requisito a un estado de "necesidad" que necesariamente deber ser juzgado por los propios pobladores de la entidad territorial autnoma, quienes en su momento pueden desarrollar dicha normativa mediante legislacin ordinaria. Por otra parte, en lo referente al rgimen para minoras ya sea pertenecientes a naciones y pueblos indgena originario campesinos o quienes no son parte de ellas y que habiten en su jurisdiccin (art. 62.1.10 LMAD), es innegable la importancia de que los textos estatuyentes establezcan previsiones para el tratamiento "alteridad"; sin embargo, a falta de ello y hasta mientras se produzca el desarrollo legislativo pertinente, corresponde aplicar supletortarnente la Constitucin. 111.4.2. Test de constitucionalidad al Estatuto Autonmico Originario de Totora Marka 111.4.2.1. Sobre el prembulo El estatuto autonmico orioinario de Totora incluye el siguiente prembulo (textual): Marka
"Totora Auki" Marka de la Nacin Originaria Karangas, constituida sobre su territorio ancestral, con identidad cultural y social, con economa comunitaria y plural, ayllu-marka-nacin, cuyo nombre recibe por tener en sus lagunas y vertientes, desde tiempos pasados, la milenaria planta acutica totora. Totora Auki Marka fue parte de los grandes senonos aymaras preinkas, fue la base organizativa social, poltica y cultural del mundo andino, fundado en los principios y en la lgica andina que se encuentra vigente hasta la actualidad. La organizacin de Totora Marka de la Nacin Originaria Suyu Jach ' a Karangas, en su co-idldn de Qullan Wiay Aymar Marka se basa en el pr.ncipio de la reciprocidad, la dualidad, el centro o Taypi, sara-thaki y del suma tamaa-vivir bien.
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La autonoma originaria es la base y fundamento de la sociedad andina, es anterior a la existencia del Estado Inka, que sobrevivi a la destruccin que supuso la conquista y la colonia. Logr superar los diversos intentos de modernizacin del Estado Republicano. La autonoma originaria de Totora Marka ha existido y seguir existiendo como una realidad prctica ancestral. Compartimos nuestra democracia comunitaria y nuestra forma de organizacin con los dems pueblos, naciones y comunidades de los que hoyes el Jach ' a Suyu del Estado Plurinacional de Bolivia. El estatuto de la autonoma originaria de Totora "Auki" Marka del Suyu Jach ' a Karangas es la ley interna de la marka para el ejercicio de la libre determinacin, la territorialidad y el autogobierno originario. Asumimos el compromiso de dar el primer paso a la reconstitucin territorial y la restitucin legal del gobierno originario dentro del Estado Plurinacional en la que plasmamos los acuerdos de nuestros ayllus. Totora "Auki" Marka en el pasado ha contribuido a la fundacin del Consejo Nacional de Ayllus y Markas del Qullasuyu (CONAMAQ) y su fortalecimiento permanente al Suyu Jach ' a Karangas. Histricamente tiene su constitucin sobre el territorio ancestral Karangas (surgido alrededor del siglo XII) y data desde antes de la poca colonial-republicana. Con la llegada de los colonizadores, la Iglesia Catlica busca lugares sagrados, es decir los wak ' us y wak ' as y centros ceremoniales aymaras, sobre ellas construyeron el poder religioso catlico con el fin de dominar e imponer su doctrina cristiana, adems de su historia particular con la que cuenta cada uno de los ayllus. Hoy los totoreos y totoreas hemos puesto nuestro firme compromiso para contribuir en este proceso de cambio que vive el pas y desde aqu iniciar con la construccin del Estado Plurinacional Comunitario e implementar la descolonizacin y extinguir el neoliberalismo, que tanto dao ha hecho a las naciones y pueblos originarios. Cumpliendo el mandato de nuestros ancestros, abuelos y padres comunitarios y comunitarias apostamos a construir una autonoma originaria que responda a un 14
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sistema de modelo del ayllu-marka-suyu, que para nosotros significa igualdad, inclusin, pluralidad, con principios de soberana, dignidad, armona y equilibrio con la Pachamama-Madre Tierra, en su desarrollo con identidad cultural, en la que el estatuto es un instrumento para la libre determinacin, el autogobierno y la construccin de la territorialidad Honor y gloria a nuestros achachilas y awichas, quienes lucharon y ofrendaron su vida para el cambio que hoy nos toca enfrentar y en especial quienes lucharon en el pasado por el desarrollo y progreso de nuestra nacin y la marka, escribamos juntos una historia para las nuevas generaciones que maana sern los protagonistas en nuestro territorio autnomo originario. El estatuto est redactado de acuerdo a nuestros usos y costumbres de los nueve ayllus y comunidades representado por los estatuyentes electos en los tantachawis de cada ayllu cumpliendo el mandato del pueblo que es una ley para todos sus habitantes. iiiJallalla la autonoma originaria Totora Auki Marka!!! Por el Presidente del rgano Deliberativo Prof. Polcarpio Ancari Ramrez" Examen de constitucionalidad En materia jurdica se suele definir la palabra "prembulo" en los siguientes trminos: "Exordio, prlogo. 1 1 Enunciacin previa que suele contener una constitucin o carta rnaqna'": "Segn la academia, exordio, prefacio, aquello que se dice antes de dar principio a lo que se trata de narrar, probar, mandar, pedir. 11 Jurdicamente hace referencia a la enunciacin previa que contienen algunas Constituciones respecto a los principios que las inspiran y que han sido tenidos en cuenta parias consttuventes'".
4GOLDSTEIN, Mabel. "Diccionario j mdico. Consultor magno". Editorial Grupo CLASA. Buenos Aires, Argentina, 2008 sOSSORIO, Manuel. "Diccionario de ciencias jurdicas, polticas y sociales". Editorial Heliastra. Buenos Aires, Argentina, 1995
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Los Estatutos Autonmicos y Cartas Orgnicas municipales, genricamente denominados como "normas institucionales bsicas" de las Entidades Territoriales Autnomas, tienen por objeto el determinar la organizacin territorial bsica y la institucionalidad de gobierno a nivel subnacional, de ah que su naturaleza jurdica, procedimiento especial, alcances y finalidad les otorgan caractersticas esencialmente distintas al resto de la normativa nacional, razn que ha hecho que el estatuyente de Totora Marka opte por incluir en su texto estatutario un prembulo que se constituye en un referente esencial para la contextualizacin del Estatuto, resultando por tanto orientador de su interpretacin y aplicacin, asimismo, le da fuerza normativa, de ah que pueda aseverarse que el prembulo es parte del Estatuto Autonmico y por tanto para su aprobacin requiere de las mismas formalidades que requiere el resto del texto estatuyente. En el presente caso, conforme el "Acta de aprobacin en grande y detalle", suscrito entre otras autoridades pOI Claudia Pea Claros en su calidad de Ministra de Autonomas cursante a fs. 20 a 27, documento en el que consta la aprobacin del Estatuto Autonmico y los porcentajes de aprobacin se omite considerar el referido prembulo. Ahora bien, pese al requerimiento efectuado por este Tribunal al Presidente del Concejo "estatuyente" para que remita un informe documentado sobre si el prembulo del Estatuto Autonmico de la Comunidad Originaria de Totora Marka fue elaborado conforme usos y costumbres o si el mismo fue de elaboracin exclusiva por parte del Presidente del rgano Deliberativo, Policarpio Ancari Ramrez, en cuyo caso se solicit se remita la habilitacin expresa y aprobacin por dos tercios del mismo (fs. 76); sin embargo, pese a dicho requerimiento, el referido informe y la documentacin respaldatoria no fue remitida a este Tribunal, lo que imposibilita realizar un anlisis de fondo al contenido del prembulo. En efecto el arto 275 de la CPE, establece que: "Cada rgano deliberativo de las entidades territoriales elaborar de manera participativa el proyecto de Estatuto o -::arta Orgnica que deber ser aprobado por dos tercios del total de sus miembros, y previo control de 16
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constitucionalidad, entrar en vigencia como norma institucional bsica de la entidad territorial mediante referendo aprobatorio en su jurisdiccin", en este sentido si el prembulo es parte del Estatuto Autonmico y cuenta con la misma fuerza normativa corresponde cumpla el mismo procedimiento de aprobacin. 111.4.2.2. Dimensin "Ajayu" La Dimensin "Ajayu" abarca del art. 1 al 19 y refleja bsicamente el "ser" por tanto contiene y pretende reflejar los valores esenciales y cosmovisin de la colectividad, en este marco de manera general el Ttulo 1 resulta constitucional pese a ello corresponde el anlisis particularizado de las siguientes normas: ARTCULO 2 (Basado en la Constitucin Poltica del Estado y las leyes) "El presente Estatuto se basa en la Constitucin Poltica del Estado de Bolivia, el Convenio 169 de la OIT y la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas y las leyes nacionales". Examen de constitucionalidad En relacin al bloque de constitucionalidad Del art. 410.II de la CPE, por una parte se extrae que "El bloque de constitucionalidad est integrado por los Tratados y Convenios internacionales en materia de Derechos Humanos y las normas de Derecho Comunitario, ratificados por el pas"; en este sentido los derechos y los tratados de derechos humanos en general tienen un rango normativo privilegiado en nuestro ordenamiento jurdico, es decir, basta pensar que la Constitucin menciona alrededor de doscientas veces la palabra derecho en un contexto de derecho subjetivo o colectivo y establece una institucionalidad especfica para su defensa como es el propio Tribunal Constitucional Plurinacional (art. 196.1 de la CPE), la Defensora del Pueblo (art. 218 de la CPE) y en general a todas las autoridades pblicas (art. 108.2 de la CPE), establece como requisito a valorar para las postulaciones de Magistrados a este Tribunal (art. 199.1 de la CPE), entre otros datos inequvocos sobre la
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posicin especial de los Tratados Internacionales de Derechos Humanos. Por su parte, la SCP 1250/2012 de 20 de septiembre, reconoci el carcter constitucional de los Tratados Internacionales de Derechos Humanos as sostuvo que el "...art. 410.11, que dispone: 'El bloque de constitucionalidad est integrado por los Tratados y Convenios internacionales en materia de Derechos Humanos... ~ es decir, la Constitucin se integra por normas de carcter formal insertas expresamente en el texto de la Constitucin -normas que estn en el texto constitucional- y otras normas de carcter material que si bien no aparecen en el texto constitucional pueden utiliserse como parmetro de constituciona/Jdad por su contenido -normas que por su valor axiolgico o principista como los Derechos Humanos deben considerarse como constitucionales- ... '~ concepto reiterado y uniforme en toda la jurisprudencia, doctrina y teora nacional en la materia. En este sentido, el Convenio 169 de la OIT y la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas al igual que el resto de Tratados Internacionales de Derechos Humanos se constituyen en parmetros de control de constitucionalidad, ya que se integran, normativamente a nuestra Constitucin, razn por la que se las entiende como parte del Estatuto Autonmico de Totora Marka y como parmetro para su interpretacin. En este contexto, debe interpretarse que la inclusin de la frase" ...el Convenio 169 de la OIT y la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas ...", no excluye al resto de Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos, ello debido a que estas ya se encuentran subsumidas al igual que el resto de Tratados Internacionales de Derechos Humanos en el concepto de "Constitucin Poltica del Estado". El anterior entendimiento provoca adems que la interpretacin que del concepto de "Constitucin" se hace a lo largo de todo el texto del Estatuto Autonmico sometido a control de constitucionalidad, conglomere a todos los tratados internacionales de derechos humanos, adems del Convenio 169 de la OIT y la 18
Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas. En relacin a las leyes nacionales Respecto al trmino "leyes nacionales", conforme se expresa en la SCP2055/2012 de 16 de octubre, se debe considerar que: "...es importante puntualizar que el pargrafo 11 del arto 410 de la CPE, al establecer la jerarqua normativa, no determina una escala respecto de los diferentes tipos de leyes, ni un orden jerrquico respecto a la leyes al determinar en el mismo nivel a las leyes nacionales, los estatutos autonmicos, las cartas orgnicas y el resto de la legislacin departamental municipal e indgena, con el advertido que la Norma Suprema establece que la aplicacin de las normas jurdicas se realizar de acuerdo con las competencias de las entidades territoriales eutnomes"; as, el Estado autonmico implica una nueva forma de distribucin de competencias y facultades, determinando que el 'enunciado del art. 108, indica que: "Son deberes de las bolivianas y los bolivianos: 1. Conocer, cumplir y hacer cumplir la Constitucin y las leyes" debe ser interpretado en el marco del art. 410.II de la CPE, que indica que "La aplicacin de las normas jurdicas se regir por la siguiente jerarqua, de acuerdo a las competencias de las entidades territoriales: ( ...) 3. Las leyes nacionales, los estatutos autonmicos, las cartas orgnicas y el resto de legislacin departamental, municipal e indgena" (el resaltado es nuestro), vale decir, siempre en el mbito de las competencias que a cada nivel subnacional corresponda, cualquier otro entendimiento podra menoscabar la naturaleza y alcances del rgimen autonmico boliviano previsto en la Constitucin. En igual sentido la SCP 2055/2012, estableci respecto a la asuncin de competencias que el ordenamiento constitucional boliviano: "...ciertamente supone una obligatoriedad en la asuncin de las competencias, sin que ello implique, tratndose de las competencias exclusivas, que estas deban ser ejercidas de manera obligatoria de una sola vez, pues el ejercicio competencial debe ser entendido bajo el principio de gradualidad establecido en el arto 269 de la CPE, principio en virtud del cual las entidades territoriales autnomas ejercen efectivamente sus competencias de 19
forma progresiva y de acuerdo a sus propias capacidades...", de donde se extrae el que le trmino de "leyes nacionales" del artculo analizado es constitucional siempre y cuando se entienda que est en el marco de distribucin competencial establecido por la Constitucin. Por lo expuesto, corresponde declarar la constitucionalidad del artculo en anlisis en el entendido de que su aplicacin se la haga en base a la interpretacin desglosadaen este apartado. ARTCULO 3 (Ident el. Id de la Entidad territorial autnoma) "La entidad territorial autnoma constituida en la unidad territorial de Totora Marka, se denominar Gobierno Autnomo Originario de Totora Marka". Examen de constitucionalidad En trminos generales, nuestra Constitucin hace referencia a "naciones y pueblos indgena originario campesinos", de donde podra equivocadamente creerse que para constituirse en una colectividad de estas caractersticas se precisara de la concurrencia de las tres cualidades; sin embargo, sobre este punto debe entenderse que a la formalidad del nombre se superpone la realidad y circunstancias particulares de cada colectivo identificado como indgena; es decir, que la cualidad indgena no se determina por rasgos fsicos o linaje sino por la existencia pre-colonial de un colectivo que comparte: " ...identidad cultural, idioma, tradicin histrica, instituciones, territorialidad y cosmovisin ..." (art. 30.1 de la CPE), de ah que la identificacin oficial de una AlOC, tampoco requiere reflejar las referidas cualidades pues independientemente la denominacin que adquiera se entiende que lo relevante es el cumplimiento de las caractersticas sustanciales de una colectividad indgena originaria campesina establecidos en la Constitucin y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos. Por consiguiente, este Tribunal no encuentra incompatibilidad de este artculo con la Constitucin Poltica del Estado.
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ARTCULO 4 (Identidad
y Cultura)
"II. Se identifica por la Tarqueada, reconocida por Ley N 3710 de 10 de julio de 2007, como Patrimonio Cultural e Inmaterial de Bolivia, ritualidades del Jallu Pacha, la Jisq'a y Jach'a Anata, el Wak'u Almina y Tutura Phuju, la indumentaria de las autoridades originarias, tejidos multicolores propios de la Marka Yisaa, Sawua, k'anaa y la arqueologa existente en el territorio de la Marka". Examen de constitucionalidad De conformidad con lo preceptuado en el art. 30.II de la CPE, que indica: "En el marco de la unidad del Estado y de acuerdo con esta Constitucin las naciones y pueblos indgena originario campesinos gozan de los siguientes derechos: (. ..) 2. A su identidad cultural, creencia religiosa, espiritualidades, prcticas y costumbres, y a su propia cosmovisin", el Estatuto Autonmico Originario de Totora Marka describe los elementos objetivos y subjetivos en su conjunto constituyen un factor de identificacin importante para la determinacin de un "espacio comn", un "imaginario colectivo" de encuentro y reforzamiento de la comunidad de Totora Marka, por lo que su reconocimiento como identificativos de esa regin resulta constitucional, lo que adems impele a su proteccin desde todos niveles del Estado, los cuales por mandato constitucional estn obligados a otorgar a preservar nuestra riqueza cultural (a t. 108.14 de la CPE). El Tribunal Constitucional Plurinacional no encuentra incompatibilidad de este artculo con el texto constitucional. ARTCULO 9 (Alcances del Estatuto) "1. El Estatuto Autonmico es la norma bsica institucional y fundamental del Gobierno Autnomo Originario de Totora Marka, que rige en toda la jurisdiccin territorial, estableciendo: ..." (las negrillas son nuestras) Examen de constitucionalidad El art. 1 de la CPE,declara: "Bolivia se constituye en un 21
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Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario (...) y con autonomas ..." y pese a reconocer la preexistencia de las naciones y pueblos indgena originario campesinos a la existencia del Estado se lo hace " ...en el marco de la unidad del Estado..." (art. 2 de la CPE). Respecto a la unidad del Estado boliviano, en el marco de la Constitucin de 1967, la SC 0295/2003-R de 11 de marzo, haba establecido que: "No obstante la
importancia de las costumbres socioculturales y el respeto que la sociedad debe demostrar/es, no se debe olvidar que las instituciones sociales de las comumdades campesinas y pueblos ind/genas no existen aisladas, forman parte de un contexto social mucho ms amplio y complejo. Precisamente ah/ radica el problema para definir los sutiles I/mites entre la 'justicia comunitaria' y la 'justicia oficial; entre el derecho consuetudinario y el ordenamiento juridico general imperante en el psis, sin lesionar ninguno de ellos. Para no incurrir en el peligro de desconocer el valor y fundamento de las costumbres y culturas encestreles, o, de vulnerar el orden legal establecido, debe llegarse a un punto de convergencia tal en el que ambos encuentren convivencia armnica, sin que ninguno avasalle al otro, resguardando en ambos, los derechos colectivos de las comumdades y los derechos fundamentales de las personas" y
posteriormente con la reforma constitucional del ao 2009 y la conformacin de autonomas indgenas no se quebranta la unidad sino se la fortalece incluyendo las diferencias en un marco de complementariedad. En este contexto, el art. 410.II de la Constitucin, establece: "La Constitucin es la norma suprema del ordenamiento jurdico boliviano y goza de primaca frente a cualquier otra disposicin normativa" en este sentido la SC 0019/2005 de 7 de marzo, haciendo referencia al art. 228 de la Constitucin Poltica del Estado abrogado, constituido en antecedente del actual art. 410.II en la parte referida sostuvo: "La norma
consignada en esta disposicin constitucional proclama dos principios fundamentales: a) el principio de la supremaca constitucional que consiste en que el orden jundico y potico del Estado est estructurado sobre la base del imperio de la Constitucin que obliga por igual a todos, los gobernantes y gobernados; y b) el principio de la jerarqu/a normativa, que consiste en que la
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estructura jurdica de un Estado se basa en criterios de niveles jerrquicos que se establecen en funcin de sus rganos emisores/ su importancia y el sentido funcional. Significa que se constituye una pirmide jurdica en la que el primer lugar o la cima ocupa la Constitucin como principio y fundamento de las dems normas jurdicas ". De ah se concluye que la supremaca constitucional y en definitiva el bloque de constitucionalidad deviene de su ius fundamentalidad justificada por: El contenido de las normas constitucionales fruto de luchas histricas del pueblo boliviano por el reconocimiento de sus derechos. La aprobacin formal de la Constitucin, refrendada por referndum nacional. Entonces, al constituirse nuestra la Constitucin en la mxima fuente de autoridad normativa-poltica y en el marco de validez del resto de normas, no corresponde la calificacin de "fundamental" a las normas estatutarias pues ello podra dar a entender que son el fundamento del resto de norma cuando dicho papel corresponde a la Constitucin y por ello mismo el constituyente encomend a este Tribunal a conocer: "En nica instancia, los asuntos de puro derecho sobre la inconstitucionalidad de leyes, Estatutos Autonmicos, Cartas Orgnicas, decretos y todo gnero de ordenanzas y resoluciones no judiciales..." (art. 202.1 de la CPE) aspecto que lleva a declarar la inconstitucional parcial del artculo examinado, puntualmente en lo referente al trmino "fundamental". ARTCULO 13 (Idioma)
"1.
El idioma oficial que rige en toda la jurisdiccin territorial del Gobierno Autnomo Originario de Totora Marka es el aymara. lI. El idioma castellano se reconoce como segunda lengua y la prctica de otros idiomas es libre para relacionarse en el mbito de intracultural e intercultural. lII. La comunicacin oficial del Gobierno Autnomo Originario de Totora Marka deber ser en dos idiomas: Aymara y castellano".
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La Constitucin en su art. 5.1, establece: "Son idiomas oficiales del Estado el castellano y todos los idiomas de las naciones y pueblos indgena originario campesinos, que son el aymara, araona, baure, bsiro, canichana, cavineo, cayubaba, chcobo, chimn, ese ejja, guaran, guarasu 'we, guarayu, itonama, leco, machajuyaikallawaya, machineri, maropa, mojeo-trinitario, mojeo-ignaciano, mor, mosetn, movima, pacawara, puquina, quechua, sirion, tacana, tapiete, toromona, uru-chipaya, weenhayek, yaminawa, yuki, yuracar y zamuco". El bloque de constitucionalidad hace tambin un reconocimiento ampliado en relacin al uso del idioma, tiene, as el art. 27 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, sostiene que: "En los Estados en que existan minoras tnicas, religiosas o lingsticas, no se negar a las personas que pertenezcan a dichas minoras el derecho que les corresponde (. ..) a emplear su propio idioma", mientras que el art. 28.3 del Convenio 169 de la OIT, que establece el deber de los Estados de adoptar: " ...disposiciones para preservar las lenguas indgenas de los pueblos interesados y promover el desarrollo y la prctica de las mismas". Un idioma indgena, ms all de su innegable valor cultural, hace parte de la forma democrtica en su elemento participacin plena (art. 11 de la CPE) y de la composicin plural del Estado (art. 1 de la CPE) constituyndose en " ...responsabilidad Estatal de tutelar derechos humanos y fundamentales en este sentido el reconocimiento de la oficialidad de un idioma tiene directa incidencia en el derecho de acceso al servicio pblico", al debido proceso principalmente en su elemento derecho a la defensa", al derecho a la peticin", a la libertad de expresin", derechos de los usuarios" y en definitiva al desempear el idioma una funcin identitaria su reconocimiento est vinculado a la dignidad personal" ...,,12.
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BOLIVIA, arto 5.n de la CPE. BOLIVIA, arto 115.n de la CPE. e BOLIVIA, arto 24 de la CPE. 9 BOLIVIA, arto 106.n de la CPE. lOBOLIVIA, arto 75.2 de la CPE. 11 BOLIVIA, arto 22 de la CPE. 12Boris Arias Lpez, El plurilingismo
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en la Constitucin boliviana, Revista La Jurdica en Red. 2012.
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@
~.
Ahora bien, en el primer pargrafo del art. 13 del Estatuto objeto de revisin, el mismo establece que: "El idioma oficial que rige en toda la jurisdiccin territorial del Gobierno Autnomo Originario de Totora Marka es el aymara", reconocimiento de oficialidad que ya se efecta en la Constitucin conjuntamente a otros idiomas identificativos de pueblos y naciones indgena originario campesinos ms el castellano. En este sentido, cabe hacer notar que la declaratoria de oficialidad de un idioma conlleva, ms all de la posibilidad de su uso como medio de comunicacin cotidiano, unos efectos jurdicos ciertos en actos pblicos y privados, por lo que la redaccin del artculo revisado resulta inconstitucional en la medida que el reconocimiento de la oficialidad del aymara en la AlOC de Totora Marka, parece excluir a los otros idiomas que conforme al art. 5 de la Constitucin, gozan tambin de oficialidad en el resto del territorio boliviano, generando efectos jurdicos para todo acto pblico v.gr. normativa o acto privado v.gr. contratos privados. En este sentido la DCP 0001/2013 de 12 de marzo, estableci: "En referencia a los Idiomas, la Carta Orgnica podr establecer el uso oficial o preferente de uno o ms idiomas en la jurisdiccin municipel. sin que ello signifique el desconocimiento de los treinta y seis idiomas oficiales del Estado, reconocidos en el arto 5.1 de la CPE'~ De la misma forma, el segundo pargrafo del art. 13 del Estatuto que establece: "El idioma castellano se reconoce como segunda lengua y la prctica de otros idiomas es libre para relacionarse en el mbito de intracultural e intercultural" resulta parcialmente inconstitucional en la medida en la que la Constitucin en su art. 5, no estableci prioridad o superioridad entre los idiomas, ms al contrario, es el propio constituyente el que opt por otorgarles el mismo tipo de oficialidad y validez, de ah que corresponde declarar inconstitucional la expresin "como segunda lengua", inserto en el pargrafo mencionado. Finalmente, sobre el tercer pargrafo del art. 13 de la norma bsica territorial en revisin, que sostiene: "La comunicacin oficial del Gobierno Autnomo Originario de Totora Marka deber ser en dos idiomas: Aymara y
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castellano", si bien el art. s.n de la CPE, establece que: "El Gobierno plurinacional y los gobiernos departamentales deben utilizar al menos dos idiomas oficiales. Uno de ellos debe ser el castellano, y el otro se decidir tomando en cuenta el uso, la conveniencia, las circunstancias, las necesidades y preferencias de la poblacin en su totalidad o del territorio en cuestin. Los dems gobiernos autnomos deben utilizar los idiomas propios de su territorio, y uno de ellos debe ser el castellano", en cuyo anlisis corresponde aplicar una interpretacin sistemtica y declarar la inconstitucional del enunciado "deber ser" que se entiende como un imperativo y excluyente, esto considerando que el art. s.n de la CPE, no alcanza al derecho a la peticin contenido en el art. 24 de la CPE, en este sentido, condicionar en virtud al idioma toda comunicacin con el gobierno autnomo de Totora Marka restringira el derecho de acceso a bienes y servicios pblicos a personas de otros espacios geogrficos que hablen otro idioma oficial reconocido por la Constitucin, obligndoseles a efectuar sus solicitudes en aymara o castellano. Nuevamente se recuerda la diferencia entre "deber" y "uso" efectuada en la DCP 0001/2013 de 12 de marzo, que sostuvo que una ETA "...podr establecer el uso oficial o preferente de uno o ms idiomas en la jurisdiccin municipal, sin que ello signifique el desconocimiento de los treinta y seis idiomas oficiales del Estado, reconocidos en el arto 5.1 de la CPE': En'sntesis, se declara la inconstitucionalidad parcial del artculo analizado con los siguientes alcances: 1) Pargrafo I en su integridad; 2) El pargrafo Il en su expresin: "El idioma castellano se reconoce como segunda lengua y"; y, 3) El pargrafo m en su expresin "deber ser". ARTCULO 14 (Espiritualidad y Religin) "1. La espiritualidad de Totora Marka se basa en la cosmovisin andina de respeto a la Pachamama, Tata Inti Willka y Phaxsi Mama. Il. El Gobierno Autnomo Originario de Totora Marka respeta y garantiza la libertad de religin y culto".
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Examen de constitucionalidad
La Constitucin separa con claridad al Estado y sus dependencias polticas y burocrticas de las entidades de carcter religioso, as el art. 4 de la CPE, establece que: "El Estado respeta y garantiza la libertad de religin y de creencias espirituales, de acuerdo con sus cosmovisiones. El Estado es independiente de la religin". Ahora bien, corresponde en este punto realizar dos precisiones conceptuales: i) Primero, distinguir lo que es el pueblo o nacin de Estado, entendida lo primero como una conformacin social aglutinante del nivel ms amplio, y el segundo, entendido en su acepcin poltica y burocrtica, es decir, como gobierno; y, ii) Distinguir lo que es la unidad territorial autnoma (espacio territorial y sostn fsico del pueblo o nacin) de lo que es la entidad territorial autnoma, como aparato burocrtico que ejerce la autonoma y se inviste de "cualidad gubernativa" (gobierno subnacional). En este marco, en el caso concreto, se tiene que el pargrafo I del artculo en examen hace referencia clara a "Totora Marka" como pueblo Indigena Originario Campesino (IOC), para el cual declara una determinada espiritualidad y cosmovisin, mientras que el pargrafo II del mismo artculo hace referencia expresa al "Gobierno Autnomo Originario de Totora Marka", el cual, como manifestacin de la estatalidad en general, se mantiene alejado de los asuntos espirituales y garantiza la libertad de religin y culto para todos los estantes y habitantes de la entidad territorial, sean stos parte del pueblo IOe de Totora Marka o no, puesto que en el territorio de esta parcialidad pueden perfectamente habitar personas que no son parte del pueblo IOC en cuestin y que pueden profesar distintas religiones (habitantes del rea urbana del municipio, iglesias catlicas o evanglicas, etc.). Por lo expuesto, se declara la compatibilidad del artculo analizado con la Norma Suprema, al encontrarse dentro de los alcances del art. 4 de la CPE, siempre que su aplicacin se sujete a la presente interpretacin desarrollada.
ARTCULO 16 (Derechos)
"II. Tambin se reconoce y garantiza lo siguiente:
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( ... ) 5. Los totoreos y totoreas que se encuentran radicando en otras jurisdicciones territoriales tienen los mismos derechos y deberes a las polticas de fortalecimiento productivo que desarrollar el Gobierno Autnomo Originario". Examen de constitucionalidad En este punto, el anlisis de la expresin "en otras jurisdicciones" requiere de una consideracin especial, esto considerando que en aquellos casos en los que debido a la movilidad propia de las personas, los efectos reconocidos por el Estatuto Autonmico de Totora Marka en lo referido a los derechos y deberes de las y los totoreos trasciendan su espacio geogrfico, su aplicacin deber regirse en un mbito de aplicacin personal; es decir, siempre y cuando se entienda que se refiere a totoreas y totoreos que comparten la cosmovisin del colectivo indgena debindose analizar las particularidades de cada caso en concreto de forma que dicho alcance no puede producirse nicamente por el lugar de nacimiento, ello en virtud a que: La Constitucin y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos otorgan proteccin a las naciones y pueblos indgena originario campesinos como colectivo que comparte una cosmovisin y por tanto nociones de derecho y deberes comunes, independientemente el lugar de su ubicacin geogrfica lo contrario implicara desconocer la visin colectiva del mundo que tienen varios de nuestros pueblos indgenas y hacer que el ejercicio de los derechos dependa del lugar de ubicacin de sus miembros. Por las condiciones de abandono de los pueblos indgenas sus colectividades tienen altos ndices de migracin, sin que ello en general implique ruptura con su comunidad mxime cuando muchos cuentan con familiares y propiedades en su lugar de origen lo que les genera sin duda alguna derechos y deberes en este sentido incluso debe recordarse que el arto 191.II.3 de la CPE, respecto a los jurisdiccin indgena originaria campesina establece: "Esta jurisdiccin se aplica a las relaciones y hechos jurdicos que se 28
realizan o cuyos efectos se producen dentro de
la jurisdiccin de un pueblo indgena originario campesino" ello porque la responsabilidad a

diferencia del mundo occidental no es necesariamente individual sino puede ser familiar. En conclusin, se declara la constitucionalidad del numeral siempre que en su aplicacin se siga la interpretacin anotada.
ARTCULO 17 (Deberes y obligaciones)

"Se reconoce todos los deberes y establecidos en la Constitucin Poltica adems de: obligaciones del Estado,
( ... )
3. Estar censado e inscrito en el padrn biomtrico de la Marka".
Examen de constitucionalidad Sobre el trmino "reconoce"

Respecto a la regulacin de los derechos se tiene que la DCP 0001/2013, establece que: "Por mandato del art
109.11 de la CP~ los derechos y sus garantas slo podrn ser regulados por la ley, de tal manera, que corresponder nicamente al rgano Legislativo mediante la Asamblea Legislativa Plurinacional el emitir leyes que desarrollen los preceptos o derechos fundamentales contenidos en la Ley Fundamental y a su vez imponer sus limites; constituyndose esta atribucin en una restriccin frente a otros rganos por /0 que no corresponde que otras entidades ya sean departamentales, regionales o municipales puedan regular sobre los mismos... /~. pese a ello, la
interpretacin de dicha aseveracin corresponde efectuarse en el marco de lo aseverado en su parte general por la misma declaracin es decir: "Respecto a
los Derechos el artculo 13.11 de la CP~ plantea que los derechos no son limitativos y el art 60.1 de la LMAD, estebtece que los Estatutos y Cartas Orgnicas definen derechos y deberes, a lo se debe sealar que los derechos que vayan a estar contenidos en una norma bsica tnstitucionet, debern estar relacionados con
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alguna de las competencias de la entidad territorial autnoma ... /; lo que debe interpretarse en el marco de la Constitucin y la SCP 2055/2012, que estableci que: "...es importante puntualizar que el pargrafo 11 del arto 410 de la CP~ al establecer la jerarqua normativa/ no determina una escala respecto de los diferentes tipos de leyes/ ni un orden jerrquico respecto a la leyes al determinar en el mismo nivel a las leyes nacionales/ los estatutos autonmicos/ las cartas orgnicas y el resto de la legislacin depertementet, municipal e indgena/ con el advertido que la Norma Suprema establece que la aplicacin de las normas jurdicas se realizar de acuerdo con las competencias de las entidades territoriales eutonomss'; de donde en materia de derechos se concluye que los rganos democrticodeliberativos estn facultados para la regulacin de derechos sin alterar el art. 109 de la CPE, siempre y cuando exista relacin directa con las competencias de la entidad territorial autnoma. Ahora bien, conforme la DCP0001/2013, no corresponde que los estatutos autonmicos reconozcan los derechos fundamentales o las normas constitucionales; en este sentido la referida declaracin determin que: ".../os derechos fundamentales estaran reservados para la norma fundamenta por lo tanto la Carta Orgnica slo podr establecer un mandato de sujecin a lo establecido en la Norma Suprema respecto de estos derechos/ y no as un reconocimiento in situ de los derechos fundamentales/ pues estos ya se encuentran reconocidos y regulados por la Constitucin Pol/tica del Estado", fundamento que sostiene la inconstitucionalidad de la palabra "reconoce" inserto en el texto analizado. Sobre el deber genrico de: "Estar censado e inscrito en el padrn biomtrico de la Marka" La Constitucin que en su art. 22, establece que: "La dignidad y la libertad de la persona son inviolables. Respetarlas y protegerlas es deber primordial del Estado", en este sentido debe entenderse la libertad en su sentido genrico. Ahora bien, respecto a la libertad de circulacin, se estableci en la SC 1009/2011-R de 22 de junio, que: " ...existe distincin entre el derecho a la libertad fsica o personal y el derecho a la libertad de circulacin: 30
a) Derecho a la libertad personal: facultad que tienen los individuos de disponer de su propia persona, de determinarse por su propia voluntad y actuar en virtud a ella, sin que el Estado ni terceras personas puedan impedirlo a travs de privaciones de libertad ilegales o arbitrarias. En ese sentido, el Comit de Derechos Humanos, ha sealado que el derecho a la libertad personal '...implica la prohibicin de todas las formas de privacin arbitraria de la libertad, ya sea como consecuencia de un delito o de otras razones (...) ~ b) El derecho a la circulacin; es concebido como la facultad de las personas de moverse libremente en el espacio, de desplazarse de un lugar a otro, de circular por todo el territorio nacional e inclusive, de salir e ingresar a l sin que medie ningn impedimento ilegal o arbitrario. En ese sentido, la jurisprudencia constitucional en la se 1577 j2005-R de 6 de diciembre, seal que dicho derecho debe entenderse como .Ia libertad del hombre de poder mantenerse, circular, transitar, salir de su radio de accin cuando l as lo quiera y pretenda ... ~ La persona slo puede ejercer ese derecho cuando existe derecho a la libertad fsica o personal por eso es que se puede decir que existe conexin entre ellos";
I
De esta forma, tanto los miembros de una colectividad indgena as como cualquier otra persona, pueden movilizarse de una parte de nuestro territorio a otro e inclusive fuera del pas, a veces voluntariamente en ejercicio de su libertad de locomocin y a veces forzados en busca de mejores condiciones de vida sin romper con el colectivo indgena al que pertenecen; sin embargo, la obligacin de "Estar censado e inscrito en el padrn biomtrico de la Marka" medida que sin duda traduce y adems busca preservar el "vnculo particular" (art. 191.1 de la CPE) entre una colectividad indgena y sus miembros, resulta desproporcionado justamente por implicar una medida que desconoce las diferentes realidades y urgencias de sus componentes y que adems, en el caso de los censos, cuenta con la potencialidad de tergiversar datos necesarios para la formulacin de polticas pblicas. Por lo anotado, corresponde declarar la constitucionalidad parcial del artculo en anlisis, e inconstitucional: a) El trmino "reconoce" inserto en el
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PLURINACIONAL
primero prrafo del texto de la disposicin; y, b) El numeral 3 de art. 17 del Estatuto examinado. ARTCULO 19 (Proteccin de las personas) "El Gobierno Autnomo Originario de Totora Marka:
(. o o)
V. En coordinacin con el nivel central, prohbe la difusin de pelculas y juegos violentos y contrarias a la moral por cualquier medio de comunicacin local, departamental, nacional e internacional". Examen de constitucionalidad El arto 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, respecto a la libertad de Pensamiento y de Expresin, establece que: "2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores ...", "4. Los espectculos pblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acceso a ellos para la proteccin moral de la infancia y la adolescencia, sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2" y el arto 106.II de la CPE, refiere que: "El Estado garantiza a las bolivianas y los bolivianos el derecho a la libertad de expresin, de opinin y de informacin, a la rectificacin y a la rplica, y el derecho a emitir libremente las ideas por cualquier medio de difusin, sin censura previa". En este sentido la SCP 1250/2012 de 20 de septiembre, estableci que: "o .Js libertad de expresin se trata de un derecho humano esencial que sirve de herramienta para medir el grado de compromiso democrtico de los Estados en cuanto a su capacidad de reconocer que no corresponde a las autoridades pol/ticas o religiosas/ la determinacin de la bondad o validez de las ideas u opiniones existentes en la sociedad, sino que es necesario dejar que ellas compitan entre s. Por lo mismo/ el deber del Estado de respetar y garantizar los principios fundamentales de una sociedad democrtica incluye la obligacin de promover un debate pblico abierto y pturst". de ah que el pargrafo analizado resulta inconstitucional en razn a que:
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PLURlNACIONAL
De la lectura literal del arto 106.II de la CPE y el art, 13.2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos se prohbe la censura previa de medios de comunicacin. El Gobierno Autnomo de Totora Marka no cuenta con la competencia para efectuar la prohibicin de la ". .difusin de pelculas y juegos violentos y contrarias a ia moral por cualquier medio de comunicacin local, departamental, nacional e internacional". El Estado boliviano est cimentado en la pluralidad y el pluralismo en el cual pueden coexistir diferentes visiones del mundo todas protegidas por la Constitucin en este sentido no es posible la imposicin de una "moral" estatal debiendo aclararse que si bien una colectividad indgena se caracteriza por compartir una cosmovisin y por tanto una moral determinada cuya proteccin est constitucionalmente garantizada, ello per se no alcanza al grado de impedir la existencia de otras cosmovisiones o morales lo que no implica que los pobladores y el gobierno autnomo de Totora Marka puedan solicitar a la autoridad competente la determinacin de la responsabilidad que corresponda. Por tanto, se declara la inconstitucionalidad pargrafo V del arto 19 del Estatuto analizado. del
111.4.2.3. Dimensin "Yatia"

La Dimensin "Yatia" abarca del art. 20 al 34, refleja bsicamente el "saber", por tanto contiene y pretende reflejar normas relativas a la educacin, desarrollo humano y social; en este marco, de manera general el Ttulo II resulta constitucional, pese a ello corresponde el anlisis particularizado de las siguientes normas:
ARTCULO 23 Secundaria)
(Educacin Inicial,
Primaria
"El Gobierno Autnomo Originario de Totora Marka:
1.
En el marco de la regionalizacin de la currcula, se adecua el calendario educativo al ciclo agrcola de Totora Marka, de acuerdo a la Ley de Educacin.
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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAI.l
( ... ) III. Los educadores sern evaluados anualmente con la participacin de autoridades comunales en cada unidad educativa. Su proceso de cambio se producir cada tres aos". Examen de constitucionalidad Sobre el pargrafo 1 El art. 299.II.2 de la CPE, seala que: "Las siguientes competencias se ejercern de forma concurrente por el nivel central del Estado y las entidades territoriales autnomas: Gestin del sistema de salud y educacin" (el subrayado es agregado). Tmese en cuenta que el artculo en cuestin refiere al trmino de gestin, concepto que opera en el plano de la esfera de accin estatal ejecutiva y no refiere a la competencia exclusiva del nivel central de gobierno para determinar las "polticas del sistema de educacin y salud" (art. 298.II.17) es decir que en lo que a la gestin del sector educativo se refiere, el nivel central legisla y los otros niveles reglamentan y ejecutan. En este marco el art. 304.III.2 de la CPE, establece que "Las autonomas indgena originario campesinas podrn ejercer las siguientes competencias concurrentes: Organizacin, planificacin y ejecucin de planes, programas y proyectos de educacin, ciencia, tecnologa e investigacin, en el marco de la legislacin del Estado" (el subrayado es nuestro), mientras que el art. 80.3 de la Ley de la Educacin (LEd) "Avelino Siani - Elizardo Prez", seala que las Autonomas Indgena Originaria Campesinas tendrn competencia para: "a. Formular, aprobar y ejecutar planes de educacin a partir de polticas y estrategias plurinacionales para el mbito de su jurisdiccin territorial autonmicas en el marco del currculo regionalizado"( el subrayado nos corresponde). En lo referente a la organizacin curricular, la misma ley en su art. 69.2, indica que: "La organizacin curricular establece los mecanismos de articulacin entre la teora y ia prctica educativa, se expresa en el currculo base de carcter intercultural, los currculos regionalizados y diversificados de carcter intracultural que en su complementariedad, garantizan la unidad e integridad 34
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del Sistema Educativo Plurinacional, as como el respeto a la diversidad cultural y lingstica de Bolivia". Por su parte el numeral 3 del referido artculo seala que: "Es responsabilidad del Ministerio de Educacin disear, aprobar e implementar el currculo base con participacin de los actores educativos, as como apoyar la formulacin y aprobacin de los currculos regionalizados, en coordinacin con las naciones y pueblos indgena originario campesinos, preservando su armona y complementariedad con el currculo base plurinacional" (el subrayado es nuestro). Asimismo, respecto al currculo regionalizado a la luz del arto 70 de la Ley precitada: "1. El currculo regionalizado se refiere al conjunto organizado de planes y programas, objetivos, contenidos, criterios metodolgicos y de evaluacin en un determinado subsistema y nivel educativo, que expresa la particularidad y complementariedad en armona con el currculo base del Sistema Educativo Plurinacional, considerando fundamentalmente las caractersticas del contexto sociocultural y lingstico que hacen a su identidad.
n.
Las naciones y pueblos indgena originario campesinos desarrollan procesos educativos productivos comunitarios, acorde a sus vocaciones productivas del contexto territorial".
En resumen:
a} La competencia en cuestin, al especificar que se
trata de la fase de "gestin" de la poltica y no de definicin de la misma, opera en el mbito de la esfera de accin ejecutiva, a la que pertenece el desarrollo curricular, ms especficamente a la esfera de la planificacin y gestin educativa que, en aplicacin de los principios que rigen la organizacin territorial del Estado, seguir los lineamientos establecidos para la planificacin integral y territorial del Estado regulada en el Captulo IV (Planificacin) de la Ley Marco de Autonomas y Descentralizacin.
b}EI objetivo de la currcula regionalizada en un sector
de polticas especfico (en este caso es el educativo)
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es la materializacin de los principios generales de la Constitucin Poltica del Estado y los especficos de la organizacin territorial del Estado, conciliando la diversidad (plurinacionalidad, pre-existencia de los pueblos IOC, interculturalidad, etc.) con la unidad (pues ms all de toda peculiaridad, parcialidad, diferencia, existe un "todos", un lugar comn en el que se integran las partes), propia de los Estados de carcter compuesto. Bajo estos argumentos, la adecuacin del calendario educativo al ciclo agrcola, planteada en la norma analizada en aplicacin del art. 70.2 de la LEd, adquiere consonancia con la Constitucin.
Sobre el pargrafo III

Para determinar la constitucionalidad o no de la norma analizada resulta necesario desglosar algunos elementos de concepto. La evaluacin es un instrumento de la planificacin de carcter posterior que persigue un objetivo distinto al de la auditora, dado que esta ltima se concentra en la deteccin de irregularidades e incumplimientos normativos con perspectiva de identificar responsabilidades, mientras que la evaluacin busca cotejar resultados y el avance de los procesos en direccin al logro de lo planificado con la visin de introducir las medidas correctivas o ajustes que sean necesarios, por consiguiente, la evaluacin, como proceso, instrumento o herramienta al servicio de la gestin puede ser utilizado tanto en el mbito del control gubernamental, como del control social como un componente especfico de la participacin ciudadana. La primera parte del artculo en anlisis, que a la letra seala: "Los educadores sern evaluados anualmente con la participacin de autoridades comunales en cada unidad educativa" (subrayado aadido), nos invita a considerar los siguientes elementos de reflexin: 1. Desde la lgica de lo pblico estatal - el gobierno. La primera parte del artculo, debe ser entendida como parte del trabajo que desarrollara el Gobierno Indgena Originario de Totora Marka en ejercicio de la atribucin que le asigna el arto 80.3 inc. c) de la LEd, que indica:
36
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"Realizar el seguimiento a la adecuada implementacin de los planes y programas curriculares diversificados en el marco del currculo regionalizado y de sus competencias en el mbito de su jurisdiccin", artculo que se enmarca en el mandato del art. 304.III.2 de la CPE, en la que se seala como una competencia concurrente de la AlOC la " ...Organizacin, planificacin y ejecucin de planes, programas y proyectos de educacin, ciencia, tecnologa e investigacin, en el marco de la legislacin del Estado". En este punto es importante entender que el "monitoreo, seguimiento y evaluacin" son, entre otros, elementos constituyentes del proceso de planificacin, en este caso educativa, y que al ser parte de una competencia concurrente que se desarrolla dentro de la esfera de accin ejecutiva del gobierno en todos sus niveles, debe operarse, primero, en el marco de la legislacin emitida por el gobierno central (Ley de Educacin Avelino Siani - Elizardo Prez) y, segundo, observando los principios que rigen la estructura territorial del Estado Plurinacional y los lineamientos insertos en el Captulo IV de la Ley Marco de Autonomas y Descentralizacin, en el marco de la planificacin integral del Estado. En conclusin, la evaluacin, como instrumento de planificacin y seguimiento, es aplicable en la funcin de gobierno.
2. Desde la lgica de lo pblico no estatal participacin y el control social.
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En este punto es necesario realizar algunas consideraciones de carcter conceptual que servirn de marco para el anlisis de constitucionalidad de todos los aspectos relacionados con la participacin y el control social en adelante. En la gestin pblica contempornea la diferenciacin entre las esferas pblica y privada se va haciendo de cierta forma difusa, pues la creciente demanda por participacin de diferentes grupos sociales en lo pblico ha venido generando un espacio de encuentro en el que confluyen los gobernantes y gestores pblicos con la sociedad civil estructurada bajo diferentes formas organizativas. Es precisamente en ese espacio, al que 37
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denominaremos como "pblico no estatal", donde los roles se hacen menos claros y de alguna forma la funcin de gobierno se va distribuyendo en los hechos entre mltiples actores, sin que ello ponga en cuestin la centralidad del Estado como eje formal de articulacin de la dinmica del poder en su relacin con los mandantes. En este contexto, no es posible considerar a la participacin y el control social como parte de la esfera de lo estrictamente privado, pues se trata de un tipo de movilizacin ordenada mediante el cual la sociedad busca actuar con una visin centrada en lo pblico, sin por ello perder su esencia no estatal. La definicin de participacin la brinda la misma norma, al expresar que se trata de " ...un derecho, condicin y fundamento de la democracia, que se ejerce de forma individual o colectiva, directamente o por medio de sus representantes; en la conformacin de los rganos del Estado, en el diseo, formulacin y elaboracin de polticas pblicas, en la construccin colectiva de leyes, y con independencia en la toma de decisiones" (numeral 1 del art. 5 de la Ley 341 de Participacin y Control Social). En este caso el grado de involucramiento es mucho mayor, pues subsiste una especie de co-responsabilidad pblico/social, e involucra todos los escenarios posibles de relacin entre los poderes formales y el ciudadano, sea colectiva o individualmente considerado, desde la participacin poltica en los trminos de la democracia liberal clsica (como elector o elegible) hasta las formas de participacin que se producen en la propia gestin, ms all de la asignacin del poder mediante procesos plebiscitarios; en este caso, la participacin en la definicin de polticas y la determinacin de niveles variables de cogestin en los servicios pblicos. Ahora bien, conceptualmente, el control social es una forma del ejercicio de la participacin social, pues as como la sociedad puede participar en sus diferentes formas organizativas aportando en los procesos de planificacin y gestin de las polticas y servicios pblicos (participacin social propiamente dicha), puede tambin intervenir en el control de los mismos (control social propiamente dicho).
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(control social propiamente dicho). Normativamente, est definido por el numeral 2 del art. 5 de la norma precitada como "".un derecho constitucional de carcter participativo y exigible, mediante el cual todo actor social supervisar y evaluar la ejecucin de la Gestin Estatal, el manejo apropiado de los recursos econmicos, materiales, humanos, naturales y la calidad de los servicios pblicos y servicios bsicos, para la autorregulacin del orden social". En este contexto, es pertinente interpretar el artculo en examen en concordancia con las siguientes disposiciones de la Constitucin Poltica del Estado: "Artculo 83. Se reconoce y garantiza la participacin social, la participacin comunitaria y de los padres de familia en el sistema educativo, mediante organismos representativos en todos los niveles del Estado y en las naciones y pueblos indgena originario campesinos. Su composicin y atribuciones estarn establecidas en la ley". "Artculo 242. La participacin y el control social implica, adems de las previsiones establecidas en la Constitucin y la ley: 1. Participar en la formulacin de las polticas de Estado. 2. Apoyar al rgano Legislativo en la construccin colectiva de las leyes. 3. Desarrollar el control social en todos los niveles del gobierno y las entidades territoriales autnomas, autrquicas, descentralizadas y desconcentradas. 4. Generar un manejo transparente de la informacin y del uso de los recursos en todos los espacios de la gestin pblica. La informacin solicitada por el control social no podr denegarse, y ser entregada de manera completa, veraz, adecuada yoportuna. 5. Formular informes que fundamenten la solicitud de la revocatoria de mandato, de acuerdo al procedimiento establecido en la Constitucin y la Ley. 6. Conocer y pronunciarse sobre los informes de gestin de los rganos y funciones del Estado. 7. Coordinar la planificacin y control con los rganos y funciones del Estado.
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8. Denunciar ante las instituciones correspondientes para la investigacin y procesamiento, en los casos que se considere conveniente. 9. Colaborar en los procedimientos de observacin pblica para la designacin de los cargos que correspondan. 10. Apoyar al rgano electoral en transparentar las postulaciones de los candidatos para los cargos pblicos que correspondan". Por su parte el art. 91 de la LEd, en sus incisos 6) y 7), en los que se establece que entre los objetivos de la participacin social comunitaria en el sector educativo es, precisamente, el de ejercer el control social: "6. Participar en la planificacin, control, seguimiento y evaluacin del proceso educativo, respetando las atribuciones especficas de los actores educativos y la delimitacin territorial y geogrfica de la Participacin Social Comunitaria. 7. Contribuir al logro de la transparencia administrativa a travs de un control social para optmizar el funcionamiento del Sistema Educativo Plurinacional". As enfocada, la evaluacin, como instrumento de planificacin y gestin, puede tambin ser aplicada en el ejercicio del control social. Paraconcluir sobre este punto, cuando la norma analizada establece que: "Los educadores sern evaluados anualmente con la participacin de autoridades comunales en cada unidad educativa", no contradice el texto constitucional ni desde la perspectiva del ejercicio gubernamental, siempre y cuando la evaluacin sea ejercida en concurrencia con el nivel central, respetando los lmites competenciales y los principios que rigen el relacionamiento intergubernamental, ni desde la perspectiva de la participacin y el control social, pues la participacin individual o colectiva del ciudadano en la gestin de las polticas pblicas esta contemplada en el marco competencial constitucional, desarrollado con mayor detalle en la Ley de Educacin "Avelino Siani Elizardo Prez". Sobre la segunda parte del pargrafo III en su frase: "Su proceso de cambio se producir cada 40
tres aos". Considerando que el art. 299.II.2 de la CPE, seala que "Las siguientes competencias se ejercern de forma concurrente por el nivel central del Estado y las entidades territoriales autnomas: Gestin del sistema de salud y educacin" (el subrayado nos corresponde), se tiene que la determinacin del cambio de docentes cada tres aos no se constituye en una materia que deba ser normada en un estatuto autonmico sin la participacin del nivel central, por lo que corresponde declarar su inconstitucionalidad. Por tanto, se declara la inconstitucionalidad parcial del art. 23, especficamente en la ltima parte de su pargrafo III, que indica: "Su proceso de cambio se producir cada tres aos". ARTCULO 27 (Patrimonio Cultural y Natural) "Il. Es patrimonio natural de Totora Marka: a) Variedades originarias y naturales de cultivos agrcolas y sus derivados. b) Variedades de papas y otros cultivos naturales agrcolas y sus derivados. c) Las reservas genticas de cultivos andinos. d) La crianza de camlidos: llamas, alpacas y vicuas (waris)". Examen de constitucionalidad El art. 346 de la CPE, seala que: "El patrimonio natural es de inters pblico y de carcter estratgico para el desarrollo sustentable del pas. Su conservacin y aprovechamiento para beneficio de la poblacin ser responsabilidad y atribucin exclusiva del Estado, y no comprometer la soberana sobre los recursos naturales. La ley establecer los principios y disposiciones para su gestin" (el resaltado es nuestro), mientras que el art. 304.II.3 de la CPE, precisa "Las autonomas indgena originario campesinas podrn ejercer las siguientes competencias compartidas: 3. Resguardo y registro de los derechos intelectuales colectivos, referidos a conocimientos de recursos genticos, medicina tradicional y germoplasma, de acuerdo a ley" (las negrillas son agregadas), mientras que el art. 108.14, 41
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establece como deber fundamental de las bolivianas y bolivianos el "Resguardar, defender y proteger el patrimonio natural, econmico y cultural de Bolivia" (nfasis aadido). Ent nces el "patrimonio natural" del Estado asume un carcter estratgico, lo que justifica que su proteccin y conservacin sea asumida como "responsabilidad y atribucin exclusiva del Estado", afirmacin que en el marco del presente anlisis constitucional es entendida no como una "competencia exclusiva" de algn nivel de gobierno (ni nacional ni subnacional) en el marco del orden competencial territorial, sino como responsabilidad global del Estado en el marco del derecho pblico, cuya responsabilidad no puede ni debe transferirse al sector privado, lo que nos lleva a distinguir entre la nocin general de Estado como el elemento aglutinante de la soberana e identidad nacional, distinto de la nocin de gobierno, que en el caso de los Estados compuestos se organiza por estratos territoriales, lo que en teora se conoce como "gobierno multinivel". Se desvirta as la frecuente confusin entre Estado y nivel central de gobierno, que no son lo mismo, ya que ste ltimo, conjuntamente el resto de las entidades territoriales autnomas (gobiernos subnacionales), pasa a formar parte del primero, en una distincin del todo con las partes, interpretacin que permite visibilizar la coexistencia del pluralismo poltico institucional (pluralidad de Entidades Territoriales Autnomas [ETA'sJ) con un referente ntido e unidad, el Estado, adquiriendo un carcter vertebrador importante, mxime si se considera la significacin histrico cultural de dichos elementos para una colectividad indgena. En consecuencia, el artculo en anlisis es compatible con el texto constitucional.
ARTCULO 31 (Salud Integral)

"En el marco de la competencia concurrente y la Ley del nivel central, el Gobierno Autnomo Originario:
( ... )
h) Las permutas y cambios del personal de salud se

realiza de acuerdo a una evaluacin por el Consejo Originario de Salud en coordinacin con el nivel central". 42
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Examen de constitucionalidad El art. 299.11.2 de la CPE, seala que: "Las siguientes competencias se ejercern de forma concurrente por el nivel central del Estado y las entidades territoriales autnomas: Gestin del sistema de salud y educacin"; mientras que el art. 298.II.17 de la CPE,establece como competencia exclusiva del nivel central del Estado las: "Polticas del sistema de educacin y salud" mientras que el art. 81.1.10 de la LMAD, determina que: "De acuerdo a la competencia del Numeral 17 del Pargrafo II del Artculo 298 y la competencia concurrente del Numeral 2 del Pargrafo II del Artculo 299 de la Constitucin Poltica del Estado, el nivel central del Estado tendr las siguientes competencias: (...) Definir, coordinar, supervisar y fiscalizar la implementacin de una poltica nacional de gestin y capacitacin de los recursos humanos en el sector salud que incorpore la regulacin del ingreso, permanencia y finalizacin de la relacin laboral en las instituciones pblicas y de la seguridad social". De acuerdo al art. 297.I.3 de la CPE, las competencias concurrentes son: " ...aquellas en las que la legislacin corresponde al nivel central del Estado y los otros niveles ejercen simultneamente las facultades reglamentaria y ejecutiva", de forma que la AlOC no tiene competencia para definir y regular en su Estatuto Autonmico la permuta o cambio del personal sin una previa determinacin en la materia a partir de la legislacin sectorial, lo que vicia de inconstitucionalidad el enunciado de la norma analizada. Por consiguiente, se declara la inconstitucionalidad parcial del arto 31 del Estatuto examinado, especfica mente en lo referente al contenido de su inciso h). ARTCULO 38 (Inversin Gestin Financiera) Productiva Social
"En el marco de polticas, planes, programas y proyectos, el Gobierno Autnomo Originario de Totora Marka: ( ...)
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III. Los recursos para el Fondo de Inversin Productiva y Social Originario (FIPSO) provendrn del Banco de Desarrollo Productivo, Fondo de Desarrollo Para los Pueblos Indgenas Originarios y Comunidades Campesinas (FDPPIOYCC)en el marco de la Ley N 144 (Revolucin Productiva Comunitario Agropecuario), fondo concurrente y otras donaciones internas y externas". Examen de constitucionalidad Las creacin de un fondo con las caractersticas anotadas no es incompatible con el texto constitucional; pero s el disponer mediante el texto estatutario de recursos cuya titularidad y administracin corresponde nicamente al nivel central del Estado. Por consiguiente, se declara la inconstitucionalidad del numeral en anlisis, especficamente en la frase: "Banco de Desarrollo Productivo, Fondo de Desarrollo Para los Pueblos Indgenas Originarios y Comunidades Campesinas (FDPPIOYCC)". 111.4.2.4. Dimensin "luraa" La dimensin "Luraa", abarca del arto 35 al 68 y refleja bsicamente el "hacer", por tanto contiene normativa referida a la produccin, en este marco de manera general el Ttulo III resulta constitucional, pese a ello corresponde el anlisis particularizado de las siguientes normas: ARTCULO 45 (Infraestructura
y Gestin)
"II. En el marco de sus competencias: ( ... ) b) Reglamentar la administracin y operacin de los circuitos tursticos y medios de transporte". Examen de constitucionalidad Ciertamente, la redaccin de artculo hace referencia textual nicamente a la facultad de "reglamentar", sin considerar que se trata de una competencia exclusiva de los cuatro niveles y no de una competencia concurrente, 44
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caso en el que s sera admisible que el nivel central legisle y los subnacionales slo reglamenten y ejecuten. Debe tenerse en cuenta que de acuerdo al art. 297.1.2 de la CPE,las competencias exclusivas son: " ...aquellas en las que un nivel de gobierno tiene sobre una determinada materia las facultades legislativa, reglamentaria y ejecutiva, pudiendo transferir y delegar estas dos ltimas". Por su parte, de la redaccin del art. 95.1.1 y 2 de la LMAD, se extrae que son de competencia exclusiva del gobierno central: "1. Elaborar las polticas generales y el rgimen de turismo. 2. Elaborar e implementar el Plan Nacional de Turismo en coordinacin con las entidades territoriales autnomas". Enunciado que aade el elemento de la planificacin coordinada y concurrente para la elaboracin del Plan Nacional de Turismo; as, bajo esta misma ilacin lgica, el art 95.II.1 y 2 de la LMAD, establece como competencia exclusiva del gobierno departamental: "1. Elaborar e implementar el Plan Departamental de Turismo en coordinacin con las entidades territoriales autnomas. 2. Establecer las polticas de turismo departamental en el marco de la poltica general de turismo". En lo referente al gobierno municipal, la Ley Marco de Autonomas y Descentralizacin en su arto 95.II1.1 y 2 establece como competencias municipales exclusivas: "1. Elaborar e implementar el Plan Municipal de Turismo. 2. Formular polticas de turismo local". Siguiendo la lnea de razonamiento, el arto 95.IV.1 y 2 de la misma norma, establece que el gobierno indgena originario campesino asume con exclusividad las competencias relativas a: "1. Formular y aprobar polticas de turismo destinadas a fomentar el desarrollo del turismo sostenible, competitivo en apego de la Ley de Medio Ambiente y 45
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Biodiversidad. 2. Elaborar y ejecutar programas y proyectos que contribuyan a facilitar emprendimientos comunitarios tursticos" . Se interpreta entonces que los cuatro niveles gozaran de las mismas potestades sobre una misma competencia, lo que podra conllevar el riesgo de generar compartimientos estancos para la gestin de una misma temtica y, con ello, generar tambin riesgos de incongruencias, sobreposiciones y duplicidades, lo que adems atentara contra los principios de unidad, complementariedad, reciprocidad, subsidiariedad, coordinacin y lealtad institucic r al que guan la organizacin territorial del estado, ~ I1 ovocando distorsiones, incoherencia, ineficacia e ineficiencia en la gestin de las competencias tursticas. Para evitar ello, debe interpretarse que la "exclusividad" compartida por los cuatro niveles territoriales sobre la competencia turstica evidentemente reconoce que cada autonoma goza en su jurisdiccin administrativa territorial de las tres facultades constitucionalmente previstas: legislativa, reglamentaria y ejecutiva, por consiguiente, en cada uno de estos niveles se contarn con planes sectoriales tursticos que respondan a cada realidad territorial, pero estas facultades debern ejercerse necesariamente en el marco de los principios antes enunciados, condicin que llevara a que dicho ejercicio deba operar en el sistema de planificacin integral del Estado, para lo cual, " ...EI gobierno del nivel central del Estado y los gobiernos autnomos tendrn la obligacin de proporcionar informacin mutua sobre los planes, programas y proyectos y su ejecucin, en el marco del funcionamiento del sistema de seguimiento y de informacin del Estado, y de una estrecha coordinacin" (art. 131.IV LMAD). De forma tal que aunque en el caso municipal y de los gobiernos indgena originario campesinos no se hace referencia a la coordinacin en la planificacin turstica y tampoco se establece que el Plan Municipal de Turismo y las polticas de turismo en general se enmarquen en los planes departamentales y nacional del sector, se debe asumir esta obligatoriedad, precisamente en aplicacin de los principios referidos. Por otro lado, se observa que la redaccin del artculo
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consigna nicamente la facultad de "reglamentar" en materia turstica cuando por su calidad de competencia exclusiva de este nivel le correspondera adems legislar y ejecutar, omisin que si bien no implica renuncia a dicha facultad pues en este hipottico caso, pasara a aplicarse directamente la Constitucin bajo el principio de supremaca de la Constitucin a efectos de facilitar la comprensin de dicha norma a momento de su sometimiento a voto popular se declarar inconstitucional el trmino "reglamentar" debiendo entender que respecto a "la administracin y operacin de los circuitos tursticos y medios de transporte", corresponde al gobierno autnomo de Totora Marka la facultad legislativa, reglamentaria y de ejecucin conforme al art. 297.I.2 de la CPE. ARTCULO 46 (Electrificacin Rural) "1. El Gobierno Autnomo Originario de Totora Marka, en el marco de las polticas del Estado Plurinacional, formular una estrategia de electrificacin rural con equidad social.
e)
Ill. El diseo e implementacin de las redes de electrificacin rural en la Marka tendr caractersticas industriales, con la finalidad de fortalecer el desarrollo del sector productivo y social". Examen de constitucionalidad El arto 20.n de la CPE,establece que: "Es responsabilidad del Estado, en todos sus niveles de gobierno, la provisin de los servicios bsicos a travs de entidades pblicas, mixtas, cooperativas o comunitarias. En los casos de electricidad, gas domiciliario y telecomunicaciones se podr prestar el servicio mediante contratos con la empresa privada. La provisin de servicios debe responder a los criterios de universalidad, responsabilidad, accesibilidad, continuidad, calidad, eficiencia, eficacia, tarifas equitativas y cobertura necesaria; con participacin y control social". En este marco, en lo referente a los servicios bsicos de electricidad, la Constitucin realiza la distribucin competencial. El art. 298.n.8 de la CPE,seala que: "Son 47
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competencias exclusivas del nivel central del Estado: Poltica de generacin, produccin, control, transmisin y distribucin de energa en el sistema interconectado'; mientras que el arto 300.1.15 del mismo texto constitucional, establece que: "Son competencias exclusivas de los gobiernos departamentales autnomos, en su jurisdiccin: Proyectos de electrificacin rural" y el arto 304.1.5 de la CPE, que: "Las autonomas indgena originario campesinas podrn ejercer las siguientes competencias exclusivas: Electrificacin en sistemas aislados dentro de su jurisdiccin" (el subrayado es nuestro). Ahora bien, la norma analizada en el texto de la disposicin estatuyente en examen hace referencia al ejercicio de su competencia sobre "electrificacin rural" cuando conforme al orden competencial establecido por la Constitucin y para el caso de la AIOC, no alcanza a la regulacin a los "sistemas interconectados" ni a los "proyectos de electrificacin rural", limitndose a los "sistemas aislados de electrificacin rural", lo que obliga a este Tribunal a declarar la inconstitucionalidad del artculo examinado. ARTCULO 49 (Apertura de Caminos) "El Gobierno Autnomo Originario de Totora Marka gestionar y ejecutar proyectos de caminos vecinales dentro su jurisdiccin, atendiendo prioritariamente a los centros productivos, preservando el medio ambiente y previo el consentimiento de los sayaeros; en cuanto a la apertura de caminos nacionales e internacionales ser en concurrencia con el nivel departamental y nacional". Examen de constitucionalidad El arto 298.II.9 de la CPE, prescribe que: "Son competencias exclusivas del nivel central del Estado: Planificacin, diseo, construccin, conservacin y administracin de carreteras de la Red Fundamental", el arto 302.1.7, seala como competencia exclusiva municipal: "Planificar, disear, construir, conservar y administrar caminos vecinales en coordinacin con los pueblos indgena originario campesinos cuando corresponda", debiendo considerarse que conforme al arto 303.1 de la CPE, las competencias municipales debe asumirse por la AIOC que se originen por conversin 48
mientras que el art. 304.I.6 de la CPE, indica que: "Las autonomas indgena originario campesinas podrn ejercer las siguientes competencias exclusivas: Mantenimiento y administracin de caminos vecinales y comunales" (el subrayado es nuestro). Ahora bien, como ocurre con toda competencia, sta deber ser asumida bajo los principios que rigen la estructura territorial del Estado boliviano, lo que obliga a un permanente dilogo entre gobiernos, de igual o distintos niveles, y al uso de los mecanismos de relaciones intergubernamentales que sean necesarios para conciliar la pluralidad con la unidad, pues, la realidad plural de nuestra sociedad debe desarrollarse en el marco de la unidad, de un "todos". No debe olvidarse que uno de los propsitos fundamentales de todo modelo de Estado compuesto es precisamente ese, construir un solo Estado, dentro del cual convivan y se desarrollen en armona mltiples formas y realidades sociales a todo nivel. En este sentido, se pone de relieve en este marco a todo el sistema de relaciones intergubernamentales, con sus mecanismos formales (orgnicos y no orgnicos) e informales (relaciones entre altas autoridades y burcratas mediante mecanismos diversos y a distintos niveles). Por otra parte, respecto al uso del trmino "concurrencia" que se hace en el texto analizado, corresponde puntualizar que dicha palabra tiene, de acuerdo al diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, dos acepciones de uso general, a saber: "a) Coincidencia, concurso simultneo de varias circunstancias; y, b) Asistencia, participacin", por tanto, es lgico pensar que en este caso, el texto estatutario se inclina por la segunda, enfocndose en la permanente relacin, cooperacin, coordinacin y complementariedad que deben primar entre los diferentes gobiernos autnomos, como parte del cuerpo de principios bsicos, que abarcan y se irradian en toda la organizacin territorial del Estado, incluso en la definicin del catlogo competencial propiamente dicho, lo que no implica que se est generando una nueva "competencia concurrente" o invadiendo una pre-existente. En este sentido, el artculo en cuestin no es inconstitucional, siempre y cuando sea interpretado no como una competencia concurrente, sino como el deber de cooperacin interterritorial ejercida en el marco del art. 49
302.1.7 de la CPE y bajo los pnnopios de unidad, coordinacin, complementariedad y lealtad institucional. Por consiguiente, se declara la constitucionalidad del art. 49 del Estatuto objeto del test de constitucionalidad. ARTCULO 52 (Tierra y Territorio) "IV. La tenencia y uso de las tierras (sayaas) ser reglamentada mediante norma comunales y el gobierno originario autnomo aprobar las normas comunales y del ayllu. V. Protege y garantiza la tenencia del derecho propietario y el uso de la sayaa siempre que cumpla funcin social y productiva, que comprende el aprovechamiento sostenible de la tierra y el cumplimiento de normas y procedimientos propios de la comunidad y ayllu, de acuerdo a Ley. VI. El presente estatuto garantiza el derecho a la sucesin hereditaria de la sayaa la misma que deber realizarse conforme normas y procedimientos propios". Examen de constitucionalidad En el anlisis del pargrafo IV del artculo analizado se tiene constata que en su enunciado se hace referencia especficamente a la tenencia y uso de tierras (sayaas) y no a la propiedad ni a su titulacin, competencia privativa del nivel nacional conforme el arto 298.1.17 de la CPE. En este entendido, se concluye su constitucionalidad, limitando sus alcances nicamente a las 'sayaas', entendidas stas como una forma de ejercicio ancestral de la tenencia de la tierra con fines esencialmente agropecuarios, y cuya redistribucin interna sera de competencia de la AIOC de acuerdo a los arts. 30.IIA y 304.1.15 de la CPE, por lo tanto, debe quedar bien en claro que abarca nicamente al espacio geogrfico tradicional y titulado como propiedad colectiva indgena, excluyndose de sus alcances jurdicos al espacio geogrfico que no cumple tales requisitos, como por ejemplo las propiedades inmobiliarias existentes dentro del rea urbana del ex - municipio a partir del cual surgi la AIOC, cuyo reconocimiento y gestin corresponde al sistema de Derechos Reales (DD.RR.) en coordinacin 50
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con el registro tcnico municipal, constituyndose en una atribucin exclusiva del nivel central en coordinacin con el municipal, ahora asumida por la AIOC de Totora Marka (art. 303.1). Sobre los pargrafos V y VI, la reflexin en relacin a la propiedad y tenencia del suelo nos conduce a considerar tres situaciones posibles: i) Propiedad agraria colectiva y tenencia distribuida. Una de las caractersticas de los TIOC es, en la generalidad de los casos, la titulacin agraria colectiva. Considerando que los TIOC's se convierten en unidades territoriales una vez se acceda a la autonoma, se prev que un porcentaje importante de su territorio seguir bajo una titulacin de orden colectivo. En este caso, est reconocida la distribucin interna que se hace de las sayaas, entendidas como una forma de ejercicio ancestral de la tenencia de la tierra con fines esencialmente agropecuarios, y cuya redistribucin interna sera de competencia de la AIOC de acuerdo a los arts. 30.HA y 304.I.15 de la CPE. En conclusin, este pargrafo no se contrapondra a ninguna norma constitucional, pues se enmarcara en el respeto a la propiedad agraria colectiva e, internamente, en uso y aplicacin de sus propias normas, se procedera a la redistribucin interna del uso agropecuario de las sayaas, no de su propiedad. ii)Titulacin agraria individual Se interpreta que pueden existir casos de titulaciones agrarias individuales dentro del territorio de Totora Marka, situacin en la que se aplicaran las normas agrarias comunes. En estos casos, la propiedad agraria individual est garantizada por la ley y el Estado a travs de sus diferentes manifestaciones burocrticas y a todo nivel, en aplicacin del art. 56 de la CPE, que indica: "I. Toda persona tiene derecho a la propiedad privada individual o colectiva, siempre que sta cumpla una funcin social. H. Se garantiza la propiedad privada siempre que el uso que se haga de ella no sea perjudicial al inters
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colectivo. lII. Se garantiza el derecho a la sucesin hereditaria". Ahora bien, cabe preguntarse para el caso concreto Quin o qu instancia es la encargada de garantizar el respeto a la propiedad?, la respuesta se configura a partir de dos perspectivas: a) Pasiva/negativa. Es decir, que todos, gobernantes y gobernados estamos obligados a respetar la propiedad legalmente adquirida y ejercida por otros, lo que significa un deber de abstencin, un deber de no atentar injustamente: "donde termina la propiedad de uno comienza la propiedad del otro". b)Activa/positiva. Al Estado en sus diferentes niveles, le corresponde adems asumir un posicin garantista activa, esto quiere decir, que el Estado, en sus niveles de gobierno central y subnacionales, debe tomar las acciones y generar la institucionalidad necesaria para materializar esa garanta, siempre dentro del marco competencial establecido; tiene, por lo mismo, un "deber de hacer", de actuar. Por consiguiente, el nivel de gobierno lOC tiene ese deber, tanto en su perspectiva pasiva/negativa como activa/positiva para garantizar la propiedad privada tanto colectiva como individual, en este caso, en el campo de lo agrario. As interpretadas y bajo ese entendido las disposiciones en examen son constitucionales. iii) Propiedad urbana comn
Al caso de las propiedades inmobiliarias existentes dentro del rea urbana pertenecientes del ex - municipio a partir del cual surgi la AIOC, se aplica tambin todo lo expresado en el inciso anterior, puntualizando adems que su reconocimiento y gestin corresponde al sistema de DD.RR. en coordinacin con el registro tcnico municipal, constituyndose en una atribucin exclusiva del nivel central en coordinacin con el municipal, ahora con la AlOC de Totora Marka que asume las competencias municipales de acuerdo al arto 303.1 de la CPE.
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De la misma forma, bajo esta interpretacin, en este caso, las normas examinadas tampoco adolecen de inconstitucionalidad. En ese marco interpretativo, el enunciado de los incisos en cuestin debe ser tenido como una declaracin que reafirma el deber del gobierno roc de Totora Marka, deber que se impone por igual a todos los niveles de gobierno, para garantizar tanto pasiva como activamente, el derecho de propiedad, siempre en el marco de sus competencias. En conclusin, bajo el entendimiento arriba descrito, corresponde declarar la constitucionalidad de los enunciados analizados. ARTCULO 54 (Proteccin del Medio Ambiente) "I. El Gobierno Autnomo Originario de Totora Marka desarrolla polticas, planes, programas y proyectos para la conservacin y preservacin de la biodiversidad y los ecosistemas de Totora Marka en el marco de la ley, con principios y valores culturales, y fomenta la produccin y reproduccin de la fauna y flora silvestre para contribuir a la proteccin y el equilibrio del medio ambiente. ( ... ) V. Las polticas de proteccin y defensa del medio ambiente buscan evitar la desertificacin, mitigar gases de efecto invernadero y lluvias cidas (cambio climtco)", Examen de constitucionalidad Sobre el pargrafo 1 Se debe interpretar que las facultades para el desarrollo de polticas, planes, programas y proyectos para la conservacin y preservacin de la biodiversidad y los ecosistemas de Totora Marka, que se recogen en el art. 54.! del Estatuto, son constitucionales siempre y cuando sean ejercidas en el marco la Poltica General de Biodiversidad y Medio Ambiente a ser definida por el nivel central del Estado. En efecto el art. 298.I.20 de la CPE,establece como
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competencia privativa del nivel central del Estado la definicin de la "Poltica general de Biodiversidad y Medio Ambiente", de forma anloga, el art. 298.11.6 de la CPE, explcita que el "Rgimen general de biodiversidad y medio ambiente" es de competencia exclusiva del nivel central del Estado. El anlisis de estas dos competencias precisa de una necesaria distincin acerca de lo que se debe entender por "poltica general" y los alcances del concepto de "rgimen general", pues de no hacerlo, se estara ante una imprecisin constitucional que distorsionara su aplicacin y, con ello, el ejercicio material de la competencia en cuestin, y ms si en el primer caso se habla de una competencia de naturaleza privativa del nivel central (intransferible e indelegable) y en el segundo de una competencia de carcter exclusivo del mismo nivel (delegable y transferible en cuanto a sus las facultades reglamentaria y ejecutiva) y que pertenecen a dos esferas de actividad estatal distinta. Respecto a la poltica y polticas pblicas (esfera de actividad estatal ejecutiva, arto 298.1.20 de la CPE) Es necesario puntualizar que el trmino de "poltica" tiene cuando menos una doble connotacin: 1) La primera relacionada con el ejercicio de ciertas actividades relacionadas con la bsqueda y ejercicio del poder, es decir, como un " ...concepto que designa los juegos y relaciones de poder, con nfasis en las deliberaciones y desacuerdos que anteceden a la toma de decisiones", decisiones que obviamente tienen que ver con asuntos propios de la agenda pblica, es decir, asunto de inters relacionados con el bien comn o que afecten a una parcialidad importante de la sociedad; y, 2) La segunda, ms relacionada con la administracin del Estado y las polticas pblicas, entendidas estas como un ciclo de accin pblica que contempla al menos tres fases: una fase decisoria, de definicin de "cursos de accin gubernativa", una fase de ejecucin o gestin de las polticas determinadas inicialmente, generalmente plasmada en productos y servicios pblicos y una fase final de evaluacin de la misma. En este sentido, el nivel central de gobierno ejercer privativa mente la competencia de determinar la "Poltica 54
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General de Biodiversidad y Medio Ambiente", la que deber servir de marco para el ejercicio de las competencias de planificacin que sobre este tema debern ejecutarse en los distintos niveles subnacionales, esto en aplicacin de los principios que rigen la organizacin territorial del Estado (art. 5 LMAD) Y las disposiciones que regulan la coordinacin interterritorial (arts. 120 y 121 LMAD) Y la planificacin integral del Estado (arts. 130 y 131 LMAD). Como se tiene dicho, la necesidad de un plan rector o poltica general responde a la materializacin del principio de "unidad", entendida como " ...Ia indivisibilidad de la soberana y del territorio boliviano, la cohesin interna del Estado y la aplicacin uniforme de las polticas de Estado" (art. 5.1 LMAD). Como una ltima puntualizacin sobre este aspecto, cabe hacer notar que en todo caso el proceso de definicin y gestin de servicios y polticas pblicas pertenece en su naturaleza y procesamiento al mbito de accin estatal ejecutivo/administrativo, aunque en algunos casos, los planes y programas que resultan de esta actividad llegan a ser aprobados mediante instrumentos de carcter normativo (leyes, decretos, etc.). Rgimen normativo (esfera de actividad estatal legislativa/normativa, arto 298.11.6 de la CPE) Por otra parte, y siguiendo lneas generales de anlisis, el diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola plantea varias acepciones acerca del trmino "rgimen", sin embargo, la que ms se acerca al mbito de la interpretacin constitucional es la que lo asume de manera muy general como un " ...conjunto de normas", ms propiamente jurdicas, y es en este sentido que Villarreal y Del Arco, definen al rgimen como "El conjunto de normas que gobiernan una cosa?": es decir, que en su acepcin jurdica se refiere al conjunto sistemtico de normas, entendidas en su ms amplio sentido, que rigen o regulan una cosa o un mbito competencial, en este caso, el referido a la biodiversidad yel medio ambiente.
13 VILLARREAL, Ricardo y Miguel ngel del Arco. "Diccionario COMARES. Granada, Espaa, 1999
de trminos
jurdicos".
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Declaración Constitucional Plurinacional 0009/ 2013, Al Estatuto Autonómico Indígena Originario Campesino de Totora Marka

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DECLARACIN CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0009/2013 Sucre, 27 de junio de 2013 SALA PLENA Magistrada Relatora: Dra.

Dictaminada en el proceso de control previo de constitucionalidad

1. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA 1.1. Contenido de la consulta

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en la Constitucin boliviana, Revista La Jurdica en Red. 2012.

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