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EN SA LA ELEC TO R A L MA GIST R A D OPON E N T E :FE R N A N D OV E GA ST OR R E A L B A E X PE D IE N T E N A A 70E 2013000098 En fecha 27 de noviembre de 2013, los ciudadanos A L E X I JOS FIGU E R A R E QU E N A , D OU GL A S JOS S N C HE Z PE A L V E R , WIL L IA MS E D U A R D O S N C HE Z PE A L V E R y FE L IX E MIL IO MA T OS PA R R A , titulares de las cdulas de identidad nmeros 17.115.031, 6.303.132, 6.169.132 y 6.822.116 respectivamente, actuando en su condicin de electores del municipio B aruta del estado B olivariano de Miranda, asistidos por el abogado A gustn R ada Mosquera, inscrito en el Instituto de Previsin Social del A bogado bajo el nmero 4.774, interpusieron recurso contencioso electoral conjuntamente con solicitud de medida cautelar innominada contra la Resolucin 131122132782 del 23 de noviem bre de 2013, [dictada por la Junta Municipal Electoral del municipio B aruta del Estado B olivariano de Miranda] , m ediante la cual se AD MITI LA PO STU LAC I N del candidatoG ERARD O ALBERTO BLYD EPREZ (corchetesdelaSala). Por auto de fecha 2 de diciembre de 2013, se acord solicitar al C onsejo N acional Electoral, los antecedentes administrativos del caso, as como el informe sobre los aspectos de hecho y de derecho relacionados con el recurso. Igualmente, se design ponente al Magistrado FER N A N D O R A M N V EG A S TO R R EA LB A , a los finesdedictarelpronunciamientocorrespondiente. Siendo la oportunidad para decidir y analizadas como fueron las actas procesales,estaSalapasaadictarsentencia,previaslassiguientesconsideraciones: I FU N D A ME N T OSD E L R E C U R SO
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Los recurrentes inician su escrito sealando que la R esolucin impugnada se adm iti sin cum plir con las form alidades sealadas en el artculo 67 de la C onstitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (C RBV) y violentando el principio constitucional de Igualdad de Todos ante la Ley y la Prohibicin de no D iscrim inacin en concordancia con el artculo 65 y 66 en concordancia con el 197 delaLeyO rgnicadeProcesosElectorales(LO PRE) . Manifestaron que el 22 de noviembre de 2013, la Junta Municipal Electoral del municipio B aruta del estado B olivariano de Miranda AD MITI [ ] LA PO STU LAC I N del ciudadano G ERARD O ALBERTO BLYD E PEREZ, () sin cum plir con las form alidades constitucionales y legales, fuera del lapso establecido enelcronogram aelectoralparalaseleccionesm unicipalesde2013ysincum plircon lasform alidadesdelartculo67delaC RBV (corchetesdelaSala). Indicaron que en el expediente que la Junta Municipal Electoral del m unicipio Baruta ha levantado con los recaudos presentados por la ciudadana Felicia del C arm en Mndez Vsquez, en representacin de la organizacin con fines polticos Movim iento al Socialism o (MAS) para la Postulacin del ciudadano G ERARD O ALBERTO BLYD E PEREZ, () para optar al cargo de Alcalde del m unicipio Baruta del estado Bolivariano de Miranda, no consta AC TA alguna m ediante el (sic) cual se deje constancia que la postulacin de este ciudadano para este im portante cargo de eleccin popular se hizo (sic) m todos dem ocrticos de seleccin de los candidatos com o lo exige la C onstitucin de la Repblica BolivarianadeVenezuelaensuartculo67 . A legaron que la Ley O rgnica de Procesos Electorales exige en su artculo 42 la convocatoria a un proceso electoral, es este un acto pblico, solem ne investido de form alidades constitucionales y legales, en este adem s, se exige la presentacin de un cronogram a electoral , y que segn el cronogram a electoral para las elecciones m unicipales del 8 de diciem bre de 2013, seal que el lapso para las postulaciones venci el 9 de agosto de 2013 de conform idad con el artculo 44 y 59 de la Ley O rgnica de Procesos Electorales , por lo que consideran que la postulacin para el cargo de candidato de A lcalde del municipio B aruta del Estado B olivariano de Miranda del ciudadano G ER A R D O A LB ER TO B LY D E PER EZ, fue efectuadafueradelapso. Sostuvieron que el presente recurso se intenta y se fundam enta en el inters constitucional que ostentan todos los venezolanos y tiene com o argum ento fundam ental el F raude a la Ley que se pretende hacer al artculo 44 de la LO PRE utilizando com o norm a de cobertura el artculo 63 de la LO PRE aunque el inters evidente es hacer una m odificacin y no una sustitucin com o se pretende. Este inters general adem s se sustenta en el deber de proteger el patrim onio pblico y la
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haciendapblica . Luego de realizar un anlisis de lo que doctrinariamente se ha considerado como FraudealaLey ,arguyeronquees precisam ente el fraude a la ley uno de los m edios a que se recurre para tratar de burlar la aplicacin de las disposiciones im perativas y de orden pblico que establecen obligaciones o prohibiciones a cargo de determ inadas personas de carcter privado o pblico, siendo obligacin del juzgador restituir el estado de derecho obligando a los actores a cum plirlas, siendo la nulidad del acto el m edio idneo para restituir el Estado de D erecho y el am plio poder cautelar del Juez Electoral la potestad necesaria para precaver la violacin. Aparentndose el respeto a la ley se elude su aplicacin y se contraviene su finalidad, al realizarse el acto prohibido por m edios indirectos o por interpuestapersona . A firmaron que en el caso de m arras, se lee claram ente que la voluntad de la organizacin con fines de polticos Movim iento al Socialism o (MAS) representada porlapersonaautorizadadeconform idadconelReglam entoG eneralElectoralpara Postular, Modificar o Sustituir candidatos la ciudadana Felicia del C arm en Mndez Vsquez () MO D IF IC la postulacin del candidato a Alcalde del m unicipio Baruta del Estado Bolivariano por esa organizacin con fines polticos, vase el segundoconsiderandodelaResolucinim pugnada,porloquenosiendoesteunacto de fuerza m ayor el lapso para la postulacin precluy el 09 de agosto de 2013 tal com o lo seala el C ronogram a Electoral vigente para las elecciones del 8 de diciem brede2013. C oncluyeron que cuando se recurre a artilugios para defraudar a la ley, sta se tiene que interpretarse restrictivam ente extensivam ente a fin de evitar que se vulneren las prohibiciones establecidas en resguardo del orden pblico y del inters social , y que es fraude a la ley toda actividad dirigida a eludir o a provocar la aplicacin indebida de una norm a (Artculo 63 LO PRE), a objeto de contravenir el sentido y la finalidad de la ley (Artculo 44 LO PRE), utilizando norm as de cobertura de aparente legalidad evadiendo norm as de im perativo aplicacin, ello da lugar a dem andas autnom as para que se declare la falsedad o nulidad de las situaciones quesecreanenelm bitodelderechom aterial . Por otra parte, indicaron que segn el cronograma electoral para las elecciones municipales del 8 de diciembre de 2013, el lapso para las postulaciones feneci el 9 de agosto de 2013 a las 12 de la noche, y siendo que la postulacin del ciudadano G erardoA lbertoB lydePrez,paraoptaralcargodeA lcaldedelMunicipioB arutadel estadoB olivarianodeMiranda,serealizel22denoviembrede2013,lamisma se hizo fuera de lapso, con Fraude a la Ley utilizado la figura de la sustitucin de un candidato por otro, pero es obvio que esta posibilidad legal exige que am bos
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aspirantes o candidatos hubieren sido postulados previam ente y dentro del lapso de Ley, sino se estara en una situacin privilegiada con respecto al resto del colectivo venezolano, lo cual es contrario al Principio C onstitucional de Igualdad de Todos antelaLeyylaProhibicindenoD iscrim inacin . En otro orden de ideas, solicitaron se decrete medida cautelar innominada de conformidadconelcontenidodelpargrafo primero del artculo 588 en concordancia con el artculo 585, ambos del C digo de Procedimiento C ivil, adminiculados estos con la potestad atribuida a esta Sala Electoralenelartculo185delaLeyO rgnicadelTribunalSupremodeJusticia,yen consecuencia se ordene la Suspensin de los Efectos del Acto Adm inistrativo de naturaleza electoral m ediante el cual la Junta Municipal Electoral del m unicipio Baruta del Estado Bolivariano de Miranda Adm iti la Postulacin del ciudadano G ERARD O ALBERTO BLYD E PEREZ, titular de la cdula de identidad V7.683.877 para optar al cargo de Alcalde del m unicipio Baruta del Estado Bolivariano de Miranda . A los fines de fundamentar el fum us bonis iuris , indicaron que se encuentra claram ente determ inada por la invocacin y sustento del artculo 44 y 59 de la Ley O rgnica de Procesos Electorales que seala los procedim ientos y los tiem pos para realizar una postulacin de un aspirante a un cargo de eleccin popular com o es el cargo de Alcalde del Municipio Baruta del Estado Bolivariano de Miranda y la consecuencia jurdica que ella determ ina para las postulaciones presentadas fuera de lapso, com o es la postulacin del ciudadano G E R A R D O A LB E R TO B LYD E PE R E Z, titular de la cdula de identidad V 7.683.877 para optar al cargo de Alcaldedelm unicipioBarutadelEstadoBolivarianodeMiranda . Para fundamentar el periculum in m ora , manifestaron que es un hecho notorio () que las elecciones se realizarn el 8 de diciem bre de 2013 y que el acto administrativo de naturaleza electoral que admiti la postulacin del ciudadano G ER A R D O A LB ER TO B LY D E PER EZ, para optar al cargo de A lcalde del municipio B aruta del Estado B olivariano de Miranda el 22 de noviembre de 2013, se realiz con Fraude a la Ley ya que se invoca la figura de sustitucin para inscribiruncandidatofueradelapso.D enodecretarselaMedidaC autelarlosdaos que se causan a los recurrentes son de im posible reparacin ya que la definitiva se producirunavezquelaseleccionessehubierenrealizado . Finalmente, solicitan que se admita y sustancie el presente recurso, se declare com o N O PR E SE N TA D A LA PO STU LA C I N com o candidato del ciudadano G E R A R D O A LB E R TO B LYD E PE R E Z, titular de la cdula de identidad V 7.683.877 para optar al cargo de Alcalde del m unicipio Baruta del Estado Bolivariano de Miranda de conform idad con la consecuencia jurdica que seala el
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artculo 44 de la Ley O rgnica de Procesos Electorales y, se decrete la medida cautelarinnominadasolicitada. II C ON SID E R A C ION E SPA R A D E C ID IR Previo a cualquier otro pronunciamiento, es necesario determinar la competencia de este rgano jurisdiccional para conocer del presente recurso contencioso electoral interpuesto conjuntamente con solicitud de medida cautelar innominada,respectoalocualseobservaque: El numeral 1 del artculo 27 de la Ley O rgnica del Tribunal Supremo de Justicia,establece Artculo 27. Son com petencias de la Sala Electoral del Tribunal Suprem odeJusticia: 1. C onocer las dem andas contencioso electorales que se interpongan contra los actos actuaciones y om isiones de los rganos del Poder Electoral, tanto los que estn directam ente vinculados con los procesos com iciales, com o aquellos que estn relacionados con su organizacin, adm inistracin y funcionam iento . En ese sentido, se observa que el presente recurso contencioso electoral se ha interpuesto contra la Resolucin 131122132782 del 23 de noviem bre de 2013, [dictada por la Junta Municipal Electoral del municipio B aruta del Estado B olivariano de Miranda] , m ediante la cual se AD MITI LA PO STU LAC I N del candidato G ERARD O ALBERTO BLYD EPREZ (corchetesdelaSala)deallquealtratarse de un acto emanado de un rgano del C onsejo N acional Electoral, vinculado directamente con un proceso comicial, esta Sala declara su competencia para conocer del recurso, conforme a lo dispuesto en el aludido numeral 1 del artculo 27 de la Ley O rgnicadelTribunalSupremodeJusticiaantescitado.A ssedecide. U na vez asumida la competencia pasa esta Sala a pronunciarse sobre la admisin de la presente accin, de conformidad con lo previsto en el artculo 185 de la Ley O rgnica del Tribunal Supremo de Justicia y, en atencin a que no se configura ninguno de los supuestos de inadmisibilidad previstos en la Ley O rgnica de Procesos Electorales ni en la Ley O rgnica del Tribunal Supremo de Justicia, aplicable por remisin expresa del artculo 214 de la Ley O rgnica de Procesos Electorales, esta Sala Electoral admite el recurso contencioso electoral. A s se declara. A hora bien, vista la anterior declaratoria y en aras de garantizar el derecho a la
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tutela judicial efectiva, pasa la Sala a pronunciarse sobre la solicitud de medida cautelarrequeridaporlaparterecurrentey,entalsentido,observa: Esta Sala ha reiterado el criterio jurisprudencial conforme al cual las medidas cautelarestienenunanaturalezapreventivaquevadirigidaalaproteccintemporalde losderechosalegadosporlaparterecurrentemientrassedictasentenciadefinitivacon motivo del recurso principal, requiriendo para su procedencia verificar concurrentemente el fum us bonis iuris , o presuncin de buen derecho que se reclama, as como la existencia del temor razonable de un dao jurdico posible, inminente e inmediato, el cual se hace necesario eliminar en razn de que pueda quedar ilusoria la ejecucin del fallo que resuelva el fondo de la controversia, lo cual corresponde al periculum inm ora ,yelsolicitantetienelacargadealegaryprobarambasexigencias. En ese orden, en la sentencia N 40 del 11 de mayo de 2005, ratificada en sentencia N 201 del 14 de noviembre de 2012, entre otros fallos, esta Sala declar lo siguiente: esta Sala ha sostenido en reiteradas ocasiones que la solicitud de suspensin de efectos de un acto tiene una naturaleza preventiva , que va dirigida a la proteccin tem poral de los derechos de la parte recurrentem ientrassedictasentenciadefinitivaconm otivodelrecurso principal, requiriendo para su procedencia la existencia de un m edio de prueba del cual se evidencie la presuncin grave de violacin o am enaza de violacin de un derecho, lo que corresponde al fum us bonis iuris, as com o la existencia del tem or razonable de un dao jurdico posible, inm inente e inm ediato, el cual se hace necesario elim inar en razn de que pueda quedar ilusoria la ejecucin del fallo que resuelva el fondo de la controversia, lo cual corresponde al periculum inm ora. Tales requisitos deben ser alegados y probados de m anera concurrente yenloquerespectaalpericulum inm ora,cabesealarquenobastael sim ple alegato de la irreparabilidad del dao, sino que el m ism o debe ser dem ostrado a los fines de obtener la cautela solicitada (resaltado delaSala). D el extracto jurisprudencial citado, se desprende que la medida de suspensin de efectos de un acto es una tutela preventiva, destinada a la proteccin temporal de los derechos alegados y a evitar la irreparabilidad de un dao jurdico inminente y posible,mientrasseproducelasentenciadefinitiva. En el presente caso los recurrentes pretenden con la solicitud principal que esta Sala declare la nulidad de la Resolucin 131122132782 del 23 de noviem bre de 2013, [dictada por la Junta Municipal Electoral del municipio B aruta del Estado B olivariano de Miranda] , m ediante la cual se AD MITI LA PO STU LAC I N del candidato G ERARD O ALBERTO BLYD E PREZ , y por tanto se se declare
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com o N O PR E SE N TA D A LA PO STU LA C I N (corchetesdelaSala). C omo tutela cautelar solicitan que se ordene la Suspensin de los Efectos del Acto Adm inistrativo de naturaleza electoral m ediante el cual la Junta Municipal Electoral del m unicipio Baruta del Estado Bolivariano de Miranda Adm iti la PostulacindelciudadanoG ERARD O ALBERTO BLYD EPEREZ,titulardelacdula de identidad V7.683.877 para optar al cargo de Alcalde del m unicipio Baruta del EstadoBolivarianodeMiranda . V istos los argumentos de la parte recurrente y el acto que pretende sea suspendido, estima la Sala que cualquier pronunciamiento conllevara a analizar forzosamente aspectos relativos a la legalidad de la actuacin administrativa delatada y los fundamentos fcticos que utiliz el rgano Electoral para su decisin, lo que no corresponde en esta etapa del procedimiento, sino despus de evaluar los alegatos y elementosprobatoriosdetodaslaspartesinteresadasenlacausa,almomentodelfallo definitivo. D e modo que, ms que una solicitud de naturaleza preventiva representa una peticin de carcter constitutivo, lo cual escapa del objeto de este tipo de tutela cautelar. Por todo lo antes expuesto, esta Sala declara improcedente la medida de suspensindeefectossolicitada.A ssedeclara. IV D E C ISIN En virtud de las consideraciones de hecho y de derecho precedentemente expuestas,estaSalaElectoraldelTribunalSupremodeJusticia,administrandojusticia en nombre de la R epblica B olivariana de V enezuela por autoridad de la ley, se declara: Primero: C OMPE T E N T E para decidir el recurso contencioso electoral ejercido conjuntamente con solicitud de medida cautelar por los ciudadanos A L E X I JOS FIGU E R A R E QU E N A , D OU GL A S JOS S N C HE Z PE A L V E R , WIL L IA MS E D U A R D O S N C HE Z PE A L V E R y FE L IX E MIL IO MA T OS PA R R A , actuando en su condicin de electores del municipio B aruta del estado B olivariano de Miranda, asistidos por el abogado A gustn R ada Mosquera, contra la Resolucin 131122132782 del 23 de noviem bre de 2013, [dictada por la Junta Municipal Electoral del municipio B aruta del Estado B olivariano de Miranda] , m ediante la cual se AD MITI LA PO STU LAC I N del candidato G ERARD O ALBERTO BLYD E PREZ (corchetesdelaSala).

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Segundo:Se A D MIT E elrecursocontenciosoelectoral. Tercero: IMPR OC E D E N T E lasolicituddemedidacautelar. Publquese,regstreseynotifquese. D ada, firmada y sellada en el Saln de D espacho de la Sala Electoral del Tribunal Supremo de Justicia, en C aracas, a los dos (02) das del mes de diciembre del ao dos mil trece (2013). A os 203 de la Independencia y 154 de la Federacin. Magistrados, ElPresidentePonente FERNANDORAMNVEGASTORREALBA ElVicepresidente, MALAQUASGILRODRGUEZ JUANJOSNEZCALDERN JHANNETTMARAMADRZSOTILLO OSCARJESSLENUZCTEGUI LaSecretaria, PATRICIACORNETGARCA
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Exp.A A 70E2013000098 FR V T. E n dos (02) de diciembre del ao dos mil trece (2013), siendo la una y quince de la tarde (1:15 p.m.), se public y registr la anterior sentencia bajo el N 173. L aSecretaria,

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